Коммерческое право

«Коммерческое право»
Оглавление
1.
Понятие, сущность и виды коммерческой деятельности. Понятие коммерческого
права. 3
2.
Соотношение коммерческого права с гражданским и другим отраслями права .............. 4
3.
Структура и состав торгового (коммерческого) законодательства. ........................................ 5
4.
Общая характеристика субъектов (участников) коммерческой деятельности ................. 6
5.
Субъекты, занимающиеся покупкой и последующей перепродажей товаров ................... 7
6.
Субъекты, содействующие продвижению товаров без приобретения права
собственности на товары ............................................................................................................................................... 7
7.
Организации, содействующие осуществлению рыночных отношений ................................. 7
8.
Участие иностранных организаций, их представительств в торговом обороте................ 7
9.
Понятие и квалифицирующие признаки товара. ............................................................................... 8
10.
Конкуренция в сфере коммерческой деятельности.......................................................................... 8
11.
Договоры, применяемые в коммерческой деятельности: общая характеристика........... 9
12.
Классификация коммерческих договоров.............................................................................................. 9
13.
Способы и порядок заключения торговых договоров .................................................................. 10
14.
Ответственность за нарушения обязательств в торговом обороте ...................................... 11
15.
Изменение и расторжение торговых договоров .............................................................................. 13
16.
Основные положения договора оптовой купли-продажи........................................................... 13
17.
Основные положения договора поставки ........................................................................................... 14
18.
Основные положения договора контрактации сельскохозяйственной продукции. .... 15
19.
Особенности поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд ............. 16
20.
Особенности договоров перевозки товаров ....................................................................................... 17
21.
Особенности договора на проведение маркетинговых исследований ................................ 18
22.
Коммерческая франшиза (концессия) ................................................................................................... 18
23.
Особенности правового регулирования внешнеторговых договоров (контрактов) ... 19
24.
Основное содержание внешнеторгового контракта...................................................................... 20
25.
Договорные связи в торговом обороте, участие в них посреднических организаций 21
26.
Обязательные условия торговых договоров ..................................................................................... 22
27.
Предмет договора, ассортимент, место и сроки исполнения договора ............................... 22
28.
Условия отгрузки/поставки, цена и расчеты в торговых договорах .................................... 23
29.
Посреднические договоры в торговле. ................................................................................................. 24
30.
Особенности договора комиссии ............................................................................................................. 26
1
31.
Особенности агентского договора........................................................................................................... 26
32.
Договоры об исключительной продаже товаров и дистрибьюторские контракты ..... 27
33.
Договоры, содействующие торговле ...................................................................................................... 28
34.
Общие положения о приемке товаров ................................................................................................... 29
35.
Порядок приемки товаров по количеству ........................................................................................... 30
36.
Порядок приемки товаров по качеству ................................................................................................. 30
37.
Экспертиза качества товаров ..................................................................................................................... 31
38.
Особенности приемки импортных товаров ........................................................................................ 32
2
1.
Понятие, сущность и виды коммерческой деятельности. Понятие
коммерческого права.
Коммерческое право – это комплексный институт гражданского права, состоящий из
правовых норм, регулирующих торговые отношения в сфере бизнеса.
Коммерческое право основывается на единых с гражданским правом методах
регулирования и принципах.
Задача коммерческого права состоит в правовом содействии становлению российского
товарного рынка и рыночных отношений. Как учебная дисциплина коммерческое право
предназначено для целей обучения, подготовки специалистов к практической работе. Задачи
науки коммерческого права — разработка предложений о принятии и совершенствовании
законов и иных правовых актов о торговле, а также фундаментальных проблем и
перспективных направлений коммерческого права; подготовка рекомендаций по правовым
вопросам для предпринимателей; научно-методическое обеспечение предпринимательства.
Понятие коммерции. Коммерция (торговля) является одним из видов предпринимательской
деятельности, связанной с систематическим получением прибыли в результате торговых
операций. Commercium в переводе с латинского означает торговлю. Следует различать
понятия
«коммерция»
(торговля)
и
«предпринимательство».
Понятие
«предпринимательство» шире понятия «торговля», поскольку прибыль можно получать и от
выполнения работ, оказания услуг, доходов на имущество, а не только от продажи товаров.
Товарное обращение — процесс обращения объектов собственности посредством возмездных
договоров. Объектами собственности являются продукты труда, ценные бумаги, валютные
ценности, деньги, иное движимое и недвижимое имущество. Торговля — вид
предпринимательской деятельности, связанный с куплей-продажей товаров и оказанием
услуг покупателям. Товар — любая вещь, не ограниченная в обороте, свободно отчуждаемая и
переходящая от одного лица к другому по договору купли-продажи. Коммерческое право —
подотрасль гражданского права.
Коммерческое право является подотраслью гражданского права, потому что торговый
оборот — это часть имущественного оборота, регулируемого гражданским правом. Предметом
коммерческого права является правовое регулирование коммерческой (торговой
деятельности), т.е. деятельности по продвижению товаров от изготовителей в организации
розничной и оптовой торговли и другим потребителям, которые используют товары для
предпринимательских и хозяйственных целей.
Коммерческая деятельность связана с:
 реализацией товаров и услуг;
 деятельность по снабжению предприятия материальными ресурсами;
 торгово-посреднической деятельностью.
Виды коммерческих организаций
Гражданским кодексом РФ предусмотрены следующие возможные формы организации
предпринимательской деятельности:
 хозяйственные товарищества
 хозяйственные общества
 производственные кооперативы
 государственные и муниципальные унитарные предприятия
Хозяйственное товарищество - это коммерческая организация, уставный капитал которой
разделен на доли (вклады) ее участников (учредителей), несущих ответственность по ее
обязательствам принадлежащим им имуществом.
Хозяйственное общество - это коммерческая организация, уставный капитал которой
разделен на доли (вклады) ее участников (учредителей), не несущих ответственности по ее
обязательствам принадлежащим им имуществом и рискующих только своими долями
(вкладами).
Производственный кооператив (артель) - это коммерческая организация, объединяющая
на добровольных началах граждан на основе членства, личного трудового и иного участия и
внесения имущественных паевых взносов.
3
Государственное (муниципальное) унитарное предприятие — это коммерческая
организация, созданная государством (муниципальным органом управления) и не наделенная
правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.
2.
Соотношение коммерческого права с гражданским и другим отраслями права
Коммерческое право – это подотрасль гражданского права, что прослеживается через
принципы частного права.
Коммерческое право пересекается с хозяйственным правом, которое так же, как и
коммерческое право, не является самостоятельной отраслью права, антимонопольным,
таможенным, земельным правом.
Следует различать понятия «коммерческое право» и «коммерческое законодательство».
Коммерческое право – это совокупность общих и специальных норм частного права,
регулирующих отношения между предпринимателями или с их участием при осуществлении
предпринимательской деятельности.
Коммерческое законодательство – это совокупность нормативных актов, содержащих
нормы разных отраслей права, регулирующих предпринимательскую деятельность.
Специализация коммерческого законодательства заключается в правовом регулировании
отношений, связанных с предпринимательской деятельностью, с ее осуществлением и
публичной организацией (управлением).
Для правильного понимания предмета коммерческого права важно определение его
соотношения со смежными юридическими и иными дисциплинами.
Прежде всего - о соотношении с правом гражданским. Коммерческое право представляет
собой специальную область гражданского права. Оно берет из гражданского права готовыми
многие понятия и целые институты, соответственно видоизменяя последние. Существующая
взаимосвязь проявляется в субсидиарном применении к торговым отношениям норм
гражданского законодательства при отсутствии специальных торговых законов и обычаев.
Вместе с тем торговая деятельность нуждается для своего успешного развития в особых
правилах регулирования, учитывающих ее отличительный характер от имущественного
оборота в целом. Выполнение функций в сфере торговли предполагает наличие у субъектов
особых прав и вместе с тем налагает на них обязанности, не свойственные иным субъектам
гражданского права. Обязательственные отношения в торговом обороте требуют применения
особых договоров, не предусмотренных гражданским правом либо существенно
видоизмененных по сравнению с последним.
По мере своего поступательного движения коммерческое право вырабатывает
собственные принципы, правовые конструкции, правила, совершенно не известные
гражданскому праву. Гораздо большее значение в коммерческом праве, чем в гражданском,
имеют деловые обычаи, именуемые здесь обычаями торгового оборота.
Существующее стремление отдельных научных кругов к объединению коммерческого
права с гражданским ведет, с одной стороны, к необходимости допускать в гражданском
законодательстве множество исключений из общих положений, с другой -- к оставлению
нерешенными важных вопросов и созданию препятствий к развитию российского торгового
оборота.
Теперь о соотношении коммерческого и предпринимательского права. Здесь следует
подчеркнуть, что коммерция является одним из видов предпринимательства, однако
коммерческое право не имеет отношения к праву предпринимательскому.
Как и всякая отрасль экономики, товарное обращение в существенной степени
регулируется установлениями государственного, административного, налогового, уголовного
и других отраслей публичного права. Однако под коммерческим правом в науке и
законодательстве понимаются, прежде всего, частноправовые нормы. За рубежом
коммерческим правом признается исключительно система норм частного права. Ни как
отрасль публичного права, ни как смешение норм частного и публичного характера
коммерческое право не могло бы иметь никаких оснований для самостоятельного
существования.
Предпринимательское право называет себя комплексной отраслью, осуществляющей
правовое регулирование предпринимательской деятельности нормами различных отраслей
4
права. Однако предпринимательское право не выделяет и не учитывает отличий отраслевых
методов правового регулирования. Не рассматриваются и способы обеспечения взаимосвязи
между разноотраслевыми установлениями, относящимися к общему объекту. Таким образом,
это более упрощенный, огрубленный подход, основанный на игнорировании различий
отраслевых
методов
правового
регулирования,
способов
установления
взаимосогласованности
между
решениями
по
вопросам
предпринимательства,
принимаемыми в разных отраслях права.
По этим причинам коммерческое право пока не находит точек соприкосновения с
предпринимательским правом.
Коммерческое право и менеджмент. Менеджмент может быть определен как
управленческая деятельность фирмы по выработке целей и политики ведения бизнеса,
предполагающая комплексный анализ факторов, влияющих на его эффективность.
При выработке долгосрочных установок и ориентиров по укреплению позиций на рынке,
новых направлений производства и сбыта крайне важно принимать во внимание требования
законодательства, возможности и порядок использования договора и других правовых
средств. В России эффективность управленческих решений обычно снижается или не
достигается вообще из-за игнорирования правовых аспектов соответствующей деятельности.
Коммерческое право ориентирует юристов фирм на непосредственное участие в
подготовке управленческих решений с использованием положений, излагаемых в данной
книге и других трудах коммерциалистов.
Коммерческое право и логистика. В сфере торговли осуществляются разнообразные
операции с товаром, подразделяемые на два основных вида: коммерческие и технологические.
Коммерческие операции связаны со сменой собственников и форм стоимости товара
(потребительная и меновая). В отличие от них технологические операции связаны с
движением товара как потребительной стоимости. Таковы перемещение, создание запасов,
подсортировка, распределение и др.
Технологические процессы и операции являются предметом специальной дисциплины -логистики. Логистика занимается изучением и оптимизацией товародвижения в процессе
доведения сырья и готовой продукции до потребителей. Знания логистики представляют
совокупность способов организации перемещения товаров, их хранения и распределения,
управления материальными потоками.
Вместе с тем логистика не предусматривает учета требований законодательства,
применения таких правовых средств организации товарных операций, как договор,
имущественная ответственность и др. Поэтому положения логистики должны
согласовываться с правовыми установлениями, знаниями коммерческого права.
3.
Структура и состав торгового (коммерческого) законодательства.
Коммерческое законодательство представляет собой нормативные акты, которые
содержат нормы различных отраслей права, регулирующих предпринимательскую
деятельность.
По юридической силе источники коммерческого права подразделяются следующим
образом:

