правовые источники нотариальной деятельности

РАЗВИТИЕ РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
Р. АЛЕКСЕЕВ,
аспирант Орловского Государственного Университета
стажер нотариуса Орловского нотариального округа
ПРАВОВЫЕ ИСТОЧНИКИ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Вопрос о конституционно-правовых источниках представляется весьма
важным,
ввиду
деятельности
постоянно
вопросов
руководствоваться
при
возникающих
определения
совершении
в
нормы,
процессе
нотариальной
которой
соответствующего
необходимо
нотариального
действия. Очевидно, что на сегодняшний день законодательство о нотариате
представляет собой совокупность разноотраслевых нормативно-правовых
актов. При этом центральное место в данной совокупности занимает
Конституция Российской Федерации. Основополагающие принципы статуса
нотариата, основные его функции, задачи и цели следуют именно из
Конституции.
В Конституции РФ закрепляются признание и защита равным образом
частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности1;
недопустимость осуществления прав и свобод человека и гражданина с
нарушением прав и свобод других лиц2; равенство всех перед законом и
судом3; неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны4;
право каждого иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и
распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами;
недопустимость лишения имущества иначе как по решению суда; право
Статья 8 Конституции Российской Федерации - М.: Тандем, 2008. С. 50.
Статья 17 Конституции Российской Федерации - М.: Тандем, 2008. С. 50.
3
Статья 19 Конституции Российской Федерации - М.: Тандем, 2008. С. 50.
4
Статья 23 Конституции Российской Федерации - М.: Тандем, 2008. С. 50.
1
2
наследования5;
свобода
владения,
пользования
землей
и
другими
природными ресурсами, если это не наносит ущерба окружающей среде или
не нарушает прав и законных интересов иных лиц6; право на получение
квалифицированной юридической помощи7 и т.д.
Безусловно, Конституция прямо не закрепляет основ правового статуса
института нотариата, а упоминание последнего встречается в ней лишь раз: в
статье 72, регулирующей вопросы совместного ведения Российской
Федерации и субъектов Российской Федерации. Однако, как отмечалось,
Конституция РФ закрепляет государственную защиту прав и свобод человека
и гражданина, а также право каждого на получение квалифицированной
юридической помощи. На практике требуется наличие соответствующих
институтов, суть и правовая природа которых позволит им в полной мере
обеспечить
реализацию
данных
конституционных
положений.
Представляется, что помимо соответствующих государственных органов и
адвокатуры, к числу подобных институтов целесообразно отнести и
нотариат.
Как
правило,
исследователи
делят
конституционные
нормы,
являющиеся источником нотариальной деятельности на две группы: нормы
общего характера, которые необходимы для последовательности обеспечения
нотариальной
деятельности,
и
нормы
специальные,
которые
прямо
определяют основные принципы развития института нотариата8.
В частности, к нормам общего характера предлагается отнести
сформулированную в статье 1 норму, которая гласит, что Российская
Федерация «есть демократическое федеративное правовое государство с
республиканской формой правления».
В данном случае, характеризуя Российскую Федерацию как правовое
государство, законодатель считает необходимым подчеркнуть, что в
Статья 35 Конституции Российской Федерации - М.: Тандем, 2008. С. 50.
Статья 36 Конституции Российской Федерации - М.: Тандем, 2008. С. 50.
7
Статья 48 Конституции Российской Федерации - М.: Тандем, 2008. С. 50.
8
Калиниченко Т.Г. Конституционные основы деятельности нотариата // Российская
юстиция. 2001. №7. с.38.
5
6
деятельности и организации всех государственных и негосударственных
институтов, в том числе института нотариата, основополагающими являются
принципы права и его соблюдения, а не прочие вступающие с ними в
противоречие мотивы. Это представляется особенно актуальным в связи с
ведущейся работой по реформированию нотариального законодательства и
подготовкой проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной
деятельности в Российской Федерации». Стоит отметить, что механизм
сдерживания власти правовыми средствами, главенство права над властью
является
одним
неотъемлемой
из
ключевых
частью
признаков
гражданского
правового
общества,
государства
институтом
и
которого
выступает и нотариат.
