Особенности оказания услуг правового и технического характера

Нужна ли нотариусу помощь предпринимателя?
Последнее время появилась тенденция использования услуг индивидуальных предпринимателей
в нотариальной деятельности. Эта тревожная практика может привести к нарушению не только
профессиональной этики нотариусов, возникновению конкуренции среди них, но и, самое опасное, к
необоснованному увеличению расходов населения на нотариальное обслуживание. В предлагаемой
статье мы подробно проанализировали основы такого взаимодействия и их влияние на защиту прав
граждан и юридических лиц.
Ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее–Основ) предусмотрено
право нотариуса составлять проекты сделок, заявлений и других документов, давать разъяснения по
вопросам совершения нотариальных действий, т.е. оказывать обратившемуся лицу услуги правового и
технического характера. Об этом же говорит и абзац первый ст. 23 Основ, указывая на то, что
источником финансирования нотариальной деятельности являются денежные средства, полученные за
оказание услуг правового и технического характера, которые являются важной составной частью
деятельности нотариуса.
В период действия закона РФ «О государственной пошлине» от 20.06.1991 (в ред. от 19.07.1997 №
105-ФЗ) тариф за выполнение технической работы по изготовлению документов составлял 2% от МРОТ
за страницу.
В конце 2004 года были внесены изменения в положения Основ, регулирующие оплату
нотариальных действий и других услуг, оказываемых нотариусами. Глава V «Финансовое обеспечение
деятельности нотариусов» была дополнена ст. 22.1, устанавливающей размеры нотариального тарифа, а
ст.22 была изложена в новой редакции. С 1 января 2005 года вступила в силу гл. 25.3 «Государственная
пошлина» Налогового Кодекса РФ.
Действующее законодательство в настоящее время не предусматривает взимание государственной
пошлины государственными нотариусами и тарифов, соответствующих государственной пошлине,
частнопрактикующими нотариусами за составление проектов сделок, доверенностей, заявлений,
завещаний и других документов, за выполнение технической работы по изготовлению документов.
Законодатель определил, что при оказании услуг правового и технического характера между
нотариусом и обратившимся лицом возникают не публично-правовые, а гражданско-правовые
отношения. Поскольку за составление проектов документов, выдачу копий и выполнение технической
работы Налоговым кодексом не предусмотрен размер государственной пошлины, то и платеж за
указанные действия не является налоговым, следовательно, плата за такие услуги должна
регулироваться в соответствии со ст. 424 ГК РФ.
Согласно ст. 34.2 Налогового кодекса разъяснения по вопросам применения законодательства
Российской Федерации о налогах и сборах дает Министерство финансов Российской Федерации, в
которых указано, что за выполнение вышеперечисленных действий, как за оказание услуг правового и
технического характера, должна взиматься плата с учетом себестоимости затрат на составление данных
документов. Учет указанных действий и размер их оплаты должен вестись в реестре регистрации
нотариальных действий в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 9 Федерального закона от 21
ноября 1996 года «О бухгалтерском учете»1.
Однако не следует забывать, что нотариус, прежде всего, выполняет важнейшую публичную
функцию – оказание квалифицированной юридической помощи, в том числе гражданам и юридическим
лицам, имеющим право на льготы в соответствии с налоговым законодательством. Наличие единых
размеров платы за техническую и правовую работу, безусловно, будет являться фактором, не
допускающим возможное завышение платы за осуществление указанных действий, спровоцирует
конкуренцию в среде нотариусов.
В этих условиях положительным, на наш взгляд, является практика Московской городской
нотариальной палаты и ряда других палат, которые решением высшего органа управления
устанавливают размеры платы за правовую и техническую работу и рекомендуют нотариусам
придерживаться согласованных на текущий год размеров такой оплаты. Указанные размеры
1
Письма от 21.01.05 № 03-06-03-03/07, от 22.02.05 № 03-00-10/7
2
устанавливаются на основе тщательного изучения доходов населения в том или ином регионе в целях
обеспечения равной и доступной правовой помощи.
