Реформирование институтов крупных сделок и сделок с

Реформирование институтов крупных
сделок и сделок с заинтересованностью
к.ю.н. Алена Кучер,
партнер Дебевойз энд Плимптон
апрель 2015 г.
Введение
• Настоящая презентация подготовлена на основе проекта Федерального закона «О внесении
изменений в федеральные законы «Об акционерных обществах» и «Об обществах с
ограниченной ответственностью» (в части регулирования крупных сделок и сделок, в
совершении которых имеется заинтересованность)», разработанного Министерством юстиции
Российской Федерации и Министерством экономического развития Российской Федерации
при активном участии компании Дебевойз энд Плимптон и Центра частно-правовых
исследований кафедры гражданского права МГУ им. М.В.Ломоносова (далее «Законопроект»)
• В настоящей презентации рассматриваются положения Законопроекта, регулирующие АО.
Положения Законопроекта об ООО практически полностью повторяют положения об АО
2
Крупные сделки
3
Цели реформирования
Основные цели реформирования института крупных сделок:
• «Переосмысление» природы крупных сделок, как сделок определяющих судьбу общества, а не
просто крупных по стоимости сделок или инструмента борьбы со злоупотреблениями:
– Системное сужение перечня крупных сделок за счет отнесения к крупным сделкам
«действительно» экстраординарных сделок
– Отнесение вопроса одобрения крупных сделок только к компетенции общего собрания
акционеров
• Приведение условий признания крупной сделки недействительной в соответствие со ст.173.1
ГК (устранение множественности оснований для оспаривания)
4
Правовая природа крупных сделок
• Законопроект предусматривает концептуальную переработку института крупных сделок –
замену исключительно формального стоимостного критерия для квалификации сделки в
качестве крупной на комплексный критерий, состоящий из:
– качественного критерия – оценки последствий сделки для деятельности общества (основной
критерий); и
– доработанного стоимостного критерия (дополнительный критерий)
• Крупной сделкой может считаться только сделка, в результате совершения которой
прекратиться деятельность общества или изменится ее вид, либо существенно
изменятся ее масштабы
• В связи с «изменением» природы крупных сделок Законопроект предусматривает повышение
стоимостного критерия крупности сделки до 50 и более процентов балансовой стоимости
активов общества. Сделки стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов
общества выводятся из-под режима крупных сделок
• Крупная сделка – это экстраординарная сделка, далеко выходящая за рамки обычной
хозяйственной деятельности общества. Решение о совершении крупной сделки по своей
природе схоже с решением о реорганизации общества, то есть решается судьба деятельности и
масштабы деятельности общества
5
Определение крупной сделки
«Крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, в результате
совершения которых прекратится деятельность общества или изменится ее вид,
либо существенно изменятся ее масштабы и при этом:
1)
связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом
прямо либо косвенно имущества (в том числе заем, кредит, залог, поручительство,
приобретение такого количества акций публичного акционерного общества, которое
повлечет возникновение у общества обязанности направить обязательное
предложение в соответствии с главой XI.1 настоящего Федерального закона), цена или
балансовая стоимость которого составляет 50 и более процентов балансовой
стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской
отчетности на последнюю отчетную дату;
2) предусматривающих обязанность общества передать имущество во временное
владение и (или) пользование либо предоставить третьему лицу право использования
результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на
условиях лицензии, если их балансовая стоимость составляет 50 и более процентов
балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской
отчетности на последнюю отчетную дату.»
