Развитие практики ГЧП

Развитие практики ГЧП
Алексей Токовинин
Неделя государственно-частного партнерства
17 марта 2015 года
Freshfields Bruckhaus Deringer LLP
Содержание
1.
Основные направления развития
2. Развитие законодательства
1
Общие направления развития ГЧП
Концессия
•
Международная аббревиатура
«Вuild Оperate Тransfer»
•
Примеры на практике – М11,
М1, Орловский тоннель
Региональная модель
•
Международная аббревиатура
«Вuild Оwn Оperate Тransfer /
Вuild Lease Оperate Тransfer»
•
Примеры на практике –
Пулково, ЗСД
Модели
ГЧП
•
Предоставление права пользования (доступа) к имуществу / оборудованию,
подлежащему созданию / закупке с обязательством по его обслуживанию
Контрактная схема, основанная на ГК РФ и законодательстве о закупках (КЖЦ):
ограниченное участие государства (гарантии, участие через госкомпании и проч.)
2
Схема 1 – Концессия
• Федеральный закон № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» делает
концессию на данный момент наиболее ясной государства и надежной для
инвесторов, с правовой точки зрения, формой ГЧП
• ФЗ № 115 определяет:
- основные условия концессионного соглашения и возможность
определения иных, не противоречащих законодательству условий, – в
целом, закон не устанавливает императивных «неудобных» условий
- концедент – государство, которое имеет соответствующий кредитный
рейтинг выше рядовых инвесторов
• Ряд недостатков ФЗ № 115:
- ограничительные нормы касающиеся доступности банковского
обеспечения
- не урегулирован правовой статуса «лица, выполняющего функции
концедента»
• Недостатки ФЗ-115 не препятствуют реализации «банкабельных»
проектов
Схема 2 – Региональная модель (1/2)
• В настоящее время ряд регионов активно привлекает частные инвестиции
на основе инвестиционных соглашений, в частности используются
следующие договоры:
- инвестиционный подряд – инвестор создает объект за свой счет и
получает подрядную цену в рассрочку при условии (а) надлежащего
завершения строительства / эксплуатации и (или) (б) достаточности
соответствующих доходов государственного партнера от использования
созданной инфраструктуры
- инвестиционная аренда – инвестор (со)финансирует создание
инфраструктуры и получает его в аренду по меньшей ставке и (или)
ставит имущество себе на баланс и экономит на налогах за счет
амортизации
• Основные условия данных соглашений в регионах с развитым ГЧП во
многом схожи с условиям концессионных соглашений. Для привлечения
банковского проектного финансирования, уровень проработки договорной
документации должен соответствовать стандартам финансирующих
банков
Схема 2 – Региональная модель (2/2)
•
Достаточно распространено. Например, на дальнем востоке в 9 из 12
крупных регионов, принято законодательство о ГЧП. В тоже время
Чукотском автономном округе, Магаданской области и Сахалинской
области нет специальных законов о ГЧП
•
Региональное законодательство может не всегда соответствовать
федеральному, в первую очередь законодательству о закупках
•
Региональная модель, в частности, подходит для особых случаев, когда,
например, затруднительно передать существующий актив в
собственность государства и реализовать концессию
•
При этом, как правило, требуется существенное совершенствование
договорной документации, чтобы обеспечить «банкабельность» проекта
по региональной модели
•
Земельные участки в рамках регионального ГЧП – с 1 марта 2015 года в
связи с поправками в ЗК РФ возможно предоставление земельных
участков без торгов на основании решений Президента РФ,
Правительства РФ или высшего должного лица субъекта РФ, в частности,
для реализации масштабных инвестиционных проектов при условии
соответствия таких проектов критериям установленным Правительством
РФ или законами субъектов РФ (новая статья 39.6 ЗК РФ)
Схема 3 – Контрактная схема
• Квази-поставка через предоставление права пользования
оборудованием, подлежащем закупке, с обязательством по его
обслуживанию
- Заказчик – государство или государственная компания
- Титул, а также обязательства по содержанию и техническому
обслуживанию оборудования в течение всего периода его жизненного
цикла на поставщике
- Возможны обязательства поставщика по локализации сервиса и
производства
• В конце 2013 года и в 2014 году по модели КЖЦ по № 223-ФЗ по итогам
торгов были заключены договоры на приобретение и предоставление во
владение и пользование двух партий более 700 вагонов метро с
обязательством по обеспечению их обслуживания в период жизненного
цикла
6
Общие тенденции рынка ГЧП
• Успешное финансовое закрытие первых крупных проектов ГЧП в
России – Пулково, ЗСД, М11, М1 повышает спрос на реализацию
новых проект со стороны всех участников процесса
• Появление пула крупных национальных банков, имеющих ресурсы,
опыт и аппетит к проектному финансированию инфраструктуры.
• Появление опытных команд ГЧП среди всех сторон процесса и
консультантов
• Высокие требования к качеству подготовки проектов
• Создание прецедентов в отношении конкурсных процедур и
контрактной документации; при этом степень проработки
документации соответствует лучшим мировым стандартам
• Активное участие российских государственных и частных игроков
7
Важность роли государства в проектах
• Государством предпринимаются активные усилия по сокращению
сроков запуска и развития проектов ГЧП (активная роль государства
на стадии подготовки, начала проектирования и строительства части
объекта параллельно с отбором частного партнера и проч.)
