Процедура медиации в США. Сравнительно правовой анализ

Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» - 1/2013
Кратюк Денис Анатольевич
Чернышов Василий Владиславович
Российский университет дружбы народов
ПРОЦЕДУРА МЕДИАЦИИ В США. СРАВНИТЕЛЬНО ПРАВОВОЙ
АНАЛИЗ ФЕДЕРАЛЬНЫХ НОРМАТИВНО ПРАВОВЫХ АКТОВ США И
РФ
Медиация в Соединенных Штатах зародилась в трудовых спорах. В 1972
году возникла первая профессиональная организация медиаторов. С 70-х гг. в
США при судах, в арбитраже и в семейных спорах медиация начала широко
применяться среди населения.
Медиация в США - это добровольный процесс, в котором медиатор
помогает
конфликтным
сторонам
попытаться
достичь
добровольного
урегулирования споров. В США подавляющее большинство исков разрешается в
суде. В центре внимания медиации - межличностные аспекты переговоров.
Существует так называемый "суд со множеством дверей":
- дверь медиации;
- дверь "третейский суд";
- дверь судебного разбирательства.
Американские судьи из всех этих "дверей" выбирают медиацию, поскольку
считают, что альтернативное разрешение споров более эффективно, чем суд. В
80-х гг. в Америке открылись первые курсы по медиации. В 90-х гг. широкую
популярность приобрела "медиация-онлайн", особенно, в спорах за домены. С тех
пор
также
стали
распространяться
частные
процедуры
альтернативных
разрешений споров.
Медиации в США обучают в виде:
- ролевых игр;
- изучения реальных дел;
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
1
- видео- и реальных демонстраций;
- демонстрации видеозаписей и их обсуждение;
- чтения лекций и последующих дискуссий.
Очень интересен пример США, где вся система права направлена на то,
чтобы большинство споров разрешалось добровольно до суда, а судья может
прервать суд и посоветовать сторонам поработать с медиатором. Без медиаторов в
сфере экономики, политики, бизнеса в этой стране не проходит ни один
серьезный переговорный процесс, выпускаются журналы, освещающие проблемы
медиации («Ежеквартальный журнал по медиации»). Существует Национальный
институт разрешения диспутов, который занимается разработкой новых методов
медиации, действуют частные и государственные службы медиации.
В США нормативно правовой основой медиации является «Единообразный
Акт о медиации 2001 года» и локальные акты, примером которых могут служить
«Правила посредничества, применяемые в федеральном суде западного округа
штата Мичиган».
1. Единообразный Акт о медиации США.
«Единообразный Акт о медиации 2001 года» объединил 2,5 тыс. различных
законов, регулировавших посредническую деятельность в разных штатах. Он дает
основные понятия и термины процедуры медиации.
Так по данному акту «медиация» означает процесс, в котором посредник
способствует общению и переговорам между сторонами с целью помочь
урегулировать
возникший
спор
посредством
добровольного
соглашения.
Основная масса определений совпадает с ФЗ РФ «Об альтернативной процедуре
урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». Однако
законодательство США дает большое количество терминов и их определений, а
так же более подробно раскрывает их, вводит понятия которых нет в
Российском законодательстве («участник, не являющийся стороной» – любое
лицо, не являющееся стороной в споре или медиатором, но который участвует в
2
процедуре медиации; «запись» означает информацию, которая содержится на
материальном носителе или, которая хранится в электронном или другом
носителе и может быть восстановлена в воспринимаемой форме.)
Очень важным моментом, на который стоит обратить внимание, это
применение процедуры медиации. Помимо добровольного соглашения, стороны
обязаны разрешать споры посредством медиации в силу закона, решения суда или
административного органа либо стороны направлены для решения спора в
порядке медиации судом, административным органом или арбитром. В России же
«Процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе
принципов добровольности…». Суд может предложить направить дело
медиатору, но все же это остается на усмотрение сторон (ст.7 п.2 ФЗ РФ "Об
альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника
(процедуре медиации)").