6
Исключения из-под режима крупных сделок (1)
Поскольку Законопроект системно сужает круг сделок, подпадающих под режим крупных сделок,
по сравнению с действующим законодательством был существенно расширен перечень
исключений. Положения главы о крупных сделках не применяются, в частности, к:
– сделкам, связанным с размещением, в том числе совершаемым при размещении посредством
подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества,
а также к сделкам, совершаемым с участием общества при публичном предложении акций и
эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, в процессе их обращения;
– отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации
общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
– сделкам по приобретению акций акционерного общества, совершение которых обязательно
для общества в соответствии с главой XI.1 Закона об АО;
– сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой
предварительный договор был одобрен как крупная сделка общим собранием акционеров
общества
7
Исключения из-под режима крупных сделок (2)
• Законопроект предлагает убрать такое основание для исключения из-под режима крупных
сделок, как совершение сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности, поскольку
само определение крупной сделки исключает возможность квалификации сделки,
совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, как крупной
«Крупной сделкой считается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, в
результате совершения которых прекратится деятельность общества или
изменится ее вид, либо существенно изменятся ее масштабы…»
• Законопроект также исключает возможность распространения уставом общества «режима»
крупных сделок на сделки, прямо не предусмотренные Законом об АО (действующая редакция
Закона об АО предусматривает, что уставом общества могут быть установлены иные (помимо
предусмотренных Законом об АО) случаи, при которых на совершаемые обществом сделки
распространяется порядок одобрения крупных сделок)
8
Одобрение крупной сделки (1)
• Сделки от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества больше не считаются
крупными. Данные сделки, если уставом общества не предусмотрено иное, не требуют согласия
совета директоров на их совершение
• Для совершения крупной сделки не требуется согласие совета директоров, однако требуется
согласие общего собрания акционеров общества. Решение о предоставлении такого согласия
считается принятым, если за него было отдано не менее трех четвертей голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров
• В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой с заинтересованностью, вопрос
о согласии на совершение которой вынесен на рассмотрение общего собрания акционеров,
решение о согласии на совершение такой сделки считается принятым, если за него отдано
–
три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие
в общем собрании акционеров; и
–
большинство голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров – владельцев
голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров
9
Одобрение крупной сделки (2)
• Для принятия общим собранием акционеров решения о согласии на совершение крупной
сделки совет директоров общества утверждает заключение о крупной сделке, в котором
должны быть указаны:
–
информация о стоимости имущества, являющегося предметом сделки;
–
предполагаемые последствия для деятельности общества в результате совершения такой
сделки; а также
–
оценка целесообразности совершения крупной сделки
Такое заключение включается в материалы к общему собранию акционеров, на котором
рассматривается вопрос о согласии на совершение (последующем одобрении) крупной сделки
10
Одобрение крупной сделки (3)
• В решении о согласии на совершение крупной сделки могут не указываться сторона сделки и
выгодоприобретатель, если сделка заключается на торгах, а также в иных случаях, когда
сторона сделки и выгодоприобретатель не могут быть определены к моменту получения
согласия на совершение такой сделки
• Решение о согласии на совершение крупной сделки может содержать указание на:
– общие параметры основных условий сделки (минимальные и максимальные параметры
условий сделки или порядок их определения);
– согласие на совершение ряда аналогичных сделок; альтернативные варианты основных
условий сделки;
– согласие на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно
• В решении о согласии на совершение крупной сделки может быть указан срок, в течение
которого действительно такое решение. Если такой срок в решении не указан, согласие
считается действующим в течение одного года с даты его принятия
• Крупная сделка может быть заключена под отлагательным условием получения согласия на ее
совершение
11
Признание крупной сделки недействительной (1)
• Законопроект предполагает существенную переработку действующих правил о признании
крупной сделки недействительной
• Условия признания крупной сделки недействительной приводятся в соответствие со ст.173.1 ГК:
– сделка была совершена в отсутствие надлежащего согласия (последующего одобрения) на ее
совершение; и
– истец должен доказать, что контрагент знал или заведомо должен была знать о том, что
сделка являлась для общества крупной сделкой и (или) об отсутствии надлежащего согласия
на ее совершение
• По сравнению с действующим регулированием предлагается исключить необходимость
доказывания того, что сделка нарушает права и законные интересы общества и (или) акционера
(участника), поскольку критерий выгодности совершенной сделки не является определяющим,
так как применительно к крупным сделкам речь, прежде всего, идет об определении судьбы
общества (по аналогии с решениями о ликвидации или реорганизации общества). Решение об
определении судьбы общества должны принимать исключительно акционеры общества
• Необходимо отметить, что согласно действующей редакции Закона об АО бремя доказывания,
что контрагент не знала и не должен был знать о совершении сделки с нарушением
предусмотренных Законом об АО требований к ней, лежит на контрагенте
12
Признание крупной сделки недействительной (2)
• Иск о признании крупной сделки недействительной может быть подан:
– обществом;
– членом совета директоров общества; или
– акционерами (акционером) общества, владеющими в совокупности не менее чем 1
процентом голосующих акций общества
• Согласно действующей редакции Закона об АО любой акционер общества (вне зависимости от
количества и категории принадлежащих ему акций) вправе подать иск о признании крупной
сделки недействительной
13
Сделки с заинтересованностью
14
Контроль за конфликтом интересов:
инструменты (1)
• Одной из специфических особенностей корпоративных отношений является неизбежное
наличие потенциального конфликта интересов между интересами компании и интересами
иных субъектов корпоративных отношений (членов органов управления компании, крупных
акционеров компании и пр.), имеющих возможность оказывать влияние на принимаемые
компанией решения (далее «Влияющие лица»). Наиболее ярко данный конфликт интересов
может проявляться при заключении компанией сделок, в которых имеется прямой или
косвенный интерес таких Влияющих лиц (сделки с заинтересованностью).
