Рынок ценных бумаг - Мурманская академия экономики и
advertisement
МУРМАНСКАЯ АКАДЕМИЯ ЭКОНОМИКИ И УПРАВЛЕНИЯ РЫНОК ЦЕННЫХ БУМАГ Конспект лекций по дисциплине для направлений 080100.62 «Экономика» 080500.62 «Менеджмент» Мурманск 2010 Рынок ценных бумаг: конспект лекций по дисциплине для обучающихся по направлениям подготовки 080100.62(Г) «Экономика», 080500.62(Г) «Менеджмент» / сост. к.э.н., доц., доц. кафедры финансов и бухгалтерского учёта О.Г.Воробьёва. – Мурманск: МАЭУ, 2010. – 64с. Мурманская академия экономики и управления, 2010 2 СОДЕРЖАНИЕ Глава 1. Сущность ценных бумаг ....................................................................................4 1.1. Понятие ценных бумаг ........................................................................................................ 4 1.2. Понятие и виды экономических реквизитов ..................................................................... 8 1.3. Форма существования ценной бумаги............................................................................... 9 Глава 2. ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ ........................................................................................ 11 2.1. Эмиссионные ценные бумаги ........................................................................................... 11 2.2. Формирование уставного капитала хозяйствующих субъектов ................................... 14 2.3. Операции с собственными акциями (долями) ................................................................ 17 Глава 3. Доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами, инвестируемыми в ценные бумаги ...................................................................................................... 18 3.1. Правовое регулирование ................................................................................................... 19 3.2.Доверительного управления имуществом ....................................................................... 19 3.3. Операции с векселями ...........................................................................................24 4.2. Учет дисконтного векселя со сроком платежа "по предъявлении" .............................. 27 4.3. Учет дисконтного векселя со сроком платежа "по предъявлении, но не ранее" ......... 27 4.4. Учет процентного векселя со сроком платежа "по предъявлении" .............................. 29 Глава 5. СДЕЛКИ РЕПО .......................................................................................................... 30 5.1. Понятие операций РЕПО .................................................................................................. 30 5.2. Налогообложение дохода в виде процентов (дивидендов) ........................................... 32 по ценным бумагам, являющимся предметом сделки РЕПО ............................................... 32 5.3. Открытие и закрытие короткой позиции......................................................................... 34 Глава 6. Понятие расчетного форвардного контракта .......................................................... 37 6.1. Актуальность проблемы определения правовой природы ряда срочных сделок и сущность данной проблемы ................................................................................................................. 37 6.2. Общая характеристика и правовая природа расчетного форвардного контракта ....... 40 Глава 7. Законодательное регулирование финансовых инструментов ............................... 41 7.1. Срочная сделка .................................................................................................................. 41 7.2. Производный финансовый инструмент........................................................................... 42 7.3. Форвардный контракт ....................................................................................................... 45 7.6. Регулирование деятельности по организации торговли на срочном рынке ................ 47 Глава 8. Общая характеристика финансового рынка ............................................................ 51 8.1. Институциональная характеристика рынка ценных бумаг ........................................... 51 8.2. Опционный контракт ........................................................................................................ 56 Глава 9. Облигационные займы в структуре источников финансирования Российских предприятий ........................................................................................................................................... 58 9.1. Облигационные займы в структуре источников финансирования Российских 3 предприятий ........................................................................................................................................... 59 СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ ...............................................................................................62 Глава 1. Сущность ценных бумаг 1.1. Понятие ценных бумаг В первой части Гражданского кодекса РФ (статья 142) дается юридическое определение ценной бумаги как документа установленной формы и реквизитов, осуществление или удостоверяющего передача которых имущественные возможны только права, при его предъявлении. Поскольку число документов, которые могут удостоверять имущественные права, достаточно велико, постольку в следующей, 143-й статье указанного Кодекса устанавливается способ отнесения того или иного документа к классу ценных бумаг: только по закону или в установленном им порядке. Статьей 149 Гражданского кодекса разрешается бездокументарная форма фиксации прав, удостоверяемых ценной бумагой, а поэтому юридической сутью ее понимания остаются сами эти права. Ценная бумага — это просто титул, т.е. юридическое основание прав ее владельца на что-то, на какое-либо имущество (деньги, товары, недвижимость и т.п.). В соответствии со статьей 128 цитируемого Кодекса ценные бумаги относятся к объектам гражданских прав и приравнены к вещам, имуществу. Следовательно, трактовка ценной бумаги лищь как имущественного права является неполной. Юридически ценная бумага есть и титул, и само имущество одновременно. Ценные бумаги относятся к движимому имуществу (статья 130 Гражданского кодекса РФ). В расширенном понимании ценная бумага — это любой документ («бумага»), который продается и покупается по соответствующей цене. 4 Исторические при.меры: продажа индульгенций в средние века, в наше время - продажа ценных бумаг типа «билеты МММ». Юридическое понятие ценной бумаги более узкое, так как оно включает только такие ценные бумаги, которые отражают конкретные имущественные отношения, а не любые отношения, например отношения религиозной веры или веры во что-либо другое. Поскольку юридические формы являются отражением и фиксацией определенных экономических отношений, т.е. отношений по поводу производства, обращения и использования капитала в современном обществе, постольку можно сразу отметить, что экономическое существо ценной бумаги как экономической категории состоит в том, что она, с одной стороны, есть представитель капитала, с другой — капитал сам по себе. Однако ясно, что если бы речь шла об одном и том же капитале, то такое положение было бы просто невозможно. На самом деле ценная бумага есть представитель реально функционирующего в экономике, или действительного, капитала, а как капитал ценная бумага есть фиктивный капитал. Ценная бумага не всегда была представителем капитала. В докапиталистическую эпоху она была просто представителем стоимости, или общепринятым платежным средством, как, например, вексель — исторически первая форма ценной бумаги. Известно, что современные кредитные деньги произошли из данной функции векселя. Существующий товарный мир делится на две группы: собственно товары (материальные блага, услуги) и деньги. В свою очередь деньги могут быть просто деньгами и капиталом, т.е. самовозрастающей стоимостью, или в обыденном представлении деньгами, которые приносят новые (добавочные) деньги. В соответствии с этим ценная бумага может быть представителем товара или денег. 5 В условиях капиталистического хозяйства и товары, и деньги суть лишь обособившиеся части общественного капитала, а поэтому в современных условиях все ценные бумаги — это в конечном счете представители определенных видов функционирующего капитала: товарного, денежного или производительного. Каждая ценная бумага в зависимости от направлений использования капитала, полученного взамен нее или представителем которого она является, может выражать разные части функционирующего капитала или даже их комбинации одновременно, а потому — представлять этот капитал в целом во всех его формах как капитал, создающий прибавочную стоимость в ее различных проявлениях. Особое место в ряду ценных бумаг занимают ценные бумаги, выпускаемые государством, или государственные ценные бумаги. Государство не является капиталистом и не использует привлекаемые через ценные бумаги денежные средства для получения дохода, оно лишь перераспределяет их через государственный бюджет или через свою финансовую систему, т.е. выступает посредником. Следовательно, государственные ценные бумаги — это не представитель непосредственно функционирующего капитала, а представитель капитала, которого у государства нет, который окольными путями возвращается в экономику (через заработную плату государственных служащих, военных, закупку товаров, военной техники и др.). Поэтому государственные ценные бумаги — это «косвенный» представитель действительного капитала. В процессе разделения труда перечисленные ранее виды функционирующего капитала обособляются и превращаются в ссудный, торговый и промышленный капиталы. Поскольку ценная бумага есть представитель капитала, то ее владелец ни в коей мере не утрачивает связи с этим капиталом. Эта связь теперь выражается в ценной бумаге, а не в непосредственном обладании капиталом. Лицо, получившее в свое распоряжение капитал, может использовать его и 6 как ссудный, и как товарный, и как промышленный капитал. Лицо, получившее в обмен на свой капитал ценную бумагу, использовало последнюю как форму для вложения ссудного капитала. Безвозвратное отчуждение капитала означало бы, что его бывший владелец потерял все права на него, а поэтому не могла бы иметь место и форма ценной бумаги на капитал, обеспечивающая сохранение тех или иных, прежде всего имущественных, прав на этот капитал. Ценная бумага не просто представитель капитала, ведь последний приносит доход (производит прибавочную стоимость), а поэтому она есть представитель приносящего доход капитала. Капитализация этого дохода приводит к тому, что приносящий доход актив, т.е. в данном случае сама ценная бумага, получает денежную оценку, или рыночную цену. А поэтому из простого представителя капитала ценная бумага превращается в капитал, сама становится одной из форм существования капитала, самостоятельным его видом. Однако это уже не капитал, производящий прибавочную стоимость, а фиктивный капитал, т.е. совокупность различного рода притязаний на действительный капитал - на деньги, товары, оборудование, имущество, технологии, системы транспорта и связи и т.п. Ценная бумага — это не деньги и не материальный товар. Ее ценность состоит в тех правах, которые она дает своему владельцу. Последний обменивает свой товар или свои деньги на ценную бумагу только в том случае, если он уверен, что эта бумага ничуть не хуже, а даже лучше и удобнее, чем сами деньги или товар. Поскольку и деньги, и товар в современных условиях суть разные формы существования капитала, то экономическое определение ценной бумаги можно выразить следующим образом. Ценная бумага — это форма существования капитала, отличная от его товарной, производительной и денежной форм, которая может передаваться вместо него самого, обращаться на рынке как товар и приносить доход. Это особая форма существования капитала наряду с его существованием в 7 денежной, производительной и товарной формах. Термин «промышленный капитал» означает капитал, занятый в сферах человеческой деятельности, в которых осуществляется процесс производства и увеличения стоимости (материализованного общественного труда). 