Некоторые правовые аспекты комплектования

Некоторые правовые аспекты комплектования воинских должностей и их влияние на безопасность
Российской Федерации и личные права военнослужащих
В.Е. Фортушин, подполковник юстиции, старший преподаватель кафедры военной администрации,
административного и финансового права
Всестороннее обеспечение и качественное совершенствование Вооруженных Сил Российской Федерации, других
войск, воинских формирований и органов, поддержание их в готовности к согласованным действиям по
предотвращению, локализации и нейтрализации внешних и внутренних угроз наряду с другими мерами определяет
основное содержание обеспечения военной безопасности Российской Федерации в мирное время 1.
Интересы государства в области обеспечения его военной безопасности связаны с организацией Вооруженных Сил,
других войск, воинских формирований и органов, их территориальным размещением (рассредоточением),
укомплектованием воинских должностей личным составом, созданием механизма прохождения военнослужащими
военной службы.
Фактор мобильности Вооруженных Сил Российской Федерации, стоящие перед ними задачи по обеспечению
обороноспособности государства, обусловленные наличием внешних и внутренних угроз, протяженностью
территории и государственной границы, наличием различных климатических зон, неравномерным территориальным
заселением, предопределяют необходимый государственный подход к вопросам комплектования воинских
должностей личным составом. Этот государственный подход заключается в сочетании обязательного (инициатива
командования) и добровольного (инициатива военнослужащего) способов назначений военнослужащих на должности,
в том числе путем перевода в другую местность.
Обозначенная исходная позиция позволяет рассматривать вопросы назначения военнослужащих на должности,
перевода их в другую местность с более широких позиций, объективизирует традиционно субъективистский подход к
назначению военнослужащих на должности. Позволяет обозначить государственную кадровую политику.
Обеспечивает рассмотрение взаимосвязи интересов государства и интересов личности. В конечном итоге
способствует четкому закреплению в законодательстве прав и обязанностей военнослужащих, гарантий их
реализации.
Обязательный и добровольный способы комплектования воинских должностей отражают волевую составляющую
взаимоотношений субъектов воинских правоотношений, при назначении (переводе) военнослужащих.
Наибольший интерес представляют вопросы, связанные с переводом в другую местность военнослужащих,
проходящих военную службу по контракту, так как в данном случае затрагиваются наиболее существенные права и
интересы личности, общества, государства.
Основания и порядок перевода военнослужащих (в том числе в другую местность) определены в ст. 15 Положения
о порядке прохождения военной службы, которые применяются в сочетании с порядком назначения военнослужащих
на должности (ст. 11 Положения).
Добровольный способ перевода военнослужащих проходящих военную службу по контракту позволяет
удовлетворить в первую очередь их интересы. Здесь же сочетаются государственные интересы, направленные на
повышение профессионализма военнослужащих, их качественный отбор. Данный способ перевода выражается:
в правах военнослужащих претендовать на определенную должность (вышестоящую, слушателя и др.), они
направлены на удовлетворение их интересов: карьерного роста, продолжения образования;
в правах военнослужащих потребовать перевода на другую должность в другую местность, например при выслуге
установленных сроков службы в районе Крайнего Севера, наличии семейных обстоятельств, наличии
противопоказаний, обусловленных состоянием здоровья, иных личных обстоятельств.
в даче согласия на предложение о переводе на другую должность (как правило, на вышестоящую или
нижестоящую). В данном случае интересы военнослужащего и государства совпадают.
Правам военнослужащих на перевод соответствуют обязанности полномочных должностных лиц органов военного
управления совершить действия по представлению и переводу военнослужащего на другую должность
Обязательный способ комплектования воинских должностей характерен тем, что при нем государственные
интересы в переводе военнослужащего преобладают над интересами военнослужащих, он связан с принципиальным
положением, предусматривающим использование военнослужащего там и тогда, когда это соответствует
государственным интересам, направленным на обеспечение военной безопасности Российской Федерации. Данное
условие является объективно необходимым фактором, влияющим на безопасность государства, так как, в противном
случае, при несовпадении интересов государства и военнослужащего в определении места военной службы
последнего, создаются предпосылки к подрыву боеготовности военной организации государства.