• Преодоление указанного конфликта интересов в пользу интересов компании применительно к
сделкам с заинтересованностью может осуществляться за счет ряда механизмов, включая:
– обязанность
Влияющих
лиц
уведомлять
компанию
о
наличии
своей
заинтересованности (как прямой, так и косвенной) в заключаемой компанией сделке
до ее заключения,
– обязанность компании раскрывать информацию о сделках с заинтересованностью (в
том числе чтобы у директоров и акционеров была возможность узнать о сделке для
целей ее оспаривания и(или) привлечения директоров или Влияющих лиц к
ответственности),
– возможность привлечения директоров или Влияющих лиц к ответственности за
убытки, причиненные компании такими сделками.
15
Контроль за конфликтом интересов:
инструменты (2)
Вышеуказанные механизмы могут дополняться:
• механизмом предварительного контроля за сделками с заинтересованностью,
основными элементами которого являются:
– необходимость
предварительного
одобрения
определенных
сделок
с
заинтересованностью коллегиальными органами управления (правлением, советом
директоров) и/или общим собранием акционеров компании, и
– возможность оспаривания таких сделок самой компанией и/или ее акционерами, если
сделка не была надлежащим образом одобрена.
или
• механизмом последующего контроля за сделками с заинтересованностью путем
возможности оспаривания таких сделок самой компанией и/или ее директорами и
акционерами, если сделка была заключена в ущерб интересам компании.
16
Контроль за конфликтом интересов: зарубежный
опыт
• Как правило, в большинстве юрисдикций в целях преодоления конфликта интересов в той или
иной степени используются все из перечисленных выше механизмов. При этом:
• механизм предварительного контроля (одобрения сделки до заключения),
который является более формальным и более обременительным для компаний
и оборота:
– не используется в таких странах, как Германия, Испания, Греция, Мексика,
Нидерланды, Швейцария, Швеция, Словения и др.
– используется в таких странах, как Великобритания (в отношении компаний
премиального листинга), Франция, Австрия, Португалия, Бельгия, Израиль, Италия,
США и др.
17
Контроль за конфликтом интересов: российский
опыт (1)
• Уже самая первая редакция Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об
акционерных обществах» (далее «Закон об АО») использовала
предварительного контроля за сделками с заинтересованностью, который:
подход
– является более формальным (так как он вынужденно ориентирован на формальные
критерии заинтересованности, а не наличие реального конфликта интересов в каждом
конкретном случае и злоупотребления таким конфликтом интересов) и
– является более обременительным для компаний и оборота.
• При этом обременительность данного подхода для компаний и оборота в
России усугублялась следующими факторами:
– в отличие от подавляющего большинства юрисдикций, в России обязанность
компании раскрывать информацию о сделках с заинтересованностью не
синхронизирована с понятием и обязанностью отчитываться о сделках со связанными
лицами, установленными в законодательстве о бухгалтерском учете (ПБУ 11/2008);
– в отличие от подавляющего большинства юрисдикций, в России в очень широком
круге случаев установлено требование одобрения сделок с заинтересованностью
акционерами компании (в частности, если сумма оплаты по сделке и стоимость
имущества, являющегося предметом сделки, превышали 2 процента активов
компании) (ст. 83 Закона об АО),
– в отличие от большого количества юрисдикций в России установлена возможность
оспаривания сделок с заинтересованностью, совершенных без необходимых
одобрений (ст. 84 Закона об АО).
