договора доверительного управления

А. АЁШИН,
соискатель Российского университета дружбы народов
Понятие и содержание
договора доверительного управления
Термин «договор» понимается в науке и как обозначение возникшего из
него обязательства, и как соглашение сторон, и как юридический документ. В
настоящей работе интерес представляет договор как юридический факт,
влекущий за собой возникновение обязательства по доверительному
управлению имуществом. В этом смысле он представляет собой соглашение,
явившееся результатом встречного волеизъявления двух сторон - учредителя
управления и доверительного управляющего.1
Как верно отмечает О.А. Городов "теория доверительного управления
имуществом, в отличие от англо-американского прототипа доверительной
собственности в отечественных юридических исследованиях, практически
только
начинает
разрабатываться''.2
Принципиальные
положения
о
доверительном управлении имуществом отражены в п. 4 ст. 209
Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК), где
предусмотрено, что собственник может передать свое имущество в
доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему),
при этом передача имущества в доверительное управление не влечет
перехода права собственности к доверительному управляющему, который
обязан осуществлять управление имуществом в интересах собственника или
указанного им лица. "Доверительное управление является, следовательно,
способом осуществления собственником принадлежащих ему правомочий,
См.: Пьяных Е.С. Доверительное управление имуществом по основаниям,
предусмотренным законом /Дисс… канд. юрид. наук. – М., 2006. – С. 37.
2
См.: Городов О. Доверительное управление исключительными правами. // Хозяйство и
право. 1999. № 3. С. 34.
1
одной из форм реализации правомочия распоряжения, но не установлением
нового права собственности на данное имущество".3
Детальному регулированию института доверительного управления
имуществом посвящена гл. 53 ГК. Отношения доверительного управления
могут возникать на основании договора, заключенного между собственником
(учредителем управления) и доверительным управляющим, а также норм
закона, то есть в установленных законом случаях.
В соответствии со ст. 1012 ГК по договору доверительного управления
имуществом
учредитель
управляющему
на
управление,
последний
а
управления
определенный
срок
обязуется
передает
имущество
осуществлять
доверительному
в
доверительное
управление
этим
имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица
(выгодоприобретателя).
Предметом договора доверительного управления является совершение
доверительным управляющим в отношении переданного ему имущества
любых юридических и фактических действий в соответствии с договором.
Однако эти действия должны быть совершены исключительно в интересах
выгодоприобретателя. Законом или договором могут быть предусмотрены
ограничения в отношении совершения доверительным управляющим
отдельных действий (например, отчуждения имущества, являющегося
объектом управления).
На практике, как правило, в договоре перечисляются конкретные
действия, которые вправе совершать доверительный управляющий. Сделки с
переданным в доверительное управление имуществом доверительный
управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он
действует в качестве такого управляющего. Пункт 3 ст. 1012 ГК
предусматривает, что это условие считается соблюденным, если при
совершении действий, не требующих письменного оформления, другая
См.: Суханов Е. Общие положения о праве собственности и других вещных правах. //
Хозяйство и право, 1995.№ 10. С. 32.
3
сторона информирована об их совершении доверительным управляющим в
этом качестве, а в письменных документах после имени или наименования
доверительного управляющего сделана пометка "Д.У.".4
Что касается случаев учреждения доверительного управления по
основаниям, предусмотренным законом, то таковыми в соответствии с п. 1
ст. 1026 являются:
1) управление имуществом подопечного (ст. 38 ГК); в данном случае в
основе возникновения правоотношения лежит "не просто договор, а сложный
юридический состав - решение органа опеки и попечительства о назначении
попечительства и договор", заключенный органом опеки и попечительства с
доверительным управляющим;
2)
назначение
наследодателем
исполнителя
своего
завещания
(душеприказчика) - здесь доверительное управление учреждается на
основании завещания и договора душеприказчика с доверительным
управляющим;
3) иные установленные законом случаи, следовательно, перечень
случаев возникновения доверительного управления на основании закона не
является исчерпывающим.
Особенностью доверительного управления в случаях, установленных
законом, является то, что "как правило, доверительное управление учреждает
не сам собственник, а другое лицо (орган опеки и попечительства,
душеприказчик и т.п.).5
Содержание
правоотношений
доверительного
управления,
учрежденного по основаниям, установленным законом, определяется по
правилам гл. 53 ГК, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из
существа
таких
отношений.
Институт
доверительного
управления
предназначен для управления имуществом и отличается от управления
См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая). Под
ред. О.Н. Садикова. М.: "Контракт", Инфра-М - Норма, 1997. С. 613.