В Единообразном акте США большое значение отводится вопросу
конфиденциальности. Конфиденциальность соблюдается, если стороны не
договорились о том, что процедура медиации или ее часть, не является
конфиденциальной. В этом определении мы можем заметить идентичность
законодательства США и Российского. Но если обратить внимание на
недопущение конфиденциальности то сразу бросается в глаза, что ФЗ РФ имеет
отсылочный характер, в то время как Единообразный акт США кроме этого еще
и раскрывает ряд определенных условий, в которых
конфиденциальность не
применима. Например, привилегии о конфиденциальности не распространяются
на информацию, которая:
- является открытой для ознакомления на основании закона или относится к
заседанию в рамках процедуры медиации, которое было открытым или должно
было быть открытым согласно закону;
- связана с угрозой нанесения телесных повреждений или совершения
преступления;
3
- умышленно используется для приготовления к совершению преступления,
покушения на совершение или совершения либо сокрытия преступления (в том
числе длящегося преступления);
-используется для подтверждения или опровержения жестокого обращения,
безнадзорности, беспризорности, или эксплуатации в разбирательстве, в котором
стороной выступает ребенок или взрослый, если дело передается судом для
разрешения
посредством
медиации
и
в
данной
процедуре
участвует
государственный орган, либо в процедуре медиации участвует государственный
орган;
- наносит ущерб правам иного лица;
- А так же другие случаи, указанные в Единообразном акте о медиации
США, Федеральным законодательстве или законодательстве Штата, в котором
рассматривается спор.
Подробное
описание
условий
не
применения
конфиденциальности
представляется весьма верным шагом, с точки зрения полноты закона, и защиты
законных прав и интересов, как сторон процесса, так и третьих лиц.
Подводя итог можно отметить, что Единообразный акт о медиации США
весьма
полно
и
подробно
описывает
процедуру
медиации.
Сравнивая
Единообразный акт США с Законодательством РФ можно констатировать,
что нашему закону есть, что почерпнуть из зарубежного опыта. Однако
вставая на сторону ФЗ РФ "Об альтернативной процедуре урегулирования
споров с участием посредника (процедуре медиации)", можно отметить, что
данный закон более подробно раскрывает вопросы: оформления соглашение о
проведении процедуры медиации; порядок проведения процедуры медиации;
сроки; требования к медиаторам и др., что в США как правило регулируется
законодательством штатов, законы которых могут не соответствовать
высокому уровню. Таким образом совершенствуя законодательство РФ о
процедуре медиации по моему мнению следует учесть зарубежный опыт, и в
частности опыт Соединенных Штатов Америки.
4
2. Локальные акты США регулирующие процедуру медиации.
Статья 8. Конфиденциальность
Если иное не предусмотрено законодательством, информация о процедуре
медиации является конфиденциальной в той степени, в какой она определена
таковой
соглашением
сторон,
Федеральным
законодательством
или
законодательством Штата, в котором рассматривается спор. (Единообразный
акт).
Учитывая
особенность
США,
законодательство
штатов
может
соответствовать Единообразному акту полностью, дополнять его, а может лишь в
части отражать основные аспекты федерального нормативно правового акта.
Предлагаю рассмотреть данный вопрос на примере «Правил посредничества,
применяемых в федеральном суде западного округа штата Мичиган».
Данный акт определяет дела передаваемы посредничеству (медиации): Суд
может представить к посредничеству любое гражданское дело или его часть, не
затрагивающее конституционных прав.
Были отражены принципы отбора дел для рассмотрения медиатором,
которые
закреплены
в
Единообразном
Акте.
Так
в
соответствие
с
рассматриваемым сводом правил дело может быть отобрано для посредничества:
1) по соглашению сторон и с одобрения суда;
2) по хадатайству одной из сторон с извещением противной стороны;
3) по инициативе суда без извещения сторон.
При этом если стороны не желают обращаться к медиатору они, должны
обратиться с ходатайством и представить весомые аргументы, которые убедят суд
в отсутствии необходимости прибегать к процедуре медиации. Процедура
посредничества откладывается до принятия решения по поводу ходатайства о
пересмотре, если суд не постановит иначе.
