Текст правового анализа - hiv

«КОАЛИЦИЯ ЗА СПРАВЕДЛИВОСТЬ И НЕДИСКРИМИНАЦИЮ»
В КЫРГЫЗСТАНЕ
antidiscriminationkg@gmail.com
Проект
Анализ дополнений в законодательство
«о формировании положительного отношения к нетрадиционным формам сексуальных
отношений»1 с позиции юриспруденции и прав человека
Анализ подготовлен на проект закона «О внесении дополнений в некоторые законодательные
акты Кыргызской Республики», который был вынесен 26 марта 2014 г. на общественные
слушания. Цель анализа - исследовать законопроект на предмет его соответствия
требованиям, предъявляемым к подобным юридическим текстам, включая вопросы о
соответствии
законопроекта
правилам
законодательной
техники
(формального
соответствия), а также принципам и нормам международного права, предписаниям
Конституции Кыргызской Республики.
Проведенный анализ позволяет утверждать, что:
1) В законопроекте нет четкого определения понятиям
«нетрадиционные» относительно сексуальных отношений:
«традиционные»
и
Формулировка «нетрадиционные сексуальные отношения» используется в тексте законопроекта.
Определение понятиям «традиционные сексуальные отношения» и «нетрадиционные
сексуальные отношения» в законодательстве страны и данном законопроекте отсутствуют, что
нарушает правила юридической техники, поскольку законопроект предусматривает наказание за
деяние, объективная сторона которого не определена.
2) Законопроект нарушает целый ряд статей Конституции Кыргызской Республики, т.к.
входит в противоречие с высшей ценностью - обеспечение защиты прав и свобод человека,
в данном случае – ЛГБТ граждан Кыргызстана (лесбиянки, геи, бисексуалы,
трансгендеры)2:
Конституция Кыргызской Республики имеет высшую юридическую силу и является основой для
принятия конституционных законов, законов и других нормативно правовых актов.3
Законопроект «О внесении дополнений в некоторые законодательные акты Кыргызской
Республики» нарушает сразу несколько статей Конституции Кыргызской Республики.
Запрет на распространение информации о гомосексуальности и ЛГБТ сообществах повлечет
нарушение прав человека на доступ к информации, закрепленных Ст.33 Конституции КР:
«Каждый имеет право свободно искать, получать, хранить, использовать информацию и
распространять ее устно, письменно или иным способом»4, а также Ст. 31 – «Каждый имеет
право на свободу выражения своего мнения, свободу слова и печати».
На общественное обсуждение 26 марта 2014 года выносится проект Закона Кыргызской Республики «О внесении
дополнений в некоторые законодательные акты Кыргызской Республики». Источник:
http://www.kenesh.kg/RU/Articles/21466Na_obshhestvennoe_obsuzhdenie_26_marta_2014_goda_vynositsya_proekt_Zakona_Kyrgyzskoj_Respubliki_O_vnesenii_d
opolnenij_v_nekotorye_zakonodatelnye_akty_Kyrgyzskoj_Respubliki.aspx
2
Конституция Кыргызской Республики. Ст. 16. Источник: http://www.gov.kg/?page_id=263
3
Там же. Ст. 6.
4
Там же. Ст.33
1
1
«КОАЛИЦИЯ ЗА СПРАВЕДЛИВОСТЬ И НЕДИСКРИМИНАЦИЮ»
В КЫРГЫЗСТАНЕ
antidiscriminationkg@gmail.com
Внесение изменений в Закон Кыргызской Республики «О мирных собраниях» также нарушает
Конституцию КР, Ст. 34 - «Каждый имеет право на свободу мирных собраний»5. Данный
законопроект ограничивает свободу мирных собраний ЛГБТ граждан Кыргызстана, даже если
участие в мирных собраниях происходит для поднятия тем высокого уровня насилия и ненависти
в отношении ЛГБТ.
