Черников А.Е. Правовая природа нотариата в современной
advertisement
-1ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОТАРИАТА В СОВРЕМЕННОЙ РОССИИ Черников А.Е. Статья посвящена научному исследованию понятия и правовой природы нотариата в системе правовых институтов и отраслей права. Рассматриваются базовые функции нотариата в динамике их соотношения с институтами власти и гражданского общества. Исследуется история нотариата в дореволюционный и советский период истории государства и права. CONSTITUTION-LEGAL REGULATION OF COUNTERACTION OF CORRUPTION The fight against corruption traditionally makes one of base directions of a state policy of many countries of the world. Basic statements in this direction are made by the country top management. In article such means of a fight against corruption, as legal regulation of corresponding public relations is considered. Нотариат как объект научного исследования представляет собой важнейший феномен, требующий к себе пристального внимания в юридической науке. Это обусловлено такими обстоятельствами, как необходимость выяснения понятия и правовой природы нотариата, его места в системе правовых институтов и отраслей права, основополагающих функций, соотношения с институтами власти и гражданского общества. В дореволюционной отечественной юриспруденции «русский нотариальный институт» квалифицировался как «орган публичной деятельности», управомоченный «придавать публичное значение совершаемым им актам»1. Подобные выводы А.М. Фемелиди были обусловлены реформой отечественного нотариата в 1866 г., в результате которой движение русской нотариальной системы наметилось в пользу европейской модели, однако окончательного оформления данная система не получила вплоть до революционных событий начала XX в. Юридическая литература советского периода отечественной истории изобилует сентенциями о противопоставлении социалистической и буржуазной нотариальных систем. Природа советского нотариата как государственного органа позиционировалась в качестве альтернативы нотариату капиталистических стран, в которых «нотариат имеет двойственную природу, нотариус выполняет свои функции в качестве должностного лица, но взимает вознаграждение от клиентов, идущее в пользу нотариуса»2. Из этого выводилось место государственного нотариата в системе советских органов3, Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 -2- причем нотариат понимался как система органов, совершающих нотариальные действия4, а государственными органами считались соответствующие нотариальные конторы5. Указанные подходы фиксировались и последовательно развивались в нормативных правовых актах – в Положении о государственном нотариате РСФСР от 4 октября 1922 г., в Законе СССР «О государственном нотариате» от 19 июля 1973 г. и ряде других нормативных документов. В постсоветский период отечественной истории нотариат вступил в новую фазу своего развития, которую в целом можно охарактеризовать не только как рецепцию дореволюционных подходов к построению нотариата, но и в качестве средства реализации текущих потребностей общества и определенной интеграции в общеевропейское правовое пространство. Об этом неоспоримо свидетельствует факт того, что в 1995 г. российский нотариат в лице Федеральной нотариальной палаты был принят в члены «одной из крупнейших и почитаемых среди международных негосударственных организаций» – Международный союз латинского нотариата, в состав которого входит 66 национальных нотариальных организаций Европы, Азии, Америки, Африки и который имеет свои официальные представительства в ООН, Совете Европы, Европейском союзе и во многих других международных, межправительственных и неправительственных организациях6. При подобных обстоятельствах перед современной юридической наукой ставится задача по выявлению понятия и сущности нотариата с учетом различных факторов, включая как отечественные традиции, так и необходимость учета современных потребностей общества в нотариальной деятельности, общемировых тенденций правового регулирования нотариальных правоотношений. Понятие нотариата является весьма неоднозначным. По мнению Ю.Н. Власова и В.В. Калинина, под нотариатом следует понимать, вопервых, правовой институт, во-вторых, «систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложена обязанность по совершению нотариальных действий от имени Российской Федерации»7. В отличие от указанных авторов, Е.Э. Денисова усматривает три значения анализируемого термина: будучи солидарной с пониманием нотариата как системы органов и должностных лиц, она считает нотариат не правовым ин- Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 -3- ститутом, а отраслью законодательства. Кроме того, Е.