Вместе с тем в ряде нотариальных контор стала складываться противоправная, с нашей точки
зрения, практика, заключающаяся в «сотрудничестве» с индивидуальными предпринимателями или
специализированными фирмами, на которые возлагается осуществление технической и правовой
работы и взимание за это платы.
На практике это реализуется так…
Вариант I – заключение договора с фирмой (например, неким обществом с ограниченной
ответственностью), занимающейся выполнением технической работы. Отношения между нотариусом
и подобной структурой оформляются:
1. Договором о разработке программного обеспечения, осуществляющего создание электронного
архива документов, учет и контроль прохождения документов;
2. Договором о выполнении технической работы по подготовке и распечатке документов с
соблюдением тайны нотариальных действий.
Секретари – исполнители составляют проект документа на компьютере, распечатывают его,
проверяют его вместе с клиентом. Далее отправляют электронный документ по локальной сети в
кабинет регистрации. Туда же отправляется и клиент с распечатанным вариантом документа. После
оплаты секретарю-кассиру тарифа за техническую работу электронный и бумажный документы
поступают к секретарям-регистраторам для регистрации в электронном реестре и реестре для
регистрации нотариальных действий.
Секретари-регистраторы выполняют регистрацию документов в электронном реестре и реестре
для регистрации нотариальных действий, секретари-кассиры взимают оплату за техническую работу и
выдают клиенту кассовый чек. Кассовые аппараты, зарегистрированы в фирме, с которой заключен
договор.
Тарифы технического оформления документов утверждаются директором фирмы, с которой
заключается договор. Секретари, занимающиеся данной работой, оформлены у нотариуса по трудовым
договорам и по совместительству оформлены в фирме, с которой заключен договор.
Заработную плату секретарям за составление проекта документов и консультации нотариус
выплачивает из нотариального тарифа. Заработную плату за выполнение технической работы
выплачивает фирма. Бухгалтерский, кадровый и иной учет ведет также фирма.
Таким образом, нотариус освобождается от организации технической работы и отчетности
по ней.
Вариант II – использование индивидуальных предпринимателей в работе нотариальной конторы
с целью возложения на них осуществления технических функций. Некоторые нотариусы заключают с
индивидуальными предпринимателями договоры (они могут называться: «Договор о сотрудничестве»
или «Договор о предоставлении рабочего места»). Индивидуальный предприниматель взимает плату за
техническую работу и выдает клиентам номерные квитанции. Размеры оплаты могут определяться как
самим нотариусом произвольно, так и путем использования расценок, установленных нотариальными
палатами.
На наш взгляд, практика, описанная выше в той форме, в которой она имеет место,
является неправомерной.
В отличие от нотариуса индивидуальный предприниматель работает на своей страх и риск, и
целью его деятельности является извлечение прибыли. Нотариальная же деятельность не является
предпринимательством. Это особая юридическая деятельность, осуществляемая от имени государства
(см. Постановление Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. N 15-П "По делу о проверке
конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской
Федерации о нотариате"2).
Однако в результате подобного сотрудничества часть нотариальных функций передается
индивидуальному
предпринимателю,
который
получает
возможность
использовать
нотариальную деятельность, призванную обеспечивать защиту прав и законных интересов
Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. 1998. N 5.
2
3
граждан и юридических лиц, в целях своего личного обогащения и получения прибыли, что
противоречит основным принципам нотариальной деятельности.
К сказанному можно добавить, что действующее законодательство налагает запрет на
нотариусов заниматься какой-то другой деятельностью, кроме нотариальной, научной и
преподавательской (ст. 6 Основ), а индивидуальные предприниматели наряду с выполнением работы
правового и технического характера для нотариуса, могут заниматься любым видом коммерческой
деятельности.
Не совсем понятным является и тот факт, каким образом устанавливаются ставки за
техническую работу. Чем руководствуются нотариус и индивидуальный предприниматель, определяя в
соглашении о сотрудничестве, размеры взимаемой платы? Может ли нотариус предписывать
индивидуальному предпринимателю размер платы за техническую работу? На наш взгляд, нет. Более
того, если для нотариусов установлен запрет рекламировать свои услуги и конкурировать друг с
другом, а их количество в нотариальном округе зависит от административного усмотрения
соответствующего органа Министерства юстиции РФ и нотариальной палаты, то все это абсолютно не
применимо в отношении индивидуальных предпринимателей.