18
Контроль за конфликтом интересов: российский
опыт (2)
• В силу определенной специфики правоприменительной практики в России до недавнего
времени
механизм
ответственности
директоров
и
Влияющих
лиц
оставался
невостребованным, по причине чего в борьбе с потенциальными конфликтами интересов
упор был сделан на механизме предварительного одобрения сделок с
заинтересованностью в связке с возможностью оспаривания сделок, не
прошедших процедуру формального одобрения. Неизбежным недостатком
предварительного контроля, особенно когда он не подкреплен механизмом ответственности
директоров и Влияющих лиц, является его формализм и невозможность учитывать при
предварительном контроле наличие реального конфликта интересов и злоупотребление им.
• В результате, под крайне обременительную для компании процедуру
предварительного одобрения (усугублённую в России тем, что в большом
количестве случаев это одобрение собранием акционеров) подпадает очень
большое количество сделок, отвечающих формальным критериям сделок с
заинтересованностью, но совершенно не обязательно имеющих реальный
конфликт интересов, в то время как сделки с реальным конфликтом
интересов уходят из-под контроля. Чтобы преодолеть этот недостаток в России
постепенно расширялся перечь потенциально заинтересованных лиц (Влияющих лиц), равно
как расширялся и перечень формальных оснований для признания их заинтересованными.
19
Контроль за конфликтом интересов: российский
опыт (3)
• В результате такого «развития» (перекоса в регулировании) нормы о сделках с
заинтересованностью утратили свое первоначальное предназначение – преодоление
возможного конфликта интересов, став формальным требованием, что привело к:
– необходимости одобрения множества сделок с формальной заинтересованностью, где
нет реального конфликта интересов, как следствие:
– дестабилизация и замедление оборота;
– повод для корпоративного шантажа (гринмейла);
– дополнительная административная нагрузка на бизнес;
– дополнительная нагрузка на судебную систему;
– замедление процесса принятия решений;
– дополнительные издержки бизнеса;
– затруднение хозяйственной деятельности;
– отсутствию контроля за рядом сделок с реальным конфликтом интересов.
20
Контроль за конфликтом интересов: текущая
ситуация
• Параллельно, вне зависимости от реформирования института сделок с заинтересованностью,
в ходе реформы Гражданского кодекса:
– была существенно усилена ответственность директоров и акционеров, в частности:
– была ужесточена ответственность членов органов управления юридического лица
(ст. 53.1 ГК РФ);
– была введена обязанность контролирующего лица (лица, имеющего фактическую
возможность определять действия юридического лица), действовать в интересах
юридического лица разумно и добросовестно, а также закреплена ответственность
контролирующего лица за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу
(ст. 53.1 ГК РФ);
– была ужесточена ответственность основного общества перед дочерним (ст. 67.3 ГК
РФ);
– было принято Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 г. № 62 «О некоторых
вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического
лица».
• Россия также начала использовать механизм последующего контроля за сделками с
конфликтом интересов, а именно был введен новый п. 2 ст. 174 ГК РФ, позволяющий
акционерам оспаривать любую сделку, заключенную в ущерб интересам компании. Таким
образом, в настоящее время сделка с заинтересованностью может быть оспорена акционером
по одним и тем же фактическим основаниям (по его выбору):
– как сделка, не прошедшая одобрения на основании ст. 84 Закона об АО;
– как сделка, причинившая ущерб обществу на основании ст. 174 ГК РФ.
