Эффективность налоговой структуры — факторы влияния
advertisement
[01] Январь 2010 9 14 20 КАК В ЛУЧШИХ ДОМАХ Легенды и мифы Carlyle Group ФАКТОРЫ ВЛИЯНИЯ Налоговые риски и структура сделки ОБЪЕКТИВНАЯ САМООЦЕНКА Обзор рынка зарплат в Private Equiry ПАССАЖИР, ПАРТНЕР, СОЗДАТЕЛЬ Модели управления портфельными компаниями 14 Эффективность налоговой структуры – факторы влияния К Какие факторы о оказывают влияние на выбор той или иной б й структуры сделки и какое место в их рядуу занимают налоги? Какие м ввопросы пытаются разрешить налоговые сспециалисты при р выборе эффективной сструктуры приобретения? Что определяет ээффективность сделки с для покупателя с наллоговой точки зрения? р Таких факторов немало. м Факторы влияния ЭФФЕКТИВНОСТЬ СТРУКТУРЫ ПРИОБРЕТЕНИЯ Наиболее распространенными в России являются сделки по покупке акций или долей участия (share deal), покупка активов (asset deal), либо различные гибридные сделки, включающие как покупку активов, так и приобретение акций или «постадийные» сделки (например, где первоначально покупается часть от желаемой доли и параллельно заключается договор на дополнительную покупку в будущем – опцион). Каждый вид сделки имеет свои преимущества и недостатки. Авторы статьи: Галина Науменко, партнер, услуги в области налогообложения по сделкам слияний и поглощений, Pricewaterhouse Coopers в России Анна Бакаева, старший менеджер, услуги в области налогообложения по сделкам слияний и поглощений, Pricewaterhouse Coopers в России ПРИОБРЕТЕНИЕ АКЦИЙ, ДОЛИ УЧАСТИЯ (SHARE DEAL) При приобретении акций или доли участия (share deal) покупатель рискует «унаследовать» исторические налоговые риски. В таком случае становится важным выявление исторических рисков и их оценка. Сумма налоговых рисков может повлиять на цену сделки. Cтороны также могут предусмотреть в договоре о купле-продаже акций возмещение ущерба продавцом покупателю в случае, если такие риски впоследствии приведут к убыткам. Однако, помимо рисков вместе с акциями покупатель может получить и определенные налоговые активы: накопленные налоговые убытки, которые могут быть использованы против будущей прибыли, возмещение НДС и т.п. Кроме того, реализация акций и доли участия не облагается НДС, в отличие от продажи активов, где НДС может возникать. С точки зрения продавца, продажа на российском уровне по общим правилам облагается по ставке 20% с «прироста стоимости» (или по 13%, если продавец – физическое лицорезидент), хотя это налоговое бремя продавца, в конечном итоге нередко перекладываются на покупателя. Однако, если акции российской компании продаются иностранной компанией, доход от продажи может освобождаться либо по российскому законодательству, либо на основании конвенций об избежании двойного налогообложения. Пытаясь снизить или отложить уплату налогов на более поздний срок, многие по сути российские сделки выводятся на уровень зарубежных компаний. Так, например, одной из часто используемых структур является предложение акций в холдинговой компании на Британских Виргинских Островах (БВО) или на Кипре, которая, в свою очередь, владеет российским объектом сделки. 1 Помимо налоговой мотивации, для сделок на нероссийском уровне имеются и объективные причины. Например, когда предыдущий владелец продает не все акции, то есть фактически создается «совместное предприятие». В таких сделках очень важно заключить соглашение между акционерами и закрепить там ключевые правила игры для его участников. Западное право, которое давно поддерживает заключение таких соглашений, оставляет больше возможностей для легитимного и документального закрепления отношений между акционерами. Популярным у российских бизнесменов является английское право, но также используются и другие варианты. В России соответствующие изменения в законодательстве, направленные на урегулирование положений о взаимодействии между акционерами, вступили в действие с июля 2009 года и пока широко не используются. ПРИОБРЕТЕНИЕ АКТИВОВ (ASSET DEAL) Принято считать, что в отличие от приобретения акций или доли участия (share deal) при приобретении активов (asset deal) исторические налоговые риски не «переходят» к покупателю. В большинстве случаев это действительно