Таким образом, осуществление правовой и технической работы превращается в одну из
разновидностей коммерческой деятельности, осуществляемой на свой страх и риск на началах
конкуренции. В одном регионе могут появиться различные тарифы за техническую и правовую работу,
что неизбежно повлечет за собой возникновение конкуренции среди нотариусов, ведь по действующему
законодательству оказание услуг правового и технического характера является составной частью
нотариальной деятельности.
Возникает вопрос, каким же образом будут строиться взаимоотношения между нотариусом и
индивидуальным предпринимателем: будет ли нотариус брать тариф за «правовую работу», а
индивидуальный предприниматель «за техническую работу» или индивидуальный
предприниматель возьмет тариф и за «правовую», и за «техническую» работу, при этом возвратив
нотариусу некоторую сумму (его неучтенный доход)?
Безусловно, абсолютное большинство нотариусов не участвует в этих доходах предпринимателей,
но, тем не менее велика вероятность того, что «экономическое сотрудничество» с индивидуальным
предпринимателем будет подрывать авторитет нотариального сообщества в целом. Закономерен вопрос:
«Почему нотариус создает предпринимателю благоприятные условия для получения своих доходов?»
Полагаем, что подобная деятельность является явным нарушением корпоративной этики,
исходящей из самой сущности данной профессии, и отражает требования к поведению нотариуса как во
взаимоотношениях с коллегами, органами нотариального сообщества, так и лицами, обращающимися за
совершением нотариальных действий, персоналом нотариальной конторы, государственными и иными
органами, с которыми взаимодействует нотариус.
Пять лет назад постановлением собрания представителей нотариальных палат субъектов РФ «О
Профессиональном кодексе нотариусов Российской Федерации» № 10 от 18 апреля 2001 г. был принят
соответствующий Кодекс, разработанный Федеральной нотариальной палатой на основе материалов и
практики нотариальных палат.3
В данном Кодексе получило закрепление положение о недопустимости передачи нотариусом при
исполнении своих профессиональных обязанностей функций по совершению нотариальных действий, в
том числе по выполнению технических работ, подготовке проектов документов, изготовлению
оригиналов и копий, размножению документов, иным лицам, кроме сотрудников нотариальных палат
(пп. 7.3 п.7 Раздела III Кодекса).
Сохранить нотариальную тайну – обязанность нотариуса
С учетом сложившейся практики по использованию индивидуальных предпринимателей в работе
нотариусов остро встает проблема соблюдения нотариальной тайны.
В соответствии со ст. 5 Основ нотариусу при исполнении служебных обязанностей, а также
лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы,
которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после
сложения полномочий или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных Основами. Такое
3
Нотариальный вестник. 2001. №7 С.59-65.
4
требование обусловлено тем, что документы, подтверждающие сведения, касающиеся, например,
личной жизни граждан, хранятся в архиве нотариуса. При огласке данных документов происходит
вмешательство в личную жизнь гражданина, что может повлечь причинение ему морального и
материального вреда. Гражданин, чьи права нарушены, вправе обратиться в суд с иском к лицу,
разгласившему данные сведения, о возмещении ущерба.
Сведения (документы) о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам,
от имени или по поручению которых совершены эти действия. Исключение в данном случае составляют
только завещания.
Законодательство определяет случаи, когда документы и сведения о совершенных нотариальных
действиях могут быть выданы нотариусом не лицу – участнику нотариального действия или не лицу, в
отношении которого совершено нотариальное действие. Согласно абз. 4 ст. 15 Основ справки о
совершенных нотариальных действиях выдаются по требованию суда, прокуратуры, органов
следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами, а также
по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его разрешении спорами.
Нотариусами также представляются в налоговый орган справки о стоимости имущества,
переходящего в собственность граждан в порядке наследования или дарения.
Справки о завещании выдаются только после смерти завещателя.