Со всей очевидностью обозначенное принципиальное положение проявляется в период ведения войны и находят
свое юридическое выражение в актах, применяемых в военное время.
Верховенство публичных интересов над личными в сфере отношений, связанных с обязательным комплектованием
воинских должностей, детерминировано важностью возложенных на военную организацию задач. Оно имеет
существенное и принципиальное значение, наглядно выражает специфику прохождения военной службы
военнослужащими, охраняется мерами юридической ответственности, в том числе и уголовной (ст. 337 УК РФ).
Указанное положение обособляет военную службу среди других видов государственной службы (государственной
гражданской, правоохранительной), отличает от трудовой деятельности лиц гражданского персонала. Например,
согласно ст. 18 Положения о службе в органах внутренних дел Российской Федерации перемещение сотрудника
органов внутренних дел на службу в другую местность, в том числе в связи с передислокацией органа внутренних дел,
1
См: Военная доктрина Российской Федерации (утв. Указом Президента РФ от 21 апреля 2000 г. № 706).
допускается только с его согласия, если иное не предусмотрено контрактом. Перевод работника, работающего по
трудовому договору, на постоянную работу в другую организацию либо вместе с организацией в другую местность
допускается только с письменного согласия работника (ст. 72 Трудового кодекса РФ).
Обязательный перевод военнослужащего в другую местность может осуществляться без его согласия:
по служебной необходимости — на равную должность;
в связи с организационно-штатными мероприятиями — на равную должность;
в связи с плановой заменой (для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту) — на равную
должность;
в связи с отчислением из военно-учебного заведения, адъюнктуры, военной докторантуры — на прежнюю
должность;
если с учетом характера совершенного преступления военнослужащий, которому назначено наказание в виде
ограничения по военной службе, не может быть оставлен в должности, связанной с руководством подчиненными;
при распределении военнослужащих после окончания военно-учебного заведения по планам распределения (п. 9
ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы) и т. д.
Следует отметить, что в указанных случаях происходит ограничение прав военнослужащих на свободу
передвижения и выбор места жительства, так как место военной службы военнослужащего территориально совпадает
с его местом жительства. Значительнее,данная взаимосвязь проявляется в отношении военнослужащих, проходящих
военную службу по контракту, и не может не иметь для них исключительно важного значения.
В связи с этим важно рассмотреть вопрос об ограничении прав военнослужащих на свободу передвижения и выбор
места жительства.
В ст. 27 Конституции закреплено право каждого, кто законно находится на территории Российской Федерации, на
свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства. Данное право является составным элементом свободы
личности и относится к личным неотчуждаемым правам. В силу ч. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека
и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях
защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц,
обеспечения обороны страны и безопасности государства.
В соответствии с п. 2 ст. 1 Федерального закона «О статусе военнослужащих» военнослужащие обладают правами
и свободами человека и гражданина с некоторыми ограничениями, установленными данным Федеральным законом,
федеральными конституционными законами и федеральными законами.
Исходя из указанных конституционных оснований ограничения прав и свобод человека права военнослужащих на
свободу передвижения и выбор места жительства обоснованно могут быть ограничены федеральным законом в целях
обеспечения обороны и безопасности государства.
Рассмотрим, надлежащим ли образом ограничивается право военнослужащих на свободу передвижения и выбор
места жительства.
Ограничения прав военнослужащих на свободу передвижения и выбор места жительства содержатся в ст. 6
Федерального закона «О статусе военнослужащих».
Первый пункт данной статьи регламентирует право военнослужащих на свободу передвижения в месте
прохождения военной службы, в том числе с использованием отсылки к общевоинским уставам. В гипотезе данной
нормы отражается главное основание ограничения права — необходимость поддержания боевой готовности.
Отметим, что это основание не универсальное, оно направлено на ограничение свободы передвижения
военнослужащих.
Во втором абзаце указанного пункта не ограничивается право военнослужащих на выезд за пределы Российской
Федерации, но указываются акты, регламентирующие порядок реализации данного права. В частности, право
военнослужащих на выезд за пределы РФ может ограничиваться на основании ст. 15 Федерального закона от
15 августа 1996 г. № 114-ФЗ «О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию».