Как отмечает Т.Г. Калиниченко9, в ряде стран понятие "правовое
государство" замещается понятием "господство права". Согласно теории
«правового государства», прирожденные и неотчуждаемые права должны
быть не только признаны государством, но и на государство должна быть
возложена обязанность соблюдения и защиты прав и свобод человека и
гражданина. При этом власть в государстве должна осуществляться
исключительно в рамках закона, и лишь теми лицами, которые прямо
уполномочены Конституцией и иными нормативно-правовыми актами на её
осуществление.
Также
согласно
предназначение
власти
–
данной
эффективная
теории,
защита
единственное
и
обеспечение
конституционных прав и свобод граждан. В этих целях, Конституцией прямо
предусмотрена
возможность
государства
делегировать
институтам
гражданского общества свои конкретные полномочия, посредством которых
эти институты, собственно, и будут осуществлять защиту и способствовать
реализации прав граждан. Безусловно, возлагая полномочия, государство
должно позаботиться о создании системы контроля за их должным
исполнением, а также о возложении соответствующей ответственности на
Калиниченко Т.Г. Конституционные основы деятельности нотариата // Российская
юстиция. 2001. №7. с.38.
9
«поверенные» институты. Власть государства, согласно вышеназванной
теории, есть политическая власть, окруженная рамками права и в
определенной степени ограниченная свободами граждан. Основу права
образуют права человека. Так как нормы права являются обязательными для
всех, то им необходимо придать форму законов. Являясь особой формой
организации власти в обществе, государство связано нормами права и
Конституции, и следовательно должно признавать, защищать и соблюдать
свободу тех, кого называют подвластными.
О
необходимости
построения
правового
государства
давно
и
неоднократно говорилось и в России. На сегодняшний день, большинство
исследователей отмечают, что в перспективе построения данной модели на
примере российской правовой действительности, просматривается наиболее
эффективное средство укрепления законности и правопорядка. Выглядит
очевидным, что немалую пользу на пути к построению правового
государства может сыграть институт нотариата, выстроенный в соответствии
с конституционными принципами и нормами.
В основе реформирования нотариата, с точки зрения конституционноправового анализа, находятся разные подходы к пониманию природы
нотариата как профессии, а также разные взгляды на ряд конституционных
положений и теоретическую модель Конституции в целом.
С соотношением понятий государства и нотариата непосредственно
связан тезис, в соответствии с которым государство должно осуществлять
полный
контроль
за
нотариальной
деятельностью10.
Данный
тезис
основывается на понимании государства, характерном для позитивистов,
которые убеждены, что власть государства является суверенной по своей
сути и не может быть правом11. Ограничивать власть законами может лишь
сама власть, если того требуют конкретные социально-политические реалии.
Однако власть может сама же и снять все существующие ограничения.
Калиниченко Т.Г. Конституционные основы деятельности нотариата // Российская
юстиция. 2001. №7. с.38.
11
Зорькин В.Д. Позитивистская теория права в России. - М. 1978 г.
10
Государство не ограниченное законами, Конституцией обладает правом
принятия абсолютно любого закона. Таковым законом, к примеру, может
быть и закон о нотариате. В позитивистском государстве, находит свое
отражение
и
соответствующий
взгляд
позитивистов
на
право,
предусматривающий обязательность любых установленных государством
норм. Совершенно не обязательно при этом учитывать естественные и
неотчуждаемые права, формальное равенство прав граждан, интересы
общественного прогресса и т.д.