Аналогичные положения закреплены также и в Профессиональном кодексе нотариусов
Российской Федерации. Согласно пп.3.8 п.3 раздела II данного Кодекса нотариус при вступлении в
должность обязан соблюдать такое морально-этическое обязательство, как сохранение
профессиональной тайны. Другими словами, в соответствии с п. 3 Раздела III Кодекса он обязан
хранить тайну совершенного нотариального действия, соблюдать доверительные отношения между
нотариусом и обратившимися лицами по поводу нотариального действия или получения другой
конфиденциальной информации.
Таким образом, закономерно возникают следующие вопросы:
- каким
же образом будет обеспечено соблюдение нотариальной тайны, если часть
нотариальных обязанностей передается индивидуальным предпринимателям, на которых не
распространяют свое действие ни Основы законодательства о нотариате, ни соответственно и
Профессиональный кодекс?
- не будет ли это являться прямым нарушением прав граждан? Каким образом будет решаться
вопрос об ответственности в случае разглашения сведений, составляющих нотариальную тайну, в
результате деятельности индивидуальных предпринимателей?
- будет ли индивидуальный предприниматель нести ответственность за разглашение
нотариальной тайны в таком же объеме, что и нотариус?
Об ответственности нотариуса и предпринимателя
Возьмем для примера ответственность нотариуса перед своими клиентами. Она оказывается
намного шире, чем у индивидуальных предпринимателей. И предусмотрена она не Законом о защите
прав потребителей, как у индивидуальных предпринимателей, а ст. 17 Основ: нотариус, занимающийся
частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии или
совершивший нотариальное действие, противоречащее законодательству Российской Федерации,
обязан по решению суда возместить причиненный вследствие этого ущерб. В данном случае ущерб
возмещается за счет страховых сумм. Статья 18 обязывает нотариуса, занимающегося частной
практикой, заключить договор страхования своей профессиональной деятельности. Нотариус не
вправе выполнять свои обязанности без заключения договора страхования.
В других случаях ущерб возмещается нотариусом, если он не может быть возмещен в ином
порядке. К «другим случаям» следует отнести нарушение нотариусом иных требований Основ, не
охватывающихся понятием «умышленного разглашения сведений о совершенном нотариальном
действии» и «совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской
Федерации», а также нарушение нотариусом требований других нормативных правовых актов,
повлекшее ущерб для гражданина или юридического лица. Это может быть нарушение вызванное
невнимательностью, неосмотрительностью, некомпетентностью нотариуса, а также нарушение,
вызванное действиями не нотариуса, а иных лиц.
5
Такой подход законодателя в части установления
ответственности
нотариуса
объясняется тем, что деятельность последнего, как уже указывалось выше, является особой
юридической деятельностью, осуществляемой от имени государства. Значит, и ответственность
нотариуса перед своими клиентами сопоставима с ответственностью государства перед своими
гражданами, но никак не с основаниями ответственности индивидуального предпринимателя.
Необходимо учитывать, что профессиональная юридическая квалификация нотариуса, доступ к
должности нотариуса никак не сопоставимы с заявительным порядком приобретения статуса
индивидуального предпринимателя. Соответственно профессионализм нотариуса при подготовке
сложных юридических документов не сопоставим с профессионализмом индивидуального
предпринимателя. Все это лишний раз поставит под удар престиж и авторитет нотариата в Российской
Федерации. Следует также подчеркнуть, что подобная практика отсутствует в других странах системы
латинского нотариата.
С нашей точки зрения правовая и техническая работа должна осуществляться самим
нотариусом или с использованием работы секретаря с оплатой его работы за счет доходов
нотариуса. При этом в отношении размера платы нотариусы должны придерживаться
рекомендаций, изложенных в официальных разъяснениях Минфина РФ, и ставок,
рекомендованных высшими органами управления нотариальных палат, что позволит последним
осуществлять действенный контроль за работой нотариусов. В пока активное внедрение в
нотариальную
деятельность
практики
«сотрудничества»
с
индивидуальными
предпринимателями – это прямой путь к криминализации нотариального сообщества.