Конституция РФ;

Федеральные законы;

подзаконные нормативно-правовые акты;

законы и иные акты субъектов РФ;

международные договоры, действующие в РФ.
Конституция РФ 1993 г. является базой для любой отрасли права, определяет
фундаментальные положения и основополагающие принципы коммерческого права.
Гражданский кодекс РФ содержит ряд норм, универсальных как для гражданского, так и
для коммерческого права. Наряду с ГК РФ большую роль имеют акты, регулирующие
деятельность транспорта в регулировании торгового оборота:

Воздушный кодекс РФ от 19 марта 1997 г. № 60-ФЗ (ВК РФ);

Кодекс торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г. № 81-ФЗ (КТМ РФ);
5

Кодекс внутреннего водного транспорта РФ от 7 марта 2001 г. № 24-ФЗ (КВВТ РФ) и
др.

В области коммерческого права можно привести примеры следующих федеральных
законов:

Закон РФ «О защите прав потребителей». Он гарантирует основные права
потребителей товаров и способы защиты этих прав; регулирует отношения, возникающие
между потребителями и изготовителями, продавцами при продаже товаров и т. д.;

Федеральный закон «О защите конкуренции». Им определяются организационные и
правовые основы защиты конкуренции.

Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом
регулировании»;

Закон РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-I «О товарных биржах и биржевой торговле»;

Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-I «О торгово-промышленных палатах в
Российской Федерации» и др.
К подзаконным нормативным актам относятся:
Указы Президента РФ, дополняющие законы при наличии в них пробелов;

Постановления Правительства РФ, принимаемые для развития и исполнения
законов;

государственные стандарты на продукцию, работы, услуги, строительные объекты,
установленные Госстандартом и другими компетентными органами;

акты министерств и ведомств, направленные на исполнение законов, указов
Президента РФ, постановлений Правительства РФ.

Важнейшими международными документами в области коммерческого права
являются:

Венская конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли- продажи
товаров;