По данному нормативному акту, посредничество осуществляется коллегией
посредников, состоящих из трех юристов, проживающих в Западном округе штата
5
Мичиган и имеющих по меньшей мере 5-летнюю практику. Список посредников,
в котором всегда содержится минимум 50 фамилий и который обновляется время
от времени, чтобы поддержать указанное количество, находится у клерка. Клерк
отбирает юристов для включения в список способом, указанном судьями Суда.
Когда дело передается к посредничеству, адвокат истца и адвокат ответчика могут
выбрать из списка посредников по одному имени. Третий посредник, который
будет являться председателем коллегии, избирается по соглашению между
адвокатами сторон. Если адвокаты не могут прийти к согласию по поводу
третьего посредника, то он выбирается по соглашению между двумя избранными
ранее; если и они не приходят к согласию, третьего посредника выбирает клерк.
Однако судья, имеющий полномочие на рассмотрение данного дела, может
назначить третьего посредника, и таковой не обязательно должен быть в списке
юристов и может являться магистратом данного округа. Клерк для работы с
посредничеством назначается судьями округа. В связи с выше сказанным можно
отметить, что суд занимает весьма весомое положение в назначении и
организации процедуры медиации.
«Правила посредничества, применяемые в федеральном суде западного
округа штата Мичиган» регулируют процедуру посредничества. Так после
передачи дела к посредничеству клерк назначает время и место проведения
слушания и посылает посредникам и адвокатам противной стороны уведомление
по меньшей мере за 30 дней до назначенной даты. Временные рамки.
Представление дела перед коллегией посредников ограничивается 30 минутами
для каждой стороны, если только в деле не участвует несколько сторон или
имеются чрезвычайные обстоятельства. Тогда это время продлевается.
В рассматриваемом нормативно правовом акте так же раскрыты вопросы
расходов связанных с процедурой медиации; организационные аспекты слушания
и отложения слушания; последствия посредничества; а так же толкования
некоторых терминов, таких как «суд» («суд» используемый в данных Правилах,
6
означает судью, которому предписывается вести данное дело, если контекст не
предполагает другого значения).
ЛИТЕРАТУРА
[1]Жанна
Самойленкова.
Интернациональный
взгляд
на
медиацию.
http://conflictus.com/document/6/
[2] http://www.mediacia.com/medworld.htm
[3] http://bus.znate.ru/docs/index-13805.html
[4]Единообразный
Акт
о
медиации
2001
года
США.
Ст.2
п.1.
США.
Ст.2
п.1.
http://mediators.ru/rus/about_mediation/foreign_law/usa/text1.
[5]Единообразный
Акт
о
медиации
2001
года
http://mediators.ru/rus/about_mediation/foreign_law/usa/text1.
[6]Федеральный закон от 27.07.2010 N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре
урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)". Ст.3.
http://www.consultant.ru.
[7]Единообразный
Акт
о
медиации
2001
года
США.
Ст.4.
http://mediators.ru/rus/about_mediation/foreign_law/usa/text1.
[8]Единообразный
Акт
о
медиации
2001
года
США.
Ст.5-6.
http://mediators.ru/rus/about_mediation/foreign_law/usa/text1.
[9]Правила посредничества, применяемые в федеральном суде западного округа
штата
Мичиган.
Правило
42
п.А.
http://mediators.ru/rus/about_mediation/foreign_law/usa/text2
[10]Правила посредничества, применяемые в федеральном суде западного округа
штата
Мичиган.
Правило
42
п.В.
ч.1.
http://mediators.ru/rus/about_mediation/foreign_law/usa/text2
7
[11]Правила посредничества, применяемые в федеральном суде западного округа
штата
Мичиган.
Правило
42
п.С..
http://mediators.ru/rus/about_mediation/foreign_law/usa/text2
[12]Правила посредничества, применяемые в федеральном суде западного округа
штата
Мичиган.
Правило
42
п.D..
http://mediators.ru/rus/about_mediation/foreign_law/usa/text2
[13]Правила посредничества, применяемые в федеральном суде западного округа
штата
Мичиган.
Правило
42
п.L..
http://mediators.ru/rus/about_mediation/foreign_law/usa/text2
8