5
См.: Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом / Электронная
версия статьи, http://iurqa.hut.rii/all.docs/g/a/п8dmerl.
4
юридическим лицом, возможность установления которого, как правило,
предусматривается в законе. Так, в п. 3 ст. 103 ГК, а также п. 1 ст. 69
Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г. 208ФЗ установлено, что по решению общего собрания акционеров полномочия
исполнительного органа общества могут быть переданы по договору
коммерческой
организации
(управляющей
организации)
или
индивидуальному предпринимателю (управляющему).6
В случае, когда в качестве объекта доверительного управления
выступает
предприятие
как
имущественный
комплекс,
отношения
доверительного управления таким объектом и отношения управления
юридическим
лицом
предприятием
как
различны.
При
имущественным
доверительном
комплексом
управлении
доверительный
управляющий действует от своего имени, в то время как управляющий
юридическим лицом управляет им не от своего имени, а качестве его органа
управления.
Действия
внешнего
управляющего
также
не
являются
доверительным управлением имуществом, а представляют собой управление
юридическим лицом в интересах его кредиторов.7 В этой связи для краткости
в настоящей работе используется терминологический оборот "доверительное
управление" вместо выражения "доверительное управление имуществом",
принимая во внимание, что речь идет именно об управлении имуществом, а
не об управлении юридическим лицом.8
Вернемся к договору как основанию учреждения доверительного
управления и охарактеризуем его существенные условия. В соответствии со
ст. 1016 ГК существенными условиями договора доверительного управления,
при отсутствии которых он считается незаключенным, являются:
См.: Дозорцев В.А. Доверительное управление / Электронная версия лекции,
прочитанной в Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации в феврале 1996 г.) //
БД "Консультант Плюс".
7
См.: Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом / Электронная
версия статьи, http://iurqa.hut.rii/all.docs/g/a/п8dmerl.
8
См.: Зубкова Е.В. Доверительное управление исключительными правами / Дисс…канд.
юрид. наук. – М., 2002.
6
а) состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
б) наименование лица, в интересах которого учреждается доверительное
в) управление (выгодоприобретателя или учредителя управления);
г) размер и форма вознаграждения доверительному управляющему, если
д) выплата вознаграждения предусмотрена договором;
е) срок действия договора.
Договор доверительного управления имуществом заключается по
усмотрению собственника имущества и по его воле. Целью вступления в
договорные отношения по доверительному управлению имуществом для его
собственника
может
служить
стремление
передать
его
в
руки
профессионального управляющего для извлечения максимальной выгоды от
эксплуатации этого имущества. Однако мотивы поведения собственника,
передающего имущество в доверительное управление, и обстоятельства,
послужившие основанием для подобных действий' по общему правилу не
имеют правового значения.
Вместе с тем в определенных случаях договор доверительного
управления
имуществом
может
заключаться
лишь
по
основаниям,
предусмотренным законом. Речь идет о ситуациях, когда доверительное
управление
имуществом
учреждается
вследствие
необходимости
постоянного управления имуществом подопечного, в отношении которого
введены опека или попечительство, либо на основании завещания в котором
назначен
исполнитель
завещания
(душеприказчик),
или
по
другим
основаниям, установленным законом. Все указанные случаи доверительного
управления имуществом по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026
ГК), объединяет то обстоятельство, что в качестве учредителя управления
выступает не собственник имущества, а иное лицо в законе (орган опеки и
попечительства,
душеприказчик),
которое
действует
в
интересах
собственника или во исполнение его воли.
Наличие законных оснований для заключения договора не означает, что
в этих случаях договор доверительного управления приобретает характер
обязательного
для
лиц,
выступающих
в
качестве
учредителей
доверительного управления, договора, который заключается по правилам,
предусмотренным ст. 445 ГК (заключение договора в обязательном порядке).
Данное обстоятельство имеет иные правовые последствия: наличие
соответствующего
основания,
предусмотренного
законом,
является
необходимым юридическим фактом, образующим вместе с собственно
заключением
договора
и
передачей
имущества
доверительному
управляющему сложный юридический состав, порождающий обязательства
доверительного управления имуществом.
