Об особенностях участия субъектов малого и среднего

advertisement
Предложения Национальной ассоциации институтов закупок по внесению изменений в проект постановления
Правительства «Об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ,
услуг отдельных видов юридических лиц» и утверждаемое им «Положение об особенностях участия субъектов малого и
среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельных видов юридических лиц» (по варианту 00-048177-10-13-12-6-3-ver2-4593-numb-18376)
МСБ – малый и средний бизнес
ИМКГ – инфраструктурные монополии и компании с государственным участием (субъекты регулирования 223-ФЗ)
Дорожная карта – дорожная карта «Расширение доступа субъектов малого и среднего предпринимательства к закупкам
инфраструктурных монополий и компаний с государственным участием», утвержденная распоряжением Правительства
Российской Федерации от 29 мая 2013 г. № 867-р.
НПА – нормативно-правовые акты РФ.
Проект ПП – проект постановления Правительства «Об особенностях участия субъектов малого и среднего
предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельных видов юридических лиц» и утверждаемое им «Положение об
особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельных видов
юридических лиц».
44-ФЗ – Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для
обеспечения государственных и муниципальных нужд».
94-ФЗ – Федеральный закон от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ,
оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».
223-ФЗ – Федеральный закон от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических
лиц».
Тезисное описание и обоснование
предложения по внесению поправок
в «Положение об особенностях
участия субъектов малого и среднего
предпринимательства в закупках
товаров, работ, услуг отдельных
видов юридических лиц»
Задача
поддержания
субъектов
Предложенная проектом документа
редакция
Предлагаемая редакция
от НАИЗ
1. Предложения по документу в целом
Отсутствуют
Определить
а)
Необходимость
внесения изменения в
иные нормативноправовые акты РФ
А) В Дорожную карту;
МСБ вряд ли является приоритетной
уставной задачей ИМКГ. Поэтому
существует
противоречие
между
общественно
полезной
целью
(поддержка
субъектов
МСБ)
и
законными интересами конкретных
заказчиков (повышение эффективности
деятельности ИМКГ). Дорожная карта
и проект ПП не содержат механизма
установления и компенсации издержек,
которые могут понести ИМКГ от
мероприятий по достижению целей
Дорожной карты.
223-ФЗ не дает Правительству РФ
права устанавливать приоритет по
отношению к субъектам МСБ, говоря
только об установлении особенностей
(ч. 8 статьи 3
гласит: «8.
Правительство Российской Федерации
вправе установить приоритет товаров
российского происхождения, работ,
услуг, выполняемых, оказываемых
российскими лицами, по отношению к
товарам,
происходящим
из
иностранного государства, работам,
услугам, выполняемым, оказываемым
иностранными лицами, с учетом
таможенного
законодательства
Таможенного союза и международных
договоров Российской Федерации, а
также особенности участия в закупке
субъектов
малого
и
среднего
предпринимательства»). Более того, п.
2 ч. 1 Ст. 17 закона 135-ФЗ прямо
Отсутствуют
принципиальную
б) в иные документы,
возможность механизма
определяющие
компенсаций
потерь,
принципы тарифного
которые
могут регулирования и иные
возникнуть у ИМКГ при
документы,
поддержке МСБ (через
определяющие
тарифное регулирование
функционирование
или иные инструменты);
ИМКГ
б) при положительном
решении по п. (а) ответственных и в) при
положительном решении
по п. (а) – подготовить
изменения в НПА
Отсутствуют
Внести изменение в п. 2
ч. 1 ст. 17 Закона 135ФЗ:
2) создание участнику
торгов, запроса котировок
или нескольким участникам
торгов, запроса котировок
преимущественных условий
участия в торгах, запросе
котировок, в том числе
путем
доступа
к
информации, если иное не
установлено
законодательством
Российской Федерации;
запрещает
«2) создание участнику торгов,
запроса котировок или нескольким
участникам торгов, запроса котировок
преимущественных условий участия в
торгах, запросе котировок, в том числе
путем доступа к информации, если
иное не установлено федеральным
законом»;
Таким
образом:
1)
обособление
постановлением
Правительства Российской Федерации
закупок, в которых могут принять
участие только МСБ несет риск
оспорения
таких
действий
заинтересованными лицами со ссылкой
на 135-ФЗ; 2)установление отличных от
прочих МСБ условий договоров с
МСБ-участниками
программ
партнерства без изменения ст. 17 135ФЗ может трактоваться как нарушение
ст. 17 135-ФЗ для торгов и запросов
котировок.
