САМОРЕГУЛИРУЕМАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ СРО-С-236

advertisement
С о ю з организаций строительной отрасли
«СТРОИТЕЛЬНЫЙ РЕСУРС»
Юридический адрес: 188760, Ленинградская область, г. Приозерск, ул. Калинина, д.11
Почтовый адрес: 191123, г. Санкт-Петербург, ул. Кирочная, д.30, а/я 180
Контакты: тел. +7(812) 640-00-05, +7(812) 645-10-85
e-mail: info@stroyresurs.info, сайт: http://stroyresurs.info/
ОГРН 1107800007700, ИНН 7841017333, КПП 471201001
Руководителю Аппарата
Национального объединения
строителей
_______________№_____________
На № __________от_____________
Капинусу Н.И.
ул. Малая Грузинская, д. 3,
г. Москва, 123242
Уважаемый Николай Иванович!
Союз организаций строительной отрасли «Строительный ресурс» (далее – Союз) изучив
проект федерального закона № 714996-6 «О внесении изменений в статьи 5510 и 5516
Градостроительного кодекса Российской Федерации», внесенному Правительством Российской
Федерации, принятому Государственной Думой в первом чтении 18 марта 2015, сообщает
следующие замечания к данному проекту.
1. Разработчики проекта предлагают к основным целям саморегулируемых организаций
в
области
инженерных
изысканий,
архитектурно-строительного
проектирования,
строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства,
добавить еще одну:
«3) обеспечение исполнения членами саморегулируемых организаций, имеющими
свидетельство о допуске к работам по организации подготовки проектной документации или по
организации
строительства,
обязательств
по договорам,
предметом
которых
является
осуществление архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции,
капитального ремонта объектов капитального строительства, заключенным в соответствии
с законодательством Российской Федерации в сфере закупок».
Считаем, что внесение данной поправки необоснованно по следующим основаниям:
- отсутствует механизм обеспечения контроля саморегулируемых организаций за
соблюдением членами договорных обязательств, который в рамках ежегодной плановой
проверки осуществить не возможно.
-
не
устранены
различия
между
понятием
«генподряда»
в
гражданском
и
градостроительном законодательстве.
- авторы поправок не делают различий между закупкой работ по организации
строительства (организации подготовки проектной документации) и закупкой отдельных видов
работ.
Таким образом, данная норма противоречит Федеральному закону № 315-ФЗ «О
саморегулируемых организациях». Кроме того, саморегулируемая организация в области
инженерных изысканий к данной цели отношения не имеет.
2.
Авторы
поправок
предлагают
внести
в
статью
554
дополнительные обязательные требования к саморегулируемой организации архитектурностроительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов
капитального строительства к получению права выдачи свидетельств о допуске к работам,
которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, наличие
компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств. Данный фонд формируется из
взносов членов саморегулируемой организации, которые намерены получить свидетельство о
допуске к работам по организации подготовки проектной документации (организации
строительства). Однако до получения права выдачи свидетельств о допуске саморегулируемая
организация не владеет информацией о намерениях своих членов, а, следовательно, не имеет
возможности сформировать указанный компенсационный фонд.
3. Поправками предлагается в пункт 3 части 8 статьи 555 после слов «требование к
получению не реже чем один раз в пять лет дополнительного профессионального образования»
дополнить
словами
«по
программам,
прошедшим
аккредитацию». В силу статьи 96 Федерального закона
образовании
в
Российской
Федерации»
профессионально-общественную
от 29.12.2012 № 273-ФЗ «Об
профессионально-общественная
аккредитация
профессиональных образовательных программ представляет собой признание качества и
уровня подготовки выпускников, освоивших такую образовательную программу в конкретной
организации, осуществляющей образовательную деятельность, отвечающими требованиям
профессиональных стандартов, требованиям рынка труда к специалистам, рабочим и служащим
соответствующего
профиля.
Учитывая
незавершенность
работ
по
разработке
профессиональных стандартов, добровольность профессионально-общественной аккредитации,
считаем внесение данной нормы преждевременной.