Гаагская конвенция 1986 г. о праве, применимом к договорам международной
купли-продажи.
4.
Общая характеристика субъектов (участников) коммерческой деятельности
Участниками коммерческой деятельности, осуществляющими куплю-продажу, являются
физические и юридические лица.
Участки торгового оборота:
•
Сбыт изготовителями своего товара
•
Деятельность оптовых торговых и иных посреднических действий
•
Действие субъектов по приобретению необходимых ресурсов
Физическое лицо — это гражданин, который обладает правоспособностью и
дееспособностью.
Под правоспособностью понимается способность гражданина иметь гражданские права и
обязанности. Такими правами являются право собственности на имущество, право заниматься
предпринимательской, а также любой другой деятельностью, не запрещенной законом,
создавать предприятия, совершать любые законные сделки, в том числе и сделки куплипродажи, брать на себя соответствующие обязательства и т. п.
Под дееспособностью понимается способность гражданина своими действиями
приобретать и осуществлять гражданские права, создавать и исполнять гражданские
обязанности, нести ответственность за совершенные правонарушения. Согласно российскому
законодательству полной дееспособностью обладают граждане, достигшие совершеннолетия,
т. е. по достижении восемнадцатилетнего возраста.
В нашей стране в соответствии с действующим законодательством любой гражданин
может иметь любые имущественные права и брать на себя любые обязанности, кроме тех,
которые запрещены законом. Лишение или ограничение дееспособности осуществляется в
судебном порядке.
6
Физические лица (граждане) отвечают по взятым на себя обязательствам всем
принадлежащим им имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с
законом не может быть обращено взыскание. Например, объектом взыскания не может быть
жилой дом с хозяйственными постройками у лиц, основным занятием которых является
сельское хозяйство, при условии постоянного проживания в этом доме.
Юридическое лицо — это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном
ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим
обязательствам этим имуществом. Юридическое лицо может от своего имени приобретать
имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в
суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.
Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается
при его ликвидации.
5.
Субъекты, занимающиеся покупкой и последующей перепродажей товаров
•
Имеют в собственности товар (дистрибьюторы, трейдеры, торговые дома);
•
Которые не имеют права собственности на товар (маклеры, торговые склады)
•
Создающие условия для торгового оборота (владельцы рынков, торгов, бирж)
Покупка и перепродажа
•
Диллеры – оптовые организации (только юр лица), от своего имени и за свой счет;
•
Торговые дома – деятельность закупке у производителя, расфасовке, подготовке и
последующей продажи товаров;
•
Трейдеры – специализированные посредники по поручению клиентов от своего
имени и за свой счет (могут быть и ЮЛ и ИП), специализируются на краткосрочных сделках;
•
Дейстрибьютеры – импортный товар (можно СП или из-за границы) – схожи с
торговыми домами по функциям, только без подготовки товара.
6.
Субъекты, содействующие продвижению товаров без приобретения права
собственности на товары
Продажа без приобретения в собственности:
•
Комиссионеры
•
Фирмы – стокисты (право собственности у иностранного поставщика)
•
Брокеры (акции на бирже и другие любые продажи) – оперативные сделки
•
Агенты
•
Маклеры (фондовые и товарные биржи) – по поручению и за счет клиента
7.
Организации, содействующие осуществлению рыночных отношений
Организации, содействующие совершению рыночных отношений
•
Товарные биржи
•
Ярмарки
•
Оптовые продовольственные рынки
•
Коммерческие торги
•
Торгово-коммерческие выставки
•
Торгово-промышленные палаты (некоммерческие организации)
8.
Участие иностранных организаций, их представительств в торговом обороте.
Согласно общему правилу, сформулированному в ГК, к отношениям с участием
иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц применяются
правила, установленные гражданским законодательством для российских участников
гражданского оборота, т.е. к иностранным лицам применяется национальный режим. Это
правило в полной мере распространяется на личные неимущественные и иные не
являющиеся исключительными интеллектуальные права на результаты интеллектуальной
деятельности и средства индивидуализации.
7
9.
Понятие и квалифицирующие признаки товара.
Товар - это продукт труда, удовлетворяющий потребность человека посредством куплипродажи. Данное определение товара рассмотрено с экономической точки зрения. В
Гражданском кодексе РФ с понятием товара отождествляется понятие «вещь». ГОСТ РФ
«Товары: термины и определение» определяет товар как любую вещь, неограниченную в
обороте, свободно отчуждаемую и переходящую от одного лица к другому по договору куплипродажи. В соответствии с типовым законом ЮНСИТРАЛ товар – это предметы любого вида и
описания, в том числе сырье, изделия, предметы оборудования в твердом, жидком, ином
состоянии, а также электрическая энергия и услуги, сопутствующие поставкам товара, если их
стоимость не превышает стоимости самих товаров. Для коммерческого права товары – это
движимые вещи, находящиеся в торговом обороте, имеющие стоимостную оценку и
выступающие предметом договора купли-продажи, где сторонами являются лица,
осуществляющие предпринимательскую деятельность.
Существуют товары особого рода:
 потребительские;
 электроэнергия.
У потребительских товаров особые возможности обмена, ремонта, возврата.
Электроэнергия обладает рядом специфических свойств:
 ее невозможно зрительно обнаружить;
 ее невозможно накапливать и хранить;
 процесс ее производства связан с транспортировкой и потреблением;
 при передаче потребителю не может быть возвращена;
 не может быть предметом виндикационного иска.
Все товары делятся на три группы:
 идентичные;
 взаимозаменяемые;
 однородные.
Идентичными признаются товары, которые имеют одинаковые характеризующие их
признаки: физические характеристики, качество товаров, репутацию на рынке, страну
происхождения, производителей. Некоторые незначительные различия в характеристиках
товара могут не учитываться.
Однородные товары, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики и состоят
из схожих компонентов, что позволяет им выполнять одни и те же функции: качество,
репутация на рынке, страна происхождения, наличие товарного знака.
Взаимозаменяемые товары сходны с однородными, могут быть сравнимы по их
функциональному значению, применению, техническим характеристикам и цене с другими
