ПРАВО И ПРАВОСОЗНАНИЕ

ПРАВО И ПРАВОСОЗНАНИЕ
Проблема в том, чтобы отличить право, с одной стороны, от морали, а,
с другой, - от политики. Три теории права: легистская естественно-правовая
и формально-юридическая.
Юриспруденция,
правоведение
(лат.
jūris «право»
и
prūdentia «предвидение», «знание») — комплексная наука, изучающая
сущностные свойства государства и права. Три подхода к праву:
1. Легистский подход (от lex - закон) Представители – Т. Гоббс.
Бентам: право – приказ, обладающий властно-принудительной силой.
Оно не имеет собственной природы, независимой от власти. Право - это
писанный закон, это то, что написано на бумаге. Право - это возведенная в
закон воля господствующего класса. Права даны народу начальством, а не
природой человека. Имеет смысл только писаное, действующее, позитивное
право. Все остальное – метафизика. Право
обеспечено властным
принуждением. Отождествляя право и писанный закон, отрывают право
от природы человека, от объективных законов социального развития. Задача
юриспруденции
в
рамках
легизма
–
адекватно
изложить
мнения
законодателя. Само это мнение критике не подлежит. Отсюда – интерес к
лингвистической и логической точности формулировок. Задача юриста - не
исследование, комментирование, классификация, иерархизация.
Легистский подход очень удобен для тоталитарных режимов. Он
прививает взгляд на законодателя как на благодетеля, отца нации.
2. Естественно-правовой подход.
Согласно этому подходу право
человека - не то, что написано на бумаге, а то, что вытекает из при роды
человека. Здесь различают позитивное право (писаный закон) и естественное
право, вытекающее из природы человека.
Только последнее есть право
Отсюда - понятие неправового закона. Отсюда важное, но ошибочное
следствие: естественное право и действует естественно. Ни в каких
жестких юридических формулировках оно не нуждается. Равенство, свобода
и
справедливость
трактуются
содержательно.
Следствием
является
отсутствие критериев для борьбы против произвола в трактовке права.
Пример
применения
естественно-правового
подхода
–
руководство
революционной совестью в судах времен гражданской войны в России.
Естественно-правовой подход смешивает право с неправовыми явлениями моралью и религией. Вне поля зрения остается природа позитивного
(писаного) права и его связь с естественным правом.
2.
Либертарный
(формально-юридический)
подход.
Синтез
легистского и естественно-правового подходов. Различает закон и право. У
закона нет собственной сущности, отличной от сущности права. Право, в
отличие от закона, не зависит от воли законодателя и от власти. Только как
форма выражения права закон – правовое явление. Закон может и
соответствовать, и противоречить праву: «Неправовой закон».
Правовой закон – это право, сформулированное в виде четких
формальных правил. Только формальное (формализованное, обобщенное,
выраженное в общих суждениях) право может быть всеобщим.
Только
общество, опирающееся на такое право, может быть свободным.
Писанные законы – это инструменты защиты человека от
общества и общества от человека.
Они образуют позитивное право.
Позитивное право - действующее право. Это система норм, соответствующих
принципу формального равенства. Различив закон и право, мы получаем
возможность понять природу государства: это публично-правовой институт
для защиты права. Отсюда понятия правового закона и правового
государства. Закон и государство ценны лишь как правовые явления.
Два
подхода
к
правам
и
свободам:
индивидуалистский
коллективистский (классовый, групповой). Проблема приоритета
и
общества
над личностью. При либертарном подходе права индивида первичны.
Права общества соблюдаются лишь в той степени, в какой это необходимо
для защиты прав индивида. Резюме: легистская концепция отрывается от
фактического
содержания,
естественно-правовая
не
может
формализовать. Формально-юридическая – «золотая серединка».
его