1.2. Понятие и виды экономических реквизитов Экономическое содержание ценной бумаги заключается в ее потребительной стоимости и стоимости. Последние находят свое выражение в экономических характеристиках ценной бумаги, стандартный набор которых называется реквизитами ценной бумаги. Реквизиты ценной бумаги устанавливаются законом. Условно реквизиты можно разделить на две группы: на экономические реквизиты, которые отражают экономическое содержание ценной бумаги, и неэкономические, или технические, реквизиты, которые хотя и не отражают экономического содержания, но абсолютно необходимы для ее кругооборота и в этом смысле являются реквизитами обращения. Главная особенность реквизитов ценной бумаги как установленных по закону сведений о ней, состоит в том, что отсутствие какого-либо из обязательных реквизитов ценной бумаги лишает ее статуса ценной бумаги, так как в этом случае нарушается либо ее экономическое содержание, либо возможность ее кругооборота. К техническим реквизитам относятся: порядковые номера, адреса, подписи, печати, наименование организаций, обслуживающих реализацию прав владельцев ценной бумаги, и т.п. К экономическим реквизитам относятся: • форма существования; • срок существования; • принадлежность; • обязанное лицо; 8 • номинал; • предоставляемые права. Форма существования — это то, в виде чего существует ценная бумага в жизни, это ее «физический» вид. Срок существования — это временное бытие ценной бумаги, период, в течение которого она существует или совершает свой кругооборот. Принадлежность — это порядок фиксации права собственности владельца ценной бумаги. Обязанное лицо — это юридическое или физическое лицо, которое несет обязательства по ценной бумаге перед ее владельцем. Номинал — это денежная оценка нарицательной стоимости ценной бумаги, т.е. это цена, присвоенная (назначенная) ценной бумаге при ее обмене на действительный капитал в начале или в конце кругооборота. Предоставляемые права — это основания, которые позволяют владельцу ценной бумаги получать имущественные выгоды от обладания ею. 1.3. Форма существования ценной бумаги Формы существования ценной бумаги, или, выражаясь философским языком, материальное бытие ценной бумаги, — эго ее существование в бумажной (документарной) или безбумажной (бездокументарной) формах. Первоначально все ценные бумаги выпускались только в бумажной форме, откуда и произошло их название — это бумага, но не обычная, а ценная. Однако развитие рыночных отношений в последние десятилетия привело к появлению новой формы существования ценной бумаги — безбумажной, или бездокументарной, формы, что нашло отражение в Гражданском кодексе РФ. Так, в статье 149 говорится о том, что допускается фиксация прав, закрепляемых ценной бумагой, в бездокументарной форме. 9 Переход от бумажной формы цен ной бумаги к безбумажной связан, во-первых, с нарастанием количества обращающихся ценных бумаг, прежде всего таких известных видов, как акции и облигации. По другим ценным бумагам, число которых сравнительно невелико, документарная форма преобладает. Во-вторых, права, закрепляемые за владельцем ценной бумаги, могут быть реализованы безотносительно к ее форме. Например, выплата дохода по ценной бумаге, купля-продажа ценной бумаги и т.п. могут производиться без наличия ее самой в качестве материального носителя этих прав. В-третьих, безбумажная форма ценной бумаги может ускорять, упрощать и удешевлять ее обращение в части расчетов, передачи от одного владельца к другому, хранения и учета, налогообложения и т.п. В-четвертых, это связано со структурными изменениями на рынке ценных бумаг (в частности, с увеличением числа именных ценных бумаг и снижением доли предъявительских ценных бумаг). Основанием для появления безбумажной формы ценной бумаги является то, что переход ее от одного владельца к другому есть просто передача соответствующих прав, закрепляемых ею, а потому форма самой ценной бумаги при этом не играет никакой роли. В этом смысле можно сказать, что бумажная и безбумажная формы это не просто формы, а стадии развития ценной бумаги, это переход одного качества в другое. Безбумажная ценная бумага — это не то же самое, что традиционная ценная бумага в виде определенного бумажного бланка. Это уже не бумага, а электронная форма учета владельцев капитала, обладающих заранее обозначенными правами по отношению к пользователю этого капитала. Благодаря безбумажной форме владение капиталом еще более формализуется: - физическое владение (сначала в виде денежного капитала, затем в бумажной форме) превращается в учетное в виде электронных записей. 10 Физическое отделение капитала от его владельца продолжается именно в безбумажной форме ценной бумаги. Глава 2. ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ 2.1. Эмиссионные ценные бумаги Несмотря на нестабильность финансового рынка, операции с ценными бумагами продолжают осуществляться как профессиональными участниками рынка ценных бумаг, так и организациями, занимающимися иной деятельностью. Это связано с тем, что они могут использоваться как инструмент займов, включая государственные займы, средство вложений свободных денежных средств, средство платежа, залога и т.д. В соответствии со ст. 143 Гражданского кодекса РФ к ценным бумагам относятся государственные облигации, облигации, векселя, чеки, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законодательством отнесены к числу ценных. Отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, регулируются Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг). Под эмиссионной ценной бумагой понимается любая ценная бумага, в т.ч. бездокументарная, которой присущи одновременно следующие признаки: - она закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных формы и порядка; 11 - она размещается выпусками, имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. К эмиссионным ценным бумагам, в частности, относятся акции, облигации, опционы эмитента, депозитарные расписки. Акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после ликвидации общества. Облигация - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации ее номинальной стоимости в предусмотренный этой бумагой срок, а также зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. Опцион эмитента - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный ею срок и (или) при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной бумагой. Решение о размещении опционов эмитента принимается в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется согласно цене, определенной в таком опционе. Российская депозитарная расписка - это именная эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента (представляемых ценных бумаг) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной 12 расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами. Если эмитент представляемых ценных бумаг принимает на себя обязательства перед владельцами российских депозитарных расписок, российская депозитарная расписка удостоверяет также право ее владельца требовать надлежащего выполнения этих обязанностей. В операциях с ценными бумагами участвуют эмитент и владелец. Эмитент - это юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими. Владелец - это лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или на ином вещном праве. Согласно ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях. Обращение ценных бумаг - это заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности на ценные бумаги. Учет операций по приобретению, реализации и прочему выбытию ценных бумаг производится на дату перехода прав на ценные бумаги, определяемую в соответствии со ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг. Право на предъявительскую документарную ценную бумагу переходит к приобретателю: - в случае нахождения ее сертификата у владельца - в момент передачи этого сертификата приобретателю; 13 - в случае хранения ее сертификата и (или) учета прав на нее в депозитарии - в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя. Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю: - в случае учета прав на нее у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя; - в случае учета прав на нее в системе ведения реестра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя. Право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю: - в случае учета прав на нее в системе ведения реестра - с момента передачи приобретателю сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по его лицевому счету; - в случае учета прав на нее у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя. Переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг. В данной книге рассматриваются операции с эмиссионными ценными бумагами: акциями и облигациями (в т.ч. с государственными облигациями), а по неэмиссионным ценным бумагам - операции с векселями. 2.2. Формирование уставного капитала хозяйствующих субъектов В соответствии со ст. 99 ГК РФ и ст. 2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) акционерным обществом признается коммерческая 14 организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих права участников (акционеров) по отношению к обществу. Общество может быть открытым и закрытым. Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Число акционеров открытого общества не ограничено. Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым. Число акционеров закрытого общества не должно превышать 50. Общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Размер минимального уставного капитала открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного законодательством на дату регистрации, а закрытого - не менее 100-кратной суммы МРОТ. В соответствии со ст. 14 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ, вступившей в силу с 1 июля 2009 г.) (далее Закон об обществах с ограниченной ответственностью) размер уставного капитала общества должен быть не менее чем 10 000 руб. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Все акции общества являются именными. В соответствии с Законом об акционерных обществах и Законом о рынке ценных бумаг выпуски акций акционерных обществ (не только открытых, но и закрытых) подлежат обязательной регистрации. 15 Приказом ФСФР России от 25.01.2007 N 07-4/пз-н утверждены Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (далее - Стандарты эмиссии). Согласно п. 2.1.3 Стандартов эмиссии государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией проспекта ценных бумаг в случаях: - размещения ценных бумаг путем открытой подписки; - размещения ценных бумаг путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, включая лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг. В соответствии с пп. 44 п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса РФ за совершение уполномоченным государственной регистрацией органом выпусков действий, связанных (дополнительных с выпусков) эмиссионных ценных бумаг, взимается государственная пошлина. Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов (ст. 25 Закона об акционерных обществах, ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). В соответствии со ст. 34 Закона об акционерных обществах акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента его государственной регистрации, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должны быть оплачены в течение трех месяцев с момента его государственной регистрации. Согласно ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью каждый учредитель должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении или (в случае учреждения общества одним лицом) решением об учреждении общества и не может превышать один год с 16 момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости. Не допускается освобождение учредителя от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества, в т.ч. путем зачета его требований к обществу. 2.3. Операции с собственными акциями (долями) В соответствии со ст. 72 Закона об акционерных обществах общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества. Общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного Законом об акционерных обществах. Общество, если это предусмотрено его уставом, имеет право приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета), если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) принадлежит право принятия такого решения. Общество не имеет права принимать решение о приобретении акций, если номинальная стоимость его акций, находящихся в обращении, составит менее 90% уставного капитала. Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении. 17 Решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций. Статьей 75 Закона об акционерных обществах предусмотрены случаи, когда общество обязано выкупить собственные акции по требованию акционеров. Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении. В иных случаях выкупленные акции должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее года с даты их приобретения. В противном случае должно быть принято решение об уменьшении уставного капитала общества. Статьями 23 и 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрены условия и порядок перехода права на долю в уставном капитале к обществу. Доля, принадлежащая обществу, в течение года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников распределена между всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале либо продана всем или некоторым участникам и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества. Глава 3. Доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами, инвестируемыми в ценные бумаги 18 3.1. Правовое регулирование доверительного управления имуществом В соответствии со ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Учредителем управления, как правило, является собственник имущества (ст. 1014 ГК РФ). Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия (ст. 1015). Согласно ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: - ценными бумагами; - денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; - денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами. Наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. Согласно Приказу ФСФР России от 06.03.2007 N 07-21/пз-н "Об утверждении Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг" допускается совмещение брокерской, 19 дилерской деятельности, деятельности по управлению ценными бумагами и депозитарной деятельности. Лицензия выдается на каждый вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Передача имущества в доверительное управление не влечет переход права собственности на него к доверительному управляющему. К объектам доверительного управления относятся предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты как недвижимое имущество, ценные бумаги и другое имущество. Самостоятельным объектом доверительного управления не могут быть деньги, за исключением случаев, предусмотренных законом. Возможность передачи денежных средств в доверительное управление для инвестирования в ценные бумаги предоставлена ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг и ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банках и банковской деятельности). Приказом ФСФР России от 03.04.2007 N 07-37/пз-н утвержден Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами (далее - Порядок). Требования Порядка не распространяются на деятельность управляющих компаний по доверительному управлению: - инвестиционными резервами акционерных инвестиционных фондов; - паевыми инвестиционными фондами; - средствами пенсионных накоплений; - средствами пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов; - накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих; - ипотечным покрытием. 20 Указанный Порядок не применяется в отношении деятельности по управлению ценными бумагами, если она связана исключительно с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. В соответствии с п. 2.1 Порядка управляющий вправе принимать в доверительное управление и осуществлять доверительное управление следующими объектами доверительного управления: - ценными бумагами, в т.ч. полученными управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами; - денежными средствами, включая иностранную валюту, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, в т.ч. полученными управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами. Управляющий вправе с соблюдением требования валютного законодательства принимать в доверительное управление и осуществлять доверительное управление иностранной валютой, если соответствующая иностранная валюта является предметом сделок купли-продажи на торгах, организуемых валютной биржей. Управляющий обязан обособить ценные бумаги и денежные средства учредителя управления, находящиеся в доверительном управлении, а также полученные управляющим в процессе управления ценными бумагами, от имущества управляющего и имущества учредителя управления, переданного управляющему в связи с осуществлением им иных видов деятельности (п. 2.9 Порядка). Для хранения денежных средств, находящихся в доверительном управлении, а также полученных управляющим в процессе управления ценными бумагами, управляющий обязан использовать отдельный банковский счет. Для учета прав на ценные бумаги, находящиеся в доверительном управлении, управляющий открывает в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг отдельный лицевой счет (счета) управляющего, а если учет 21 прав на ценные бумаги осуществляется в депозитарии - отдельный счет (счета) депо управляющего (п. 2.9 Порядка). Пунктом 2.10 Порядка предусмотрено, что на одном банковском счете управляющего могут учитываться денежные средства, передаваемые в доверительное управление разными учредителями управления, а также полученные в процессе управления ценными бумагами при условии, что такое объединение доверительного денежных управления, средств предусмотрено заключенными договорами управляющим с этими учредителями управления. Управляющий обязан обеспечить ведение обособленного внутреннего учета денежных средств по каждому договору доверительного управления. Согласно п. 2.11 Порядка на одном лицевом счете управляющего (счете депо управляющего) могут учитываться ценные бумаги, передаваемые в доверительное управление разными учредителями управления, а также полученные в процессе управления ценными бумагами при условии, что такое объединение ценных бумаг предусмотрено договорами доверительного управления, заключенными управляющим с такими учредителями управления. При этом управляющий обязан обеспечить ведение обособленного внутреннего учета ценных бумаг по каждому договору доверительного управления. Управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при управлении ценными бумагами, в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 2.8 Порядка). Управляющий обязан представлять учредителю управления отчет о своей деятельности (по управлению ценными бумагами). Отчет представляется в сроки, предусмотренные договором доверительного управления, но не реже одного раза в квартал (п. 4.1 Порядка). 22 В случае письменного запроса учредителя управления управляющий обязан в срок, не превышающий десяти рабочих дней с даты получения запроса, представить учредителю управления отчет на дату, указанную в запросе, а если такая дата не указана - на дату получения запроса управляющим. В отчете должна содержаться информация обо всех сделках, совершенных управляющим с принадлежащими учредителю управления объектами доверительного управления, а также об операциях по передаче в доверительное управление учредителем управления и возврату ему объектов доверительного управления за период времени, исчисляемый с даты, на которую был сформирован предыдущий отчет (даты заключения договора доверительного управления, если отчет не выдавался), до даты формирования представляемого отчета (даты, указанной в письменном запросе учредителя управления) (далее - отчетный период), а также информация об объектах доверительного управления, принадлежащих учредителю управления на последний день отчетного периода, и их оценочная стоимость. Если же предметом договора являются ценные бумаги, доверительный управляющий применяет положения ст. 280 НК РФ, т.е. он обязан вести учет процентного дохода в разрезе проводимых сделок и видов ценных бумаг (обращающихся и не обращающихся на рынке ценных бумаг). Учредителю управления следует уплачивать налог на прибыль по доходам в виде процентов по государственным ценным бумагам в сроки, установленные п. 4 ст. 287 НК РФ: в течение 10 дней по окончании соответствующего месяца отчетного (налогового) периода, в котором получен доход, исходя из дат, признаваемых датами получения дохода в соответствии со ст. ст. 271 и 273 НК РФ. Кроме договора учредительного управления учредитель управления может заключать другие сделки самостоятельно или через брокера. 23 с ценными бумагами, причем Статьи 276 и 280 НК РФ не содержат положения о раздельном учете подобных так называемых самостоятельных сделок, а также сделок по договору доверительного управления. Следовательно, непрофессиональный участник рынка ценных бумаг, являющийся учредителем и выгодоприобретателем по договору доверительного управления, формирует две базы: одну единую налоговую базу по всем сделкам с обращающимися на организованном рынке ценными бумагами и вторую единую налоговую базу по всем сделкам с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг. Это означает, что в рамках одной категории ценных бумаг убытки, понесенные по одним сделкам, независимо от того, в рамках какого договора они получены, могут уменьшать прибыль по другим сделкам. Вознаграждение доверительному управляющему рассчитывается по особому алгоритму и не привязывается к конкретным сделкам. Поэтому представляется возможным следующий порядок учета его сумм: 1) при наличии в одном месяце сделок приобретения и реализации ценных бумаг следует распределять сумму вознаграждения исходя из доли стоимости ценных бумаг по конкретной сделке в совокупной стоимости всех покупок и продаж; 2) если в данном месяце были только покупки, вознаграждение доверительного управляющего включается в стоимость ценных бумаг; 3) если в данном месяце были только продажи, вознаграждение управляющего относится на расходы, связанные с выбытием ценных бумаг (лист 05 налоговой декларации по налогу на прибыль); 4) если в данном месяце не было ни покупок, ни продаж, вознаграждение включается в бухгалтерском учете в состав прочих расходов, а в налоговом - в состав внереализационных расходов. Операции с векселями 24 Основными документами, регулирующими вексельное обращение в Российской Федерации, являются: - Конвенция о единообразном законе о переводном и простом векселе, заключенная в Женеве 7 июня 1930 г.; - Федеральный закон от 11.03.1997 N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" (далее - Закон о переводном и простом векселе); - Постановление ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе". Вексель - это документ, составленный по установленной форме и содержащий безусловное абстрактное денежное обязательство. В соответствии с ГК РФ вексель является ценной бумагой. В то же время в зависимости от ситуации вексель может быть долговой распиской, средством расчетов, средством привлечения заемных средств, предметом залога. Вексель может быть простым и переводным. Плательщиком по простому векселю является векселедатель. Собственный простой вексель удостоверяет обязательство векселедателя уплатить указанную в векселе сумму (п. 2 ст. 75 Положения о переводном и простом векселе). Переводной вексель выдается за счет третьего лица, а также на самого векселедателя. Вексель может быть выдан сроком: - по предъявлении; - во столько-то времени от предъявления; - во столько-то времени от составления; - на определенный день. В соответствии с Законом о переводном и простом векселе по векселю вправе обязываться граждане и юридические лица Российской Федерации. Следовательно, любые вышеуказанные лица могут выдавать с целью привлечения заемных средств простой или переводной вексель. 25 Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования имеют право обязываться по переводному и простому векселю только в случаях, специально предусмотренных законодательством. Переводной и простой векселя должны быть составлены только на бумаге (бумажном носителе). В векселе, подлежащем оплате сроком по предъявлении или во столько-то времени от предъявления, векселедатель может обусловить, что на вексельную сумму будут начисляться проценты. Во всяком другом векселе такое условие считается ненаписанным. Процентная ставка должна быть указана в векселе; при отсутствии такого указания данное условие считается ненаписанным. При размещении векселя по цене ниже номинальной стоимости разница могла быть единовременно включена в состав прочих расходов или отнесена на счет 97 "Расходы будущих периодов" с последующим равномерным списанием. ПБУ 15/2008, вступившее в силу с 1 января 2009 г., регулирует только порядок учета процентов. Пунктом 15 предусмотрено, что проценты по причитающемуся отражаются к оплате обособленно от векселю вексельной организацией-векселедателем суммы как кредиторская задолженность. Проценты, начисленные по векселю, включаются организациейвекселедателем в состав прочих расходов в отчетных периодах, к которым относятся данные начисления, или равномерно в течение предусмотренного векселем срока выплаты полученных взаймы денежных средств. При размещении собственных векселей по цене ниже номинальной стоимости, так же как и до 1 января 2009 г., должна отражаться вексельная сумма (номинальная стоимость). Заявленную доходность по определить по формуле: 26 беспроцентному векселю можно D = (N - C) : C разм. x 365 (366) : T x 100, разм. где D - годовая доходность в процентах; N - номинальная стоимость векселя; C разм. - цена размещения векселя; T - срок обращения векселя в днях. В целях налогообложения прибыли проценты (дисконт) могут быть учтены с учетом ограничений, предусмотренных ст. 269 НК РФ. Предельная величина процентов может быть определена тремя способами. Мы рассмотрим два из них. Третий способ - контролируемая задолженность - к векселям, по нашему мнению, неприменима в связи с возможностью неоднократной передачи векселя по индоссаменту. 