21
Цели реформирования
Основные цели реформирования института сделок с заинтересованностью:
– Отказ от обязательного предварительного согласия на совершение сделки с
заинтересованностью
– Совершенствование перечня лиц, которые могут быть признаны заинтересованными,
и перечня оснований их заинтересованности с тем, чтобы отловить ситуации
реального (а не формального) конфликта интересов, при котором заинтересованное
лицо имеет реальную возможность «навязывать» свою волю обществу
– Совершенствование механизмов
заинтересованностью
информирования
акционеров
о
сделках
с
22
Заинтересованные лица и основания
заинтересованности (1)
• Законопроект предполагает уход от использования понятия «аффилированные лица» для
целей регулирования института сделок с заинтересованностью. Вместо него предлагается
использовать понятия «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо (подконтрольная
организация)», определенные в ст.2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»
• «Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в
совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров
(наблюдательного совета) общества, любого из лиц, обладающих правом независимо друг
от друга или совместно с другими лицами осуществлять полномочия единоличного
исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или
лица, являющегося (самостоятельно или совместно с родственниками,
перечисленными в абзаце втором настоящего пункта) контролирующим
лицом общества…»
23
Заинтересованные лица и основания
заинтересованности (2)
«…Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в
случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры,
усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные
организации):
– являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
– каждый в отдельности или в совокупности являются контролирующими лицами
юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или
представителем в сделке;
– занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной,
выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности
в органах управления управляющей организации такого юридического лица.»
24
Одобрение сделки с заинтересованностью (1)
• Законопроект предусматривает отказ от обязательного предварительного согласия
(совета директоров
заинтересованностью
и
общего
собрания
акционеров)
на
совершение
сделки
с
• Такое согласие необходимо будет получать только по предложению единоличного
исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, члена
совета директоров, а также члена ревизионной комиссии общества
• Порядок предоставления такого согласия урегулирован в Законопроекте (и может несколько
меняться путем внесения
предусматривается что:
соответствующих
положений
в
устав),
в
частности,
– в публичном обществе решение о согласии на совершение сделки принимается советом
директоров большинством голосов незаинтересованных в ее совершении директоров,
которые отвечают установленным в Законопроекте критериям
– решение о согласии на совершение сделки принимается общим собранием акционеров
большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров –
владельцев голосующих акций общества, участвующих в общем собрании, в частности,
если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет 10 и более
процентов балансовой стоимости активов общества
25
Одобрение сделки с заинтересованностью (2)
• К решению о согласии на совершение сделки с заинтересованностью применяются правила,
предусмотренные для крупных сделок
• Кроме того, в решении о согласии на совершение сделки с заинтересованностью должны быть
указаны лицо (лица), имеющие заинтересованность в совершении сделки, а также основания,
по которым каждое из лиц, имеющих заинтересованность в совершении сделки, является
таковым
26
Информирование о сделках с
заинтересованностью (1)
Законопроект предполагает перенос акцента с предварительного согласования сделок с
заинтересованностью (отказ от обязательного предварительного согласия) на информирование
акционеров о совершении таких сделок. За счет этого:
– решается проблема избыточной зарегулированности и обременительности института сделок
с заинтересованностью, когда общества вынуждены одобрять сотни сделок при отсутствии
реального конфликта интересов
– обеспечивается эффективная защита интересов акционеров,
которые, будучи
проинформированными о соответствующей сделке, вправе (если посчитают, что она
совершена в ущерб интересам общества) (1) обратиться с требованием о признании ее
недействительной, и (или) (2) о привлечении членов органов управления общества к
ответственности
27
Информирование о сделках с
заинтересованностью (2)
• Общество обязано извещать о совершении сделки с заинтересованностью незаинтересованных
членов совета директоров общества, а в случае, когда в совершении такой сделки заинтересованы
все члены совета директоров или в случае, когда его формирование не предусмотрено законом или
уставом общества, акционеров в порядке, предусмотренном для извещения акционеров о
проведении общего собрания акционеров. Уставом общества может быть предусмотрена
обязанность извещения акционеров наряду с членами совета директоров (наблюдательного совета)
общества
• Извещение должно быть направлено не позднее пятнадцати дней с момента совершения сделки и в
нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами),
выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные
условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющие заинтересованность в
совершении сделки, основания, по которым каждое из лиц, имеющих заинтересованность в
совершении сделки, является таковым
• При подготовке к проведению годового общего собрания акционеров общества лицам, имеющим