Также, Конституция КР гласит: «Никто не может подвергаться дискриминации по признаку
пола, расы, языка, инвалидности, этнической принадлежности, вероисповедания, возраста,
политических или иных убеждений, образования, происхождения, имущественного или
иного положения, а также других обстоятельств»6. Введение запрета на распространение
информации о гомосексуальной сексуальной ориентации без соответствующего запрета на
распространение информации о гетеросексуальной и бисексуальной сексуальных ориентаций
является дискриминационной инициативой и напрямую нарушает Ст. 16 Конституции КР,
процитированную выше.
3) Законопроект нарушает международные обязательства страны, а следовательно, и
законодательство Кыргызской Республики, т.к. «вступившие в установленном законом
порядке в силу международные договоры, участницей которых является Кыргызская
Республика, а также общепризнанные принципы и нормы международного права являются
составной частью правовой системы Кыргызской Республики»7.
Кыргызская Республика ратифицировала «Международный пакт о гражданских и политических
правах» (далее - МПГПП). Принятие указанного законопроекта повлечет за собой нарушение
статей 19, 26 МПГПП.
Согласно Ст. 19 Пакта: «Каждый человек имеет право на свободное выражение своего
мнения; это право включает свободу искать, получать и распространять всякого рода
информацию и идеи, независимо от государственных границ, устно, письменно или
посредством печати или художественных форм выражения, или иными способами по
своему выбору»8.
Согласно Ст. 26 Пакта: «Все люди равны перед законом и имеют право без всякой
дискриминации на равную защиту закона. В этом отношении всякого рода дискриминация
должна быть запрещена законом, и закон должен гарантировать всем лицам равную и
эффективную защиту против дискриминации по какому бы то ни было признаку, как-то
расы, цвета кожи, пола, языка, религии, политических или иных убеждений, национального
или социального происхождения, имущественного положения, рождения или иного
обстоятельства»9.
Следует отметить, что 10-11 марта 2014 года Кыргызская Республика отчитывалась в Комитете
ООН по правам человека и представила второй периодический доклад по реализации и
Там же. Ст.34
Конституция Кыргызской Республики. Ст. 16. Источник: http://www.gov.kg/?page_id=263
7
Конституция Кыргызской Республики. Ст. 6. Источник: http://www.gov.kg/?page_id=263
8
Международный пакт о гражданских и политических правах. Ст. 19. Источник:
https://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/pactpol.shtml
9
Международный пакт о гражданских и политических правах. Ст. 26. Источник:
https://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/pactpol.shtml
5
6
2
«КОАЛИЦИЯ ЗА СПРАВЕДЛИВОСТЬ И НЕДИСКРИМИНАЦИЮ»
В КЫРГЫЗСТАНЕ
antidiscriminationkg@gmail.com
исполнению норм МПГПП. По результатам указанного доклада, Комитетом ООН Кыргызской
Республике были вынесены заключительные замечания. Согласно п.9 заключительных
замечаний Комитета ООН по правам человека: «Комитет выражает обеспокоенность
сообщениями о насилии в отношении лесбиянок, геев, бисексуалов и трансгендерных людей
(ЛГБТ). Государству-участнику следует обеспечить, чтобы случаи насилия в отношении
ЛГБТ тщательно расследовались, а виновные привлекались к ответственности, и в случае
обвинительного приговора за преступления в отношении ЛГБТ, виновные подвергались
соответствующему наказанию, а жертвы получали адекватную компенсацию и были
защищены от любых репрессий»10.
Обсуждаемые поправки, исходя из последствий с которыми столкнулась Российская Федерация
после принятия подобного законопроекта, приведут, наоборот, к резкому росту насилия и
дискриминации в отношении ЛГБТ граждан, т.к. законопроект на государственном уровне
закрепляет и «разрешает» дискриминацию ЛГБТ, вплоть до физического и сексуального насилия.
Принятие предлагаемого законопроекта приведет к тому, что факты насилия в отношении ЛГБТ
будут скрываться еще сильнее и расследование по этим видам преступления будет проводиться
еще менее эффективно, чем в настоящее время, так как любые действия в защиту ЛГБТ будут
трактоваться как формирование положительного отношения к «нетрадиционным сексуальным
отношениям» и наказываться согласно Уголовному Кодексу КР.