Э. Денисова вводит третье значение термина в качестве учебного курса или дисциплины8. Понимание нотариата как правового института сопряжено с выявлением предмета регулятивного воздействия законодателя на общественные отношения, а также методов, целей, задач и функций подобной регламентации. В этой связи представляется неполной трактовка нотариата как правового института, призванного «обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий»9. Некоторые авторы трактуют институциональное содержание понятия нотариата не в узком юридическом смысле, а в более широком социальноправовом измерении10. Однако данный подход, по существу, соединяет понимание нотариата как правового института и как взаимосвязанной системы нотариусов и их объединений, что препятствует, на наш взгляд, выявлению подлинной сущности нотариата как социально-юридического феномена. Трактовка нотариата в качестве системы нотариальных органов сравнительно полно раскрывается в трудах О.В. Романовской и Г.Б. Романовского, которые квалифицируют эти органы в качестве административных, но с особым статусом, поскольку нотариат «не выполняет управленческие функции, а решает социальные задачи»11. При этом, как справедливо указывает И.В. Москаленко, нельзя отождествлять нотариат как органы, осуществляющие нотариальную деятельность, с самой нотариальной деятельностью12. Однако понимание нотариата в качестве системы государственных органов и должностных лиц представляется неоднозначным ввиду двойственной природы нотариальной деятельности. Нотариус – одновременно представитель гражданского общества и носитель публично-правовых полномочий13. Уникальность института нотариата «заключается в том, что он обладает дуалистической природой, функционируя на границе частной и публичной сфер»14. В этой связи нельзя однозначно охарактеризовать статус нотариусов и нотариата в целом в качестве элементов публичновластного механизма (из чего следует статус государственного органа или государственного должностного лица) либо структурных единиц гражданского общества (которые отделены от публичной власти и не могут кваУправление общественными и экономическими системами 2009 № 1 -4- лифицироваться в качестве государственных органов или соответствующих должностных лиц). Примечательно, что каждая из названных сторон (публичная и частная) в деятельности нотариусов сравнительно полно исследуется в юридической науке, причем редко какие авторы ставят под сомнение, с одной точки зрения, реализацию нотариатом "публичной власти государства"15, с другой – его неразрывную связь с гражданским обществом. Однако именно на пути соединения этих конкурирующих начал возникают сложности в определении понятия и сущности нотариата современной России. Наиболее ярким примером неоднозначности такого соединения выглядит следующая дефиниция, предложенная Н.И. Комаровым: «Нотариат входит в систему правоохранительных органов государства, но в то же время, является правовым органом гражданского общества, который нередко характеризуется как орган превентивного, досудебного правосудия»16. На наш взгляд, нотариат не в полной мере отвечает признакам государственных органов и, тем более, не может квалифицироваться в качестве «правового органа гражданского общества» ввиду юридической неопределенности последнего термина. При определенных условиях (например, в советский период истории) нотариат можно было квалифицировать в качестве системы государственных органов. Понятие же «органа» гражданского общества, а тем более – «правового органа» гражданского общества представляется весьма неудачным. Примечательно, что Основы законодательства Российской Федерации о нотариате17 вообще избегают упоминания о публично-правовом или частноправовом статусе нотариата, поэтому важное значение здесь приобретает правоприменительная практика. Наиболее полно публичноправовой статус нотариата был охарактеризован высшим судебным органом конституционного контроля при рассмотрении дела о проверке конституционности отдельных положений статей 1, 2, 4 и 6 Федерального закона от 4 января 1999 г. «О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1999 год» и статьи 1 Федерального закона от 30 марта 1999 г. «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О тарифах страховых взносов в Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 -5- Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1998 год"». Конституционный Суд указал, что «деятельность занимающихся частной практикой нотариусов, которые на профессиональной основе обеспечивают защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, является особой юридической деятельностью; она осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично - правовой статус нотариусов»18. Нетрудно заметить, что Конституционный Суд Российской Федерации при обосновании своих правовых позиций особенно подчеркивает публично-правовую сторону в нотариальной деятельности, однако она не настолько существенна, как может показаться на первый взгляд. Примечательна в этой связи точка зрения зарубежного исследователя Э. Декера: «Обычно говорят, что государство делегировало нотариусу часть своей власти. Но это было бы заблуждением – нотариус не более, чем хранитель государственной власти»19. Стремлению зафиксировать преимущественно публично-правовой статус нотариусов и нотариата можно противопоставить тезис о независимости нотариата как от государства, так и от клиентов20. Но в то же время, не следует преувеличивать и частные начала в нотариальной деятельности. То, что нотариус частный, не означает, что «он работает исключительно на себя и собственную выгоду»21. При определении юридической природы нотариата полезную роль играет функциональный анализ. Публичными функциями нотариата являются, прежде всего, охрана права22 и осуществление предварительного правосудия23, которые в целом можно назвать в качестве правоохранительно-юрисдикционной функции24. Заслуживает внимания классификация публичных функций нотариата, предложенная Е.