В
части
обеспечения
защиты
и
соблюдения
прав
каждого
непосредственное отношение к нотариату имеет норма, закрепленная статьей
7 Конституции РФ, в соответствии с которой Россия представляет собой
«социальное государство, политика которого направлена на создание
условий,
обеспечивающих
достойную
жизнь
и
свободное
развитие
человека». Здесь стоит отметить, что обеспечение достойной жизни в
социальном
государстве
невозможно
не
только
без
материального
благополучия и без должной защиты прав граждан институтом нотариата.
Последовательное решение социальных проблем в интересах общества и
конкретных
граждан,
осуществляемое
посредством
нотариата,
представляется действенным средством на пути создания в России истинно
социального государства.
Принцип разделения государственной власти в Российской Федерации
на законодательную, исполнительную и судебную, представляется одной из
важнейших основ современного конституционного строя12. При этом ветви
независимы друг от друга. Применительно к нотариату это, собственно,
деятельность по разработке и обеспечению реализации современного
нотариального законодательства. Результатом подобного разделения должна
стать система гарантий обеспечения законности, защиты от произвола,
оспаривания нотариальных действий лишь в судебном порядке.
12
Статья 10 Конституции Российской Федерации - М.: Тандем, 2008. С. 50.
Кроме того, к общим нормам целесообразно отнести положения,
закрепленные в статьях 71 и 72 Конституции РФ, определяющие
соответственно предметы исключительного ведения Российской Федерации
и совместного ведения Российской Федерации и её субъектов в области
обеспечения и защиты прав и свобод человека и гражданина. Конституция
РФ, таким образом, определяет основы организации нотариата и развития
нотариального законодательства исходя из принципа федерализма.
Характеризуя Конституцию РФ как источник законодательства о
нотариате, также следует обратить внимание и на группу специальных норм.
Вторая группа норм, которые прямо определяют основные принципы
развития института нотариата, закрепляет приоритет прав и свобод человека
и гражданина. Как отмечалось, государство помимо конституционной
обязанности защищать права и свободы своих граждан, вместе с тем
возлагает
на
себя
и
обязанность
по
созданию
соответствующего
инструментария и механизма обеспечения прав и свобод. Представляется,
что
институт
нотариата,
посредством
нотариальных
действий
осуществляющий защиту и реализацию прав и законных интересов граждан,
в полной мере способен стать тем механизмом, который так необходим
государству в целях обеспечения и защиты прав и свобод.
Однако,
в
Конституции
РФ
роль
нотариата
как
института,
способствующего защите прав, свобод и законных интересов граждан и
юридических лиц не определена. Ряд исследователей полагают, что норма
статьи
48
Конституции
РФ,
гарантирующая
право
на
получение
квалифицированной юридической помощи, в этой связи представляется
одной из важнейших по своему значению. На сегодняшний день, к уже
оказывающим квалифицированную юридическую помощь государственным
органам, адвокатам и иным лицам, которым в установленном законом
порядке разрешено заниматься подобной деятельностью, целесообразно
отнести и нотариусов, которые представляют нотариат как публичноправовой институт.
Совершенно очевидно, что обеспечивая и защищая права и законные
интересы соответствующих субъектов правоотношений, нотариусы при этом
не ограничиваются информированием заинтересованных лиц о действующем
законодательстве по определенному вопросу, а в том числе устанавливают
личности обратившихся за совершением нотариального действия, проверяют
дееспособность физических лиц, полномочия сторон и их представителей,
правоспособность юридических лиц, соответствие требованиям закона и
намерениям сторон содержания сделки, осуществляют правовую экспертизу
условий соответствующей сделки, выясняют все обстоятельства дела,
разъясняют сторонам смысл, значение и правовые последствия сделки,
проверяют принадлежность прав на недвижимое имущество. Нотариус в
процессе подготовки проекта документа следит за тем, чтобы не было
ошибок,
способных
повлечь
неблагоприятные
последствия
для
соответствующих субъектов. Квалифицированная юридическая помощь,
которую оказывает нотариус, не является эфемерной, ввиду наличия у
нотариуса соответствующих обязанностей отказа или отложения совершения
нотариального действия в случае выявления каких-либо противоречий или
затруднений.