так. Однако есть ряд рисков, связанных с нарушением таможенного законодательства, которые при определенных обстоятельствах могут «следовать» за активами, и эти риски растут. Например, покупая импортное оборудование, приобретатель должен убедиться, что первоначальный его ввоз осуществлялся с соблюдением таможенных правил. Штрафы по таможенным платежам, в отличие от обычных налогов, очень высоки и могут достигать 200% от стоимости товаров, ввезенных с нарушениями. В настоящее время рассматривается проект поправок в законодательство, в соответствии с которыми в перечень лиц, в отношении которых могут проводиться специальные ревизии, помимо импортеров и компаний оптовой и розничной торговли, будут также включены и любые другие компании, во владении или собственности которых находились или находятся импортируемые товары. Хотя, по сути, такие поправки не вносят фундаментальных изменений в текущие правила, они демонстрируют желание российских органов уделять вопросам соблюдения таможенного законодательства еще больше внимания в будущем. Наши комментарии по продаже акций относятся и к продаже долей в ООО. TAX CORNER 15 Галина Науменко, PricewaterhouseCoopers, партнер, услуги в области налогообложения по сделкам слияний и поглощений Анна Бакаева, PricewaterhouseCoopers, старший менеджер, услуги в области налогообложения по сделкам слияний и поглощений 16 TAX CORNER Рисунок 1 Факторы влияния Основным недостатком продажи активов является то, что в большинстве случаев реализация активов повлечет НДС (18%). Покупатель активов оплачивает стоимость активов с НДС (продавцу), но затем (при соблюдении общих требований) покупатель может получить возмещение такого НДС (либо путем вычета уплаченного НДС из суммы НДС, начисленного к уплате, либо возмещение деньгами. Однако пока он получит такое возмещение, пройдет время, соответственно отток денег будет сегодня, а возмещение – в будущем. Кроме того, при продаже активов невозможно использовать накопленные убытки и/ или налоговые активы. С точки зрения российской компании-продавца прирост стоимости активов при продаже подлежит обложению по ставке 20%. В ситуации, когда стоимость продажи актива высока, а его стоимость по балансу – незначительна, продавцы склоняются к структурированию сделок различными способами, при которых активы продаются по меньшей стоимости, и часть цены сделки распределяется на другие элементы цены сделки. Такая налоговая оптимизация зачастую сопряжена с налоговыми рисками. Поэтому к определению «структуры цены» необходимо подойти максимально обстоятельно. Деньги П Продавец Акции и нов новой н ой компании П Покупатель • Основные средства • Контракты р Компания продавца* • Запасы • Торговые Т марки • Сотрудники Новая компания продавца * Большинство исторических рисков остаются уу компании компании р продавца, т.е. не «переходят» кк покупателю не «переходят» к покупателю упателю Одним из существенных нерешенных вопросов, присущих asset deal, является то, что в российском налоговом законодательстве некоторые активы просто не признаются активами. Например, Налоговый Кодекс не позволяет учесть контракты с покупателями или поставщиками, приобретенную клиентскую базу или гудвил как актив. В результате покупатель не сможет учесть свои расходы на покупку таких активов для целей будущего расчета налогов. Мы работали по сделкам, когда стоимость приобретаемых активов была незначительной, в то время как основная стоимость бизнеса заключалась в наличии существенной клиентской базы и долгосрочных контрактов на поставку. Соответственно, приобретение данного бизнеса путем простой покупки активов не давало покупателю оптимальную налоговую структуру на будущее. В таких случаях сделку приходится тщательно структурировать, чтобы избежать налоговых потерь. Следует оговориться, что российское законодательство теоретически позволяет признавать деловую репутацию / гудвил в случае приобретения «предприятия как имущественного комплекса», при котором продавец передает покупателю все имущество предприятия, включая права и обязанности. Однако, несмотря на то, что упоминание такого вида сделки в российском законодательстве существует давно, на практике этот вариант практически