Условие об определении в договоре имущества, передаваемого в
доверительное управление, безусловно, является существенным, так как без
объекта управления не может быть и действий по его управлению. Суть
доверительного управления состоит в том, что оно осуществляется в
интересах другого лица. Поэтому указание в договоре такого лица также
является существенным условием рассматриваемого договора.9
Что касается отнесения законодателем к существенным условиям
сведений о размере и форме вознаграждения доверительному управляющему
в случае, если договор доверительного управления является возмездным, то в
этом отношении Л.Ю. Михеевой высказаны следующие соображения.10 Так,
анализируя договор доверительного управления с точки зрения его
возмездности (или безвозмездности), она отмечает, что, с одной стороны,
вышеизложенное положение ст. 1016 ГК, а также норма ст. 1023 ГК о том,
доверительный
управляющий
имеет
право
на
вознаграждение,
предусмотренное договором (иными словами, в договоре может и не
предусматриваться выплата вознаграждения), указывают на то, что договор
См.: Зубкова Е.В. Доверительное управление исключительными правами / Дисс…канд.
юрид. наук. – М., 2002.
10
См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для
предпринимателей. - М.: Фонд Правовая культура, 1996. С. 242.
9
доверительного
управления
может
быть
как
возмездным,
так
и
безвозмездным.11
Однако, с другой стороны, исходя из того, что доверительным
управляющим согласно п. 1 ст. 1015 ГК по общему правилу является
индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (за
исключением унитарного предприятия), безвозмездность договора вызывает
сомнение. Кроме того, она обращается к п. 3 ст. 423 ГК, где предусмотрено,
что договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых
актов, содержания или существа договора не вытекает иное, и подчеркивает,
что из самого понятия договора доверительного управления, закрепленного в
ст. 1012 ГК, не следует, что законодатель определяет его как исключительно
безвозмездный (в отличии, например, от договора дарения, по которому
"одна сторона (даритель) безвозмездно передает ..." (п. 1 ст. 572 ГК).12
Из данной ситуации Л.Ю. Михеева видит единственный выход,
состоящий в том, что нормы гл. 53 ГК должны быть соответствующим
образом изменены. По ее мнению, «необходимо скорректировать нормы гл.
53 ГК РФ таким образом, чтобы договор доверительного управления по
общему правилу предполагался возмездным, при этом доверительное
управление по основаниям, предусмотренным законом (ст. 1026), наоборот,
должно предполагаться безвозмездным. Оба эти правила должны быть
сформулированы в законе как диспозитивные».13
При нынешнем правовом регулировании договора доверительного
управления согласимся с мнением Л.Ю. Михеевой о том, что "если стороны
не рассматривали в договоре вопрос о вознаграждении вообще, это должно
означать, что договор не заключен ввиду отсутствия одного из существенных
условий. Законодатель считает обязательным упоминание в договоре о
См.: Михеева Л.Ю. Доверительное управление имуществом / Под ред. В.М. Чернова. М.: Юрист, 1999. С. 73-74.
12
См.: Дозорцев В.А. Доверительное управление. // Вестник Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации. 1996. 12. С. 118.
13
См.: Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для
предпринимателей. - М.: Фонд Правовая культура, 1996. С. 242.
11
наличии или отсутствии вознаграждения за действия управляющего, а сам
договор действительно может быть как возмездным, так и безвозмездным".14
Профессор Е.А. Сухановым также сделано утверждение о том, что
доверительное
управление
безвозмездным'".
может
Аналогично,
В.А.
быть
как
Дозорцев
возмездным,
выделяет
так
две
и
формы
доверительного управления - коммерческую (основную) и некоммерческую
(дополнительную)".15
Срок действия договора доверительного управления в соответствии с п.
2 ст. 1016 ГК составляет не более пяти лет, но при отсутствии заявления
одной из сторон о прекращении договора он может быть продлен на тот же
срок и на тех же условиях. Срочность, но в то же время предусмотренная
законом возможность продления действия договора, во-первых, позволяет
отграничить данный договор от сделок по отчуждению имущества (куплипродажи, дарения, уступки имущественных прав) и исключить возможность
прикрытия
данным
договором
фактической
передачи
имущества
в
собственность, а, во-вторых, предполагает совершение доверительным
управляющим целого ряда сделок (а не одного конкретного действия) и
создает дополнительные гарантии для выполнения им своих обязательств.16
Однако
П.В.
доверительного
Турышев
управления
в
рассматривает
качестве
срочность
недостатка
договора
его
правового
регулирования и подчеркивает, что данный договор "рассчитан на
длительный период времени и подобный императивный запрет вряд ли
целесообразен".
управления
Он
приводит
имуществом,
нежелательны.