Безусловно, из ряда конституционных положений вытекает куда
большая роль института нотариата в процессах защиты и обеспечения прав и
свобод человека и гражданина, а также развития гражданско-правовых
отношений в целом. Однако, при рассмотрении вопроса об источниках
нотариального законодательства, было бы ошибочным ограничиться лишь
анализом
конституционных
норм.
Как
отмечалось,
современное
законодательство о нотариате - это целый комплекс разноотраслевых
нормативных правовых актов. Поэтому для получения объективной картины,
представляется необходимым рассмотреть вышеупомянутые источники,
классифицировав их в самом общем виде.
К первой группе источников относятся общепризнанные принципы и
нормы международного права, а также международные договоры Российской
Федерации, которые являются частью ее правовой системы согласно статье
15 Конституции РФ. В условиях вхождения России во Всемирную Торговую
Организацию, мировое экономическое и правовое пространство в целом,
значение международных договоров по правовым вопросам трудно
переоценить. К примеру, нотариусы применяют Гаагскую конвенцию 1961
года, отменяющую требование легализации иностранных официальных
документов, Минскую конвенцию 1993 года о правовой помощи и правовых
отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, а также ряд
иных международных договоров и соглашений.
Для правоприменительной практики весьма существенное значение
имеет и Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод
1950 года. Права и основные свободы человека, закрепленные в данной
Конвенции,
в
правоприменительной
практике
приоритетны
и
для
нотариусов, обязанных соблюдать ее положения. К примеру, на участников
нотариальной деятельности распространяется и статья 14 Конвенции,
запрещающая дискриминацию в каком-либо виде или форме.
Вторая группа источников - федеральные законы. В первую очередь к
ним относится Федеральный закон "Основы законодательства Российской
Федерации о нотариате", принятый 11 февраля 1993 года Верховным
Советом Российской Федерации. Основы законодательства о нотариате
представляют собой основной акт организационно-правового характера и
определяют организацию нотариата, компетенцию, правовой статус и
порядок деятельности нотариусов, а также порядок совершения ряда
нотариальных действий. Статья 333.24 Налогового кодекса РФ устанавливает
размеры государственной пошлины за совершение нотариальных действий
нотариусами государственных нотариальных контор и (или) должностными
лицами органов исполнительной власти, органов местного самоуправления,
уполномоченными в соответствии с законодательными актами РФ и (или)
законодательными актами субъектов РФ на совершение нотариальных
действий.
Гражданский
кодекс
РФ
определяет
суть
конкретных
нотариальных действий и закрепляет случаи обязательного нотариального
удостоверения ряда сделок. Так, в соответствии со статьей 185 доверенность
на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть
нотариально удостоверена; в соответствии со статьей 187, нотариально
удостоверена должна быть доверенность, выдаваемая в порядке передоверия;
в соответствии со статьей 584 подлежит нотариальному удостоверению
договор ренты и т.д.
Следующая группа источников - законы субъектов Российской
Федерации. Как отмечалось, в соответствии со статьей 72 Конституции РФ
нотариат отнесен к сфере совместного ведения Российской Федерации и её
субъектов. В связи
с этим, правовое регулирование нотариальной
деятельности могут осуществлять и субъекты РФ. Данное положение,
позволяет выстроить законодательство о нотариате в двух уровнях федеральном и уровне субъектов РФ. Ряд статей Основ законодательства РФ
о нотариате содержат отсылки к региональному законодательству, в котором
допускается детализация правового регулирования. Впрочем, на уровне
субъектов Российской Федерации принято весьма мало нормативноправовых актов, регулирующих нотариальную деятельность. Примерами
могут
служить
Республика
Башкортостан,
Смоленская
область,
Нижегородская область. Подобные законы содержат ряд положений,
дополняющих или уточняющих аналогичные положения Основ. Например,
статьей 8 Закона Нижегородской области "О нотариате" предусмотрены
вопросы ответственности нотариуса за нарушение законодательства, а статья
18 Закона Смоленской области "О нотариате" содержит положения о
дисциплинарной ответственности нотариуса, которые вовсе отсутствуют в
Основах13.