4.2. Учет дисконтного векселя со сроком платежа "по предъявлении" По этому дисконтному векселю заявленной доходности нет в связи с отсутствием конкретного срока предъявления к платежу. Поэтому для расчета суммы дисконта, признаваемого в составе расходов на конец отчетного периода, используется предельный срок предъявления к платежу один год с даты составления (ст. 34 Положения о переводном и простом векселе). Исходя из предельного срока предъявления к платежу можно установить только условную доходность для определения величины дисконта на конец соответствующего отчетного периода. 4.3. Учет дисконтного векселя со сроком платежа "по предъявлении, но не ранее" Как уже отмечалось, в соответствии со ст. 34 Положения о переводном и простом векселе вексель с указанным в заголовке сроком 27 платежа оплачивается при его предъявлении. Он должен быть предъявлен к платежу в течение года со дня его составления. Векселедатель может изменить этот срок (сократить его или обусловить более продолжительный срок). Сроки могут быть сокращены индоссантами. Векселедатель устанавливает, что этот вексель не может быть предъявлен к платежу ранее определенного срока. В таком случае срок для предъявления течет с даты "не ранее", указанной в векселе. Устанавливая минимальный срок для предъявления векселя к платежу, векселедатель может решить две задачи: - застраховать себя на определенный срок от платежа по векселю; - спланировать величину выплачиваемого дохода по векселю, с тем чтобы выплачиваемая сумма учитывалась в целях налогообложения. Для этого используется формула доходности: D = (N - C разм. где C ):C x 365 (366) : T x 100%, разм. - цена размещения векселя; разм. T - минимальный срок для предъявления к платежу; D - ставка рефинансирования Банка России на дату привлечения денежных средств под вексель, увеличенная в 1,5 раза При известной номинальной стоимости и ставке рефинансирования Банка России остаются два неизвестных показателя: C и T. Задавая значение одного из них, можно определить другой показатель. При известном значении Т цена преобразования формулы доходности равна: С = N : [1 + (D : 100% x T : 365)]. разм. 28 размещения в результате При заданной цене размещения можно определить минимальную дату для предъявления векселя к платежу Т: Т = (N - C ):C разм. x 100% : D x 365. разм. По векселю с оговоркой "по предъявлении, но не ранее" при определении суммы дисконта, включаемой в расходы на конец отчетного периода, используется предельный срок, равный одному году плюс количество дней с даты составления до даты "не ранее" (Письма Минфина России от 07.11.2008 N 03-03-06/3/14, от 30.03.2007 N 03-03-06/2/56, от 03.05.2007 N 03-03-06/2/80, от 17.08.2007 N 03-03-06/2/154). 4.4. Учет процентного векселя со сроком платежа "по предъявлении" В соответствии со ст. 5 Положения о переводном и простом векселе в векселе, который подлежит оплате "по предъявлении" или "во столько-то времени от предъявления", векселедатель может обусловить, что на вексельную сумму будут начисляться проценты. Во всяком другом переводном векселе такое условие считается ненаписанным. Процентная ставка должна быть указана в векселе; при отсутствии такого указания условие считается ненаписанным. Проценты начисляются со дня составления переводного векселя, если не указана другая дата. В сроки, установленные законом или в векселе, не включается день, от которого срок начинает течь (ст. 73 Положения о переводном и простом векселе). Со ссылкой на эту статью Минфин России разъясняет: срок для начисления процентов начинается с даты, следующей за датой составления 29 векселя, до даты предъявления к платежу векселедержателем (Письмо Минфина России от 06.11.2008 N 03-03-06/2/150). Начисление процентов на сумму векселя со сроком платежа "по предъявлении" заканчивается в момент предъявления векселя к платежу, но не позднее чем в момент истечения предельного срока для предъявления к платежу (Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 33, Пленума ВАС РФ N 14 от 04.12.2000). Глава 5. СДЕЛКИ РЕПО 5.1. Понятие операций РЕПО В соответствии с Положением о порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Российской Федерации, утвержденным Банком России 25.03.2003 N 220-П, под сделкой РЕПО понимается двусторонняя сделка по продаже (покупке) ценных бумаг (облигаций) с обязательством обратной покупки (продажи) в том же количестве через определенный условиями срок и по определенной условиями такой сделки цене. Аналогичное понятие дано в ст. 282 НК РФ: под операцией РЕПО понимаются две заключаемые одновременно взаимосвязанные сделки по реализации и последующему приобретению эмиссионных ценных бумаг того же выпуска в том же количестве, осуществляемые по ценам, установленным соответствующим договором. Налогообложение сделок РЕПО осуществляется в соответствии со ст. 282 НК РФ, которая устанавливает, что налог на прибыль исчисляется исходя из доходов (расходов) организации по выданному (полученному) займу, а не из доходов и расходов от реализации ценных бумаг. Предметом сделки РЕПО должны быть эмиссионные ценные бумаги, т.е. ценные бумаги, выпущенные при соблюдении требований Закона о рынке ценных бумаг. Основное требование 30 - проспекты эмиссии коммерческих организаций должны быть зарегистрированы в ФСФР России, для кредитных организаций - в Банке России, а для страховых организаций в Минфине России. Согласно Письму Минфина России от 18.12.2007 N 03-03-05/272 к эмиссионным ценным бумагам относятся также эмиссионные ценные бумаги иностранных эмитентов, имеющие присвоенный в установленном иностранным правом порядке идентификационный номер ценных бумаг ISIN (International Security Identification Number) и удостоверяющие права на акции российских эмитентов (американские депозитарные расписки ADR и глобальные депозитарные расписки GDR) или относящиеся по классификации международных расчетно-клиринговых систем Euroclear Bank и Clearstream Banking к классу кредитных нот (credit link notes, CLN), соответствующие совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги, указанной в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг. Операция РЕПО состоит из двух частей (сделок): - по первой сделке продавец реализует ценные бумаги; - по второй сделке - приобретает ценные бумаги. Причем указанные сделки признаются взаимосвязанными, если продавец ценных бумаг по первой сделке является покупателем ценных бумаг по второй сделке, а покупатель по первой сделке является продавцом по второй сделке. Первая по времени исполнения сделка признается первой частью РЕПО, а вторая сделка - второй частью РЕПО. Срок между первой и второй частями РЕПО не должен превышать одного года. Датой исполнения каждой из частей РЕПО является день, в который стороны выполнили предусмотренные договором обязательства по передаче и оплате ценных бумаг. Если поставка и оплата ценных бумаг состоялись в разные даты, то датой исполнения первой (второй) части РЕПО соответственно считается наиболее поздняя из двух дат: поставки или оплаты. 31 Дата исполнения обязательств по второй части РЕПО может быть изменена как в сторону сокращения срока РЕПО, так и в сторону его увеличения (пролонгация договора) при условии надлежащего оформления таких изменений в условиях сделки, а также с учетом того, что окончательный срок между исполнением первой и второй частей РЕПО не должен превышать одного года. Под сроком РЕПО понимается промежуток времени в календарных днях между датами исполнения первой и второй его частей. Срок РЕПО исчисляется со дня, следующего за днем исполнения первой части, до дня исполнения второй части включительно. Для операции РЕПО, первая и вторая части которой исполняются в один день, срок РЕПО считается равным одному дню. Под ставкой по операции РЕПО подразумевается ставка, исходя из которой стороны рассчитывают обязательства по второй части операции РЕПО. Ставка определяется при заключении договора РЕПО и может быть фиксированной либо плавающей (например, ставка LIBOR + дельта). Ставка РЕПО может быть изменена по договоренности сторон, в частности при изменении срока РЕПО. Ставка РЕПО определяется сторонами по каждой операции РЕПО, в т.ч. в целях применения ст. 269 НК РФ. 5.2. Налогообложение дохода в виде процентов (дивидендов) по ценным бумагам, являющимся предметом сделки РЕПО Условиями выпуска долговых ценных бумаг, являющихся предметом сделки РЕПО, может предусматриваться выплата процентного дохода. По акциям в период действия сделки РЕПО могут выплачиваться дивиденды. Согласно п. 2 ст. 282 НК РФ процентный (купонный) доход учитывается при расчете налоговой базы продавца по первой части РЕПО в порядке, установленном ст. ст. 271, 273 и 328 настоящего Кодекса, и не учитывается при определении налоговой базы по процентному (купонному) 32 доходу по ценным бумагам, являющимся объектом операции РЕПО, у покупателя по первой части РЕПО. Налогообложение вышеуказанных доходов осуществляется по налоговым ставкам, установленным ст. 284 НК РФ. При этом данные налоговые ставки применяются в зависимости от вида ценных бумаг (долгового обязательства). Данное положение не распространяется на продавца по первой части РЕПО, если проданные ценные бумаги приобретены по другой операции РЕПО. Письмом Минфина России от 18.12.2007 N 03-03-05/272 уточнено: при налогообложении дивидендов учитываются особенности расчета налоговой базы по доходам от долевого участия (ст. 275 НК РФ). Дивиденды, которые участвовали в расчете налоговой базы у налогового агента при их выплате, не признаются доходами покупателя по первой части РЕПО, а включаются во внереализационные доходы продавца по первой части с последующей корректировкой по строке 070 декларации по налогу на прибыль во избежание двойного налогообложения. Указанная корректировка производится на основании документов, подтверждающих, что полученная сумма является дивидендами. Таким документом может быть, в частности, платежное поручение, на основании которого сумма дивидендов поступила от эмитента к покупателю по первой части сделки РЕПО. Покупатель по первой части РЕПО перечисляет полученную сумму продавцу по первой части сделки и представляет ему копию указанного выше поручения. С учетом того что передача ценных бумаг по первой части РЕПО для целей налогообложения не признается реализацией, НКД на эту дату не начисляется. Процентный доход начисляется по облигациям на конец отчетного периода. 33 С даты передачи ценных бумаг покупателю по первой части РЕПО до конца отчетного периода прошло 50 дней. За это время доход начисляется в обязательном порядке. Что касается начисления процентного дохода за период с даты приобретения облигации до даты передачи ее в РЕПО (за 15 дней), то в данном вопросе полной ясности нет. Во избежание споров с налоговыми органами продавец (организация А) начисляет процентный доход за 65 дней на сумму номинальной стоимости пакета облигаций, переданных по сделке РЕПО, и включает его в состав внереализационных доходов. 5.3. Открытие и закрытие короткой позиции Покупатель ценных бумаг по первой части РЕПО вправе продать эти ценные бумаги в течение срока сделки, т.е. открыть короткую позицию. Для того чтобы вернуть ценные бумаги по второй части РЕПО, он должен купить такие же ценные бумаги, т.