Ответы на вопросы, поступившие от участников III конкурса ICC

Вопросы, поступившие от участников III конкурса ICC Lex Mercatoria
по материалам учебного дела, и ответы, полученные от организаторов конкурса
1) Имел ли место факт согласия бенефициара по банковской гарантии
(Министерства спорта и туризма Центростана) на заключение сделки в форме
SWIFT сообщения?
Объяснение: В случае положительного ответа на этот вопрос, сделка в форме
SWIFT-сообщения будет признаваться приравниваемой к письменной, если же нет,
вопрос о форме банковской гарантии остаётся открытым и дискуссионным.
Ответ: Вся информация имеется в материалах дела.
2) Существуют ли в законодательстве Западстана ограничения, связанные с
проставлением электронной подписи?
Объяснение: Согласно теории Уитфилда Диффи и Мартина Хелмана есть
несколько критериев для идентификации подписи. На основе этой теории можно
сделать вывод, что MAC (Message Authentication Code), проставляемый на
банковских гарантиях, является электронной подписью. Если же в
законодательстве Западстана есть ограничения или запрет на проставление
электронных подписей, то банковская гарантия может быть признана не выданной.
Ответ: В процессе арбитражного разбирательства стороны достигли соглашения о
том, что положения о применимом праве в Договоре Генерального подряда, а
именно:
"Данный Контракт и обязанности сторон по нему регулируются основными
принципами материального и процессуального права стран СНГ, нормами
международного права, а также документами Международной торговой палаты в
той степени, в которой они являются применимыми"
распространяется также на отношения сторон по банковской гарантии.
3) Разрешает ли закон Западстана проставлять срок в банковской гарантии
путём указания не на конкретную дату, а на событие?
Объяснение: URDG 758 разрешает указывать, как конкретную дату истечения
банковской гарантии, так и указывать событие, при котором срок заканчивается.
[Статья 2 URDG 758] Если закон Западстана запрещает составлять срок, путем
указания на событие, то необходимо будет решить коллизию норм, либо в пользу
URDG, либо в пользу законодательства Западстана.
Ответ: См. ответ на вопрос в пункте 2 выше.
4) Уведомлял ли истец (Министерство спорта и туризма Центростана) ответчика
(ЗАО Последний Банк Западстана) о сумме убытков, вызванных
неисполнением договора подряда?
Объяснение: Исходя из переписки между ЗАО Последний Банк Западстана и
Министерством спорта и туризма Центростана можно сделать вывод о наличии
ненадлежащего представления, так как бенефициар не указал сумму убытков из
договора подряда (обязательное условие банковской гарантии). Если же
уведомление было, то представление является надлежащим.
Ответ: Вся информация имеется в материалах дела.
5) Встает ли перед арбитражем вопрос о связи между неисполнением договора
подряда, либо банковской гарантии и политической обстановки в
Центростане?
Объяснение: Если арбитраж рассматривает этот вопрос, то появляется возможность
применения доктрин rebus sic stantibus/frustration (коренного изменения
обстоятельств), legal excuse (легального извинения), а так же статьи 26 URDG 758
(форс-мажор).
Ответ: Арбитраж рассматривает те вопросы, которые поднимают стороны.
6) Имеются ли какие-либо требования к существенным условиям банковских
гарантий, в частности к сроку гарантии?
Объяснение: В случае, если срок гарантии будет признаваться существенным
условием, то в деле встанет вопрос о том, действительна ли гарантия, ведь срок в
ней указан не очевидно, путем указания на событие, а не конкретную дату.
Ответ: См. ответ на вопрос 2).
7) Имеет ли связь оговорка о применимом праве, вытекающая из договора
подряда, с оговоркой о применимом праве, указанной в банковской гарантии?
Объяснение: В случае, если к банковской гарантии применяется не только URDG и
законодательство Западстана, но так же и принципы и нормы международного
права, принципов СНГ и пр., то в деле можно будет применять Конвенцию ООН о
независимых гарантиях и резервных аккредитивах, принятую в Нью-Йорке в 1995
году и другие источники.
Ответ: См. ответ на вопрос 2).
8) Является ли газета, указывающая на политическую обстановку в
Центростане, официальным вестником Правительства или законодательного
органа Центростана?
Объяснение: В случае, если это не официальный источник, можно ставить под
сомнение наличие тех или иных фактических обстоятельств.
Ответ: Не является.
9) Был ли уведомлен(отправлено заказное письмо) ЗАО Последний Банк
Западстана о судебном разбирательстве между Министерством спорта и
туризма Центростана и ООО Строймонтаж?
Объяснение: если было отправлено письмо, то беспочвенными являются
возражения банка по поводу неучастия в деле между Министерством спорта и
туризма Западстана и ООО Строймонтажем.
Ответ: Не был уведомлен.
10) Какие положения о публичном порядке содержит законодательство
Западстана?
Объяснение: Если существуют какие-либо особые положения о публичном
порядке, то будет легче определить, является ли основанием для отказа в выплате
суммы банковской гарантии факт ареста исполнения обязательств, вытекающих из
банковской гарантии. Если же нет, то трактовать понятие публичного порядка
можно различными способами в силу расплывчатости понятия.
Ответ: См. ответ на вопрос 2).
11) Является ли Западстан участником Нью-Йоркской конвенции ООН 1995 г. о
независимых гарантиях и резервных аккредитивах?
Ответ: Нет.
12) Является ли Западстан участником Конвенции ООН о юрисдикционных
иммунитетах государств и их собственности принятой резолюцией 59/38
Генеральной Ассамблеи от 2 декабря 2004 года?
Ответ: Нет.
13) Назовите,
пожалуйста,
правовую
классификации Рене Давида?
систему
Центростана
согласно
Ответ: См. ответ на вопрос 2).
14) Является ли Последний банк Западстана включенным в систему SWIFT?
Ответ: Да.
15) Закон Западстана от 07.07.1993 N 5338-1 "О международном коммерческом
арбитраже" был принят на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ о
международном торговом арбитраже?
Ответ: Да.
16) Ратифицировал ли Западстан Европейскую конвенцию о защите прав
человека и основных свобод?
Ответ: Да.
17) Какова природа проводимого в Центростане чемпионата по футболу:
- чемпионат сборных команд стран или футбольных клубов?
- должен ли был проводится турнир под эгидой ФИФА или УЕФА?
Ответ: ФИФА.
18) Исходя из Приложения R-2 в какой орган власти были проведены выборы в
Центростане?
Ответ: Ответ есть в материалах дела.
19) Что послужило правовым основанием отмены чемпионата по футболу и
заморозки строительства стадиона?
Ответ: Ответ есть в материалах дела.
20) Какими источниками права мы вправе пользоваться (мнения юристов, суд.
практика, принципы УНИДРУА, и т.д., рекламенты мтп)?
Ответ: Любыми.
21) Есть ли в законодательстве Центоростана положение о том, что одна из
сторон имеет право рассторгать договор строительного подряда в
одностороннем порядке в случае если из обстоятельств следует, что, другая
сторона не выполнила обязательства надлежащим образом и в срок
Ответ: См. ответ на вопрос 2).
22) Что понимается под "фиксацией" арбитражного соглашения в иных
средствах электронной связи согласно положениям Закона Западстана "О
межд. коммерч. арбитраже"? Необходима ли фиксация электронной подписи?
Ответ: См. ответ на вопрос 2).