товарами таким образом, что покупатель их заменяет или готов заменить в процессе
потребления.
10. Конкуренция в сфере коммерческой деятельности.
Конкуренция
–
соперничество
хозяйствующих
субъектов,
при
котором
самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается
возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия
обращения товаров на соответствующем рынке (п. 7 ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции»).
Под хозяйствующим субъектом понимаются индивидуальный предприниматель,
коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая
деятельность, приносящую ей доход.
Совершенная конкуренция имеет место лишь при полиполии, т. е. когда на рынке много
продавцов и много покупателей. Тогда рынок открыт для каждого, рекламная кампания
является не обязательной, так как на продажу предлагаются однородные товары, отсутствуют
какие-либо предпочтения.
Цена товара на таком рынке – заданная величина, продавец же решает лишь, какое
количество товара нужно продать по данной цене.
8
Федеральный закон «О защите конкуренции» определяет организационные и правовые
основы защиты конкуренции, в том числе и такими мерами, как:
1) предупреждение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной
конкуренции;
2) предупреждение и пресечение недопущения, ограничения, устранения конкуренции
федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти
субъектов РФ, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции
указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными
фондами, Центробанком РФ.
Целью ФЗ «О защите конкуренции» является соблюдение положений Конституции РФ,
таких как: обеспечение единства экономического пространства, свободное перемещение
товаров, свобода экономической деятельности в РФ, защита конкуренции и создание условий
для эффективного функционирования товарных рынков.
Защита конкуренции в РФ, связана с предупреждением и пресечением монополистической
деятельности и недобросовестной конкуренции, распростра-няетсяна отношения, в которых
участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные
органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов РФ, органы
местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, Центробанк РФ,
физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели; а также на соглашения
между российскими и (или) иностранными лицами и организациями, достигнутые за
пределами территории РФ, если в отношении таких соглашений в совокупности выполняются
следующие условия:
1) соглашения достигнуты в отношении находящихся на территории РФ основных
производственных средств и (или) нематериальных активов, прав в отношении российских
коммерческих организаций;
2) соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции в РФ.
11. Договоры, применяемые в коммерческой деятельности: общая характеристика
Договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении,
изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ).
Договор в сфере коммерческой деятельности – это гражданско-правовой договор,
сторонами которой являются коммерсанты, заключающие договор в связи с осуществлением
предпринимательской деятельности.
Признаки коммерческого договора:
1) Коммерческий договор имеет особый субъектный состав участников:
- коммерческие и некоммерческие организации
- государственные структуры
- индивидуальные предприниматели.
2) Цель договора – получение прибыли.
3) Споры и разногласия между субъектами коммерческой деятельности, разрешаются
арбитражным судом.
.
12. Классификация коммерческих договоров
I. Реализационные договоры – договоры, которые оформляют отношения по возмездной
реализации товара для предпринимательских и хозяйственных нужд.
К числу таких договоров относятся:
- договоры поставки;
- договоры оптовой купли-продажи;
- договор контрактации сельскохозяйственной продукции;
- договор закупок для государственных нужд;
- договор товарного кредита (ст. 882 ГК РФ) – он включен в главу о кредитовании, хотя
фактически это продажа с условием оплаты стоимости товара в будущем;
9
- договор мены товаров – примыкает к реализационным законам.
Помимо общих целей важной особенностью договоров на реализацию товаров для
предпринимательских и хозяйственных нужд является особый субъектный состав. Участниками таких
договоров могут быть лишь организации и индивидуальные предприниматели, но не
физические лица.
II. Посреднические договоры – согласно ГК РФ они в основном являются договорами на
возмездное оказание услуг. В сфере торговли содержанием таких договоров служит
совершение лицом действий по поводу товара в интересах какого-либо участника торгового
оборота:
- договоры комиссии, в т.ч. внешнеторговой комиссии (консигнации);
- договоры поручения;
- договоры коммерческой концессии (франшизы);
- договоры торгового агентирования и т.д..
III. Договоры, содействующие торговле:
- выполнение маркетинговых исследований;
- создание рекламной продукции;
- оказание рекламных и информационных услуг;
- хранение товаров;
- договоры кредитования торговых операций;
- договоры страхования товаров и коммерческих рисков;
- договоры транспортной экспедиции и т.д.
IV. Организационные договоры:
- соглашения об исключительной продаже товаров;
- договоры об организации взаимосвязанной деятельности по реализации товаров;
- договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров;
- договоры органов власти и местного самоуправления с производственными и торговыми
фирмами по вопросам осуществления торговли.
Реализационные и посреднические договоры целиком относятся к сфере коммерческого
права, поскольку:
1) предназначены для обслуживания товарообращения;
2) граждане не участвуют в их совершении
13. Способы и порядок заключения торговых договоров
Товарное обращение регулируется наряду с законодательством таким важнейшим
правовым средством, как договор. Договор играет главную роль в установлении торговохозяйственных связей между субъектами. Он обеспечивает юридическую организацию
действий субъектов путем установления их взаимных прав и обязанностей в обязательствах,
связанных с отчуждением и приобретением товаров.
В отношении формы торговых договоров действует общее правило, согласно которому
договоры между юридическими лицами или с их участием заключаются в простой фирменной
форме. Отрицательным последствием нарушения требований к форме договора согласно ст.
162 ГК РФ служит недопустимость ссылаться на свидетельские показания в случае
возникновения спора. Лишь по некоторым видам договоров закон предусматривает их
недействительность в случае несоблюдения простой письменной формы. Таковы все