Четвертая группа источников нотариальной деятельности - подзаконные
акты. К таковым, во-первых, относятся указы Президента РФ. Примерами
Романовский Г.Б. Романовская О.В. Актуальные проблемы правового закрепления
ответственности нотариуса // Нотариус. 2000. №1.
13
могут служить: Положение о консульском учреждении РФ, утвержденное
Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 года № 133014; Указ Президента РФ
от 22 июля 2002 года №767 «Об использовании Государственного герба
Российской Федерации на печатях нотариусов», согласно которому, в
соответствии со статьей 7 Федерального конституционного закона «О
Государственном
гербе
Государственный
герб
Российской
РФ
Федерации»
помещается
на
установлено,
печатях
нотариусов
что
и
воспроизводится на оформляемых и (или) выдаваемых ими документах.
Во-вторых,
подзаконными
актами
являются
постановления
Правительства РФ. К ним можно отнести Постановление Правительства РФ
от 30 декабря 2000 года № 1039 "Об исключении раздела VI из Перечня
документов,
по
которым
взыскание
задолженности
производится
в
бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов,
совершающих нотариальные действия, утвержденного Постановлением
Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. N 171"; Постановление
Правительства РФ от 27 мая 2002 года № 350 "Об утверждении предельного
размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и
договору
доверительного
управления
наследственным
имуществом";
Постановление Правительства РФ от 11 ноября 2010 года № 889 "Об
утверждении ставок консульских сборов, взимаемых должностными лицами
за совершение консульских действий"; Постановление Правительства РФ от
16 февраля 2005 г. № 82 «Об утверждении Положения о порядке передачи
информации
адвокатами,
в
Федеральную
службу
нотариусами
и
по
финансовому
лицами,
мониторингу
осуществляющими
предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или
бухгалтерских услуг», устанавливающее, что нотариусы при наличии у них
оснований полагать, что сделки или финансовые операции, совершаемые их
клиентами, осуществляются или могут быть осуществлены в целях
легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или
14
СЗ РФ. 1998. N 45. Ст. 5509.
финансирования терроризма, должны уведомить об этом Федеральную
службу по финансовому мониторингу.
В-третьих,
подзаконными
являются
исполнительной власти. Данные
акты
федеральных
органов
акты принимаются по совершенно
различным вопросам прямо или косвенно затрагивающим нотариальную
деятельность. В ряде случаев это прямо предусмотрено Основами
законодательства РФ о нотариате. Так, весьма важны для нотариальной
деятельности: Приказ Минюста РФ от 17 февраля 1997 года №19-01-19-97
"Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной
должности нотариуса"; Приказ Минюста РФ от 15 марта 2000 года № 91 «Об
утверждении методических рекомендаций по совершению отдельных видов
нотариальных действий нотариусами Российской Федерации»; Приказ
Минюста РФ от 14 апреля 2000 года № 132 «Об утверждении Положения о
квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить
лицензию на право нотариальной деятельности»; Приказ Минюста РФ от 21
июня 2000 года № 178 «Об утверждении Положения об апелляционной
комиссии по рассмотрению жалоб на решения квалификационной комиссии
по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензию на право
нотариальной деятельности»; Приказ Минюста РФ от 21 июня 2000 года №
179
«Об
утверждении
порядка
прохождения
стажировки
лицами,
претендующими на должность нотариуса»; Приказ Минюста РФ от 24 мая
2001 года № 160 "О неприменении на территории Российской Федерации
Инструкции о порядке оказания судами и органами нотариата СССР
правовой помощи учреждениям юстиции иностранных государств и о
порядке обращения за правовой помощью к этим учреждениям"; Приказ
