Правовое регулирование GmbH и Мини-GmbH

Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» - 3/2013
Старцев Дмитрий Дмитриевич
Российский университет дружбы народов
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ GMBH И МИНИ-GMBH
(UNTERNEHMERGESSELSHAFT) В ФРГ
Одной из форм юридического лица в Германии является компания с
ограниченной ответственностью или GmbH (Gesellschaften mit beschränkter
Haftung) – законодательные требования, к которой отличаются от таковых в
акционерных обществах (в частности отличается размер уставного капитала
25,000 евро вместо 50,000; требования к составу участников – возможность
создания ю.л. одного лица в противовес акционерным общества; и даже к
учредительным документам, так как GmbH ими являются устав или меморандум,
а в акционерных обществах – только устав), при этом дабы убрать барьеры для
граждан Германии в учреждении хозяйственного общества закон по аналогии с
Французской компанией с ограниченной ответственность (SARL) и её гибкими
требованиями к учреждению (в частности возможность учредить SARL с
капиталом в 1 евро) ввёл институт Unternehmergesselshaft (UG) или мини-GmbH,
который не именуют отдельным видом общества, а лишь разновидность GmbH
[5]. Данный вид ООО в Германии представляет собой упрощённую компанию с
не столько жёсткими требованиями в вопросе органов управления, уставного
капитала и прочего [8]. Разумеется, наличие такой организационно-правовой
формы юридического лица было необходимым для бизнеса в Германии, так как в
большинстве стран Европы требования к ООО максимально упрощены, в то
время
как
в
Германии
до
недавнего
времени
GmbH
за
некоторыми
вышеобозначенными исключениями в вопросах правового регулирования был
схож с акционерным обществом. Регулируется GmbH и UG законом об обществах
с ограниченной ответственностью(Gesetz betreffend die Gesellschaften mit
beschränkter Haftung).
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
1
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» - 3/2013
Рассмотрим основные положения о GmbH и UG в Германии. Во-первых,
минимальный уставной капитал при учреждении GmbH составляет – 25,000 евро,
в то время как в упрощенной версии – UG – данная сумма снижена до 1 евро,
причём 25 процентов прибыли ежегодно должно отправлять в резервный фонд
пока капитал не увеличится до 10,000 евро и UG не приобретет статус GmbH [2].
Таким образом, по аналогии с Францией в Германии теперь можно учреждать
ООО с капиталом в 1 евро. Однако обязательным для UG является осуществление
своей деятельности под наименованием UG до тех пор пока оно не получит статус
GmbH [6]. Капитал оплачивается исключительно в денежной форме [7], сравнивая
с Россией, в этой связи можно отметить, что не допускается оплачивать капитал
какими-либо правами, в России же это возможно, в прочем, как и во многих
других странах, например, во Франции. Данные положения часто встречаются в
литературе, как отличительная особенность GmbH и соответственно UG, исходит
же данное положение из параграфа 5 и 5а закона об ООО в Германии. В целом же,
закон говорит о том, что капитал ниже установленного минимума требуется для
создания общества с ограниченной ответственностью с ограничениями (UG), это
означает, что не обязательно требуется вносить 1 евро, можно внести и больше.
Учредителей GmbH должно быть от одного и более физических или юридических
лиц. Для UG количество учредителей не оговаривается, достаточно одного лица,
чтобы учредить данный вид общества. Однако стоит заметить, что в UG не может
быть более 3 учредителей, иначе статус UG будет потерян и будет считаться, что
юридическое лицо учреждается в качестве GmbH [6]. Особый упрощённый
порядок регистрации допускается для UG с помощью нотариального заверения
модельного устава компании, которое стоит всего 300 евро [4]. Обычная же
процедура регистрации (для GmbH) осуществляется следующим образом: лицо
обращается в суд с заявлением [1] о регистрации юридического лица. В течение
12 дней данное заявление рассматривается и выдаётся сертификат суда, которое
необходимо нотариально заверить, предварительно нужно составить решение об
учреждении (меморандум) и устав компании, которые так же должны быть
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
2
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» - 3/2013
нотариально удостоврены, далее необходимо внести уставной капитал и получить
сертификат от банка о внесении капитала (соответственно 1 и более или 25,000
евро, стоит отметить, что для деятельности GmbH достаточно внести половину
уставного капитала, а другую половину в течение 5 следующих лет, что является
новеллой законодательства) [3], после этого все необходимые документы подать в
регистрационную палату [9]. После регистрации в регистрационной палате
компания считается полностью дееспособной и может осуществлять свою
деятельность (стоит отметить, что совершать юридически значимые действия
GmbH и UG могут и на стадии учреждения (до выписки из реестра), но с
условием полной ответственности учредителей и менеджеров).
В отличие от двухзвенной системы управления (наблюдательный совет –
правление) в акционерных обществах в GmbH необязательно иметь данные
органы (а следовательно и в UG), достаточно иметь лишь несколько менеджеров
или даже одного менеджера, хотя данное правило и не абсолютное, так если
работников в компании становится более 500 человек, GmbH должно перейти на
двухуровневую систему управления. При этом, отметим, что при учреждении
компании можно включить в устав обычную структуру управления обществами,
то есть уже описанную выше двухзвенную систему – наблюдательный совет –
правление [9]. Таким образом, в самом общем виде система корпоративного
управления может быть упрощена до следующего в обществах с ограниченной
ответственностью: собрание участников – менеджер(ы) компании.