4. Дополнение статьи 557 «Прекращение членства в саморегулируемой организации»
частью 6 о праве саморегулируемой организации «подавать иски и участвовать в качестве
самостоятельной стороны при рассмотрении судебных споров по делам о неисполнении или
2
ненадлежащем исполнении обязательств по договору, одной из сторон, которой является член
саморегулируемой организации, имеющий свидетельство о допуске к работам по организации
подготовки проектной документации или по организации строительства» представляется
неверным как с точки зрения структуры Градостроительного кодекса, так и с точки зрения
полномочий
саморегулируемой
организации,
ее
реальных
возможностей.
Даже
при
гипотетическом наличии 100 членов саморегулируемой организации, зарегистрированных в
одном субъекте Российской Федерации, данное право является декларативным.
Кроме того, не совсем понятно каким образом с точки зрения действующего
гражданского законодательства саморегулируемая организация, не являясь стороной по
договору будет вправе подавать иски и участвовать в качестве самостоятельной стороны при
рассмотрении судебных споров по делам о неисполнении или ненадлежащем исполнении
обязательств по договору, одной из сторон, которой является член.
В случае принятия данной нормы возникнет необходимость внесения соответствующих
изменений как минимум в Гражданский кодекс Российской Федерации.
5. Предложение авторов поправок в части 101 статьи 558 касательно возможности
выдачи члену саморегулируемой организации свидетельства о допуске к работам по
организации подготовки проектной документации или организации строительства выдается
члену саморегулируемой организации только после внесения им в полном объеме взноса
(взносов) в компенсационный фонд (компенсационные фонды) саморегулируемой организации
в целях увеличения общего размера взноса (взносов) такого члена в компенсационный фонд
(компенсационные
фонды)
саморегулируемой
организации»
и
иные
изменения
в
Градостроительный кодекс предполагают, что члены саморегулируемых организаций для
получения свидетельства о допуске к работам по организации подготовки проектной
документации или по организации строительства обязаны осуществить обязательный взнос в
компенсационный фонд возмещения вреда и в компенсационный фонд обеспечения
договорных обязательств (без учета указанного взноса), что повлечет увеличение финансовой
нагрузки на строителя.
Кроме того, авторы новелл не учитывают, что наличие свидетельства о допуске к
работам
по
организации
подготовки
проектной
документации
или
по
организации
строительства не обязывает члена саморегулируемой организации участвовать в закупке. Более
того, данное свидетельство позволяет осуществлять данный вид работ по коммерческим
контрактам, в связи с чем взнос в компенсационный фонд обеспечения договорных
обязательств является необоснованным.
3
6. Требования части 23. «По счету, на котором размещены средства компенсационного
фонда возмещения вреда или средства компенсационного фонда обеспечения договорных
обязательств, ведется отдельный учет» и части 25 «Для размещения средств компенсационного
фонда обеспечения договорных обязательств кредитная организация, открывает специальный
счет» дублируют себя.
7. Возможность страховать ответственность члена саморегулируемой организации за
неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, предусмотренная
новой статьей 601, также увеличивает финансовое бремя строителя. Кроме того, в данной статье
не конкретизируется, что ответственность за нарушение по договору возникает только в случае,
если данный договор заключен в рамках законодательства в сфере закупки и при выполнении
такого вида работ как организация подготовки проектной документации или организация
строительства.
8. Законопроектом предлагается изложить часть 8 статьи 55.16 в следующей редакции:
«8.В случае исключения сведений о саморегулируемой организации из государственного
реестра саморегулируемых организаций средства компенсационного фонда саморегулируемой
организации подлежат зачислению на счет соответствующего Национального объединения
саморегулируемых организаций в месячный срок и могут быть использованы только для
осуществления выплат в связи с наступлением установленной частью 1 статьи 5516 настоящего
Кодекса солидарной или субсидиарной ответственности саморегулируемой организации по
обязательствам членов такой организации. Национальное объединение саморегулируемых
организаций обязано разместить средства соответствующего компенсационного фонда в
соответствии требованиями настоящей статьи. Приобретение права требования на финансовые
активы саморегулируемой организации, включая ликвидацию таких активов, осуществляется в
порядке,
установленном
Правительством
Российской
Федерации.
Индивидуальный
предприниматель или юридическое лицо в случае исключения сведений о саморегулируемой
организации, членами которой они являлись, из государственного реестра саморегулируемых
организаций и принятия в члены другой саморегулируемой организации вправе обратиться
в Национальное объединение саморегулируемых организаций с заявлением о перечислении
зачисленных на счет Национального объединения саморегулируемых организаций средств
компенсационного
фонда.