е. закрыть короткую позицию. Согласно п. 9 ст. 282 НК РФ под открытием короткой позиции понимается отчуждение ценной бумаги покупателем по первой части РЕПО, за исключением реализации данной ценной бумаги в рамках одной операции РЕПО. Под закрытием короткой позиции по ценной бумаге понимается исполнение второй части операции РЕПО покупателем по первой части РЕПО за счет: - полученных по другой сделке РЕПО ценных бумаг того же выпуска, по которому открыта короткая позиция; - приобретения ценных бумаг того же выпуска, по которому открыта короткая позиция, за исключением приобретения ценных бумаг по операции РЕПО и исполнения обязательств по покупке ценных бумаг продавцом по второй части РЕПО. 34 Закрытие короткой позиции по ценной бумаге осуществляется до момента приобретения ценных бумаг того же выпуска в портфель ценных бумаг покупателя по первой части РЕПО, последующее (немедленное) отчуждение которых не приведет к открытию короткой позиции. Закрытие короткой позиции по ценным бумагам по основанию исполнения обязательств по второй части РЕПО, сопровождающееся открытием короткой позиции, осуществляется во внеочередном порядке в момент исполнения налогоплательщиком своих обязательств по второй части РЕПО. В случае открытия короткой позиции по ценным бумагам, по которым предусмотрено начисление налогоплательщик, процентного открывающий короткую (купонного) позицию, дохода, производит начисление процентного расхода, определяемого как разница между суммой НКД на дату закрытия короткой позиции (включая суммы процентного дохода, которые были выплачены эмитентом в период между датами открытия и закрытия короткой позиции) и суммой НКД на дату открытия короткой позиции. Начисление процентного (купонного) дохода осуществляется за время открытия короткой позиции с признанием сумм накопленного расхода на дату закрытия короткой позиции или на отчетную дату, если в отчетном периоде не произошло закрытие короткой позиции. Если налогообложение процентного (купонного) дохода осуществляется по налоговым ставкам, предусмотренным п. 4 ст. 284 НК РФ, вышеуказанные суммы начисленного процентного (купонного) дохода относятся на уменьшение суммы процентного (купонного) дохода, облагаемой налогом на прибыль по соответствующей налоговой ставке. Полученные доходы по операции, связанной с открытием короткой позиции, определяются в порядке, предусмотренном п. п. 5 или 6 ст. 280 НК РФ. При этом при открытии короткой позиции, сопровождающемся закрытием короткой позиции по ценным бумагам в случаях, предусмотренных п. 9 ст. 282 НК РФ, доходы по новой открытой позиции 35 определяются исходя из рыночной стоимости (а при ее отсутствии - по расчетной стоимости) ценных бумаг и НКД на дату ее открытия. Доходы по операции, связанной с открытием короткой позиции, признаются на дату закрытия короткой позиции. Расходы по операции, связанной с закрытием короткой позиции, и затраты на приобретение и реализацию соответствующих ценных бумаг определяются в порядке, предусмотренном ст. 280 НК РФ. При этом при открытии короткой позиции, сопровождающемся закрытием короткой позиции по ценным бумагам в случаях, предусмотренных п. 9 ст. 282 НК РФ, расходы по закрываемой позиции определяются исходя из рыночной стоимости (а при ее отсутствии - по расчетной стоимости) ценных бумаг и НКД на дату закрытия. При этом в расход не включаются суммы НКД, ранее учтенные при формировании налоговой базы. Расходы по операции, связанной с закрытием короткой позиции, признаются на дату закрытия короткой позиции. Исходя из вышеприведенных положений ст. 282 НК РФ покупатель по первой части сделки РЕПО определяет: - внереализационный доход по операции РЕПО в порядке, установленном ст. 271 НК РФ при методе начисления, т.е. на конец каждого отчетного периода и на дату закрытия сделки; этот доход облагается по налоговой ставке 20% (до 1 января 2009 г. - 24%); - доходы и расходы, связанные с открытием и закрытием короткой позиции в порядке, установленном ст. ст. 280 и 281 НК РФ, - на дату закрытия короткой позиции; - расход в виде процентного дохода, определенного условиями выпуска долговых ценных бумаг, включая выплаты дохода эмитентом, - на конец каждого отчетного периода и на дату закрытия короткой позиции; это положение предусмотрено ст. 282 НК РФ в целях устранения двойного налогообложения доходов по ценным бумагам, являющимся предметом сделки РЕПО. Напомним читателям: в течение срока РЕПО проценты 36 начисляются и налог на прибыль уплачивается продавцом по первой части РЕПО. Кроме того, реальный владелец ценных бумаг, который приобрел их у покупателя по первой части РЕПО, также начисляет и уплачивает налог на прибыль с процентов по ценным бумагам. Поэтому, по любым долговым обязательствам результат от реализации должен определяться без НКД. Кроме того, в состав расходов у покупателя по первой части РЕПО включается разница между НКД на дату закрытия короткой позиции и НКД на дату ее открытия. Глава 6. Понятие расчетного форвардного контракта 6.1. Актуальность проблемы определения правовой природы ряда срочных сделок и сущность данной проблемы Рынок производных инструментов (деривативов) в России достаточно молодой. Он создан немногим более двух лет назад и по своим масштабам (количеству сделок и обороту) пока уступает рынку реальных ценных бумаг. На Западе рынок деривативов начал складываться в 1982 г., и в настоящее время он развит намного больше, чем рынок реальных активов. Объясняется это его высокой доходностью, которая в два-три раза превышает доходность от торговли реальными финансовыми инструментами. Суть срочных сделок проста: две фирмы договариваются о куплепродаже некоего товара (акций, валюты и т.д.) через определенный срок по фиксированной цене. Если имущество реально передается от продавца к покупателю - это один тип сделок, которые пользуются судебной защитой. Есть, однако, иной тип срочных сделок - расчетные форвардные контракты, заключаемые, как правило, банками. В таких случаях вся сделка сводится к тому, что одна из сторон уплачивает разницу по результатам колебаний курса валют на рынке. В расчет берется разница между контрактной стоимостью товара и рыночной стоимостью, которая станет известна по прошествии установленного в контракте срока. 37 Юридическое обеспечение этих сделок в России практически отсутствует. Исключение составляет постановление ФКЦБ*(1), устанавливающее правила срочных сделок, которое вступило в силу с начала 2002 г. Судебная защита по ряду срочных сделок также находится под большим вопросом. Пленум Высшего Арбитражного Суда*(2) в октябре 1998 г. постановил признать расчетные форвардные контракты разновидностью сделок-пари, которые, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), не подлежат судебной защите. Такое положение во многом определило трудности, с которыми столкнулись участники этого рынка. В частности, при возникновении конфликтных ситуаций, связанных с исполнением обязательств по расчетным форвардным сделкам, неопределенность правового регулирования привела к тому, что в ряде случаев суды квалифицировали эти сделки как игровые (пари) и отказывали сторонам подобных сделок в предоставлении судебной защиты. В соответствии со ст. 1062 ГК РФ*(3) требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите. Это означает, что договор-пари законен и проигравшая сторона вправе уплатить проигрыш добровольно, но заставить ее это сделать очень трудно. Принудить проигравшего к уплате может биржевой арбитраж, но только в том случае, если контракт заключался по биржевым правилам. А вот в государственный суд выигравшей стороне обращаться бессмысленно. Обращения в арбитражный суд приносили участникам срочного рынка различные результаты. В ст. 1062 ГК РФ не указаны признаки, по которым пари можно отличить от иных рискованных предпринимательских сделок. Простор для судейского усмотрения огромен. Суды в каждом конкретном случае выясняли цель заключения расчетного форвардного контракта и решали, стоял за ним некий хозяйственный интерес (например, 38 страхование риска), который подлежит защите, или это было простое пари в смысле ст. 1062 ГК РФ. В защите чаще отказывали, что привело к значительному снижению иностранных инвестиций в российскую банковскую систему. Французский "Банк Сосьете Женераль Восток" обратился с жалобой в Конституционный суд РФ. Конституционный суд повел себя с дипломатическим изяществом. Он сначала принял жалобу к рассмотрению, подчеркнув политическую значимость проблемы, а затем прекратил производство по делу, фактически поддержав позицию арбитражных судов. А законодателю предписал урегулировать деятельность на срочном рынке. Следует отметить, что основным мотивом отказа в применении средств судебной защиты являлось отсутствие в конкретных случаях доказательств, свидетельствующих о наличии защищаемого правом хозяйственного интереса (страхования риска, обеспечения заключенных контрактов и т.д.) у сторон по сделкам. Чисто же "спекулятивный" интерес государственной судебной защите не подлежит. В отношении иных срочных сделок, отличных от сделок расчетного форварда, проблемы, связанные с предоставлением судебной защиты, как правило, не возникали. Отсутствие законодательного регулирования этих сделок также не способствовало определенности в отношениях сторон. Такие отношения контрагентов по срочным сделкам регулируются условиями договоров и складывающимися в данной сфере отношений обычаями делового оборота. Однако выявление обычаев делового оборота при отсутствии их систематизации и кодификации представляет для суда значительную сложность. Деятельность, связанная с работой на форвардном рынке, отличается специфическими рисками*(4). Учитывая указанное обстоятельство и признавая необходимость защитить как отдельных лиц, так и экономику в целом от возможных потрясений, связанных с проблемами исполнения форвардных контрактов, развитые европейские государства в рамках 39 модернизации банковского и финансового законодательства в 80-90-х гг. прошлого века предприняли ряд серьезных шагов по изменению и дополнению законодательства для целей урегулирования отношений, связанных с использованием вторичных финансовых инструментов. В России субъекты внебиржевого рынка по-прежнему проводят срочные операции на собственный страх и риск, не надеясь на помощь и защиту государства в спорных случаях. Быть может, такая ситуация иногда полезна для рынка: она создает обычаи делового оборота и укрепляет доверие контрагентов по сделкам. Но в перспективе так продолжаться не может: не исполнить обязательства по сделке можно не по своей воле, а в силу обстоятельств. И в этом случае судебная защита крайне необходима. 6.2. Общая характеристика и правовая природа расчетного форвардного контракта Нормативное определение расчетного форвардного контракта содержится в п. 2.4 Инструкции ЦБ РФ "Об установлении лимитов открытой валютной позиции и контроле за их соблюдением уполномоченными банками РФ" от 22 мая 1996 г. N 41 (в редакции от 5 августа 1999 г.), утвержденной Приказом ЦБ РФ от 22 мая 1996 г. N 02-171*(5). Здесь под расчетным форвардом понимается конверсионная операция, представляющая собой комбинацию двух сделок: валютного форвардного контракта и обязательства по проведению встречной сделки на дату исполнения форвардного контракта по текущему валютному курсу. Таким образом, расчетный форвардный договор представляет собой обязательство одной стороны заплатить другой разницу между ценой товара в момент заключения договора и в момент его исполнения. Однако, как будет показано далее, суды при рассмотрении такого рода дел оценивают данную сделку в целом, вне зависимости от того, сформулированы условия о выплате вариационной маржи в одном договоре 40 или в разных документах (соглашениях о кассовой и обратной форвардной сделках). Все договоры признаются частями одной сделки. В таком случае отношения сторон оцениваются как с самого начала не предусматривающие поставку базового актива. Глава 7. Законодательное регулирование финансовых инструментов 7.1. Срочная сделка Законопроект N 147313-3 "О срочном рынке" определяет срочную сделку как соглашение сторон, определяющее их права и обязанности в отношении базисного актива в установленную дату в будущем (или в течение установленного периода в будущем), порядок и условия которых определяются правилами организатора торговли либо непосредственно соглашением сторон. К срочным сделкам законопроект относит фьючерсный контракт, опционный контракт, форвардный контракт и иные сделки, которые государственным органом по регулированию деятельности товарных бирж отнесены к срочным сделкам. Здесь необходимо отметить, что, во-первых, основная содержательная нагрузка определения смещена в сторону перечисления видов срочных сделок (что является не самым эффективным способом уточнения понятий), во-вторых, решение вопроса о квалификации той или иной сделки в качестве срочной полностью входит в компетенцию государственного органа по регулированию деятельности товарных бирж, что также представляется довольно спорным с точки зрения эффективности. Проект N 340630-3 "О производных финансовых инструментах" определяет срочные сделки как заключение форвардных, фьючерсных и опционных контрактов. При этом форвардный, фьючерсный и опционный контракты исчерпывающе определяют понятие производного финансового инструмента. 