право на участие в годовом общем собрании акционеров, должен быть предоставлен отчет о
заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется
заинтересованность
• Отчет должен быть предварительно утвержден единоличным исполнительным органом (в случае
если полномочия единоличного исполнительно органа осуществляют несколько лиц совместно –
всеми такими лицами), советом директоров общества, а также ревизионной комиссией общества
• Дополнительные требования к содержанию отчета устанавливаются Банком России
28
Исключения из-под режима сделок с
заинтересованностью (1)
Перечень сделок, исключаемых из-под режима сделок с заинтересованностью, в целом совпадает
с исключениями из-под режима крупных сделок. Однако предусматривается ряд дополнительных
исключений. Положения главы о сделках с заинтересованностью не применяются также, в
частности, к:
– сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при
условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих
условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется
заинтересованности;
– сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества,
независимо от количества принадлежащих им голосов, при отсутствии
заинтересованности иных лиц, за исключением случая, когда уставом общества
предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой
сделки до ее совершения;
– сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению
обществом размещенных им облигаций;
– сделкам, заключаемым на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если
условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены советом
директоров общества;
29
Исключения из-под режима сделок с
заинтересованностью (2)
• Положения главы о сделках с заинтересованностью не применяются также, в частности, к:
– сделкам, предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого
определима и составляет не более 0,1 процентов балансовой стоимости активов общества по
данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату
Публичное общество обязано раскрывать информацию о
таких сделках в порядке,
установленном Банком России, а непубличное общество – в общем порядке, установленном
для сделок с заинтересованностью
• Законопроект также исключает возможность распространения уставом общества режима
сделок с заинтересованностью на сделки, прямо не предусмотренные Законом об АО
(действующая редакция Закона об АО предусматривает возможность расширения перечня
оснований заинтересованности путем включения соответствующих положений в устав
общества)
• Уставом непубличного общества может быть установлено, что положения главы о сделках с
заинтересованностью не применяются к этому обществу
30
Признание сделки с заинтересованностью
недействительной (1)
• Законопроект предполагает существенную переработку действующих правил о признании
сделки с заинтересованностью недействительной
• Сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной, если
–
она совершена в ущерб интересам общества; и
–
доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что
сделка являлась для общества сделкой с заинтересованностью и (или) об отсутствии
согласия на ее совершение
• Отсутствие согласия на совершение сделки с заинтересованностью само по себе не является
основанием для признания такой сделки недействительной
• В случае если сделка с заинтересованностью совершена в отсутствие согласия на ее
совершение, (1) член совета директоров общества или (2) его акционеры (акционер),
владеющие в совокупности не менее чем 1 процентом голосующих акций общества, вправе
обратиться к обществу с требованием предоставить информацию, касающуюся сделки, в том
числе документы или иные сведения, подтверждающие, что сделка не нарушает интересов
общества (совершена на условиях, существенно не отличающихся от рыночных, и пр.)
• Указанная информация должна быть предоставлена обратившемуся с требованием лицу в
срок, не превышающий двадцати дней с момента получения требования
31
Признание сделки с заинтересованностью
недействительной (2)
• Ущерб интересам общества сделкой с заинтересованностью предполагается, если не доказано
иное, при наличии совокупности следующих условий:
–
отсутствует согласие (последующее одобрение) на совершение сделки;
–
лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, не была по его
требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки
• Иск о признании сделки с заинтересованностью недействительной может быть подан:
– обществом;
– членом совета директоров общества; или
– акционерами (акционером) общества, владеющими в совокупности не менее чем 1
процентом голосующих акций общества
• Согласно действующей редакции Закона об АО любой акционер общества (вне зависимости от
количества и категории принадлежащих ему акций) вправе подать иск о признании сделки с
заинтересованностью недействительной
32
Согласие на совершение сделки в
силу устава
33
Согласие на совершение сделки в силу устава
• Законопроект предусматривает возможность установления повышенного контроля за любыми
сделками общества, путем внесения в устав общества положений о том, что соответствующие
сделки могут совершаться только с согласия совета директоров или общего собрания
акционеров общества
• Такие сделки не будут квалифицироваться в качестве крупных (на них не будет
распространяться режим крупных сделок)
• При отсутствии предусмотренного уставом согласия или последующего одобрения
соответствующей сделки, она может быть оспорена по основаниям и в порядке, установленным
п.1 ст.174 ГК
• Иск о признании такой сделки недействительной может быть подан обществом, членом совета
директоров общества или его акционерами (акционером), владеющими в совокупности не
менее чем 1 процентом голосующих акций общества
34