Э. Денисовой: автор выделяет социальные (предупредительно-профилактическая, правореализационная, правоохранительная, фискальная) и содержательные (правоустановительная, удостоверительная, охранительная, юрисдикционная) функции нотариата25. Однако подобная классификация не является безупречной вследствие близости социальных и содержательных функций, а Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 -6- также их определенного переплетения в процессе непосредственной нотариальной деятельности. К частной сфере необходимо отнести такие функции нотариата, как юридическое обслуживание граждан и организаций26, разъяснение им возможностей использования правовых норм в тех или иных интересах, предотвращение разногласий между субъектами потенциального правового спора27. В рамках активной модели нотариата не следует ограничиваться возложением на нотариусов только удостоверительных функций, сегодня все более актуальной становится задача по «комплексному оказанию юридической помощи всем заинтересованным участникам гражданского оборота»28. Латинский нотариат по сравнению с государственным нотариатом в значительной степени основывается на общественном доверии29. Достижение же такого доверия невозможно, если нотариус будет целиком сосредоточен на осуществлении публичных функций. Функциональный анализ конституционно-правовой природы нотариата позволяет перейти к изучению проблемы его статуса. Представление нотариата как системы государственных органов и государственных должностных лиц, с одной стороны, может объясняться количественным преобладанием публично-правовых функций, однако частные функции в результате могут оказаться упущенными. Кроме того, частнопрактикующий характер деятельности большинства нотариусов свидетельствует скорее о передаче государством отдельных его функций структурным единицам гражданского общества, нежели о государственном статусе латинского нотариата как такового. В конституционном праве сложились неоднозначные подходы к пониманию сущности государственных органов и государственных должностных лиц. По мнению С.А. Авакьяна, орган государства – это коллектив граждан или один гражданин, которые уполномочены государством на осуществление его функций. При этом орган государства наделяется государственно-властными полномочиями, образуется и действует в установленном порядке, занимает свое место в единой системе государственных органов30. При таком определении нотариальные конторы могут быть отнесены к категории государственных органов в том смысле, что они осуществляют государственные функции и наделяются государственновластными полномочиями. Однако не совсем ясно, только ли государУправление общественными и экономическими системами 2009 № 1 -7- ственные функции может осуществлять орган государства, или допускается осуществление им явно негосударственных функций; вправе ли государственный орган оказывать публичные услуги за непосредственно вносимую плату, минуя бюджетную систему. Немаловажное значение имеет также вопрос о месте нотариальных органов в системе органов государства с учетом нормативного содержания статьи 10 Конституции Российской Федерации31, согласно которой государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную (поскольку нотариальные конторы явно не относятся ни к одной из «классических» ветвей власти). По этой причине С.А. Авакьян совершенно точно указывает, что нотариат – это «специально учрежденные государственные органы, некоторые государственные служащие и занимающиеся частной практикой граждане-профессионалы», уполномоченные совершать нотариальные действия32. При такой правовой конструкции частнопрактикующие нотариусы явно выпадают из категории государственных должностных лиц, а частные нотариальные конторы – из категории государственных органов, несмотря на то, что они выполняют отдельные публичные функции от имени государства. Однако эта точка зрения разделяется не всеми авторами. Для многих научных работ характерно отнесение всех нотариусов и нотариальных контор к категориям государственных должностных лиц и государственных органов без надлежащей дифференциации и вне зависимости от того, является ли нотариус частнопрактикующим, или нет33. Однако подобные подходы заслуживают критического осмысления, поскольку носителями публичных полномочий могут быть не только общественные служащие, но и «свободные профессионалы»34. Для латинской системы нотариата характерно не только осуществление нотариусом публичной функции, полученной