Министерства юстиции РФ от 10 апреля 2002 года № 99 «Об утверждении
Форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных
свидетельств
и
удостоверительных
надписей
на
сделках
и
свидетельствуемых документах»; Приказ Минюста РФ от 02 декабря 2003
года № 306 «Порядок ведения реестра государственных нотариальных
контор нотариусов, занимающихся частной практикой»; Приказ Минюста РФ
от 01 августа 2005 года № 120 «О внесении изменений в нормативные
правовые акты Министерства юстиции Российской Федерации»; Приказ
Минюста РФ от 27 декабря 2007 года № 256 "Об утверждении Инструкции о
порядке
совершения
нотариальных
действий
главами
местных
администраций поселений и муниципальных районов и специально
уполномоченными
должностными
лицами
местного
самоуправления
поселений и муниципальных районов"; Приказ Минюста РФ от 19 ноября
2009 года № 403 "Об утверждении Правил нотариального делопроизводства";
Приказ Минюста РФ от 23 декабря 2009 года № 430 "Об утверждении
Порядка учреждения и ликвидации должности нотариуса"; Приказ Минюста
РФ от 14 января 2010 года № 1 "Об утверждении Порядка изменения
территории деятельности нотариуса"; Приказ Минюста РФ от 29 ноября 2011
года № 411 "Об утверждении Административного регламента Министерства
юстиции Российской Федерации по предоставлению государственной услуги
по выдаче лицензии на право нотариальной деятельности".
Стоит отметить одну особенность, в соответствии с которой, некоторые
нормативные
акты,
непосредственно
касающиеся
нотариальной
деятельности, должны быть приняты совместным решением Министерства
юстиции Российской Федерации и Федеральной нотариальной палатой.
Обусловлено это наличием у последней ряда регулирующих полномочий.
Так, к примеру, положение о квалификационной комиссии по приему
экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной
деятельности,
было
утверждено
решением
Правления
Федеральной
нотариальной палаты от 20 марта 2000 года и Приказом Министерства
юстиции РФ от 14 апреля 2000 года N 132. Кроме того, в соответствии с
Основами законодательства РФ о нотариате имела место и практика
утверждения соответствующих актов только решением Министерства
юстиции РФ. К примеру, ныне утративший силу Порядок выдачи лицензий
на право нотариальной деятельности, был в свое время утвержден Приказом
Минюста от 26 октября 1998 года N 150.
Наконец,
пятую
группу
источников
нотариальной
деятельности
составляет судебная практика, которая все чаще становится источником
права в самых разнообразных формах. Стоит признать, что судебная
практика имеет как правореализационное, так и правообразующее значение15,
несмотря на то, что противников подобной точки зрения немало. Судебная
практика может выражаться в постановлениях Президиума и Пленума
Верховного Суда РФ, Конституционного Суда РФ, в форме соответствующих
судебных актов международных судов. Совершенно иным образом вопрос
роли
судебной
практики
в
праворегулировании
и
правотворческих
возможностей суда может быть поставлен в существующих условиях, в
которых реализуется принцип разделения властей16. Судебный прецедент в
современных условиях представляется весьма полезным инструментом, а
судебная практика играет не только роль подготовительного этапа перед
этапом нормативно регулирования, «но и сама становится непосредственным
источником такого регулирования»17. Этому есть объяснение. Во-первых,
судебная практика – ориентир для законодателя и правоприменителя,
поскольку своими актами непосредственно контролирует деятельность
органов
власти
разных
уровней.
В
этой
связи
особенно
важной
представляется роль Конституционного Суда РФ. Во-вторых, тенденция
усложнения правовой системы имеет, тем не менее, некие «границы
детализации»18
представляется
нормативно-правовых
нецелесообразным
и
актов,
выход
нежелательным.