В рамках международных обязательств Кыргызская Республика получила несколько конкретных
рекомендаций, по вопросам сексуальной ориентации и гендерной идентичности. Так, в
Заключительных замечаниях от 14 ноября 2008 года «Комитет по ликвидации дискриминации в
отношении женщин» (далее – КЛДЖ) в п. 43 выражает озабоченность по поводу фактов
дискриминации женщин по признаку сексуальности, а в п. 44 Кыргызстану рекомендовано
принять все меры, обеспечивающие применение положений Конвенции ко всем женщинам, без
дискриминации11.
В 2010 году Правительство КР также получило и приняло две рекомендации в рамках
«Универсального периодического обзора» по улучшению ситуации с правами и защитой ЛГБТграждан Кыргызстана – от Уругвая (рекомендация 76.62) и от Чешской Республики
(рекомендация 77.13)12.
Рекомендация 76.62: в практической деятельности более активно пресекать случаи насилия
в семье, похищения невест, принудительных браков, полигамии и дискриминации в
отношении женщин по признаку сексуальной ориентации, а также содействовать
созданию механизмов защиты, которые гарантируют права жертв насилия в семье
(Уругвай).
10
Consideration of reports submitted by States parties under article 40 of the Covenant. Concluding observations of the
Human Rights Committee. Kyrgyzstan. Источник:
http://tbinternet.ohchr.org/_layouts/treatybodyexternal/Download.aspx?symbolno=CCPR/C/KGZ/CO/2&Lang=en
11
Заключительные замечания Комитета по ликвидации дискриминации в отношении женщин. Комитет по
ликвидации дискриминации в отношении женщин. Сорок вторая сессия: 20 октября – 7 ноября 2008 года. –
Кыргызстан. Доступно на сайте: http://daccess-ods.un.org/access.nsf/Get?Open&DS=CEDAW/C/KGZ/CO/3&Lang=R
12
Database of UPR recommendations. Доступно на сайте: http://www.uprinfo.org/database/index.php?limit=0&f_SUR=91&f_SMR=All&order=&orderDir=ASC&orderP=true&f_Issue=All&search
Reco=&resultMax=25&response=&action_type=&session=&SuRRgrp=&SuROrg=&SMRRgrp=&SMROrg=&pledges=Rec
oOnly
3
«КОАЛИЦИЯ ЗА СПРАВЕДЛИВОСТЬ И НЕДИСКРИМИНАЦИЮ»
В КЫРГЫЗСТАНЕ
antidiscriminationkg@gmail.com
Рекомендация 77.13: провести обзор соответствия национального законодательства
положениям Международного пакта о гражданских и политических правах, касающимся
недискриминации, в частности в отношении женщин и представителей этнических
меньшинств по признакам сексуальной ориентации или гендерной идентичности (Чешская
Республика).
В ноябре 2013 г., в рамках отчета о соблюдении "Конвенции против пыток и других жестоких,
бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания", Кыргызстан
получил рекомендацию Комитета ООН: «…обеспечить оперативное, беспристрастное и
исчерпывающее расследование всех заявлений о жестоком обращении и пытках,
совершенных милицией и другими должностными лицами в отношении ЛГБТ или других
людей на основе их сексуальной ориентации или гендерной идентичности; преследование и,
по признании виновными, наказание насильников в соответствии с законом»13.
4) Законопроект заключает в себе опасность роста коррупции и превышения должностных
полномочий со стороны правоохранительных органов, работников здравоохранения,
органов юстиции.
В настоящее время, когда законопроект не принят, уже существует проблема вымогательств,
шантажа, физического и сексуального насилия в отношении к ЛГБТ со стороны
правоохранительных органов14. Принятие поправок приведет к увеличению случаев нарушений
прав ЛГБТ со стороны милиции.
5) Справка-обоснование законопроекта содержит информацию, которая не соответствует
действительности.
Авторы законодательной инициативы – депутаты Дыйканбаев К.С. и Зулпукаров Т.З., ссылаясь
на международный опыт, приводят недостоверную информацию о существовании аналогичной,
предлагаемой ими формулировки, в законодательствах других странах, в частности
Великобритании, США (8 штатов), Российской Федерации, Молдовы, Украины, Литвы, Латвии.