внешнеэкономические договоры (ст. 162 ГК РФ), договоры страхования (ст. 940 ГК РФ) и
коммерческой концессии (ст. 1028 ГК РФ).
Закон не предусматривает необходимости заключения договоров на специальных
бланках, а также скрепления подписей печатями. Сами стороны могут предусмотреть
обязательность использования специальных бланков и скрепления подписей печатями.
Несоблюдение этих условий не влечет недействительности договора. Однако сами стороны
могут предусмотреть иные последствия таких нарушений, в том числе признание договора
незаключенным. Сторона, заинтересованная в заключении договора, делает предложение об
10
этом. Предложение может адресоваться конкретному лицу или неопределенному кругу лиц. В
последнем случае оно должно содержать существенные условия договора. При отсутствии
существенных условий такое обращение не признается предложением о договоре, а
рассматривается как деловая информация или реклама.
Предложение о заключении договора может делаться следующими основными способами;
а) направлением другой стороне подготовленного проекта договора, б) направлением письма
или телеграммы, содержащих предложение о договоре.
Закон не устанавливает, какое лицо вправе подписывать договоры от имени организации.
На практике допустимым признается подписание договора первым руководителем
организации (ее исполнительного органа). Все остальные лица могут подписывать договоры
лишь по уполномочию, предусмотренному в уставе организации, или выданной доверенности.
На уполномочивающие документы должна делаться ссылка в договоре, а их заверенная копия
(или выписка) – прилагаться к договору.
Сторона, получившая предложение о заключении договора, нередко согласна заключить
договор на иных условиях. Соответствующие дополнения или возражения должны быть
высказаны ею. Когда договор заключается путем подписания сторонами составленного
текста, то оправданным является подписание договора с отметкой в нем о наличии
разногласий и приложения к возвращаемому экземпляру договора протокола разногласий.
При заключении договора путем обмена письмами (телеграммами и т.п.) в даваемых ответах
указывается на вносимые дополнения и возражения.
В силу ст. 443 ГК РФ ответ, содержащий иные, условия по сравнению с предложенным, не
считается согласием заключить договор. Он рассматривается как встречное предложение
заключить договор на иных условиях.
14. Ответственность за нарушения обязательств в торговом обороте
Ответственность,
применяемая
в
торгово-предприни-мательских
отношениях,
устанавливается
различными
отраслями
законодательства:
гражданским,
административным, налоговым, таможенным, уголовным и др. Отраслевые меры
ответственности призваны оказывать воздействие на разные стороны коммерческой
деятельности. Все они заслуживают внимания. Однако поскольку коммерческое право
является подотраслью гражданского, то первоочередного рассмотрения требуют меры
гражданско-правовой ответственности, применяемые в торговом обороте.
Гражданско-правовая ответственность носит имущественный характер и состоит в
претерпевании субъектом неблагоприятных имущественных последствий в связи с
допущенным неисполнением обязательства, нарушением прав и законных интересов другого
лица. Необходимым признаком юридической ответственности является возможность опоры
на механизм государственного принуждения при ее применении.
Для понимания сущности ответственности и эффективного использования ее
возможностей важно выявить функции, которые она выполняет. Анализ функций
юридических объектов является одним из необходимых аспектов системно-деятельного
изучения права.
В юридической литературе описаны следующие функции ответственности:
1) компенсационная, состоящая в восстановлении потерпевшему понесенных им потерь;
2) предупредительная, заключающаяся в предостережении должника и других субъектов
от совершения нарушений;
3) стимулирующая, которая предполагает побуждение, подталкивание должника к
устранению допущенного нарушения и к реальному исполнению обязательства;
4) информационная, состоящая в анализе данных о видах совершаемых нарушений, их
динамике и использовании этих данных для разработки мер по устранению причин
нарушений и предупреждению потерь.
Реализуются названные функции пока неудовлетворительно. Юридическая наука,
обозначив функции ответственности, не дает рекомендаций о способах их осуществления.
Между тем функции правовых средств, к которым относится имущественная ответственность,
проявляются не сами по себе, а в результате целенаправленных действий людей. Поэтому
11
важно разрабатывать методики реализации функций ответственности и обучать юристов и
управленцев их использованию.
Повышение роли ответственности, ее воздействующего эффекта зависит от полноты
осуществления присущих ей функций. Пока не будет обеспечиваться осуществление каждой
свойственной ответственности функции, до этого не будет реализовываться потенциал
ответственности как одного из главных средств правового воздействия на имущественный
оборот.
К примеру, огромный вред государству и предпринимателям наносит игнорирование
информационной функции ответственности. До сих пор в стране нет статистического учета и
анализа данных о видах и динамике нарушений договоров, числе случаев применения
ответственности и размерах взысканных сумм убытков и неустоек. Вследствие этого остаются
без реагирования массовые нарушения договорных обязательств. Более того, многие
предприниматели не анализируют данные о применении мер ответственности и о размерах
потерь, причиняемых своим собственным фирмам.
Понимание и использование функциональных возможностей ответственности
представляет собой практическую задачу для предпринимателей и юристов.
Применение ответственности в коммерческой сфере характеризуется следующими
особенностями.
1. В торговом праве ответственность носит имущественный характер. Даже когда
возмещается ущерб, нанесенный деловой репутации, то делается это путем оценки ущерба в
денежном измерении.
2. Ответственность применяется всегда по инициативе, по усмотрению потерпевшей
стороны. Возможность самостоятельного распоряжения лицом принадлежащими ему правами
означает также самостоятельное решение вопроса о применении ответственности. Механизм
ответственности приводится в движение усилиями самого потерпевшего. Государственные
органы не обязаны контролировать выполнение договорных обязательств. Суд лишь
удовлетворяет требование истца о применении к неисправному должнику ответственности, а
служба судебных приставов исполняет судебное решение.
3. Возложение ответственности производится судом по иску заинтересованного лица.