от государства как частицы его власти, но и организация работы нотариуса в качестве лица свободной профессии35. В этом смысле трактовка статуса частнопрактикующего нотариуса как государственного должностного лица явно противоречит его подлинной конституционноправовой природе, поскольку частнопрактикующий нотариус самостоятельно планирует и организует свою деятельность, несет бремя расходов на содержание нотариальной конторы, штата сотрудников и нотариальноУправление общественными и экономическими системами 2009 № 1 -8- го архива36. Что касается государственного контроля за деятельностью частнопрактикующих нотариусов, то этот контроль должен пониматься не как внутренний, административный контроль, а преимущественно внешний государственный контроль за функционированием частной подсистемы нотариата. На основании изложенного можно сделать вывод о том, что в институциональном смысле нотариат представляет собой систему государственных и частнопрактикующих нотариусов, а также их объединений, осуществляющих от имени государства правоохранительноюрисдикционные функции в сочетании с оказанием частной юридической помощи гражданам и организациям. В более узком юридическом смысле нотариат – это система правовых норм, регулирующих общественные отношения в области формирования и функционирования нотариата как социально-правового института37. Наконец, нотариат можно понимать и как профессиональную юридическую корпорацию, организацию и деятельность которой обеспечивает механизм конституционно-правового регулирования общественных отношений. Непосредственное регулирование нотариата в конституции государства – сравнительно редкая практика. Одним из немногих примеров может служить Конституция Бразилии от 5 октября 1988 г., согласно которой (статья 236) службы нотариата и регистрационные службы включают персонал, подбираемый в частном порядке по поручению органов государственной власти; закон регулирует деятельность и устанавливает гражданскую и уголовную ответственность нотариусов, должностных лиц регистрационных служб и их служащих, а также контроль со стороны судебной власти за их актами; федеральный закон устанавливает нормы общего характера, определяющие оплату за акты, оформляемые нотариальными и регистрационными службами; поступление в нотариальные и регистрационные службы производится по результатам публичного конкурса на основе экзаменов и учета ранга соискателя; ни одна должность не может оставаться вакантной более шести месяцев без объявления конкурса для ее замещения, или должность упраздняется38. Пунктом 14 статьи 92 Конституции Украины предусматривается, что вопросы организации и деятельности нотариата подлежат правовому регулированию исключительно законами Украины39. Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 -9- Однако отсутствие упоминания о нотариате в тексте конституций большинства зарубежных стран не означает, что данные конституции вообще избегают упоминания о правовых основах регулирования соответствующих общественных отношений. Так, статьей 36 Конституции Испании устанавливается, что законодательному регулированию подлежат особенности правового статуса профессиональных корпораций, а также профессиональная деятельность членов этих корпораций, причем внутренняя структура и деятельность этих корпораций должна строиться на демократической основе. Указанные положения статьи 36 Конституции Испании непосредственно затрагивают и профессиональные нотариальные корпорации40. Общим принципом правового регулирования организации и деятельности нотариата в России и в зарубежных странах стало правовое регулирование этих отношений в текущем законодательстве, включая нормативные правовые акты конституционно-правового содержания. В федеративных государствах многие существенные вопросы организации нотариата регламентируются в законодательстве субъектов федерации. Однако здесь важно учитывать традиции организации нотариальной деятельности за рубежом. Так, нотариальная практика в США имеет свою специфику, которая касается, прежде всего, статуса и круга полномочий нотариуса. Для занятия нотариальной деятельностью здесь «не требуется иметь не только юридического, но и вообще высшего образования. Для того, чтобы стать нотариусом в США, достаточно лишь являться гражданином или так называемым «постоянным легальным жителем» этой страны и подать соответствующее заявление на получение лицензии на право осуществления нотариальной деятельности. Нотариусы в США, как правило, не проходят какой-либо специальной подготовки. В таких штатах, как Аляска, Гавайи, Коннектикут, Луизиана, Мэн, Нью-Йорк, Орегон, округ Колумбия, Северная Каролина и Южная Дакота, для получения лицензии необходимо сдать несложный экзамен, в остальных же этого и вовсе не требуется. В связи с невысокими требованиями, предъявляемыми в США к нотариусам, и относительной простотой получения соответствующей лицензии их количество по стране насчитывает многие сотни тысяч. Только в штате Флорида зарегистрировано более 400 тысяч нотариусов. Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 - 10 - Американский нотариус (в отличие, например, от его российского коллеги) не имеет права давать каких-либо консультаций по содержанию и составлению документа. Такая деятельность в США считается юридической, и заниматься ею могут лишь адвокаты. Любые нарушения этого правила караются законом. В связи с этим американский нотариус, как правило, даже не читает документ, подпись на котором он заверяет. Документ может не соответствовать требованиям закона, содержать пробелы, в которые позднее может быть добавлена нужная заявителю информация, может быть составлен на иностранном языке, которого не знает нотариус. Таким образом, проверка подлинности и соответствия документа законодательству государства его происхождения не входит в функции американского нотариуса. Исключение составляют лишь документы о куплепродаже недвижимости и автомобилей, хотя и в этом случае нотариус знакомится с ними, как правило, проверяя в основном правильность написания фамилий41. Вместе с тем, в странах латинского нотариата конституционноправовые основы организации его деятельности сравнительно подробно регулируются парламентскими актами. Особенно интересен здесь опыт стран бывшего СССР. Так, в соответствии с Законом Украины о нотариате (статья 1) совершение нотариальных действий в Украине возлагается на нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, государственных нотариальных архивах (государственные нотариусы, или занимающихся частной нотариальной деятельностью (частные нотариусы). Документы, оформленные государственными и частными нотариусами, имеют одинаковую юридическую силу. В населенных пунктах, где нет нотариусов, нотариальные действия совершаются уполномоченными на это должностными лицами исполнительных комитетов сельских, поселковых, городских органов местного самоуправления. Для определения уровня профессиональной подготовленности лиц, намеревающихся заниматься нотариальной деятельностью, при управлении юстиции Совета Министров Республики Крым, областной, Киевской и Севастопольской городских государственных администраций образуется квалификационная комиссия нотариата, положение о которой утверждается Министерством юстиции Украины. На основании результатов Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 - 11 - сданного экзамена квалификационная комиссия нотариата принимает решение о возможности допуска лица к нотариальной деятельности. Лица, не выдержавшие квалификационного экзамена, допускаются к его повторной сдаче не ранее чем через год. Решение квалификационной комиссии может быть обжаловано в Высшую квалификационную комиссию нотариата при Министерстве юстиции Украины в месячный срок со дня вручения его копии заинтересованному лицу. Положение о Высшей квалификационной комиссии нотариата утверждается Кабинетом Министров Украины (статья 10)42. Нетрудно заметить, что законодательное регулирование конституционно-правовых основ организации нотариата в Украине избегает конструкции профессиональной корпорации, принятой в Испании и частично используемой в Российской Федерации. Разрешение ключевых вопросов организации и деятельности нотариата в Украине возлагается не на профессиональное сообщество нотариусов, а на государственные органы исполнительной власти общей и специальной компетенции. Аналогичные подходы характерны для конституционно-правового регулирования организации деятельности нотариата в Республике Молдова. В соответствии с Законом Республики Молдова от 8 ноября 2002 г. «О нотариате» нотариус – это лицо, уполномоченное государством оказывать от его имени публичные услуги путем осуществления нотариальной деятельности на основании лицензии, выданной Министерством юстиции в соответствии с законом. Нотариус назначается на должность приказом министра юстиции. Частный нотариус несет все расходы по осуществлению своей деятельности. В своей деятельности нотариус независим и подчиняется только закону. Любое вмешательство в деятельность нотариуса не допускается (статья 8). Комиссия по лицензированию нотариальной деятельности в Республике Молдова формируется на срок четыре года по приказу министра юстиции и состоит из 11 членов: шести нотариусов (делегированных общим собранием нотариусов), по одному представителю от Генеральной прокуратуры и Министерства внутренних дел, одного преподавателя права высшего учебного заведения (избранного сенатом) и двух представителей Министерства юстиции. Лица, включаемые в состав Комиссии, делегируются по запросу министра юстиции. Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 - 12 - Вышеуказанная комиссия принимает квалификационные экзамены; принимает решения об установлении необходимой численности нотариусов, назначении на должность нотариуса, выдаче лицензий на нотариальную деятельность, приостановлении и прекращении нотариальной деятельности, о регистрации и исключении из Государственного реестра нотариусов; регистрирует договоры о проведении стажировки; разрешает конфликты и споры, возникающие в связи с проведением стажировки. Комиссия по лицензированию нотариальной деятельности функционирует на основе положения, утвержденного Министерством юстиции (статья 11). Лицо, соответствующее установленным требованиям, вправе приступить к осуществлению нотариальной деятельности после того, как: подаст в Министерство юстиции заявление о разрешении деятельности в качестве государственного нотариуса или частного нотариуса; получит в соответствии с приказом министра юстиции полномочия на осуществление нотариальной деятельности; принесет присягу; зарегистрируется в Государственном реестре нотариусов; получит лицензию на нотариальную деятельность и удостоверение нотариуса; представит Министерству юстиции образец подписи и оттиски печатей. Частный нотариус дополнительно к вышеназванным условиям для получения допуска к нотариальной деятельности должен заключить договор страхования гражданской ответственности и известить Министерство юстиции о месте совершения им нотариальных действий (статья 12)43. При всей привлекательности обобщенного выше опыта конституционно-правового регулирования организации нотариата в Украине и в Молдове, следует отметить и ряд его недостатков. Даже в советской юридической литературе подчеркивалось, что нотариусы обязаны «оказывать гражданам содействие в осуществлении их прав и охране законных интересов, чтобы юридическая неосведомленность, малограмотность и тому подобные обстоятельства не могли быть использованы им во вред»44. Исключение демократических механизмов в профессиональной нотариальной среде по подбору, расстановке и движению кадров, основанное на исключительной и государственной монополии в данных вопросах, препятствует осуществлению названных задач и функций нотариата. Наделение государством нотариальных палат в соответствии с законом отдельными Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 - 13 - управленческими и контрольными полномочиями не только не противоречит Конституции Российской Федерации45, но и способствует развитию системы нотариального самоуправления46, а в перспективе, возможно, и переходу всей системы нотариата на единую организационно-правовую основу частного и свободного нотариата47. Следует подчеркнуть, что предпочтение российского законодателя корпоративным формам профессиональной самоорганизации нотариата не является случайным и прослеживается при анализе ряда других законодательных актов и правоприменительной практики. Так, в соответствии со статьей 29 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатская палата субъекта Федерации является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской Федерации. Адвокатская палата создается в целях обеспечения оказания квалифицированной юридической помощи, ее доступности для населения на всей территории данного субъекта Российской Федерации, организации юридической помощи, оказываемой гражданам Российской Федерации бесплатно, представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, контроля за профессиональной подготовкой лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности, и соблюдением адвокатами кодекса профессиональной этики адвоката. В соответствии с данным Федеральным законом (статья 29), на территории субъекта Российской Федерации может быть образована только одна адвокатская палата, которая не вправе образовывать свои структурные подразделения, филиалы и представительства на территориях других субъектов Российской Федерации. Образование межрегиональных и иных межтерриториальных адвокатских палат не допускается. Федеральная палата адвокатов Российской Федерации является общероссийской негосударственной некоммерческой организацией, объединяющей адвокатские палаты субъектов Российской Федерации на основе обязательного членства. Федеральная палата адвокатов как орган адвокатского самоуправления в Российской Федерации создается в целях представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 - 14 - власти, органах местного самоуправления, координации деятельности адвокатских палат, обеспечения высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи. Федеральная палата адвокатов является организацией, уполномоченной на представление интересов адвокатов и адвокатских палат субъектов Российской Федерации в отношениях с федеральными органами государственной власти при решении вопросов, затрагивающих интересы адвокатского сообщества, в том числе вопросов, связанных с выделением средств федерального бюджета на оплату труда адвокатов, участвующих в уголовном судопроизводстве в качестве защитников по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда48. Другим убедительным примером правовой регламентации организации профессиональных корпораций в современной России служит аккредитованное профессиональное аудиторское объединение – саморегулируемое объединение аудиторов, индивидуальных аудиторов, аудиторских организаций, созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации в целях обеспечения условий аудиторской деятельности своих членов и защиты их интересов, действующее на некоммерческой основе, устанавливающее обязательные для своих членов внутренние правила (стандарты) аудиторской деятельности и профессиональной этики, осуществляющее систематический контроль за их соблюдением, получившее аккредитацию в уполномоченном федеральном органе (статья 20 Федерального закона от 7 августа 2001 г. «Об аудиторской деятельности»)49. Не меньшее значение имеют и органы судейского сообщества. В соответствии со статьей 29 Федерального конституционного закона «О судебной системе Российской Федерации» для выражения интересов судей как носителей судебной власти формируются в установленном федеральным законом порядке органы судейского сообщества. Высшим органом судейского сообщества является Всероссийский съезд судей, который формирует Совет судей Российской Федерации и Высшую квалификационную коллегию судей Российской Федерации. Компетенция и порядок образования органов судейского сообщества устанавливаются федеральным законом50. Согласно статье 24 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, нотариальная палата является некоммерческой организацией, Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 - 15 - представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой. Членами нотариальной палаты могут быть также лица, получившие или желающие получить лицензию на право нотариальной деятельности. Нотариальные палаты образуются в каждой республике в составе Российской Федерации, автономной области, автономном округе, крае, области, городах Москве и Санкт-Петербурге. Нотариальная палата является юридическим лицом и организует свою работу на принципах самоуправления. Деятельность нотариальной палаты осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации и своим уставом. Нотариальная палата может осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это необходимо для выполнения ее уставных задач. Устав нотариальной палаты принимается собранием членов нотариальной палаты и регистрируется в порядке, установленном для регистрации уставов общественных объединений. Нетрудно заметить, что корпоративно-профессиональные основы нотариата, адвокатуры, аудита и судейского сообщества имеют ряд общих конституционных черт. Их объединяют доминирование групповых потребностей, доверительные отношения, сопричастность, добровольное принятие профессиональным сообществом правил и процедур управления, интеграция во имя общих целей. В современной правовой системе в равной мере недопустимы как безоговорочное предпочтение саморегуляции профессиональных корпораций, так и безосновательное вмешательство государства в корпоративную деятельность, в том числе создание им излишних административных барьеров и ограничение их самоуправления. Методология профессиональной корпоративности требует баланса между публичными, корпоративными и частными интересами. В подобных условиях командноадминистративное управление нотариатом уступает место принципам самодеятельности корпоративно-профессионального нотариального сообщества. Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 - 16 См.: Фемелиди А.М. Русский нотариат. История нотариата и действующее нотариальное положение 14 апреля 1866г.: Пособие по изучению русского нотариального права. СПб., Я.А. Конторович, 1902. С. 60. 2 См.: Юдельсон К.С. Советский нотариат. М.: Государственное издательство юридической литературы, 1969. С. 22. 3 См.: Там же. С. 25. 4 См.: Нотариат в СССР / Под ред. М.Г.Авдюкова. М.: МГУ, 1974. С. 3. 5 См.: Там же. С. 10. 6 См.: Дударев А.В. Нотариат: аспекты международного и национального права. Дисс… к.ю.н. М., 2000. С. 4. 7 См.: Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. М.: Юрайт Издат, 2002. С. 12. 8 См.: Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации. М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2003. С. 5. 9 См.: Российская юридическая энциклопедия / Под ред. А.Я.Сухарева. М., 1999. С. 607. 10 См., например: Кашурин И.Н. Нотариат в правовой системе Российской Федерации. Дисс… к.юн. М., 2005. С. 3. 11 См.: Романовская О.В., Романовский Г.Б. Нотариат в Российской Федерации: Проблемы развития. СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. С. 13, 23–24. 12 См.: Москаленко И.В. Нотариат: модель юрисдикции (превентивное правоохранительное обслуживание). М.: Информационно-внедренческий центр "Маркетинг", 2005. С. 88. 13 См.: Клячин Е.Н. Конституционная гарантия каждого на получение квалифицированной юридической помощи невозможна без более полного использования потенциала нотариата // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. М.: ФРПК, 2007. С. 14. 14 См.: Кашурин И.Н. Указ. соч. С. 8. 15 См.: Патращук Ж.В. Защита конституционных прав человека и гражданина нотариатом Российской Федерации. М.: Манускрипт, 2004. С. 52. 16 См.: Комаров Н.И. Нотариат в Российской империи во второй половине XIX – начале XX века (Историко-правовое исследование). Дисс… к.ю.н. М., 2004. С. 3. 17 См.: Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 года с послед. изм. // ВВС РФ. 1993. № 10. Ст. 357. СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4855. 2004. № 27. Ст. 2711. № 35. Ст. 3607. № 45. Ст. 4377. 2005. № 27. Ст. 2717. 