41 В других законопроектах понятия срочной сделки как таковой нет, однако дается определение производному финансовому инструменту, представляющему собой несколько более узкую область такого рода сделок. 7.2. Производный финансовый инструмент Проект N 309366-3 "О производных финансовых инструментах" закрепляет, что производным финансовым инструментом признается договор, по которому возникновение и (или) размер по крайней мере одного денежного обязательства зависит от значения и (или) изменения цены, других показателей базового актива или значения показателя, прямо перечисленного в ст. 5 проекта. Вводится понятие стандартного контракта, которым признается производный финансовый инструмент, совершаемый на организованном взаимозаменяемых рынке, при характеризуемый исполнении наличием обязательств, однородных, заключаемых и прекращаемых в соответствии с правилами, установленными на данном организованном рынке. При этом производным финансовым инструментом не признаются вклады (депозиты) в кредитных организациях, договоры займа и кредитные договоры, сделки, регулируемые в соответствии с главой 48 ГК РФ, договоры о гарантиях, выдаваемых Российской Федерацией, ее субъектами или муниципальными образованиями, а также договоры поручительства. Однако п. 4 ст. 2 закрепляет положение о том, что если после заключения производного финансового инструмента принят закон, устанавливающий правила, обязательные для сторон, отличные от тех, которые действовали при заключении производного финансового инструмента, - то условия заключенного производного финансового инструмента сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. 42 Таким образом, данное положение фактически противоречит Конституции, в соответствии с которой обратной силой может обладать только закон, смягчающий либо устраняющий ответственность, а вовсе не тот, в котором просто закреплено такое положение. В соответствии с положениями проекта N 340630-3 "О производных финансовых инструментах", как уже отмечалось, производный финансовый инструмент - это форвардный контракт, фьючерсный контракт и опционный контракт. Вопрос о том, как решает данная норма проблему правовой квалификации производных деривативов в случае появления на срочном рынке их нового вида, остается открытым. Так, например, из сферы действия проекта уже на этапе рассмотрения его в Государственной Думе выпадают сделки своп. При этом проект детально разрабатывает юридическую конструкцию каждого вида производного финансового инструмента, а также включает подробные требования к их спецификациям (ст. 7-9), правилам торговли (ст. 6) и т.д. Проект N 309572-3 "О внесении изменений и дополнений в ГК РФ" (в части обеспечения правовой защиты гражданских прав, возникающих при использовании производных финансовых инструментов) квалифицирует производный финансовый инструмент как самостоятельный вид договора, конкретизирует требования к форме производного финансового инструмента, принимая во внимание возможность его совершения путем выдачи ценной бумаги (ценных бумаг). В законопроекте также определяются способы обеспечения исполнения обязательств по производному финансовому инструменту, принятые в международной практике для осуществления клиринговых расчетов. В соответствии с ч. 1 ст. 1026.1 проекта производным финансовым инструментом признается договор, по которому возникновение и (или) размер по крайней мере одного денежного обязательства зависит от значения и (или) изменения цены, других показателей базового актива или иного показателя, установленного в соответствии с законом о производных 43 финансовых инструментах. Из этого определения неизбежно вытекает необходимость принятия такого закона о производных финансовых инструментах. Следовательно, сам факт внесения в ГК РФ положения о производных деривативах является достаточно важным шагом на пути к преодолению сложившейся судебной практики. Однако он не является тем окончательным и четким решением накопившегося комплекса проблем, связанных с определением правовой природы расчетных инструментов, в котором сейчас нуждается данный сектор финансового рынка. В целях практики отражения законопроектом сложившейся международной предусматривается банковской выделение следующих основных видов производных финансовых инструментов: расчетного форвардного договора, фьючерсного договора, опционного договора, свопа, договора об участии в кредитном риске. В целом законопроект носит рамочный характер, допуская возможность развития регулирования рынка производных финансовых инструментов на уровне норм специального закона, а также для саморегулирования на уровне биржевых, банковских и иных правил, принимаемых участниками рынка производных финансовых инструментов. Проект N 80586-3 "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" (в части регистрации облигаций, регулирования эмиссии ценных бумаг и деятельности финансовых консультантов на рынке ценных бумаг) разводит два близких понятия - "финансовый инструмент" и "производный финансовый инструмент". Так, финансовыми инструментами рынка ценных бумаг признаются эмиссионные ценные бумаги, инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов и иные ценные бумаги и производные финансовые инструменты (финансовые инструменты срочных сделок) рынка ценных бумаг, определяемые, в свою очередь, как фьючерсные и форвардные контракты, опционы и свопы, исполнение обязательств по которым 44 находится в зависимости от изменения цен ценных бумаг либо от изменения индексов, рассчитываемых на основании совокупности цен ценных бумаг (фондовых индексов), - в том числе фьючерсные и форвардные контракты, опционы и свопы, предусматривающие исключительно обязанность сторон уплачивать/уплатить денежные суммы в зависимости от изменения цен ценных бумаг либо изменения значения фондового индекса. Таким образом, практически ни один из рассматриваемых проектов, вводя свой понятийный аппарат, не решает глобальную проблему трудности квалификации расчетных деривативов. Можно предположить необходимость заключения в дефиниции ряд основополагающих признаков определяемого института либо выделения таких признаков в отдельную норму. В любом случае, определение понятия через перечисление составляющих его элементов является изначально порочным, так как в любой момент может появиться новый институт, не названный в норме, однако представляющий собой вид срочной сделки. В такой ситуации риск возвращения к непредоставлению судебной защиты вновь образовавшемуся деривативу весьма велик. Интересными представляются дефиниции и других основополагающих институтов срочного рынка. 7.3. Форвардный контракт Законопроект N 147313-3 "О срочном рынке" дает определение форварда как заключаемого без участия организатора торговли соглашения сторон, закрепляющего их права и обязанности в отношении базисного актива с обязательным условием его передачи в установленную дату в будущем. Единственным отличием фьючерсного контракта от форвардного, в соответствии с нормами данного проекта, является факт участия организатора торговли. Другими словами, под действие проекта не подпадают фьючерсные контракты, заключенные на внебиржевом рынке, и 45 форвардные контракты, заключенные на бирже. Собственно, по приведенным в данной статье нормативным определениям это и составляет единственное отличие между форвардом и фьючерсом. Кроме того, самого главного определения расчетного форварда, который необходим для решения проблемы его правовой квалификации, в статье не приводится. В соответствии с положениями проекта N 309366-3 "О производных финансовых инструментах" форвардный договор - это производный финансовый инструмент, по которому одна сторона (продавец) обязуется в определенный договором срок передать базовый актив другой стороне (покупателю) или исполнить альтернативное денежное обязательство, а покупатель безусловно обязуется принять и оплатить этот базовый актив и (или) по условиям которого у сторон возникают встречные денежные обязательства в размере, зависящем от значения показателя базового актива на момент исполнения обязательств, в порядке и в течение срока или в срок, установленный договором. Довольно похожее определение "О производных финансовых (форвард) это - договор вводит инструментах". проект Форвардный купли-продажи базового N 340630-3 контракт актива, предусматривающий также право обеих сторон вместо передачи базового актива и уплаты цены уплатить разницу между определенной форвардным контрактом ценой (значением) базового актива и ценой (значением) этого базового актива на момент исполнения форвардного контракта (поставочный форвардный контракт); или договор об уплате разницы между определенной форвардным контрактом ценой (значением) базового актива и ценой (значением) этого базового актива на момент исполнения форвардного контракта (расчетный форвардный контракт). Именно в этом проекте впервые появляется попытка дать легальное определение института расчетного форварда. Кроме того, этот же законопроект (п. 1 ст. 24) вносит в ст. 1062 ГК РФ изменения, которые исключают возможность отказа в судебной защите 46 обязательствам по таким сделкам пари, сторонами которых являются юридические лица. Этот подход полностью соответствует российскому гражданскому законодательству, целью которого является дестимулировать участие в сделках пари граждан, и отвечает реальности экономических отношений, не позволяющей дать исчерпывающий перечень внебиржевых производных финансовых инструментов, которые могут отвечать экономическим интересам юридических лиц. Данный подход находит свое отражение и в положении проекта (ст. 3), не ограничивающем базовый актив форвардных контрактов. Можно сделать вывод, что определения форвардного контракта представлены в данных проектах на значительно более высоком уровне. Надо отметить, что в проектах, вносящих изменения в уже действующие акты, определения форвардному контракту вовсе нет. Также важным при квалификации судами срочных сделок в качестве гражданско-правовых договоров или пари является понятие базисного актива, суть которого вызывает меньше споров. 7.6. Регулирование деятельности по организации торговли на срочном рынке Состояние срочного рынка в России характеризуется отсутствием четких, непротиворечивых осуществления нормативных деятельности на этом требований рынке. к порядку Необходимо на законодательном уровне решить вопрос об установлении единых требований к выполнению участниками срочного рынка различных видов деятельности: по организации торговли, клиринговой, посреднической (брокерской) деятельности. законодательного Следует отметить, урегулирования что проблем определенные срочного попытки рынка уже предпринимаются. Так, с целью создания цивилизованного режима налогообложения операций на срочном рынке в 25 главу части второй 47 Налогового кодекса РФ были включены статьи, которые устанавливают особый режим налогообложения финансовых инструментов срочных сделок. Инициатива в этом направлении исходила от Правительства РФ, которое предполагало направленных на осуществить исправление комплекс правовой законодательных неопределенности в мер, сфере регулирования срочного рынка. В частности, в Программе социальноэкономического развития РФ на среднесрочную перспективу (2002-2004 гг.), утвержденной распоряжением Правительства РФ от 10 июля 2001 г. N 910-р, одним из приоритетов деятельности Правительства РФ признано оказание содействия формированию срочного рынка в России и предусмотрено внесение необходимых изменений по отмене правовых норм, позволяющих признавать срочные сделки сделками "пари", в ГК РФ. Второй раздел законопроекта N 147313-3 "О срочном рынке" посвящен профессиональной деятельности на этом рынке и состоит из пяти глав, регулирующих вопросы осуществления брокерской, дилерской, клиринговой деятельности, деятельности по организации торговли на срочном рынке, а также возможности совмещения нескольких видов профессиональной деятельности и создания объединений профессиональных участников срочного рынка Понятие профессиональной деятельности на срочном рынке вводится впервые по аналогии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг". В соответствии с проектом установлены следующие категории участников срочного рынка: - лица, совершающие срочные сделки (брокеры или дилеры); - организаторы торговли на срочном рынке (биржи); - лица, осуществляющие клиринговую деятельность на срочном рынке (клиринговые организации). Однако надо отметить, что раздел второй проекта практически дублирует положения Федерального закона "О рынке ценных бумаг". 