По тексту норм, связанных с перечнем
Перечень товаров, работ, услуг, товаров, работ, услуг, закупки которых
закупки которых осуществляются у осуществляются у субъектов малого и
субъектов
малого
и
среднего среднего предпринимательства.
предпринимательства
не
должен
ограничивать заказчика в случаях, если
к
тому
есть
причины
производственного
характера.
Перечень
является
инструментом
(логика: если продукция вошла в
перечень,
заказчик
МОЖЕТ
сформировать лот только для СМП), но
не целью (логика: если продукция
Предусмотреть
возможность
закупок
продукции, входящей в
перечень, не только у
субъектов
МСБ,
как
минимум
для
двух
случаев,
если
это
диктуется
производственной
необходимостью: , где
такая
продукция
не
является
основной
в
составе
лота
Нет
вошла в перечень, заказчик НЕ
МОЖЕТ закупить эту продукцию
иначе, чем у СМП)
Юридическая техника
Отдельные мероприятия (в том числе –
достижение цифровых показателей),
закрепленные в Дорожной карте как
общие для всех ИМКГ, требуют
дифференциации
(включая
исключения) в зависимости от вида
ИМКГ. Как минимум – исключения изпод действия норм проекта ПП
относительно небольших ИМКГ.
Кроме того, согласно Дорожной карте
(раздел I), ее мероприятия
«…распространяются только на
заказчиков, в уставном капитале
которых доля участия Российской
Федерации, субъекта Российской
Федерации, муниципального
образования в совокупности превышает
50 процентов, в том числе на
заказчиков, указанных в перечнях,
утвержденных распоряжением
Правительства Российской Федерации
от 23 января 32003 г. № 91-р, а также в
перечне стратегических предприятий и
стратегических акционерных обществ,
(строительство,
комплектные поставки), а
также в случаях крупных
(более установленных п.8
размеров) закупках.
Везде, где по тексту встречается «совокупный
годовой
«совокупный годовой объем договоров» и объем договоров
(по
производные словосочетания.
сумме)»
2. Предложения по пунктам документа
1. Настоящее Положение устанавливает 1.
Настоящее
Положение В Дорожную карту
особенности участия субъектов малого и устанавливает
особенности
среднего предпринимательства в закупках участия субъектов малого и
товаров, работ, услуг (далее – закупки) среднего
отдельных видов юридических лиц, предпринимательства
в
указанных в пункте 2 статьи 1 закупках товаров, работ, услуг
Федерального закона «О закупках товаров, (далее – закупки) отдельных
работ,
услуг
отдельными
видами видов
юридических
лиц,
юридических лиц» (далее – заказчики).
указанных в пункте 2 статьи 1
Федерального
закона
«О
закупках товаров, работ, услуг
отдельными
видами
юридических лиц» в уставном
капитале
которых
доля
участия
Российской
Федерации,
субъекта
Российской
Федерации,
муниципального образования
в совокупности превышает 50
процентов (далее – заказчики).
Дополнить пункт 1 абзацем:
Настоящее Положение не
распространяется
на
заказчиков, годовая выручка
утвержденных Указом Президента
Российской Федерации от 4 августа
2004 г. № 1009». Распространить
аналогичные подходы на всех
заказчиков имеет смысл только после
апробации, когда предложенные
механизмы докажут свою
экономическую полезность на примере
предприятий, в отношении которых
существует прямое указание
«Дорожной карты».
Юридическая техника
которых
за
отчетный
финансовый год составляет
менее чем один миллиард
рублей.
В п. 2
В п. 2
«поставщики» – хозяйствующие субъекты
любой организационно-правовой формы
либо физические лица, заключившие с
заказчиками договоры на поставку товаров,
выполнение работ, оказание услуг.
«поставщики» –
хозяйствующие субъекты
любой организационноправовой формы либо
физические лица, в том числе
индивидуальные
предприниматели,
заключившие с заказчиками
договоры на поставку товаров,
выполнение работ, оказание
услуг.