Вместе с тем законодательство предусматривает ряд случаев, когда меры ответственности
применяются к нарушителю самим потерпевшим лицом путем безакцептного списания
суммы долга или штрафа через банк. Таково списание энергоснабжающими организациями
сумм задолженности с потребителей или списание с клиентов штрафов согласно
транспортным уставам и кодексам.
Следует различать основания (или источники) ответственности и условия применения
ответственности. Основаниями ответственности служат устанавливающие ее закон или
договор. Это специфика гражданского и торгового оборота. Поскольку субъекты могут своими
соглашениями устанавливать взаимные права и обязанности, они могут в договорах также
предусматривать ответственность за их нарушение.
Ответственность может определяться договором за нарушение прав и обязанностей,
установленных нормативно-правовыми актами и входящих в содержание договора в качестве
его подразумеваемых условий. К примеру, ст. 456 ГК РФ предусматривает обязанность
продавца передать покупателю документ, удостоверяющий качество товара. Специальная
ответственность за непредставление продавцом такого документа законом не установлена.
Однако стороны могут предусмотреть в договоре неустойку или штраф за непередачу
документа.
ГК РФ закрепляет широкие возможности субъектов по договорному регулированию
ответственности. Стороны вправе устанавливать в договоре специальную ответственность за
нарушение как императивных, так и дис-позитивных положений закона. Они могут своим
соглашением увеличивать размеры ответственности по сравнению с предусмотренными
законом. Ограничение этого права установлено лишь для отдельных видов обязательств, в
частности в отношении ответственности по договору перевозки. По усмотрению сторон
определяется соотношение неустойки и убытков (ст. 394 КГ РФ), если это соотношение не
установлено законом. Субъектам предоставлена возможность уменьшать в договоре ряд
12
основных видов ответственности, установленных законом, в частности убытков, процентов за
нарушение денежных обязательств.
15. Изменение и расторжение торговых договоров
Практически всегда договор может быть расторгнут по соглашению его сторон. В качестве
исключения из этого правила можно назвать договор в пользу третьего лица и договор
поручительства.
По требованию одной из сторон договор расторгается на основании решения суда при
наличии следующих условий.
1. Существенное нарушение условий договора*(111), когда сторона в значительной
степени лишается того, на что она вправе была рассчитывать при заключении договора.
2. В случаях, предусмотренных законом или договором.
Самостоятельным основанием для судебного изменения или расторжения договора
является также "существенное изменение обстоятельств", для этого должны одновременно
иметься условия, перечисленные в ст. 451 ГК РФ. Критерием является разумная оценка
сторонами обстоятельств, в которых договор будет исполняться.
По общему правилу, соглашение об изменении или расторжении договора совершается в
той же форме, что и договор. Но соглашением сторон может быть установлена иная форма,
иногда для этого достаточно совершения конклюдентных действий.
При изменении и расторжении договоров обязательно соблюдение досудебного порядка,
т.е. необходимо урегулировать разногласия самостоятельно и по истечении 30 дней, если не
согласован иной срок, обращаться в суд.
16. Основные положения договора оптовой купли-продажи
Оптовая купля-продажа - деятельность по продаже товаров партиями розничным
продавцам, производственным или непроизводственным потребителям, которые не
используют эти товары для личного, семейного потребления.
Особенности договора оптовой купли-продажи:
1) товар продается или приобретается оптом, преимущественно партиями, а не в
единичных количествах;
2) товар не всегда находится в наличии у продавца на момент заключения договора
оптовой купли-продажи;
3) исполнение договора носит длящийся характер (вследствие поставки товара партиями,
удаленности получателя от продавца);
4) продавцом товара может быть как его производитель, так и лицо, закупившее товар в
коммерческих целях для розничной перепродажи;
5) покупателем товара может быть лицо, закупившее его для коммерческих целей или для
нужд хозяйственного использования, за исключением физических лиц, которые используют
товары для личного, семейного потребления.
Договор оптовой купли-продажи является:
1) консенсуальным - заключается по взаимному согласию;
2) возмездным - продавец обязуется передать товар покупателю, покупатель - оплатить
товар;
3) двусторонним - необходимо присутствие двух сторон.
Основная цель оптовой купли-продажи- оперативное и повсеместное насыщение
розничной сети товарами, необходимыми для удовлетворения запросов населения.
Субъекты договора оптовой купли-продажи - только предпринимательские организации
и индивидуальные предприниматели, специализирующиеся на изготовлении, закупке и
реализации товаров, предназначенных для последующей перепродажи в розничной торговой
сети.
Договор оптовой купли-продажи регулирует отношения:
1) производителей товаров и оптовых торговых организаций, специализирующихся на
реализации этих товаров;
13
2) изготовителей либо оптовых торговых организаций с розничными торговыми
организациями;
3) производителей товаров и поставщиков сырья, материалов, комплектующих изделий.
Необходимость введения модели договора оптовой купли-продажи обусловлена
объективными причинами:
1) появление новых общественных отношений в сфере оптовой торговли и на товарном
рынке требует соответствующего правового регулирования;
2) несмотря на то что договора оптовой купли-продажи нет в ГК РФ, сейчас он
повсеместно заключается при осуществлении предпринимательской деятельности, на
биржах, ярмарках, оптовых продовольственных рынках. Отсутствие в законе в качестве
самостоятельного вида договора оптовой купли-продажи подталкивает предпринимателей к
заключению по традиции договоров поставки, даже когда для этого нет объективного
основания. В результате наиболее значимый договор коммерческих отношений - договор
оптовой купли-продажи - регулируется набором норм, содержащихся не только в разных
параграфах ГК РФ, но и различных нормативных актах.
Отсутствие понятия оптового товарооборота, оптовой купли-продажи приводит к
возникновению судебных споров, правовых коллизий и порождает законодательную
путаницу.
17. Основные положения договора поставки
Договор поставки – договор, по которому поставщик-предприниматель обязуется
передать в обусловленный срок покупателю товары для использования в хозяйственных
целях.
Данный договор является:

консенсуальным – закон не считает передачу товара обязательным условием
заключения договора, поэтому договор считается заключенным с момента, когда стороны
достигли соглашения по всем существенным условиям;

возмездным – основанием исполнения обязательства по передаче товара является
получение встречного удовлетворения в виде покупной цены, и наоборот;

взаимным – наличие субъективных прав и обязанностей у обеих сторон договора
поставки.
Главная особенность договора поставки – в особом характере использования товара,
являющегося его объектом. Отграничение поставки от сходных гражданско-правовых
договоров производится с использованием формально определенных критериев,
зафиксированных в легальной дефиниции договора: субъектного состава и предмета.
Субъектный состав
Поставщик – только предприниматель (коммерческое юридическое лицо;
некоммерческое юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность
для достижения своих уставных целей; индивидуальный предприниматель; договорные
объединения юридических лиц).
Покупатель – только предприниматель или в некоторых случаях государство, что прямо в
законе не указано, но следует из характера передаваемых товаров и цели передачи.
Объект поставки – товар, понимаемый в широком смысле как материальный объект,
продукт труда, обладающий потребительской стоимостью и изготовленный для реализации
на рынке. Объектом поставки может быть только товар, пригодный к использованию в
предпринимательской деятельности.
Форма договора:
 письменная;
 устная.
Существенное условие договора поставки – срок исполнения устанавливается договором.
Права и обязанности поставщика – основной для поставщика является обязанность по
передаче товара покупателю, которая включает в себя целый ряд требований и предполагает
передачу товаров:
14