48 Ряд норм проекта закрепляет положения, регламентирующие содержание договора между брокерами и их клиентами и гарантирующие права клиентов. Также в целях снижения рисков, связанных с расчетами по совершенным сделкам, установлена необходимость расчетно-клирингового обслуживания фьючерсной и опционной биржевой торговли и гарантий исполнения обязательств участниками биржевой торговли. Впервые в российском законодательстве на уровне Федерального закона осуществлена попытка дать определение понятия "манипулирование ценами", введен запрет на его осуществление и сформулированы основные положения, касающиеся установления фактов манипулирования на срочном рынке. Раздел четвертый посвящен регулированию срочного рынка и включает в себя две главы, касающиеся вопросов осуществления государственного регулирования и мер по предотвращению манипулирования ценами. Также проект был призван существенно ограничить возможность возникновения межведомственных противоречий, устанавливая единые требования к порядку осуществления деятельности на срочном рынке. Кроме того, предполагалось законодательно разграничить компетенцию государственных органов по регулированию срочного рынка. Законопроект вводит понятие "государственный орган по регулированию деятельности товарных бирж" и устанавливает спектр его полномочий, которые распространяются на весь срочный рынок, независимо от базисного актива сделок. В то же время учитывается, что срочный рынок связан с рынком валютных ценностей (иностранной валюты) и рынком ценных бумаг и оказывает на них влияние. С этой целью законопроект устанавливает случаи, когда регулирование и контроль на срочном рынке государственный орган по регулированию деятельности товарных бирж осуществляет совместно с Банком России или федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В соответствии с нормами проекта на Правительство РФ 49 возлагается координирующая функция деятельности государственного органа по регулированию деятельности товарных бирж, ЦБ РФ и федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг при разработке и утверждении единых требований к осуществлению профессиональной деятельности на срочном рынке. Третьей главой проекта N 309366-3 "О производных финансовых инструментах" предусматривалось определение правовых основ деятельности участников рынка производных финансовых инструментов и организации функционирования данного рынка. Законопроектом классифицируются типы пользователей рынка производных финансовых инструментов. В частности, проект Федерального закона впервые вводит разделение участников рынка производных финансовых инструментов на квалифицированных и неквалифицированных пользователей. Специально регламентируются отдельные виды профессиональной деятельности на данном рынке и устанавливаются специальные требования для каждого из его участников. Положения настоящей главы регламентируют профессиональную деятельность и четко определяют требования, предъявляемые производных финансовых к профессиональным инструментов и участникам рынка квалифицированным пользователям. Проводится разграничение рынка на организованный (биржевой и внебиржевой) и неорганизованный, а также устанавливаются особенности их функционирования и правила оборота производных финансовых инструментов на каждом из таких рынков. Как и в проекте "О срочном рынке", положения этой главы во многом повторяют соответствующие нормы Закона "О рынке ценных бумаг" с использованием вновь введенного понятийного аппарата, характерного исключительно для рынка производных финансовых инструментов. 50 В четвертой главе предусмотрены основные меры по предотвращению недобросовестной практики участников рынка, включая меры по борьбе с манипулированием ценами, использованием инсайдерской информации, недобросовестной конкуренцией. Глава 8. Общая характеристика финансового рынка 8.1. Институциональная характеристика рынка ценных бумаг Рыночная экономика представляет собой совокупность различных рынков. Одним из них является финансовый рынок, который осуществляет распределение денежных средств между участниками экономических отношений. С его помощью мобилизуются свободные финансовые ресурсы и направляются тем лицам, которые могут ими наиболее эффективно распорядиться. Главным образом на финансовом рынке изыскиваются средства для развития сферы производства и услуг. Одним из сегментов финансового рынка выступает рынок ценных бумаг (РЦБ), или фондовый рынок, который опосредует кредитные отношения и отношения совладения с помощью ценных бумаг. Особенностью привлечения финансовых средств с помощью ценных бумаг является то, что, как правило, они могут свободно обращаться на рынке. Поэтому лицо, вложившее свои средства в какое-либо производство посредством приобретения ценных бумаг, может вернуть их (полностью или частично), продав бумаги. В то же время его действия не затрагивают и не нарушают сам процесс производства, так как деньги не изымаются из предприятия, которое продолжает функционировать. Возможность свободной купли-продажи ценных бумаг позволяет вкладчику гибко определять время, на которое он желает разместить свои средства в тот или иной хозяйственный проект. 51 Появление ценной бумаги как инструмента привлечения финансовых ресурсов позволяет вкладчику в определенной степени решать проблему риска, связанного приобретения с такого хозяйственной количества деятельностью, ценных бумаг, посредством которое отвечает стабильности его финансового положения. Если какое-либо лицо готово пойти на значительный риск, оно купит большой пакет ценных бумаг, в противном случае - ограничится одной или несколькими бумагами. Данное качество ценной бумаги играет большую роль в финансировании венчурных (рискованных) предприятий, занимающихся новыми разработками. Получить кредит в банке для таких целей не всегда возможно: банки большей частью консервативные организации и требуют обеспечения своих кредитов. Выпуск акций под рискованные проекты позволяет финансировать новые предприятия. Вкладчики идут на большой риск, но в случае успеха их ожидают и большие доходы. Например, такое предприятие, как IBM, впервые появилось как венчурное. Таким образом, наличие РЦБ позволяет расширить финансирование научно-технического прогресса общества. Для увеличения круга потенциальных вкладчиков могут выпускаться очень дешевые бумаги. В результате открывается возможность максимизировать масштабы привлечения денежных средств, охватывая и небогатые слои населения. Подводя итог, можно сказать, что первая функция фондового рынка состоит в мобилизации средств вкладчиков для целей организации и для расширения масштабов хозяйственной деятельности. Вторая функция информационная: ситуация на фондовом рынке сообщает вкладчикам информацию об экономической конъюнктуре и дает им ориентиры для размещения своих капиталов. Данная информация представлена в курсовой стоимости ценных бумаг. Например, если цена акции какого-либо предприятия растет, как правило, это говорит о хороших перспективах его хозяйственной деятельности, и наоборот. Аналогичная параллель справедлива и в 52 отношении состояния фондового рынка и экономики в целом. Падение курсовой стоимости ценных бумаг предвещает спад деловой активности, и наоборот. Из данного правила случаются исключения, однако большей частью фондовый рынок верно определяет вектор экономического движения. Таким образом, ситуация на фондовом рынке сигнализирует о будущем состоянии экономики. Такая последовательность и связь между фондовым рынком и экономической конъюнктурой возникает потому, что вкладчики, стремясь предвидеть будущие результаты деятельности того или иного предприятия, находятся в процессе постоянного поиска и анализа информации. Если полученная информация положительна, они покупают соответствующие ценные бумаги, в противном случае - продают. В результате курсовая стоимость ценной бумаги начинает изменяться уже до того момента, как станут известны окончательные итоги деятельности данного предприятия. Состояние фондового рынка имеет важное значение для стабильного развития экономики; его крах, т.е. сильное падение курсовой стоимости ценных бумаг за короткий промежуток времени, может вызвать застой в экономике. Это объясняется тем, что падение стоимости ценных бумаг делает вкладчиков беднее. Как следствие, они сокращают свои расходы, спрос на товары и услуги падает, у предприятий накапливается нереализованная продукция, они начинают сокращать производство и увольнять работников, что еще больше сокращает уровень потребления. Кроме того, падение курсовой стоимости уменьшает возможности предприятий аккумулировать необходимые им средства за счет выпуска новых бумаг. В составе РЦБ выделяют денежный рынок и рынок капитала. Денежный рынок - это рынок, на котором обращаются краткосрочные ценные бумаги. Временным критерием обычно считается один год. Если бумага будет обращаться на рынке не более года, она рассматривается как инструмент денежного рынка. В то же время такие 53 бумаги, как вексель или банковский сертификат, также относят к инструментам денежного рынка, хотя они могут обращаться и больше одного года. Денежный рынок служит для обеспечения потребностей хозяйствующих субъектов в краткосрочном финансировании. Рынок капитала - это рынок, на котором обращаются бессрочные ценные бумаги или бумаги, до погашения которых остается более года. В качестве примера можно назвать акцию. Рынок капитала служит для обеспечения потребностей хозяйствующих субъектов в долгосрочном финансировании. По организационной структуре РЦБ делят на первичный и вторичный рынки. Первичный рынок - это рынок, на котором происходит первичное размещение ценной бумаги. Любая ценная бумага продается первый раз на первичном рынке. Таким образом, термин "первичный рынок" относится к продаже новых выпусков ценных бумаг. В результате продажи бумаг на первичном рынке лицо, их выпустившее, получает необходимые ему финансовые ресурсы, а бумаги поступают в руки первоначальных держателей. Поэтому функция первичного рынка состоит в мобилизации новых капиталов. Ценные бумаги выпускаются главным образом юридическими лицами. В то же время такая бумага, как вексель, может быть выписана и физическим лицом. Лицо, выпускающее ценные бумаги, называют эмитентом, а выпуск бумаг - эмиссией. Лицо, приобретающее ценные бумаги, именуют инвестором. На фондовом рынке основными покупателями бумаг выступают юридические лица, прежде всего банки, страховые организации, инвестиционные, пенсионные фонды, так как именно они располагают наибольшей суммой средств. На фондовом рынке существует термин "институциональный инвестор", который относится к специалистам, управляющим чужими активами, или обозначает организации, главный вид деятельности которых - приобретение финансовых активов за счет привлеченных средств. 54 Первая и последующие перепродажи ценных бумаг происходят на вторичном рынке, где осуществляется обращение ценных бумаг. На нем уже нет аккумулирования новых финансовых средств для эмитента, а наблюдается только перераспределение ресурсов среди последующих инвесторов. Вторичный рынок, являясь механизмом перепродажи, позволяет инвесторам свободно покупать и продавать бумаги. При отсутствии вторичного рынка или его слабой организации последующая перепродажа ценных бумаг была бы невозможна или затруднена, что оттолкнуло бы инвесторов от покупки всех или части бумаг. В итоге общество осталось бы в проигрыше, так как многие, особенно новейшие, предприятия и начинания не получили бы необходимой финансовой поддержки. В структуре вторичного рынка выделяют биржевой и внебиржевой рынки. Биржевой рынок представлен обращением ценных бумаг на биржах; внебиржевой рынок охватывает обращение бумаг вне бирж. Такое деление вторичного рынка связано с тем, что не все ценные бумаги могут обращаться на бирже. Исторически сначала возник внебиржевой рынок. В последующем рост операций с ценными бумагами потребовал организации более упорядоченной торговли. В результате появились фондовые биржи. Кратко фондовую биржу можно определить как организованный рынок ценных бумаг. Это означает, что существует определенное место, время и правила торговли ценными бумагами. Прогресс компьютерных и информационных технологий привел к появлению электронных бирж. Электронная биржа - это компьютерная сеть, к которой подключены терминалы компаний-членов биржи. Терминалы могут быть вынесены в офисы данных компаний. Как уже было сказано, не все ценные бумаги могут обращаться на бирже: на нее допускаются бумаги только эмитентов, которые отвечают ее требованиям. Как правило, это бумаги крупных, финансово крепких компаний. Ценные бумаги молодых, финансово слабых компаний обычно обращаются на внебиржевом рынке. 55 Каждая биржа разрабатывает свой перечень требований к эмитентам. Поэтому в зависимости от их жесткости бумаги одной и той же компании могут котироваться, т.