СИМС ИГНОРИРОВАНИЕ ГИБРИДОВ А. СМЕШАННЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ Гибриды часто приравниваются к смешанным правовым системам, но последняя лишь одна из подкатегорий. Смешанные правовые системы часто ограничиваются правовыми системами, на которые оказали сильное влияние семьи общего и РГ права. Обычно это результат истории: сначала была частью общего права, потом оккупация страной РГ права Примеры: Израиль, Луизиана, Квебек, Пуэрто-Рико, Шотландия, Ю. Африка, ШриЛанка. Список длинный, потому что после ВМВ закон-во США оказало влияние на многие страны с РГ правом (Япония) Карты мирового права – Оттавский универ: категории РГ, общего, мусульманского и обычного права и допускается их смешение с доминирующей категорией. Иран – мусульм право с элементами РГ права, Ирак – РГ право с элементами мусульм права. В Африке – запад + обычное право. 4 типа обычного права: 1. Живое – оригинальная неписанная версия обычного права – колониальные державы считали его как неподходящий закон и после обретения независимости рассматривали как препятствие для консолидации своей власти над всей страной 2. Учебное – ученые или гос чиновники пытались закрепить обычаи конкретного народа, обобщенные письменные версии обычной практики 3. Кодифицированное – гос-во включило обычную практику в закон-во, НО нац законодателям может не хватать знаний о местной обычной практике 4. Судебное – судьи используют первые 3 – детали зависит от многих др вопросов – признает ли закон-во штата обычное право и традиц формы разрешения споров, готовы ли учитывать традиц ценности в качестве релевантных Такая карта не учитывает, что в большинстве юр семьях проводится различие между странами РГ права Франции, Германии и Сев Европы смешанное РГ право (литовское – франц, латвийское – немец, НО после восстановления независимости в 1990 обе системы переработали свои законы, находясь под этим влиянием и частично советников из СШ) Чем сложнее смешение (Таиланд), тем больше превалирует мыль, что идея правовых семей не имеет смысла, не может быть одной правильной классификации. Даже Англию, Францию и Германию как смешанные. Английское под влиянием римского. Франция и Германия – помимо римского + обмен юр идей и концепций Б. ГОРИЗОНТАЛЬНО РАЗДЕЛЕННЕЫЕ ПРАВОВЫЕ СЕМЬИ Другая форма гибридности = смешение различий между регионами конкретной правовой системы, в результате – правовые системы разделены по горизонтали (биюральность) Камерун – влияние англ и франц закон-ва. Пространственный характер: англ право на Севере и Юго-Западе, а франц – в др частях страны UK, США и Канада – Шотландия, Луизиана и Квебек В некоторых системах одна часть значительно меньше: общее право Гонконга в системе гражд Китая и гражд право Гоа в системе общего права. У меньшей части преимущество – может разрабатывать законы, которые особенно привлекательны для нее. Чартерные города. У Китая – спец экономические зоны, которые предоставляют конкретные юр и эконом стимулы для бизнеса. В ОАЭ и Катаре – гражд право + исламское, НО у Дубайского межд фин центра, Глобального рынка Абу-Даби и Финансового центра Катара – свои собственные суды общего права В. ВЕРТИКАЛЬНО РАЗДЕЛЕННЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ Правовой политеизм. Для проведения различия между разделением и смешанными правовыми системами – аналогия с салатницей Есина Эрюку: миски, в которых ингредиенты представляют из себя – пюре (скрытые смеси), хорошо видны ингредиенты (итальянские салатницы) и четкое разделенные ингредиенты (английская салатница). Смешанные правовые системы – первые 2, потому что вся система между правовыми традициями. Вертикальные – третье, потому что одна или неск областей права следуют своей логике Больш-во классификаций правовых семей на темах гражд процесса, но они не рассматривают полит различия между странами, потому что гражд процесс и области ЧП считаются относительно неполитичными Уголовный процесс – разделение между общим и гражд правом более резкое, и обобщения проблематичны из-за конвергенции состязательной модели и инквизиторской. Согласованность юр принадлежности к семье может быть схожей в обеих областях права. Но все иначе, если мы выйдем за рамки зап правовых систем. В некоторых мусульм странах частным судебным разбирательством занимаются суды, аналогичные западу, но УПП и УП отличаются друг от друга поскольку основаны на исламском праве. В КП – основные полит структуры (демократия или автократия, федерация или унитарное), наличие писаной конституции, отдельного КС, приводят к категориям, отличным от разделения на общее и РГ право. В США и Германии – общие законы об админ процедуре, в Англии и Франции – закон-во, принимаемое судьями Есть др разделения: в Англии (не во Фр) – СОЮ обладают полномочиями по админ пересмотру, в Германии (не в США) существует общий принцип пропорциональности при админ пересмотре. Классификация правовых систем в ПП менее значима, чем в ЧП В частном и коммерч праве – сложности, но различие между смешанными и вертикально разделенными правовыми системами не совсем ясно. Ю Африку, Шри-Ланку, Квебек и Кипр – смешанные, но их можно рассматривать как разделенные по вертикали, потому что некоторые области права на РГ праве, а другие на общем Африка – разрыв между семейкой (важно обычное) и законами о бизнесе (зап правовые модели) Мусульманские – договорное право – смесь различ вариантов запад и исламского, семейка – преимущ ислам Китай – ЧП смесь: договорное право – смесь бывшего социалист права, немецкого и права межнар купли-продажи), корпорат право – на немецкой модели с некоторым влиянием США Индия – кодиф версия общего права – основа для контрактного и деликтного права, но в семейке – истоки в индуистском праве, оно постепенно изменилось из-за его консолидации британскими юристами в период колониализма, кодификация после независимости и совр прецедентное право Коммерческое право – формальное различие где есть коммерческий кодекс и где нет: больш-во РГ стран (Германия и Франция) к первой категории, но есть страны РГ права, которые включили положения КП в свой ГК (Италия. Швейцария) У правовых систем много идентичностей, но любая конкрет область права тоже встроена во всю правовую систему. Только из-за свода правил нельзя говорить о вертикально разделенной правовой системе, потому что основание для классификации – общие черты, а не конкретные правовые нормы Г. ПАРАЛЛЕЛЬНЫЕ ПС Параллелизм возникает, когда ПС применяет нормы разных правовых традиций к разным лицам (семейка Индии – к индусам, мусульманам и христианам применимы различные правовые режимы) На чисто внутреннем уровне гр-не могут выбирать между различными правовыми режимами: западные суды и суды обычного права/ религиозные суды сосуществовали в некоторых странах Африки и Ближнего Востока, но сейчас тенденция к объединению. Даже если не так, то выбор между офиц и не формальным правовым порядком: фзакон цыганского народа, общины квакеров… Транснациональность – общая черта бизнеса и коммерч права, но для некоторых правил нац границы неактуальные (инконтермс). Короче законы не основаны на географич границах