Временное ограничение права на выезд за пределы Российской Федерации содержится в ст. 11 Федерального закона
«О статусе военнослужащих». Таким образом, можно согласиться с надлежащим ограничением в указанном пункте
прав военнослужащих на свободу передвижения и выезд за пределы Российской Федерации
Пункт второй ст. 6 Федерального закона менее удачен в этом отношении. В нем содержится только право
военнослужащих на перевод в другую местность в соответствии с условиями контракта, учитывающими
обстоятельства, являющиеся основанием к такому переводу. Здесь сразу же возникает вопрос о праве
военнослужащего ставить условия при заключении контракта о месте прохождения военной службы. В данном случае
принцип диспозитивности (свобода согласования условий) неприменим к контракту о прохождении военной службы.
Его условия формализованы в Типовой форме (приложение № 1 к Положению о порядке прохождения военной
службы), которые не предусматривают внесения каких-либо дополнительных условий2. К тому же следует отметить,
что п. 2 ст. 6 Федерального закона буквально повторяет одноименный пункт действовавшего ранее Закона РФ 1993 г.
«О статусе военнослужащих». Здесь следует отметить, что в указанной норме Закона РФ отражался иной подход,
значительно ограничивающий «обязательный способ комплектования должностей» при заключении новых
контрактов (подп. «б» и «г» п. 1 ст. 33 Закона РФ 1993 г. «О воинской обязанности и военной службе»). Указанные
нормы как раз устанавливали диспозитивность условий контракта о месте прохождения военной службы. Исходя из
этого, можно утверждать, что п. 2 ст. 6 Федерального закона «О статусе военнослужащих» не отвечает современным
условиям.
См: Комментарий к Федеральному закону «О воинской обязанности и военной службе». 2-е изд., перераб. и доп.
М.: За права военнослужащих, 2002. С. 176.
2
Автору можно возразить, указав на то, что в п. 2 ст. 6 Федерального закона содержится такая конструкция
ограничения права, которая предусматривает только границы его реализации, а что находится за его границами, то
запрещено. Границами здесь выступают основания к переводу. Однако оговорка «…и по иным основаниям,
устанавливаемым Положением о порядке прохождения военной службы» разрушает эту конструкцию, так как,
например, в подп. «д» п. 1 ст. 15 Положения содержится основание перевода «по личной просьбе военнослужащего».
С такой посылкой данное право становится законным правом, корреспондирующимся с обязанностью командира в
его удовлетворении. Все ограничения здесь стираются.
Возможно, законодатель ограничение права на выбор места жительства, а следовательно, и службы определяет в
другой норме закона? Например, в п. 3 ст. 32 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», в
котором содержится условие контракта «…проходить военную службу в Вооруженных Силах Российской
Федерации…». Однако, как представляется, данная формулировка не позволяет сделать вывод о подобном
ограничении права. Например, военнослужащий, отказываясь убыть в «заменяемый» район, может указывать на то,
что не отказывается от прохождения военной службы в Вооруженных Силах РФ, а требование об убытии нарушает
его конституционное право на выбор места жительства. Утрировано, но по сути верно.
Таким образом, представляется, что на законодательном уровне право военнослужащих на выбор места
жительства — места военной службы не содержит достаточно четко выраженных ограничений.
Основные ограничения содержатся в подзаконных актах: Положении о порядке прохождения военной службы,
Общевоинских уставах и др., что противоречит ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, п. 2 ст. 1 Федерального закона «О статусе
военнослужащих».
В законах не отражены интересы государства в кадровых перемещениях военнослужащих, которые могли бы
послужить общим условием ограничения их прав на выбор места жительства.
Права, а также ограничения прав военнослужащих должны быть прозрачны и ясно выражены. У военнослужащего
при поступлении на военную службу не должно возникать никаких иллюзий, вытекающих из противоречивых
формулировок. Ограничения прав военнослужащих, обусловленные прохождением военной службы, должны
определять смысл и содержание прав и льгот военнослужащих при их увольнении и гарантии их реализации.