Порядок
саморегулируемых
организаций
взаимодействия
и саморегулируемой
Национального
организации
объединения
устанавливается
федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке
государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере строительства,
архитектуры, градостроительства.».
4
По нашему мнению, данную норму необходимо дополнить требованием о сроках
разработки и утверждения федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим
функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в
сфере
строительства,
взаимодействия
архитектуры,
Национального
градостроительства,
объединения
вышеуказанного
саморегулируемых
порядка
организаций
и саморегулируемой организации.
9. Авторами предлагается дополнить Градостроительный кодекс Российской Федерации
статьей 601 , согласно части 1 которой, возмещение реального ущерба вследствие неисполнения
или ненадлежащего исполнения членом саморегулируемой организации, допущенным к
выполнению работ по организации подготовки проектной документации или по организации
строительства, обязательств по договору, предметом которого является осуществление
архитектурно-строительного проектирование, строительство, реконструкция, капитальный
ремонт
объектов
капитального
строительства,
заключенному
в
соответствии
с законодательством Российской Федерации в сфере закупок, субсидиарную ответственность
несут, в том числе саморегулируемая организация в пределах средств компенсационного фонда
обеспечения договорных обязательств в случае, если лицо, осуществляющее строительство, на
момент заключения указанного контракта являлось членом саморегулируемой организации.
Вместе с тем, авторами не учитывается тот факт, что в момент заключения контракта
лицо, осуществляющее строительство могло являться членом саморегулируемой организации,
но действие свидетельства о допуске к работам у такого лица было приостановлено.
10. Редакция части 4 статьи 601 предлагает следующее содержание:
«4. В случае, если в процессе исполнения обязательств по договору предметом которого
является
осуществление
архитектурно-строительного
проектирование,
строительство,
реконструкция, капитальный ремонт объектов капитального строительства, заключенному в
соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере закупок, в отношении
юридического лица – члена саморегулируемой организации применена мера дисциплинарного
взыскания в виде приостановления действия свидетельства о допуске к работам, которые
оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, удовлетворение
соответствующих
требований
по
обязательствам
такого
лица
осуществляется
саморегулируемой организацией посредством привлечения своих членов к исполнению таких
обязательств в натуре. Порядок привлечения членов саморегулируемой организации к
удовлетворению неисполненных или ненадлежащим образом исполненных условий договора
одним
из
членов
саморегулируемой
организации
определяется
уполномоченным
Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.».
5
Таким образом, авторами поправок предлагается саморегулируемой организации
принуждать своих членов прекратить или приостановить строительные работы, выполняемые
по заказам, в том числе для государственных (муниципальных) заказчиков для удовлетворения
неисполненного или ненадлежащим образом исполненных условий договора одним из членов
саморегулируемой организации и тем самым сорвать сроки уже по нескольким контрактам, что
повлечет увеличение размера вреда, подлежащего возмещению.
Действующим законодательством саморегулируемая организация не наделена правом
контроля за хозяйствующим субъектом, вмешательства в его деятельность, а также каким-либо
образом влиять на исполнение договорных обязательств и тем более, никто, в том числе
саморегулируемая организация не имеет права обязать (понудить) какое-либо юридическое
лицо исполнить чужие обязательства.
Данные поправки противоречат Гражданскому кодексу Российской Федерации,
Градостроительному кодексу Российской Федерации и Конституции Российской Федерации.
11. Также предлагается дополнить статью 601 частью 5 следующего содержания:
«5. В случае ликвидации юридического лица – члена саморегулируемой организации
исполнение гарантийных обязательств ликвидированного юридического лица осуществляется
такой саморегулируемой организацией.».
Данное дополнение также не находит своего понимания, так как не раскрывается каким
образом
саморегулируемая
организация
должна
влиять
на
финансово-хозяйственную
деятельность своего члена дабы не допустить его ликвидацию в период гарантийного срока.
12. Статья 4 законопроекта предлагается дополнить статью 4 Федерального закона от 18
июля 201 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических
лиц» частью двадцать первой следующего содержания:
«21. Заказчик, заключивший контракт, предметом которого является организация
подготовки проектной документации или организация строительства, реконструкции объектов
капитального строительства в течение трех рабочих дней направляет в соответствующую
саморегулируемую организацию информацию о таком заключенном контракте. Порядок
представления и объем представляемой информации определяется Правительством Российской
Федерации».