Никаких
жёсткий
требованиям
к
собранию
участников
нет
[6],
единственное требование закона состоит в том, что все решение должны
приниматься на собрании участников. Поэтому, как правило, данные вопросы
регулируются с помощью устава компании. Причём при принятии решений на
собрании участников для удобства не редко используются электронные средства
связи или же телефония, допускается также и письменное голосование на
бланках, таким образом, данные вопросы решаются наиболее диспозитивными
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
3
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» - 3/2013
методами и не прописаны чётко в законе об обществах с ограниченной
ответственностью ни в рамках GmbH, ни в рамках UG.
Основные полномочия собрания участников:
1) назначать и смещать директоров,
2) принимать финансовую отчётность,
3) контролировать менеджмент,
4) управлять прибылью (в том числе оплачивать услуги тех или иных лиц)
и пр. [7].
Требования к менеджерам компании просты – они не должны быть
дисквалифицированы судом от деятельности менеджера компании и не должны в
прошлом быть судимы за определённые указанные в законе преступления. При
этом никакого возрастного ценза к менеджерам (директорам) не применяется,
единственные требования – они должны быть дееспособными и иметь долю в
обществе; допускается наличие любого гражданства, однако должна быть
возможность посещать Германию в любой момент в не зависимости от наличия
визы. Основной обязанностью директора, определяющей будет ли он нести
ответственности в случае убытков компании или других нарушений является:
Обязанность заботливого (осмотрительного) управления – due to care
(если сравнивать с другими странами, например с Великобританией и США, то
как правило существуют и другие обязанности – действовать в интересах всех
лиц; разрешать конфликты интересов и пр., между тем в Германии на менеджеров
законом распространяется лишь эта единственная обязанность) [5].
Она выражается, например, в обязанности – своевременно вносить
взносы на социальное обеспечение, выплачивать зарплаты, публиковать
финансовый отчёт в федеральном вестнике, оповещать о банкротстве и пр. В
случае
нарушений
данной
обязанности
директор
может
нести
личную
ответственность [7].
В заключение отметим, что учредители компании не несут
ответственности в случае, если в их действиях нет вины. Они лишь ограничены
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
4
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» - 3/2013
долей своего участия, как и в акционерных обществах. Соответственно в
акционерных обществах - Aktiengesellschaften (AG) эта доля определяется
акциями, а в GmbH – долями участников.
Данная форма юридического лица во всём мире является наиболее
распространённой и наиболее проста и гибка в своей организационной структуре
и деятельности. Unternehmergesselshaft воплощает идею гибкости и простоты
ООО в Германии в реальность, так как ещё недавно учредить ООО было почти
так же сложно как и АО, а требования к ООО немногим отличались от таковых в
акционерных обществах. Поэтому данная организационно-правовая форма
юридического
лица
является
примером
прогрессивного
движения
в
корпоративном праве Германии, предоставляя физическим или юридическим
лицам возможность учредить компанию с минимальным уставным капиталом, как
это возможно в других странах (Англии, Франции и пр.)
ЛИТЕРАТУРА
[1] Содержание заявки оговорено параграфом 8 закона о GmbH, как правило оно
содержит наименование юридического лица (оно должно содержать данные о
организационно-правовой форме и не быть схожим с наименованием другого
юридического лица), данные о учредителях, адрес компании, гарантии
деятельности менеджеров и пр. См. подробнее: См.: Gesetz betreffend die
Gesellschaften
mit
beschränkter
Haftung.
URL:
http://www.gesetze-im-
internet.de/gmbhg/ (дата обращения: 21.08.13)
[2] Шиткина. И.С. Корпоративное право. – М.: КНОРУС, 2011. С. 1025.
[3] Andreas Fillmann, Goetz G. Geweke, Joachim Heine, Jan Sudmeyer, Peter Zapf.
The New German Limited Liability Company Act. // Sanders & Dempsey. 2009. P. 2.
[4] Christina Schön. Udo Sellhast. "Mini GmbH" (Limited Liability Entrepreneurial
Company). // Germany Trade & Invest. 2013. P.1.
[5] GmbH and UG (haftungsbeschränkt) – Information on their Foundation. URL:
http://www.stuttgart.ihk24.de/english/fairplay/Company_Law/959410/GmbH_and_UG
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
5
Всероссийский научно-практический журнал «История, философия, экономика и право» - 3/2013
_haftungsbeschraenkt_Information_on_their_Foundati.html;jsessionid=90A938056E75
CBB132D178B288D81244.repl20 (дата обращения: 21.08.13.)
[6] Jessica Schmidt. The New Unternehmergesellschaft (Entrepreneurial Company) and
the Limited – A Comparison. // German law journal. 2008. vol. 9. № 9. P. 1103.
[7] Klaus Rutow, Dr. Dirk Lange, Annette Lionnet, Michael Wagner. Doing Business in
Germany: A Guide for Foreign Investors // FOERSTER RUTOW. 2007. P.8
[8] Michael Kobras,Norbert Schweizer. Reform of German Law on Limited Liability
Companies. // Schweizer Kobras Pty Ltd. 2010. P. 1.
[9] Ulrich Noack, Michael Beurskens. Of Tradition and Change - The Modernization of
the German GmbH in The Face of European Competition. Heinrich-Heine-University
Duesseldorf / Germany - Faculty of Law - Center for Business and Corporate Law
Research Paper Series (CBC-RPS). (<ssrn.com/abstract_id=1138704>) P. 8.
ЭЛ № ФС 77 – 52457 | ISSN 2305-9583 | http://ифэп.рф
6