не используется в силу массы неясностей законодательного и практического характера (что нередко вызывает недоумение у покупателей, работающих на западных рынках, где концепция покупки бизнеса довольно развита и часто используется). ГИБРИДНЫЕ СДЕЛКИ При определенных условиях и, причем довольно часто стороны договариваются о гибридных сделках, предполагающих комбинацию покупки активов и акций или долей участия. Например, покупатель хочет приобрести только определенную часть бизнеса. В таком случае продавец создает отдельное юридическое лицо, переводит туда соответствующие активы и / или часть бизнеса (в зависимости от ситуации) и продает акции или долю участия в данном вновь созданном юридическом лице покупателю (см. рисунок 1). Также, в зависимости от фактических обстоятельств и целей стороны могут использовать и другие варианты, например – выделение ча- Налоговый Кодекс не позволяет учесть контракты с покупателями или поставщиками, приобретенную клиентскую базу или гудвил как актив сти юридического лица в отдельное предприятие, либо разделение юридического лица на несколько и продажа вновь созданного или, соответственно, выделенного юридического лица покупателю. Возможны также структуры, при которых часть активов или акции могут быть внесены в устав вновь созданной или уже существующей дочерней организации. Как правило, вклад в уставный капитал или реорганизация компаний не должны повлечь существенных налоговых последствий, за исключением того, что при определенных условиях при реорганизации покупатель может оказаться солидарно ответственным в отношении исторических налоговых рисков, присущих реорганизованной компании. При разработке структуры следует учитывать, что с введением концепции «необоснованной налоговой выгоды» и с ее широким использованием российскими налоговыми органами необходимо, чтобы любая операция имела коммерческое основание, т.е была направлена на достижение деловой цели, а не нацелена исключительно на получение налоговой выгоды. Наличие и обоснованность деловой цели должны анализироваться в каждом конкретном случае. Так, например, в случае приобретения компании с существенными накопленными убытками и ее последующего слияния с компанией, зарабатывающей прибыль с целью утилизации данных накопленных убытков, налоговые органы могут поднять вопрос о том, существовало ли какое-либо коммерческое обоснование данной сделки или целью сделки было лишь снижение налогов. ПЕРЕНОС ДОЛГА («DEBT PUSH-DOWN») Следующей задачей, которую ставят перед собой большинство инвесторов, и особенно – финансовых инвесторов, является разработка такой структуры, при которой был бы возможен перенос долга (и, соответственно, расходов на выплату процентов и обслуживание долга) с приобретающей компании на уровень приобретаемой компании / активов (стратегии «debt push-down»). Факторы влияния Следует отметить, что в России пока отсутствует практика налоговой консолидации, и традиционные стратегии «debt push-down» не работают. Слияние компаний, хотя и эффективно с налоговой точки зрения, при определенных условиях может не работать в силу юридических и бухгалтерских проблем (например, отрицательные чистые активы после слияния в силу большого убытка при слиянии – см. рисунок 2 ниже). Разработка сложных стратегий в целом возможна, однако требует существенных дополнительных усилий и имеет смысл при условии, что приобретаемый российский бизнес имеет значительные масштабы и высокую прибыльность. (см. рисунок 2). В настоящее время правительством обсуждается проект законодательства о консолидации юридических лиц, входящих в одну группу для целей налога на прибыль. Возможно, принятие данного проекта упростит задачу переноса долга на уровень приобретаемых активов в будущем, но об этом с уверенностью говорить пока рано. Вычет процентов, расходов на приобретение (расходы на привлечение консультантов, юристов, банковская комиссия, расходы на страхование) также требуют внимательного анализа и структурирования. Одним из существенных условий для налогового вычета является подтверждение направленности расходов на получение дохода непосредственно тем юридическим лицом, которое понесло эти расходы(а не его акционерами, например, или «группой компаний» в целом). ЭФФЕКТИВНОСТЬ ПОСЛЕ ПРИОБРЕТЕНИЯ Третьим фактором, влияющим на определение структуры, является ее эффективность после приобретения. При определении наиболее оптимальной структуры большое внимание уделяется налоговым вопросам, связанным с будущими выплатами дивидендов, возможной продажей бизнеса через 3-5 лет (особенно данный вопрос актуален для финансовых инвесторов) и операционной деятельностью компании (например, с финансированием и обслуживанием долга, выплатой процентов, выплатой роялти и т.