за
которые
Очевидно,
что
исчерпывающе изложить все возможные вопросы и решить все казусы в
рамках действующего законодательства просто невозможно. В связи с этим,
15
См. Дискуссия: Судебная практика как источник права. М. 2000.
Статья 10 Конституции Российской Федерации - М.: Тандем, 2008. С. 50.
17
Крашенинников П.В. Зайцева Т.И. Гонгало Б.М. Ярков В.В. Юшкова Е.Ю. Настольная
книга нотариуса – М.: Волтерс Клувер. 2004. с. 664.
18
Там же.
16
ориентируя всех субъектов соответствующих правоотношений и, в том
числе, нотариусов на определенное правопонимание и правоприменение,
судебный прецедент выполняет весьма важную функцию.
Стоит отметить, что также весьма важное значение должно уделяться и
международной судебной практике, которая, как правило, выражается в
судебных актах Европейского суда по правам человека. Так, Федеральный
закон «О ратификации Европейской конвенции о защите прав человека и
основных свобод» от 30 марта 1998 года признает обязательными для
Российской Федерации юрисдикцию Европейского суда по правам человека
и решения этого суда. При этом совершенно не важно кто именно выступал в
качестве заявителя – российские или иностранные субъекты, важно что
обязательной является абсолютно вся практика Европейского суда по правам
человека, отражающая его правовую позицию по ряду соответствующих
вопросов. Также не имеет значения сфера принятого Европейским судом
решения
–
связано
ли
оно
с
результатами
правоприменительной
деятельности арбитражных судов либо судов общей юрисдикции19. Кроме
того, Закон о ратификации Европейской конвенции также закрепляет право
граждан РФ на обращение за защитой своих нарушенных прав в данный суд
в течение шести месяцев после того, как исчерпаны внутригосударственные
средства защиты этих прав20.
В контексте исследования важными являются позиции Европейского
суда по правам человека, касающиеся нотариата21. Так, в своем решении от 3
апреля 2001 года Европейский суд по правам человека по вопросу
приемлемости поданной О.В. Романовской против Российской Федерации
жалобы №44319/98, отметил, что конвенционные органы последовательно не
19
См.: Нешатаева Т.Н. Первое решение Европейского суда по правам человека по
имущественному спору против России: размышления, некоторые выводы // ВВАС РФ.
2002. N 8. С. 141.
20
Комментарий к Конвенции о защите прав человека и основных свобод и практике его
применения / Под общ. ред. В.А. Туманова и Л.М. Энтина. М. 2002. С. 85.
21
Крашенинников П.В. Зайцева Т.И. Гонгало Б.М. Ярков В.В. Юшкова Е.Ю. Настольная
книга нотариуса – М.: Волтерс Клувер. 2004. с. 664.
признавали
исполнительно-регулятивные
органы
профессиональных
структур, создаваемых лицами так называемых свободных профессий, в
качестве ассоциаций (объединений) по смыслу ст. 11 Конвенции22. Целью
данных
органов
является
содействие
развитию
профессиональной
деятельности нотариата и осуществление контроля за его деятельностью.
Более того, преследуя цель защиты прав и свобод других лиц, данные органы
выполняют важнейшие публично-правовые функции. Поэтому, несмотря на
то, что данные исполнительно-регулятивные органы интегрированы в
структуру государства, их нельзя приравнивать к профессиональным союзам.
Руководствуясь
Основами
законодательства
РФ
о
нотариате
и
закрепленными на законодательном уровне функциями нотариальных палат,
Европейский суд придерживается мнения, в соответствии с которым
подобные палаты не могут рассматриваться в качестве объединений по
смыслу ст. 11 Конвенции23. В данном решении Европейского суда по правам
человека подчеркнуты особый характер функций и публично-правовая
природа нотариальных палат, на которые возлагаются обязанности по
регулированию нотариальной деятельности и возложены соответствующие
государственные полномочия.