Поскольку
термин
«место 5. При расчете … :
осуществления закупки» не имеет
… в) закупки, место осуществления
определения ни в документе, ни в
находится
за
пределами
законодательстве,
рекомендуется которых
конкретзировать, отнеся исключающий территории Российской Федерации;
признак не к месту «осуществления
закупки» (Место заключения договора?
Место принятия решения о заключении
нет
5. При расчете … :
…
в)
закупки,
результатам
которых
которых
поставка
В Дорожную карту
по
при
товаров,
выполнение работ, оказание
договора?), а к месту исполнению
договора.
услуг будет производиться за
пределами
территории
Российской Федерации;
Формируя
ограничивающий
себя
перечень, заказчик должен стремиться
к максимальной конкретизации. При
имеющейся
формулировке
нормы
возникает риск того, что заказчики
ограничатся указанием вида продукции
и услуг, имея в виду не вид, а код более
низкого уровня (конкретная продукция:
категория, подкатегория); возникнет
коллизия, когда указание на вид по
ОКПД будет автоматически расширять
перечень
(до
вида).
Принятие
предложений
обеспечит
единство
методологии присвоения кодов ОКПД
и
конкретизацию
закупаемой
продукции.
6.
Перечень
товаров,
включает
работ,
услуг
Общероссийскому
продукции
по
наименование
Вариант 1:
и
6.
код
по
нет
Перечень
включает
классификатору наименование товаров, работ,
видам
экономической услуг
и
код
по
деятельности (с обязательным указанием Общероссийскому
подклассов продукции и услуг, видов классификатору продукции по
продукции и услуг).
видам
экономической
деятельности
(ОКПД)
обязательным
уровня
(с
указанием
иерархии,
имеющего
не
дальнейшей
детализации).
Вариант 2:
6.
Перечень
включает
наименование товаров, работ,
услуг
и
код
по
Общероссийскому
классификатору продукции по
видам
экономической
деятельности (с обязательным
указанием
(ОКПД)
подклассов,
(с
обязательным
заполнением
подклассов,
групп,
подгрупп,
видов
продукции, работ и услуг и
рекомендуемым заполнением
категорий
и
подкатегорий
продукции, работ и услуг).
1) В имеющейся формулировке п. 7
СМП должны подтверждать свой
статус всегда, даже если этого не
требуется. Подтверждение статуса
СМП в случаях, когда закупка
продукции осуществляется на общиих
основаниях, должно быть правом
заказчика (например, если заказчик
хочет обоснованно включить для
расчета доли СМП не только закупки,
осуществленные только у СМП, но и
закупки, в которых СМП участвовали
на общих основаниях и выиграли).
7.
Cубъекты малого и среднего 7. Для участия в закупке в нет
предпринимательства
обязаны случаях,
установленных
подтверждать соответствие статье 4….
разделом
II
настоящего
Положения субъекты малого и
б) копия учредительных документов (устав, среднего
учредительный договор), в случае если предпринимательства обязаны
участник закупок является юридическим подтверждать
соответствие
лицом;
статье 4 …
в) бухгалтерская отчетность за два б)
копия
учредительных
документов (устав), в случае
предшествующих календарных года (для
если
участник
закупок
субъектов
малого
и
среднего является юридическим лицом;
предпринимательства,
осуществляющих
в) бухгалтерская отчетность за
Кроме того, запрет о включении деятельность в течение менее двух
дополнительных документов должен
за
предшествующий
календарных лет, – за период, прошедший
касаться требований заказчика, но не
календарный
год
(для
самих участников.
со дня их государственной регистрации);
субъектов малого и среднего
г) копия сведений о среднесписочной
Также, учредительный договор не
предпринимательства,
относится
к
учредительным численности
работников
за
два
документам (см. ч.5 статьи 11
осуществляющих
предшествующих календарных года (для
Федерального закона № 14-ФЗ от
08.02.1998
«Об
обществах
с субъектов
малого
и
среднего
ограниченной ответственностью», ч.5
предпринимательства,
осуществляющих
ст.9 Федерального закона № 208-ФЗ от
26.12.1996
«Об
акционерных деятельность в течение менее двух
обществах»).
