Реформа антимонопольного законодательства: ограничение дискреции АМКУ в определении штрафов

Реформа антимонопольного
законодательства: ограничение
дискреции АМКУ в определении
штрафов
Лана Синичкина,
Партнер
Киев | 19.05.2015
Back-ground: как АМКУ рассчитывает
штрафы (1)
Ст.
конкуренции»
Ст.52
21ЗУ
ЗУ«О
«Озащите
защитеэкономической
от недобросовестной
конкуренции»
Киев | 19.05.2015
Back-ground: как АМКУ рассчитывает
штрафы (2)
• Отсутствие НПА, определяющего порядок расчета штрафов органами
АМКУ;
• Абсолютная дискреция АМКУ при расчете размеров штрафов;
• Возможность применять максимальные размеры штрафов без
надлежащего обоснования;
• Дискриминационное (выборочное) применение штрафов;
• Непрозрачность подходов АМКУ, непредсказуемость для бизнеса,
негативные бизнес- и инвестиционный климат в Украине.
Киев | 19.05.2015
Статистика обжалования решений
АМКУ
• Неполноценная законодательная основа;
• Недоверие к судебной системе;
• «Эксклюзивность полномочий» АМКУ
4
Киев | 2015
Выборочный подход АМКУ к
определению штрафа
№
Нарушение
Наказание
1
Размещение обозначения «Сливочный»
400 тыс. грн.
Название чая «Земляника со сливками»
рекомендации
Размещение обозначения «Творог» на
упаковке продукта творожного
кисломолочного
30+ млн. грн.
Использование названия «Сметанка» на
упаковке сметанного продукта
50 тыс. грн.
Злоупотребление монопольным положением
(ПАО «Полтаваоблэнерго»)
50 млн. грн.
Злоупотребление монопольным положением
(ПАО «Львовоблэнерго»)
400 тыс. грн.
2
3
Киев | 19.05.2015
Киев | 19.05.2015
Чего ожидают от Украины?
СоА (ст. 255): Украина обязана разработать и
утвердить документ, в котором определить
принципы определения штрафов за нарушения
законодательства о конкуренции.
Отображение:
1) Коалиционное соглашение (часть Программы
деятельности КМУ)
2) План имплементации норм законодательства
ЕС (Постановление КМУ от 17.09.2015 №847-р).
NB! Постановлением КМУ срок для принятия методики
определения штрафов установлен до конца 2017 г.
Киев | 19.05.2015
Принципы, подлежащие внедрению в
законодательство: к чему надо стремиться Украине
Пропорциональность
• Соразмерность размера санкции с преследуемыми
целями и масштабом правонарушения,
• справедливый
баланс
между
характером
нарушения, последствиями и санкциями.
Недискриминация
• Невозможность применить к СХД большего
размера санкций, чем к другим СХД в аналогичных
случаях.
Правовая
определенность
• Допустимость ограничения прав исключительно
при
условии
обеспечения
возможности
предусмотреть использование правовых норм,
устанавливающих ограничения,
• Критерии,
позволяющие
разграничить
правомерное поведение и противоправное.
Киев | 19.05.2015
Методика расчета штрафов органами
АМКУ: какой ей быть
Национальная методика должна:
• Учитывать особенности национальной модели
защиты конкуренции;
• Отображать ведущие подходы ЕС и стран
европейской юрисдикции;
• Стать ориентиром для компаний в ежедневной
коммерческой деятельности;
• Гарантировать обеспечение баланса частного и
публичного интересов.
Киев | 19.05.2015
Элементы реформирования процедуры
определения штрафов АМКУ
Закон
• Обязательность
применения Методики;
• Больше
полномочий
судов по пересмотру
решений АМКУ;
• Признание нарушения в
АМКУ не влияет на
возможность
обжалования в суде
Методика
(распоряжение АМКУ)
Правоприменительная
практика
АМКУ
Киев | 19.05.2015
Суды
Текущий статус реформирования
Законопроект № 2431
19.03.2015 – зарегистрирован в ВРУ;
22.04.2015 – включен в повестку дня
Проходит обсуждение:
•
•
•
•
Общественный совет при АМКУ;
Представители Европейской комиссии;
Ассоциация юристов Украины;
Международные и украинские эксперты
Методика расчета штрафов АМКУ проходит общественное обсуждение
международными и национальными экспертами.