2006. № 27. Ст. 2881. 2007. № 27. Ст. 3213. № 41. Ст. 4845. 18 См.: Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 23 декабря 1999 года по делу о проверке конституционности отдельных положений статей 1, 2, 4 и 6 Федерального закона от 4 января 1999 года "О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1999 год" и статьи 1 Федерального закона от 30 марта 1999 года "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1998 год" в связи с жалобами граждан, общественных организаций инвалидов и запросами судов // СЗ РФ. 2000. № 3. Ст. 353. 19 См.: Декер Э. Профессия нотариуса, ее этика и ее структуры. Амстердам: Фонд содействия развития нотариальной науки, 2000. С. 14. 20 См.: Современный нотариат – структура и задачи. Кельн: Дойче Нотарцайт-шрифт, 1993. С. 373. 21 См.: Тихенко А.И. С трудом, но российские нотариусы пробиваются к европейским стандартам // Нотариальный вестник. 1997. № 3. С. 6–7. 1 Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 - 17 См.: Егорова О.А. У суда и нотариата много общего // Нотариальный вестник. 1998. № 7–8. С. 19–23. 23 См.: Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в Российской Федерации. М.: Издательство НОРМА, 2001. С. 3. 24 См.: Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Под ред. М.К. Треушникова. М.: Юриспруденция, 2002. С. 7. 25 См.: Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации. М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2003. С. 6–9. 26 См.: Табагаева Е.Б. Нотариат в Российской Федерации. СПб., 2001. С. 9–10. Козуб Т.Р. Взаимодействие органов государственной власти и нотариата в Российской Федерации. Дисс… канд. юрид. наук. М., 1996. С. 39. 27 См.: Латинский нотариат заговорил по-русски (памяти Анатолия Тихенко) // Российская юстиция. 2001. № 11. С. 79. 28 См.: Ярков В.В. От бюрократического к активному нотариату (актуальные проблемы нотариального права) // Нотариат, государственная власть и гражданское общество: современное состояние и перспективы. М.: ФРПК, 2007. С. 110. 29 См.: Йемма А. Нотариат в условиях рыночной экономики // Советская юстиция. 1992. № 17– 18. С. 21. 30 См.: Конституционное право. Энциклопедический словарь / Отв. ред. С.А.Авакьян. М.: Издательство НОРМА, 2001. С. 402. 31 См.: Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Российская газета. 1993. 25 дек. 32 См.: Указ. ист. С. 386. 33 См., например: Галузо В.Н., Ишеков К.А., Черкасов К.В., Горшенева И.А. Правоохранительные органы. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2004. С. 159–166. 34 См.: Ансельман Л. Принципы нотариального искусства // Развитие небюджетного нотариата в России: квалифицированная юридическая помощь, защита прав граждан и юридических лиц. М., 2000. С. 23–28. 35 См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право/ Пер. с франц. М.: Юристъ, 2001. С. 19–25. 36 См.: Нотариальное право России / Под ред. В.В.Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2003. С. 75. 37 См.: Головин Ю.И., Снежко О.А. Нотариальная защита прав и законных интересов граждан: теория и практика // Правоведение. 2007. № 5. С. 43. 38 См.: Конституция Бразилии от 5 октября 1988 г. [Электронный ресурс] // URL: http:// www.falar.ru 39 См.: Конституция Украины от 28 июня 1996 г. // Правда Украины. 1996. 30 июля. 40 См.: Конституция Испании от 29 декабря 1978 г. // Конституции государств Европейского Союза. М.: ИНФРА М–НОРМА, 1997. С. 357–414. 41 Информация об опыте правового регулирования нотариата в США дается на основе обзора сайта http:// www.polpred.com. 42 См.: Закон Украины о нотариате [Электронный ресурс] // URL: http:// www.dvir.net.ua. 43 См.: Закон Республики Молдова № 1453-XV от 8 ноября 2002 г. // Monitorul Oficial. 2002. № 154–157. 44 См.: Авдюков М.Г., Газиянц Л.И. Роль нотариата в охране прав граждан. М., 1963. С. 4. 45 См.: Куленко Н.И. Конституционно-правовые основы российского нотариата. Автореф… к.ю.н. Челябинск, 2005. С. 3. 46 См.: Кашурин И.Н. Нотариат в правовой системе Российской Федерации. Автореф… к.ю.н. М., 2005. С. 9. 47 См.: Бирченко Л.Л. Правовые основы формирования нотариата в России и Украине (сравнительно-правовой анализ). Автореф… к.ю.н. М., 2003. С. 12. 22 Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1 - 18 См.: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст. 2102. 2003. № 44. Ст. 4262. 2004. № 34. Ст. 5168. 49 См.: Федеральный закон от 7 августа 2001 г. "Об аудиторской деятельности" // СЗ РФ. 2001.№ 33 (Ч. 1). Ст. 3422. № 51. Ст. 4829. 2002. № 1 (Ч. 1). Ст. 2. 2005. № 1 (Ч. 1). Ст. 45. 2006. № 6. Ст. 636. № 45. Ст. 4635. 50 См.: Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. «О судебной системе Российской Федерации» // СЗ РФ. 1997. № 1. Ст. 1. 2001. № 51. Ст. 4825. 2003. № 27 (Ч. 1). Ст. 2698. РГ. 2005. 9 апреля. Федеральный закон «Об органах судейского сообщества в Российской Федерации» от 14 марта 2002 г. // СЗ РФ. 2002. № 11. Ст. 1022. 2003. № 27 (Часть 2). Ст. 2710. 2004. № 33. Ст. 3369. 2005. № 15. Ст. 1278. 48 Управление общественными и экономическими системами 2009 № 1