е. обращаться, на одной или нескольких биржах. Обычно акционерное общество (АО) стремится, чтобы его акции обращались на бирже, поскольку сам факт котировки акций на бирже говорит об определенном уровне надежности АО (оно прошло экспертизу специалистов биржи). При прочих равных условиях таким предприятиям легче привлекать средства за счет выпуска новых акций. Инвесторы могут судить об их положении и перспективах на основе легко доступных биржевых котировок. Чтобы завершить описание биржевого рынка, остановимся кратко на разновидностях бирж в экономике. Если посмотреть на экономику во временном разрезе, то можно увидеть, что она состоит из двух сегментов: спотового и срочного рынков. 8.2. Опционный контракт Опцион представляет собой контракт, дающий его владельцу право купить (опцион "колл") или продать (опцион "пут") определенное количество товаров или финансовых инструментов (ценных бумаг) по установленной цене (цене использования) в течение обусловленного времени в обмен на уплату некоторой суммы (премии). Опцион - это разновидность срочной сделки, не требующей обязательного исполнения. Данное определение целесообразно дополнить формулировкой российского законодательства. Согласно письму Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур от 30 июля 1996 г. "О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках": "Опционным контрактом (опционом) является документ, определяющий права на получение (передачу) имущества (включая деньги, валютные ценности и ценные бумаги) или информации с 56 условиями, что держатель опционного контракта может отказаться от прав по нему в одностороннем порядке". Суть опциона состоит в том, что он предоставляет одной из сторон сделки право выбора исполнить контракт или отказаться от его исполнения. В сделке участвуют два лица: одно покупает опцион, т.е. приобретает право выбора; другое продает, или выписывает, опцион, т.е. предоставляет право выбора. За полученное право выбора покупатель опциона уплачивает продавцу определенное вознаграждение, называемое премией. Продавец опциона обязан исполнить свои контрактные обязательства, если покупатель (держатель) опциона решает его исполнить. Покупатель имеет право исполнить опцион, т.е. купить или продать базисный актив, только по той цене, которая зафиксирована в контракте. Она называется ценой исполнения. Цена опциона определяется с учетом таких факторов, как уровень цены рыночного инструмента, являющегося базисным активом опциона, ее устойчивость, а также срок реализации опциона. Если инвестор уверен в своих прогнозах относительно будущего развития событий на рынке, он может заключить фьючерсный контракт. Однако при ошибочных прогнозах или случайных отклонениях в развитии конъюнктуры инвестор может понести большие потери. Чтобы ограничить свой финансовый риск, вкладчик может обратиться к опционным контрактам: они позволяют инвестору ограничить свой риск только определенной суммой, которую он теряет при неблагоприятном исходе событий; напротив, его выигрыш потенциально может быть любым. Опционные контракты представляют собой производные инструменты, в основе которых лежат различные активы. По сравнению с фьючерсными контрактами диапазон базисных активов опционов шире, так как в основе опционного контракта может лежать и фьючерсный контракт. Опционные контракты используются как для извлечения спекулятивной прибыли, так и для хеджирования. 57 Опционные контракты заключаются как на биржевом, так и внебиржевом рынках. До 1973 г. в мировой практике существовала только внебиржевая торговля опционами. В 1973 г. образована первая опционная биржа - Чикагская Биржа Опционов. Внебиржевые контракты заключаются с помощью брокеров или дилеров и не являются стандартными. Биржевая торговля опционами организована по типу фьючерсной. Ее отличительная особенность - стороны не находятся в одинаковом положении с точки зрения контрактных обязательств. Поэтому покупатель опциона при открытии позиции уплачивает только премию; продавец опциона обязан внести начальную маржу. При изменении текущего курса базисного актива размер маржи может меняться, чтобы обеспечить гарантии исполнения опциона со стороны продавца. При исполнении опциона расчетная палата выбирает лицо с противоположной позицией и предписывает ему осуществить действия в соответствии с контрактом. Биржевые опционы являются стандартными контрактами. Помимо прочих условий биржа также устанавливает и цену исполнения опционов. В процессе торговли согласовывается только величина премии опциона. На один и тот же базисный актив биржа может одновременно предлагать несколько опционных контрактов, которые отличаются друг от друга как ценой исполнения, так и сроками истечения. Все опционы одного вида, на один базисный актив называют опционным классом. Опционы одного класса с одинаковой ценой исполнения и датой истечения контракта образуют опционную серию. С точки зрения сроков исполнения опционы подразделяются на два типа: американский и европейский. Американский опцион может быть исполнен в любой день до истечения срока действия контракта; европейский - только в день истечения срока контракта. Глава 9. Облигационные займы в структуре источников финансирования 58 Российских предприятий 9.1. Облигационные займы в структуре источников финансирования Российских предприятий Рыночная трансформация экономической системы России существенно изменила условия и принципы формирования финансовых ресурсов предприятий. У них, с одной стороны, появились новые возможности наращивания финансового потенциала расширенного воспроизводства (эмиссия ценных бумаг, заимствования на рынке капитала, гарантированные кредиты и др.), с другой стороны, заметно расширился спектр решаемых задач, отличающихся повышенной сложностью и ограниченностью временных горизонтов решения (реструктуризация производства, обновление на инновационной основе его материально-технической базы, освоение конкурентоспособной продукции при повышающемся уровне открытости национальной экономики и др.). Очевидна потребность в формировании нового механизма привлечения финансовых ресурсов на микроэкономическом уровне, ориентированного на их рост и эффективное использование. Кроме того, интеграция России в мировое экономическое пространство инициирует потребность в компаративном анализе современной практики, позволяющем осуществить селекцию продуктивных инструментов привлечения финансовых ресурсов с последующей их адаптацией к российской институциональной среде. Финансовые ресурсы предприятий трансформируются в их деловой оборот через соответствующие источники. Они представляют собой совокупность инструментов, используемых для привлечения финансовых ресурсов, необходимых для обслуживания производственных и прочих расходов предприятия. Именно в таком толковании определяются источники собственных и заемных средств в Методических рекомендациях по 59 разработке финансовой политики предприятия, утвержденных Приказом Министерства экономики РФ от 01.10.1997 N 118. В соответствии с данными Рекомендациями источниками собственных средств могут служить эмиссия акций, реализация ненужного и выбывающего имущества, основных фондов, чистая прибыль и амортизация, источниками заемных средств - коммерческие кредиты и займы. За счет самофинансирования или внутренних источников обеспечивается подавляющая часть ресурсов российских компаний. В то же время собственные источники средств ограничены у любого предприятия и не позволяют ему обеспечить эффективный рост, поэтому компании вынуждены выходить на финансовый рынок в поисках внешних источников финансирования. Как отмечает И.В. Шевченко, "опора отечественных предприятий на собственные источники финансирования является вынужденной мерой и свидетельствует не о достаточной насыщенности предприятий денежными средствами, а о невозможности по тем или иным причинам организовать внешнее финансирование, в том числе ввиду слабого развития отечественной кредитной системы и фондового рынка". Если предприятие рассматривает возможности привлечения внешнего финансирования, то перед ним стоит непростая задача выбрать наиболее подходящий источник. Подобный выбор прежде всего зависит от финансового положения предприятия, долгосрочных целей его развития, личных предпочтений и интересов высшего руководства, а также от внешних экономических условий. Чтобы сделать правильный выбор, финансовые менеджеры компании анализируют следующие факторы: - наличие на рынке необходимых финансовых продуктов; - стоимость финансирования; - сроки и условия финансирования; - обеспечение, необходимое для привлечения средств; - сроки организации и получения финансирования; 60 - вопросы контроля над предприятием в зависимости от выбранного источника финансирования. Таким образом, финансирование представляет собой процесс, включающий выявление альтернативных источников финансирования, выбор конкретных источников, организацию получения и расходования денежных или материальных ресурсов в зависимости от вида источников финансирования. Для выявления альтернативных источников финансирования финансовым менеджерам необходимо провести их сравнительный анализ. Учитывая, что в современных экономических условиях наиболее распространенными и востребованными источниками финансирования являются кредитование, а также выпуск ценных бумаг (акции, облигации, векселя). 61 СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ Основная литература 1. Конституция РФ 1993 г.//Российская газета. 1993. 25 дек. 2. Конституция СССР 1936 г.//Известия ЦИК СССР и ВЦИК. 1936. N 283. 3. ГК РФ. Часть 1 от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ//СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; Часть 2 от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ//СЗ РФ. 1996. N 5. Ст. 410; Часть 3 от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ//СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4552. 4. ГК РСФСР 1922 г.//Известия ВЦИК. 1922. N 256. 5. ГК РСФСР 1964 г.//Свод законов РСФСР. 1988. Ст. 7; Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле"//Российская газета. 1992. 6 мая. 6. Федеральный закон от 31 июля 1998 г. N 142-ФЗ "О налоге на игорный бизнес"//СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3820 - Утратил силу с 1 января 2004 г. (Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. N 182-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие акты законодательства Российской Федерации о налогах и сборах". СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. 1). Ст. 5138). 7. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"//СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918. 8. Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах"//СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562. 9. Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности"//Ведомости съезда народных депутатов РСФСР. 1990. N 27. Ст. 357. 10. Федеральный закон от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР"//СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492. 62 11. Письмо ГКАП, КТБ от 30 июля 1996 г. "О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках"//Финансовая газета. 1996. N 33.Постановление ФКЦБ от 27 апреля 2001 г. "Об утверждении положения о требованиях к операциям, связанным с совершением срочных сделок на рынке ценных бумаг"//Российская газета. 2001. N 145. 12. Агарков М.М. Обязательства по советскому гражданскому праву. Ученые записки Всесоюзного института юридических наук НКЮ СССР. Вып. III. М., 1940. 13. Буренин А.Н. Рынок ценных бумаг и производных финансовых инструментов. М., 2006. 14. Малинин Д. Фьючерсы на ГКО. М., 2003. 15. Международные финансовые рынки/Сост. П.Н. Тесля. Новосибирск, 2005. 16. "Экономический анализ: теория и практика", 2008, N 22 Дополнительная литература 17. Галанова В.А., Басова А.И. Рынок ценных бумаг. Изд. 2-е, перераб. и доп. М.: Финансы и статистика, 2006. 18. Галанов В.А. Рынок ценных бумаг. М., Финансы и статистика, 2005г. 19. Жуков Е.Ф. Рынок ценных бумаг. Учебник. М.: ДЕЛО, 2006. 20. Иванова Е.В. Расчетный форвардный контракт как срочная сделка, Москва: Волтерс Клувер, 2005 г. 21. Килячков Н.А. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. Учебное пособие. М., ЮРИСТЪ, 2006г. 22. Ческидов Б.М. Развитие банковских операций с ценными бумагами. М., 2007 г. 23. Шевчук Д.А. Рынок ценных бумаг: Учебное пособие. - Ростов-на-Дону: Феникс, 2006. 24. Шевчук Д.А. Биржевое дело: Конспект лекций. - Ростов-на-Дону: Феникс, 2007. 63 25. Щебарова Н.Н. Международные валютно-финансовые отношения. Учеб. Пособие. М. – 2007. 64