• Как правило, государственная сторона представлена федеральным
или региональным органом власти
• Тем не менее есть ряд успешных примеров, когда на стороне
государственного партнера, самостоятельно или наряду с
государственным органом выступает государственная компания или
принадлежащее государствую АО (ЗСД, Пулково, М11)
• Вместе с тем, подконтрольные государству лица могут выступать и на
стороне частного партнера (например, Ростехнологии в проекте 12Т) в
консорциуме с частными инвесторами.
8
Содержание
1. Основные направления развития
2.
Развитие законодательства
9
Развитие законодательства
• Работа над правовым регулированием, как путем внесения отдельных
поправок в действующие законодательные акты, так и путем
разработки отдельного отраслевого законодательства (проект ФЗ о
ГЧП)
• Необходимость «легализации» на федеральном уровне
законодательства и положительной практики субъектов федерации в
отношении ГЧП и увязки такого законодательства со смежным (115ФЗ, 44-ФЗ) и сопутствующим (бюджетным, земельным, налоговым и
прочими)
10
Развитие концессионного законодательства
Наиболее интересные нововведения ФЗ №265-ФЗ от 21.07.2014
• Плата концедента теперь может быть установлена в любом
проекте (не только в автодорогах) и может сочетаться с принятием
на себя концедентом части расходов на строительство (капгрант),
а также с получением дохода от сбора платы с пользователей
• В отношении коммунальных проектов плата концедента
определяется как объем расходов на создание и эксплуатацию
объекта
• Возможность множественности лиц на стороне концедента –
несколько регионов и (или) муниципалитетов как со-концеденты
• Соглашение может быть продлено только на пять лет и такое
продление должно быть согласовано с ФАС, но отсутствует
Постановление Правительства РФ, которое бы регулировало
порядок продления
• Уступка прав концессионера по КС в качестве способа
обеспечения для кредиторов будет разрешена в любых проектах
Развитие концессионного законодательства
Наиболее интересные нововведения ФЗ №265-ФЗ от 21.07.2014
• Соглашение может быть заключено одновременно в отношении
разных типов объектов, если это не приводит к ограничению
конкуренции, тем не менее остается ограничение для
коммунальных объектов, если деятельность концессионера будет
тарифицируемой
• Перечень существенных условий был дополнен обязательством
концедента и (или) концессионера по подготовке территории
• Концессионная плата формально обязательна во всех проектах
• После проведения квалификационного отбора концедент будет
обязан раскрывать исчерпывающую информацию об объекте и
обеспечить доступ концессионера на объект, но не ясно какая
информация является «исчерпывающей»
• Типовые формы соглашений будут являться примерными, хотя с
точки зрения юридической техники правки в закон допускают
неоднозначное толкование
Развитие концессионного законодательства
Наиболее интересные нововведения ФЗ №265-ФЗ от 21.07.2014
• Концедент обязан обеспечить окупаемость инвестиций
концессионера в случае изменения законодательства, в том
числе, налогового, например, за счет увеличения размер платы
концедента
• Вводится запрет на изменение требований к качеству и
потребительским свойствам объекта соглашения, но не ясно,
касается ли это случаев только изменения законодательства или
любых изменений, даже заранее предусмотренных соглашением
• Органы власти должны будут ежегодно публиковать перечни
объектов, в отношении которых планируется заключать
концессионные соглашения
• Возможно заключение соглашения без конкурса с текущим
арендатором объекта
• Частная финансовая инициатива заключения соглашений
Принятие ФЗ о ГЧП
• Необходимость принятия ФЗ о ГЧП обусловлена:
- успехами неконцессионных форм ГЧП в ряде крупных проектов (в том числе
Пулково, ЗСД)
- необходимостью большей гибкости в структурировании отношений сторон,
чем это возможно по 115-ФЗ (в том числе в отношении прав собственности
на объект ГЧП)
- необходимостью «легализации» на федеральном уровне законодательства
субъектов РФ в отношении ГЧП и увязки такого законодательства со
смежным (115-ФЗ, 44-ФЗ, 178-ФЗ) и сопутствующим (бюджетным,
земельным, налоговым и прочими)
• Принципиально верный посыл ФЗ о ГЧП (диспозитивное регулирование),
однако необходимо более ясно определить предмет регулирования,
установить принципы конкурсных процедур, учесть замечания представителей
различных сфер инфраструктуры. Проект принят ГД РФ в первом чтении еще
в марте 2013 года, но до сих пор на стадии подготовки в виду поправок.
Принятие ФЗ о ГЧП внесено в примерную программу ГД на май 2015 года, но
срок рассмотрение уже неоднократно переносился, хотя первое чтение
состоялось еще в 2013 году
14
Спасибо за внимание!
Содержащаяся в настоящем документе информация носит общий
характер и не может заменить консультацию юриста.
© Freshfields Bruckhaus Deringer LLP 2014
www.freshfields.com
+7(495)785-3000
15