Необходимо
обратить
должное
внимание
и
на
практику
Конституционного Суда Российской Федерации. Непосредственное значение
соответствующих решений Конституционного Суда для нотариальной
деятельности заключается в том, что признание договора или нормативного
акта не соответствующими Конституции РФ является основанием для
отмены в установленном законом порядке положений других нормативных
актов,
которые
основаны
на
договоре
или
акте,
признанных
неконституционными. Положения подобных договоров и нормативных актов
см. Постановления Европейского суда по правам человека по жалобам N 14331/88 и
14332/88 «Ревер и Легаллэ против Франции». D.R. 62. С. 309, относительно Ордена
архитекторов; N 13750/88 «А. и другие против Испании». D.R. 66. С. 188, по вопросу
коллегий адвокатов.
23
Извлечение решения взято из СПС «КонсультантПлюс».
22
не должны применяться судами, иными органами и их должностными
лицами24. Весьма ярким примером в этой связи будет Постановление
Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 1998 года по делу
о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и
34 Основ законодательства РФ о нотариате25.
Целесообразно обратить внимание на практику Верховного Суда РФ,
ввиду того, что он осуществляет проверку соответствия актов Правительства
РФ и федеральных органов исполнительной власти федеральным законам.
Кроме того, Верховный Суд разрешает гражданские дела в порядке кассации
и надзора. К примеру, Верховный Суд РФ решением от 4 августа 1998 года
№ ГКПИ 98-238 признал утвержденное Министерством юстиции РФ
Положение о порядке выдачи лицензий на право нотариальной деятельности
от 22 ноября 1993 года недействующим и не подлежащим применению со
дня
его
утверждения.
Также,
проясняя
ситуацию
относительно
правомерности обращения к Профессиональному кодексу нотариусов РФ при
применении дисциплинарной ответственности к нотариусам, Верховный Суд
Российской Федерации в своем определении от 26 марта 2010 года, изложил
правовую позицию, в соответствии с которой Профессиональный кодекс
нотариусов
РФ
является
локально-правовым
актом,
принятым
уполномоченным органом в пределах своих полномочий по осуществлению
контроля за деятельностью нотариуса. Определением судебной коллегии по
гражданским делам Верховного Суда РФ от 26 марта 2010 года № 50-В09-9
решение суда первой инстанции об отказе в признании недействительным
решения Правления нотариальной палаты о вынесении выговора оставлено
без изменений, поскольку нотариальная палата субъекта РФ вправе
применять меры дисциплинарного взыскания в виде выговора по отношению
к нотариусу, допустившему дисциплинарный проступок.26 Весьма важна и
24
ВВАС РФ. 1994. N 11.
СЗ РФ. 1998. N 22. Ст. 2491.
26
Архив Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ. Дело №50-В099. 2010г.
25
практика Верховного Суда по толкованию законодательства, прямо или
косвенно регулирующего деятельность нотариата. Как правило, подобная
практика обобщается, публикуется в виде обзоров и используется в
нотариальной деятельности27.
В некотором смысле, имеет правовое значение и практика Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации28. К примеру, Постановлением
Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20
января 1998 года № 5754/97 отмечена неправомерность рассмотрения
жалобы истца на действия нотариуса арбитражным судом, поскольку статья
49 Основ законодательства РФ о нотариате подобные дела относит по
подведомственности к судам общей юрисдикции. Как следствие, в этой части
производство по делу было прекращено.
27
См., например: Силина Т. Обобщение судебной практики, связанной с нотариальной
деятельностью // Нотариальный вестник. 2002. N 5. С. 36 – 43.
28
Крашенинников П.В. Зайцева Т.И. Гонгало Б.М. Ярков В.В. Юшкова Е.Ю. Настольная
книга нотариуса – М.: Волтерс Клувер. 2004. с. 664.