Киев | 19.05.2015
Методика расчета штрафов органами
АМКУ: что предлагается и почему
Методика – комплексный документ:
Использован европейский подход – двухэтапный
расчет:
1) база штрафа;
2) применение коэффициентов соответственно
смягчающим и отягощающим обстоятельствам
Киев | 19.05.2015
Основа Методики
•
•
•
Регламент Совета (ЕС) № 139/2004 от 20.01.2004;
Руководство Европейской Комиссии относительно метода определения
штрафов, примененных в соответствии со ст. 23 (а) Регламента Совета ЕС №
1/2003 (2006 / С 210/02);
Сообщение Европейской Комиссии по определению релевантного рынка для
целей конкурентного права Сообщества (97 / C 372/03);
•
Руководство Офиса Справедливой Торговли Великобритании по определению
размера наказания OFT423, сентябрь 2012
•
Сообщение № 1/2012 Президента и Председателя Совета по конкуренции
конкурентного ведомства Венгрии относительно метода определения
штрафов за рыночные практики, нарушающие статьи 11 и 21 Акта LVII от 1996
года о Запрете недобросовестных и ограничительных рыночных практик и
статей 101 и 102 Договора о функционировании Европейского Союза
•
Руководство Немецкого картельного ведомства по определению штрафов по
делам об административных правонарушениях в виде картелей от 25.06.2013
•
Подходы и методические наработки АМКУ на практике
Киев | 19.05.2015
Базовый штраф (1)
Используется подход Комиссии ЕС
Релевантный доход определяется по результатам
определения АМКУ релевантного рынка (методика
определения релевантного рынка должна быть
усовершенствована!). В каждом конкретном случае АМКУ
должен определить релевантный рынок и обосновать это.
NB! Сегодня базой для штрафа является доход (выручка) от всей хозяйственной
деятельности компании, независимо от доли продукции, в отношении которой
совершено нарушение.
Киев | 19.05.2015
Базовый штраф (2)
Размер релевантного дохода подлежит корректировке в
соответствии со шкалой коэффициентов, которыми
являются:
• Тяжесть нарушения и его влияние на конкуренцию;
• Рыночная доля нарушителя;
• Рынок (общегосударственный, региональный);
• Природа товара и/или потребителя;
• Продолжительность нарушения.
NB! Как и в ЕС, максимальный базовый штраф подлежит применению за
фиксирование цен, ограничение производства, распределение рынков,
злоупотребления монопольным положением относительно цен и т.п.
Киев | 19.05.2015
Смягчающие и отягощающие
обстоятельства
Отягощающие обстоятельства
%
Смягчающие обстоятельства
%
Совершение нарушения повторно
5-20%
Признание нарушения
10-20%
Совершение нарушения для получения
монопольной прибыли в условиях
дефицита
20%
Прекращение нарушения до момента
вынесения распоряжения о начале
расследования по делу;
20-30%
Отсутствие концентрации de facto;
Действия/бездеятельность во время
расследования, которые препятствовали
расследованию
5-10%
Содействие в расследовании
Организатор
антиконкурентных
согласованных действий
20%
Сообщение
о
нарушении
предоставление информации
Координатор
антиконкурентных
согласованных действий
10%
Компенсация убытков
Получение прибыли, невозможной без
правонарушения
10-20%
Киев | 19.05.2015
5%
и
1 - 100%
20%
Изменение механизмов определения
штрафов: до и после
Критерии
До
База исчисления Доход независимо от
штрафа
относительно
которых
нарушение
После
товаров, Доход от товаров, в отношении
было которых было нарушение
Смягчающие и Отсутствие
законодательного Четкое определение смягчающих и
отягощающие
определения
смягчающих
и отягощающих обстоятельств
обстоятельства
отягощающих обстоятельств
Полномочия
Критерий
суда
Возможность оспаривания решения в Четко установленная возможность
части штрафа не очевидна – скупая оспаривания решений АМКУ в части
судебная практика
штрафа
Суды отправляют решение в АМКУ на Суды
могут
самостоятельно
пересмотр
принимать решения
NB! Во исполнение СоА
Признание нарушения в АМКУ часто Признание нарушения в АМКУ не
трактуется как преюдиция в суде
ограничивает
право
на
обжалование
Стандарты
доказывания
Размытый стандарт доказывания в Повышенный стандарт доказывания
АМКУ
в АМКУ
Киев | 19.05.2015
Ожидаемый эффект
• Уменьшение дискреции АМКУ;
• Снижение коррупционных рисков;
• Повышение
уровня
ответственности
в
правоприменительной практике;
• Развитие практики обжалования решений АМКУ;
• Повышение уровня доверия бизнеса и общества к
деятельности АМКУ.
• Улучшение инвестиционного климата
Киев | 19.05.2015
Спасибо за внимание!
Киев | 19.05.2015
Контакты
Главный офис Arzinger
Украина, г. Киев, 01032
ул. Жилянская, 75, 5-й эт.
БЦ «Евразия»
Тел.: +38 (044) 390-55-33
Фaкс: +38 (044) 390-55-40
Ключевые контакты:
Тимур Бондарев, управляющий партнер
Timur.Bondaryev@arzinger.ua
Лана Синичкина, партнер
Lana.Sinichkina@arzinger.ua
Западно-украинский филиал Arzinger
Украина, г. Львов, 79013
ул. Генерала Чупринки, 6/1
Teл.: +38 (032) 242-96-96
Фaкс: +38 (032) 242-96-95
Южно-украинский филиал Arzinger
Украина, г. Одесса, 65045
ул. Жуковского, 33, 6-й эт., к. 601
БЦ «Покровский»
Тел./Факс: +38 (048) 711-74-74
mail@arzinger.ua
www.arzinger.ua
Будем рады с Вами сотрудничать!
Киев | 19.05.2015