Таким образом, саморегулируемая организация может узнать о заключении с ее членом
контракта в лучшем случае по истечении одной недели, что является завышенным сроком.
Кроме того, поправками не устанавливается обязанность заказчика об информировании
саморегулируемой организации о поданной ее членом заявке на участие в закупке и тем более
обязанность запроса мнения саморегулируемой организации о возможности и способности ее
6
члена выполнения заявленных работ, являющихся предметом закупки, а также репутации
данного члена.
Статье 5 поправок вносит изменения в статью 34 Федерального закона от 5 апреля 2013
года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных и муниципальных нужд» устанавливая для Заказчика, заключившего
контракт, предметом которого является организация подготовки проектной документации или
организация строительства, реконструкции объектов капитального строительства срок для
направления информации в саморегулируемую организацию о заключении контракта - три
рабочих дня.
Считаем такой срок, с учетом работы почтового ведомства завышенным и предлагаем
установить обязанность направления такого извещения непосредственно в день заключения
контракта и предварительно в электронной форме. При этом, при отсутствии каких-либо прав,
что делать с этой информацией не понятно, т.к. в поправках нет законных предложений.
13. В соответствии с частью 2 статьи 6 поправок «саморегулируемые организации не
позднее трех месячного срока с даты вступления в силу настоящего Федерального закона
обязаны
сформировать
компенсационные
фонды
саморегулируемых
организаций
в соответствии с настоящим Федеральным законом и обеспечить замену свидетельств о допуске
к работам в части, касающейся видов работ по организации подготовки проектной
документации или работ по организации строительства.».
Вместе с тем, поправками не урегулирован вопрос о судьбе свидетельств о допуске к
работам для замены которых заявлений в саморегулируемую организацию от своих членов не
поступало.
14. Согласно части 5 статьи 6 поправок «член саморегулируемой организации, имеющий
свидетельство о допуске к работам по организации проектирования или по организации
строительства, который намерен заключить или имеющий заключенный в соответствии с
законодательством Российской Федерации в сфере закупок договор, предметом которого
является
осуществление
архитектурно-строительное
проектирование,
строительство,
реконструкция, капитальный ремонт объектов капитального строительства, подает заявление
в саморегулируемую организацию на перераспределение ранее внесённого им взноса в
компенсационный фонд замену ранее выданного свидетельства о допуске к работам, которые
оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. В случае, если
размер средств компенсационного фонда возмещения договорных обязательств меньше,
предусмотренного частями 6 и 7 статьи 5516 Градостроительного кодекса Российской
Федерации, организация – член саморегулируемой организации вносит недостающую сумму в
7
компенсационный обеспечения договорных обязательств в срок, предусмотренный частью 2
настоящей статьи.».
В случае принятия данной нормы на членов саморегулируемых организаций будет
возложено дополнительное финансовое бремя, что по нашему мнению, может повлечь в
большинстве случае прекращение их деятельности (ликвидацию) и как следствие исполнение
гарантийных обязательств ликвидированного юридического лица будет переложено на
саморегулируемую организацию.
Таким
образом,
авторами
поправок
создаются
предпосылки
осуществления
саморегулируемыми организациями в массовом порядке выплат из компенсационного фонда.
15. Следует отметить, что настоящими поправками авторы несмотря на возложение
дополнительной ответственности на саморегулируемые организации, правом контроля своих
членов при исполнении контрактов их не наделяют, не устанавливают право организовывать и
осуществлять систематические проверки своих членов при исполнении рассматриваемых работ
вне рамок ежегодных плановых проверок, установленных статьей 5513 Градостроительного
кодекса
Российской
незамедлительно
Федерации,
извещать
а
также
не
саморегулируемую
наделяют
организацию
заказчиков
о
обязанностью
возникновении
фактов
ненадлежащего исполнения договорных обязательств.
С учетом вышеизложенного, считаем, что рассматриваемый проект федерального закона
в данной редакции не подлежит принятию, поскольку отдельные его положения прямо
противоречат требованиям действующего законодательства и приведет к массовому выходу
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей из строительного рынка, а в конечном
результате разрушению саморегулирования в целом.
Директор
Е.В. Киселев
Исп. Долженко С.С.
тел. (812) 645-10-85
8
Download