при
"Доверительное
следующие
котором
примеры
его
управление
доверительного
временные
имуществом
ограничения
в
интересах
См.: Михеева Л.Ю. Доверительное управление имуществом / Под ред. В.М. Чернова. М.: Юрист, 1999. С. 73-74.
15
См.: Дозорцев В.А. Доверительное управление / Электронная версия лекции,
прочитанной в Высшем Арбитражном Суде Российской Федерации в феврале 1996 г.) //
БД "Консультант Плюс".
16
См.: Зубкова Е.В. Доверительное управление исключительными правами / Дисс…канд.
юрид. наук. – М., 2002.
14
несовершеннолетних наследников учредителя доверительного управления
может длиться до 19 лет, а возможно, учредитель хотел бы и еще увеличить
этот срок, например, на время обучения наследника-выгодоприобретателя в
высшем учебном заведении. Пятилетний срок явится также препятствием для
заключения доверительным управляющим долговременных договоров инвестиционных, арендных, лизинговых, ипотечных и т.п. Для серьезного,
стабильного бизнеса пять лет - не срок".17
Помимо
перечисленных
в ГК существенных
условий
договора
доверительного управления П.В. Турышеву представляется целесообразным
цели доверительного управления отнести к существенным условиям
договора и сделать оговорку о том, что в случае если цели доверительного
управления не указаны, доверительный управляющий самостоятельно
определяет содержание интереса выгодоприобретателя, руководствуясь
требованиями добросовестности и разумности.
Договор доверительного управления имуществом является одним из
самостоятельных
типов
гражданско-правовых
обязательств,
урегулированных Гражданским кодексом Российской Федерации (глава 53).
По своей направленности этот договор можно отнести к категории
гражданско-правовых обязательств связанных с оказанием услуг, т.к.
управление имуществом, предоставленное доверенному управляющему в
интересах собственника (учредителя доверительного управления) или
назначенного им лица (выгодоприобретателя), можно отнести к услуге.
Договор доверительного управления имуществом - это такой договор, по
которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне
(доверительному управляющему) на определенный срок имущество в
доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять
управление этим имуществом в интересах учредителя управления или
указанного им лица (выгодоприобретателя). При этом передача имущества в
См.: Турышев П.В. Траст и договор доверительного управления имуществом. Дис. ...
канд. юрид. наук. М., 1997. С. 102.
17
доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к
доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК).18
Как видно из определения договора доверительного управления
имуществом, данный договор сконструирован как реальный, а это означает,
что договор доверительного управления имуществом считается заключенным
с
момента
передачи
учредителем
доверительного
управления
соответствующего имущества доверительному управляющему (п. 2 ст. 433
ГК). Таким образом, для возникновения обязательства доверительного
управления имуществом требуется сложный юридический состав, состоящий
из двух юридических фактов: подписания сторонами соглашения и передачи
доверительному
управляющему
имущества,
являющегося
объектом
указанного соглашения.19
Реальный характер договора доверительного управления имуществом
имеет определенное значение для квалификации возникающего из него
обязательства как обязательства по оказанию услуг, поскольку в круг
данного обязательства не входят обязанности учредителя по передаче
имущества доверительному управляющему, как это имеет место во всех
обязательствах, направленных на передачу имущества купля-продажа, мена,
дарение, аренда, ссуда и др. Как правильно замечает Л.Ю. Михеева, «данный
договор и не мог быть сконструирован как консенсуальный. Предметом его
являются действия управляющего, совершение которых без обладания
имуществом невозможно»20.
Статья
1023
ГК,
устанавливающая
право
управляющего
на
вознаграждение, предусмотренное договором, также не вносит ясности в
разрешение вопроса о возмездности договора.
См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть вторая). Под
ред. О.Н. Садикова. М.: Юр. Фирма "Контракт", Инфра-М-Норма, 1997. С. 595.
19
См.: Суханов Е.А. Договор доверительного управления имуществом / Электронная
версия статьи, http://iurqa.hut.rii/all.docs/g/a/п8dmerl.
20
Михеева Л.Ю. Доверительное управление имуществом / Под ред В.М. Чернова. М.,
1999. С. 72.
18
Таким образом, в связи с тем, что специальные нормы главы 53 ГК не
позволяют сделать вывод о возмездности или безвозмездности договора
доверительного управления имуществом, следует руководствоваться нормой
п. 3 ст. 423 ГК, в соответствии с которой договор предполагается
возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания и существа
договора не вытекает иного.