календарных лет, – за период, прошедший
со дня их государственной регистрации)…
деятельность в течение менее
года, – за период, прошедший
со дня их государственной
регистрации);
г)
копия
сведений
о
среднесписочной численности
…
Включение
в
состав
заявки
дополнительных документов в целях
подтверждения соответствия статье 4
Федерального закона «О развитии малого и
среднего
предпринимательства
в
Российской
Федерации»
не допускается
работников
за
предшествующий
календарный
год
(для
субъектов малого и среднего
предпринимательства,
осуществляющих
деятельность в течение менее
года – за период, прошедший
со дня их государственной
регистрации)… …
…
Требование о включении в
состав заявки дополнительных
документов
в
целях
подтверждения соответствия
статье 4 Федерального закона
«О
развитии
малого
и
среднего
предпринимательства
в
Российской
Федерации»
не допускается
Юридическая техника
Пп. 8, 9: «пятьдесят миллионов рублей».
Дополнить п.7 абзацем:
Заказчики вправе установить
аналогичные требования для
субъектов малого и среднего
предпринимательства
в
закупках, осуществляемым в
порядке подпункта а) пункта 3
настоящего Положения.
Указать, включая налог нет
на
добавленную
стоимость,
или не включая.
Во
избежание
злоупотреблений
11. При осуществлении закупки…
заказчиков,
в
имеющемся
виде
формулировка отдельных норм п. 11
требует уточнения:
… в) заказчиком принято решение о
а) если закупка у МСБ не состоялась на
том, что договор по итогам осуществления
законных основаниях, заказчик вправе
провести е на общих основаниях, но такой закупки не заключается.
при этом он не должен менять
существенные
условия
исходной
закупки (за исключением требований к
участию МСБ), но при этом теряют
смысл ограничения, накладываемые пп.
13 – 18.
б) решение заказчика о незаключении
договора
должно
быть
не
произвольным,
а
ограниченным
Положением о закупке.
При осуществлении нет
11.
закупки…
…
в)
заказчиком
случаях,
(в
допускаемых
Положением
о
закупке)
принято решение о том, что
договор
по
итогам
осуществления такой закупки
не заключается.
Если
при
наступлении
обстоятельств,
предусмотренных настоящим
пунктом,
заказчик
осуществляет закупку иначе,
чем
у
единственного
поставщика,
вправе
заказчик
вносить
документацию
о
не
в
закупке
изменения, за исключением:
изменений,
вызванных
новыми сроками проведения
закупки; отмены ограничения
на участие в закупке только
субъектов малого и среднего
предпринимательства; отмены
ограничений, установленных в
соответствии с пп. 13 – 18.
Юридическая техника
11. При осуществлении закупки в
11. При осуществлении нет
соответствии с подпунктом «б» пункта 3
закупки в соответствии с
настоящего Положения заказчик вправе по
истечении срока приема заявок
подпунктом «б» пункта 3
настоящего
Положения
заказчик вправе по окончании
срока подачи заявок…
Юридическая техника
12. В случае уклонения или отказа
субъекта
малого
и
среднего
предпринимательства,
признанного
победителем по итогам проведения торгов,
иных способов закупки, от заключения
договора, или в случае предоставления
недостоверной информации в документах,
указанных в пункте 7 настоящего
Положения, заказчик вправе отменить
решение об определении поставщика и
осуществить
закупку
в
порядке,
установленном положением о закупке.
12. В случае уклонения или
отказа субъекта малого и
среднего
предпринимательства,
определенного поставщиком
по
итогам
закупки,
от
заключения договора, или в
случае
предоставления
поставщиком, определенным
по
итогам
закупки,
недостоверной информации в
документах,
указанных
в
пункте
7
настоящего
Положения, заказчик вправе
отменить
решение
об
определении поставщика и
осуществить
закупку
в
порядке,
установленном
положением о закупке.
Во
избежание
злоупотреблений 23. По согласованию с заказчиком
требуется
тщательнее
определить поставщик вправе осуществить замену
последствия замены субпоставщика
исполнителя
субподрядного
договора
первого уровня – субъекта малого и
среднего
предпринимательства
при
условии сохранения цены указанного
договора.
23. По согласованию с
заказчиком поставщик вправе
осуществить
замену
исполнителя
субподрядного
договора первого уровня –
субъекта малого и среднего
предпринимательства
на
другого субъекта малого и
среднего
предпринимательства
при
условии сохранения цены и
иных условий указанного
договора, а также и при
условии, что такой субъект
малого
и
среднего
предпринимательства отвечает
требованиям документации по
проведенной закупки.
Скачать