Из всех перечисленных стран формулировка «формирование положительного образа
нетрадиционных сексуальных отношений» существует только в законодательстве Российской
Федерации. В Украине и Молдове попытки внесения подобных изменений в существующие
законодательные акты не увенчались успехом в связи с негативной общественной и
международной реакцией. В Латвии и Литве обсуждение подобных инициатив имело место, но
не было законодательно оформлено, так как такая формулировка противоречит обязательствам
этих стран как членов Европейского Союза. Упоминание в этой связи Великобритании и США
кажется особенно странным, учитывая политику этих стран в области продвижения равенства
прав ЛГБТ, включая право на брак. Дискриминационные законы отдельных штатов США в
«Комитет против пыток. Заключительные замечания по второму периодическому докладу Кыргызстана.
Предварительная неотредактированный версия // CAT - Convention against Torture and Other Cruel Inhuman or or
Treatment or Punishment. 51 Session (28 Oct 2013 - 22 Nov 2013). Источник:
http://tbinternet.ohchr.org/_layouts/treatybodyexternal/SessionDetails1.aspx?SessionID=809&Lang=en
14
«Они сказали – так нам и надо!». Милицейское насилие в отношении геев и бисексуальных
мужчин в Кыргызстане. Human Rights Watch, 2014. Источник: http://www.hrw.org/reports/2014/01/29/they-said-wedeserved
13
4
«КОАЛИЦИЯ ЗА СПРАВЕДЛИВОСТЬ И НЕДИСКРИМИНАЦИЮ»
В КЫРГЫЗСТАНЕ
antidiscriminationkg@gmail.com
настоящее время оспариваются федеральными органами власти при поддержке генеральных
прокуроров этих штатов.
Инициаторы законопроекта указывают также на то, что ожидаются положительные социальные
последствия действия настоящего законопроекта в случае его принятия, т.к. подавляющее
большинство кыргызского общества поддерживают данную законодательную инициативу.
Однако конкретные примеры положительных социальных последствий принятия данного
законопроекта в обосновании отсутствуют, так же как и отсутствует источник, из которого,
инициаторы законопроекта пришли к выводу о том, что «подавляющее большинство
кыргызского общества поддерживают данную законодательную инициативу».
6) Принятие обсуждаемых поправок даст ЛГБТ гражданам Кыргызстана возможность
массово опротестовывать решения государства, вынесенные, следуя новым поправкам, - в
Комитетах ООН.
Так, после введения в действие аналогичного законодательства в Российской Федерации, в
Комитете ООН по правам человека была рассмотрена жалоба от Ирины Федотовой (Сообщение
№ 1932/2010, Ирина Федотова против России, CCPR/C/106/D/1932/2010, 30 ноября 2012 г.).
Жалоба содержала информацию о нарушении права на свободу выражения мнения, которое
гарантируется в статье 19 Пакта (МПГПП), поскольку Федотовой И. было запрещено
«распространять идеи терпимого отношения к сексуальным меньшинствам и она была признана
виновной в совершении административного правонарушения за распространение этих идей»15.
Заключение Комитета ООН гласит: «Комитет по правам человека, действуя в соответствии с
пунктом 4 статьи 5 Факультативного протокола к Международному пакту о гражданских и
политических правах, приходит к заключению, что представленные ему факты
свидетельствуют о нарушении Российской Федерацией пункта 2 статьи 19 в совокупности со
статьей 26 Пакта».
Из информации, описанной выше, ясно, что обсуждаемые поправки нарушают нормы как
кыргызстанского законодательства, так и международного, а также, из анализа следует, что
законопроект юридически неграмотен и не соответствует нормам законодательной техники.
Комитет по правам человека. Сообщение №1932/2010. Соображения, принятые Комитетом на его 106-1 сессии (15
октября - 2 ноября 2012 г.). Источник: http://www.ccprcentre.org/wp-content/uploads/2012/12/1932-2010-Fedotova-v.Russian-Federation-ru.pdf
15
5