В
случае
отсутствия
в
договоре
условия
о
вознаграждении
управляющего, такой договор нельзя признавать незаключенным и такой
договор будет считаться возмездным по общему правилу. Безусловно,
договор
доверительного
управления
имуществом
может
быть
и
безвозмездным при наличии специальной оговорки об этом в самом договоре
или указания на это в правовом акте.
Предметом договора доверительного управления имуществом является
осуществление доверительным управляющим управления переданным ему
имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица
(выгодоприобретателя). Как уже говорилось, по своей структуре предмет
договора доверительного управления имуществом является сложным,
состоящим из двух объектов: объект первого рода фактические и
юридические действия доверительного управляющего, необходимые для
управления имуществом; объект второго рода - имущество, переданное в
доверительное управление.
Сложная структура предмета договора доверительного управления
имуществом, и в частности включение в него в качестве составного элемента
имущества, переданного доверительному управляющему, нашла отражение в
правовом регулировании данного договора: большое количество норм,
регулирующих порядок заключения и исполнения договора доверительного
управления
имуществом,
содержат
правила,
либо
непосредственно
касающиеся именно имущества, либо предопределенные особенностями
имущества, переданного в доверительное управление (недвижимость, ценные
бумаги и др.). Так, в соответствии со ст. 1018 ГК имущество, переданное в
доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя
управления, а также от имущества доверительного управляющего. Это
имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном
балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. А согласно ст. 1025 ГК
при передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть
предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное
управление разными лицами.
Что касается объекта первого рода, входящего в предмет договора
доверительного управления имуществом (фактические и юридические
действия доверительного управляющего по управлению имуществом), то
здесь нужно различать два аспекта, в отношении которых обеспечивается
дифференцированное регулирование. Применительно к предмету договора
доверительного управления имуществом конкретные виды сделок и
фактические действия доверительного управляющего, последовательность и
порядок их совершения не имеют правового значения. Для учредителя
доверительного управления важно, что доверительным управляющим в
принципе
обеспечивается
эффективное
управление
доверенным
ему
имуществом (осуществляются полномочия собственника), что и является
надлежащим
исполнением
обязательств,
вытекающих
из
договора
доверительного управления имуществом. Фактическое состояние имущества,
а стало быть, и эффективность управления фиксируются в отчетах
доверительного управляющего, которые последний должен представлять
учредителю доверительного управления и выгодоприобретателю в порядке и
сроки, предусмотренные договором доверительного управления (п. 4 ст. 1020
ГК).
Вместе
с
тем
при
осуществлении
доверительного
управления
имуществом доверительный управляющий, выступая в качестве титульного
владельца имущества и действуя в пределах предоставленных ему
правомочий, вступает в различные взаимоотношения с третьими лицами по
поводу
доверенного
ему
имущества.
Поэтому
некоторые
нормы,
содержащиеся в главе 53 ГК о доверительном управлении имуществом, на
самом
деле
предназначены
для
регулирования
правоотношений,
складывающихся между доверительным управляющим и третьими лицами и
не составляющих предмет договора доверительного управления имуществом.
К числу таких норм можно, в частности, отнести правила о по рядке
совершения сделок доверительным управляющим и их оформлении (п. 3 ст.
1012 ГК); о наделении доверительного управляющего средствами вещноправовой защиты (п. 3 ст. 1020 ГК); о последствиях сделок, совершенных
доверительным управляющим с превышением пре доставленных ему
полномочий (п. 2 ст. 1022 ГК).
На данное обстоятельство, но в несколько ином ракурсе (не
применительно
к
предмету
договора
доверительного
управления
имуществом) ранее уже обращалось внимание в юридической литературе.
Например,
В.А.
Дозорцев
указывал:
«Рассматривая
отношения
по
управлению имуществом, нужно различать два ряда отношений - отношения
внутренние,
между
управляющим
с
учредителем
управления
и
выгодоприобретателем, и отношения внешние, с третьими лицами, с
контрагентами в имущественном обороте. Имущество, переданное в
управление, выступает как бы автономно; оно обособляется от имущества
собственника и управляющего, но имеет связи и с управляющим, и с
собственником. Это имущество представляет в обороте управляющий,
действующий от своего имени»21.
Договор
доверительного
управления
имуществом
обладает
определенными отличительными чертами, позволяющими квалифицировать
его в качестве самостоятельного договорного обязательства и отграничить от
всех иных гражданско-правовых договоров.
Дозорцев В.А. Доверительное управление имуществом (глава 53) // Гражданский кодекс
Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный
указатель / Под ред. ОМ. Козырь. АЛ. Маковского, С А. Хохлова. М., 1996 С. 537.
21