Принято на заседании Совета 22 сентября 2014 г. № 133-4/2014

Принято на заседании Совета
22 сентября 2014 г.
№ 133-4/2014
ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
по проекту федерального закона «О внесении изменений
в Федеральный закон «О защите конкуренции»,
иные законодательные акты Российской Федерации
и признании утратившими силу отдельных положений
законодательных актов Российской Федерации»
I. Проект федерального закона «О внесении изменений в Федеральный
закон «О защите конкуренции», иные законодательные акты Российской
Федерации
и
признании
утратившими
силу
отдельных
положений
законодательных актов Российской Федерации» (далее – Проект) направлен
на экспертизу в Совет при Президенте Российской Федерации по
кодификации и совершенствованию гражданского законодательства (далее –
Совет) Государственно-правовым управлением Президента Российской
Федерации (письмо от 15 августа 2014 г. № А6-7651).
II. Проект носит комплексный характер и предполагает внесение
изменений в следующие законодательные акты Российской Федерации:
Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите
конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции),
Кодекс
Российской
Федерации
об
административных
правонарушениях,
Федеральный
закон
от
14
ноября
2002
г.
№
161-ФЗ
«О
государственных и муниципальных унитарных предприятиях»,
Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»,
Федеральный закон от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных
монополиях».
2
С учетом профиля деятельности и компетенции Совета в настоящем
Заключении анализируются преимущественно содержащиеся в Проекте
нормы гражданского законодательства.
III. Из пояснительной записки следует, что Проект разработан в целях
совершенствования
антимонопольного
регулирования
и
развития
конкуренции на основании плана мероприятий («дорожной карты»)
«Развитие конкуренции и совершенствование антимонопольной политики»,
утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 28
декабря 2012 г. № 2579-р (далее – «дорожная карта»), а также перечня
поручений
Председателя
Правительства
Российской
Федерации
Д.А.Медведева по итогам встречи с членами Общероссийской общественной
организации «Деловая Россия» от 26 июля 2013 г. № ДМ-П13-4698.
IV. Проект в целом не вызывает возражений. Положительной оценки
заслуживает, в частности, приведение положений Закона о защите
конкуренции
в
части
разграничения
компетенции
с
Евразийской
экономической комиссией в соответствие с Соглашением о единых
принципах и правилах конкуренции (заключено в Москве 9 декабря 2010 г.)1,
введение Проектом механизма предотвращения конфликта интересов в сфере
государственных и муниципальных закупок и др.
V. Вместе с тем Проект вызывает ряд замечаний.
1. Предлагаемые Проектом изменения в статью 10 Закона о защите
конкуренции о возможности установления правовым актом Правительства
Российской Федерации правил недискриминационного доступа к товарам,
производимым
и
(или)
реализуемым
хозяйствующим
субъектом,
занимающим доминирующее положение и не являющимся субъектом
естественной монополии, в представленном в Проекте виде могут нарушать
интересы указанных лиц.
Интересы лиц, занимающих доминирующее положение, с принятием
предложенных в Проекте изменений могут существенно пострадать в связи с
1
Соглашение ратифицировано Федеральным законом от 11 июля 2011 г. № 185-ФЗ.
3
тем, что в указанных правилах согласно Проекту должна содержаться
коммерчески значимая информация (в частности, информация о товарах,
стоимости этих товаров или принципах определения цены и оплаты товара,
возможном объеме производства или реализации этих товаров). Таким
образом, сама по себе положительная для компаний-доминант идея смещения
приоритета
от
предварительного
контроля
к
последующему
в
представленном виде усиливает государственное вмешательство в этой сфере
и противоречит концепции «дорожной карты», направленной на упрощение
деятельности предпринимателей в рамках антимонопольного регулирования.
2. В целях развития конкуренции при осуществлении закупок
Проектом вносятся изменения в часть 1 статьи 17 Закона о защите
конкуренции. Так, предлагается дополнить перечень запрещенных действий
при проведении торгов соглашениями «между организаторами торгов и (или)
заказчиками с участниками таких торгов, если такие соглашения имеют
своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции
и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников,
если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации».
Данный запрет в редакции Проекта не охватывает соглашения между
организаторами запроса котировок и запроса предложений с участвующими
в представлении котировок и предложений лицами, несмотря на то, что
данный вид соглашений также несет в себе серьезную угрозу конкуренции
при осуществлении закупок.
3. Замечания вызывает новелла, определяющая возможность создания
новых государственных и муниципальных унитарных предприятий только с
согласия антимонопольного органа. Новая глава 5.1 Закона о защите
конкуренции
предусматривает
соответствующий
порядок
получения
предварительного согласия антимонопольного органа. Для получения
согласия антимонопольного органа учредитель наряду с ходатайством о даче
согласия представляет следующие документы: 1) сведения об учредителях
предприятия; 2) обоснование необходимости создания предприятия; 3)
проект учредительных документов предприятия; 4) проект программы
4
деятельности предприятия на очередной год и на последующие три года; 5)
перечень имущества, которое подлежит закреплению за предприятием на
праве хозяйственного ведения или оперативного управления; 6) отчет об
оценке имущества, которое подлежит закреплению за предприятием на праве
хозяйственного ведения или оперативного управления, содержащий сведения
о
рыночной
стоимости
имущества;
7)
сведения
об
источниках
финансирования предприятия.
Между тем, ни приведенный перечень документов, ни другие нормы
проекта главы 5.1 Закона о защите конкуренции не позволяют выявить
критериев проверки, на основании которых будет даваться согласие или
отказ
антимонопольного
органа,
что
может
повлечь
правовую
неопределенность и дестабилизацию гражданского оборота. Исходя из части
2 статьи 21.3 Проекта для согласия антимонопольного органа требуется
признание им факта того, что новое государственное или муниципальное
унитарное предприятие создается на товарном рынке с неразвитой либо
недостаточно развитой конкуренцией. Однако и «определение неразвитости
или недостаточной развитости конкуренции» пунктом 1 части 2 статьи 21.3
возлагается на антимонопольный орган.
Создание
государственного
или
муниципального
унитарного
предприятия вызывается в каждом конкретном случае широким кругом
причин, интересов общества и соображений органов власти или местного
самоуправления, оценка которых в совокупности выходит за пределы
компетенции антимонопольных органов. В связи с этим даже само слово
«согласие»
как выражение неограниченной дискреции такого органа
вызывает в данном случае серьезные сомнения.
х х х
Вывод: проект федерального закона «О внесении изменений в
Федеральный закон «О защите конкуренции», иные законодательные акты
Российской
Федерации
и
признании
утратившими
силу
отдельных
5
положений законодательных актов Российской Федерации» может быть
рекомендован к внесению в Государственную Думу с учетом доработки по
представленным замечаниям.
Совет
полагает
необходимым
проведение
антикоррупционной
экспертизы данного Проекта.
Председатель Совета
В.Ф.Яковлев