п.). Основной задачей данного анализа является определение холдинговой структуры. Как правило, большинство инвесторов, особенно западных, предпочитают регистрировать холдинговые компании за предела- ми Российской Федерации в странах с благоприятным налоговым режимом, с которыми Россия заключила конвенции об избежании двойного налогообложения. Большинство конвенций, заключенных Россией с другими странами, позволяют снизить налог на дивиденды, выплачиваемые в пользу иностранной холдинговой компании, до 5% (против 15%, установленных российским законодательством), а также освободить от налога выплату процентов иностранному юридическому лицу (тогда как по российскому законодательству такая выплата подлежит обложению по ставке 20%). Выплата дивидендов российскому холдингу будет подлежать обложению по ставке 9%, а в некоторых случаях- 0%. Однако, поскольку в настоящее время минимальный порог инвестиций для получения такой ставки (помимо других требований) довольно высок – пятьсот миллионов рублей, получение нулевой ставки доступно не всем. Кроме того, данная ставка не применяется в отношении дивидендов, распределяемых дочерними предприятиями, зарегистрированными в странах из так называемого «черного списка» (куда, например, входят Британские Виргинские Острова и по-прежнему включен Кипр). При покупке компаний стратегическими инвесторами структура может в значительной степени определяться уже существующей структурой группы. Так, если в группе покупателя уже имеются компании в определенных юрисдикциях, например, в Нидерландах, то, при прочих равных условиях покупатель предпочтет иметь холдинг в этой стране, что позволит ему сэкономить на административных издержках, а также использовать уже имеющийся опыт в данной юрисдикции. В отличие от стратегических инвесторов, Банк Кредит на покупку компании TAX CORNER 17 Как правило, большинство о инвесторов, осос бенно западных, предпочитают и регистри-п ровать холдинговые компании за предец в странах лами Российской Федерации ы режимом с благоприятным налоговым финансовые инвесторы более гибки в выборе юрисдикций, поскольку их выбор не всегда ограничен существующей структурой, и, соответственно, они могут позволить себе более широкий выбор. Наиболее распространенными юрисдикциями, используемыми для регистрации холдинговых компаний для российских групп, являются Кипр, Нидерланды и Швейцария. Нередко инвесторы также используют Люксембург, США, Великобританию и массу «экзотических вариантов». Следует учесть, что в последнее время правительство уделяет большое внимание борьбе с использованием «оффшоров», и в будущем мы ожидаем, что холдинговые структуры будут мигрировать из безналоговых юрисдикций в страны, позволяющие сочетать ряд факторов (определенную налоговую эффективность, удобство для бизнеса, например, содержание офиса, близость к контрагентам и т.д.). В целом, структурирование сделки – процесс важный и требующий детального и всестороннего изучения многих факторов. Тем не менее, совершение операций эффективным с налоговой точки зрения способом при условии соблюдения требований законодательства не запрещено. Соответственно, разработка эффективной структуры, отвечающей требованиям законодательства и деловым целям сторон, позволит минимизировать налоговые потери как при заключении сделки, так и в будущем. Российская Р компания к • Стоимость приобретения б компании – 100 тыс. рублей • Чистые активы п приобретенной компании – 10 тыс. рублей й • При слиянии вновь о образованная компания получает убыток ы в размере 90 тыс.. рублей, что приводит к отрицательным чистым активам в вновь образованной компании Рисунок 2 Приобретенная компания