путем отгрузки их покупателю либо путем предоставления товаров в распоряжение
покупателя в месте нахождения поставщика;

вместе с принадлежностями и документами, относящимися к товару;

в определенном количестве;

в согласованном ассортименте;

соответствующей комплектности и в комплекте, если таковой предусмотрен;

установленного качества;

свободным от прав третьих лиц.
Права и обязанности покупателя:

обязанность покупателя принять товар;

обязанность оплатить товар;

известить продавца о ненадлежащем исполнении договора.
18. Основные
положения
договора
контрактации
сельскохозяйственной
продукции.
Договором контрактации называется договор, по которому производитель
сельскохозяйственной продукции (продавец) обязуется передать произведенную продукцию
заготовителю (контрактанту), а последний обязуется принять и оплатить ее.
Договор контрактации опосредует отношения по заготовке сельскохозяйственных
продуктов и сырья, составляющих основу благосостояния любого общества. Его отграничение
от других договоров куплипродажи проводится по субъектному составу и предмету договора.
Договор контрактации является:

консенсуальным – считается заключенным в момент достижения между сторонами
соглашения в требуемой законом форме;

возмездным;

взаимным – наличие субъективных прав и обязанностей у обеих сторон договора
контрактации.
Продавец (производитель продукции) и заготовитель продукции (контрактант) –
предпринимател и. Государство и граждане, не имеющие статуса предпринимателя, не могут
участвовать в договоре контрактации в качестве продавца, при этом государственный орган
может выступать в качестве заготовителя.
Предметом договора контрактации является любая продукция сельскохозяйственного
производства (растениеводства, животноводства, звероводства, в том числе пушного, и т. д.).
Предмет договора контрактации не предназначен для личного, семейного, домашнего или
иного подобного использования.
Существенными условиями договора контрактации являются срок и ассортимент.
Цена договора контрактации не является существенным условием и определяется по
общим правилам, предусмотренным для договора куплипродажи.
Форма договора – письменная.
Права и обязанности заготовителя:

принятие товара;

оплата товара;

обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее
нахождения;

обязан обеспечить ее вывоз за пределы хозяйства производителя;

обязан оплатить приобретаемую сельскохозяйственную продукцию;

отвечает за нарушение условий договора на общих основаниях для
предпринимателей;

заготовитель – государственный орган по договору закупки сельскохозяйственной
продукции для государственных нужд при нарушении условий договора отвечает только за
вину;

при наличии определенных условий в договоре обязан вернуть производителю
отходы переработки за соответствующую плату.
Права и обязанности производителя:
15

передача заготовителю произведенной продукции;

необходимость передать товар в согласованном ассортименте;

освобождение от ответственности за нарушение условий договора при наличии
доказательств отсутствия вины.
19. Особенности поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд
Договором поставки для государственных нужд называется договор о передаче
покупателю товаров, предназначенных для государственных нужд, заключаемый
поставщиком на основе и во исполнение государственного контракта.
Главная отличительная черта – особая цель использования товаров, а именно – их закупка
для государственных нужд, в том числе в государственный резерв.
Договор поставки для государственных нужд является:

консенсуальным;

возмездным – основанием исполнения обязательства по передаче товара является
получение встречного удовлетворения в виде покупной цены, и наоборот;

взаимным – наличие субъективных прав и обязанностей у обеих сторон договора
поставки для государственных нужд.
Поставщик – предприниматель.
Государственный заказчик – утвержденные Правительством РФ федеральные органы
исполнительной власти, федеральные казенные предприятия или государственные
учреждения.
Покупатель – любое юридическое лицо.
Предмет договора – любые товары, приобретаемые для использования в хозяйственных
целях, в том числе для предпринимательской деятельности. Закупка по государственным
контрактам товаров иностранного производства не допускается.
Форма договора – письменная, заключается путем подписания сторонами одного
документа.
Существенным условием договора поставки для государственных нужд является срок.
Права и обязанности поставщика:

заключение договора поставки для государственных нужд;

за просрочку поставки или недопоставку товаров по государственному контракту
уплатить покупателю неустойку в размере 50 % от стоимости недопоставленной продукции и
возместить убытки;

передачу товаров:
а) путем отгрузки их покупателю либо путем предоставления товаров в распоряжение
покупателя в месте нахождения поставщика;
б) вместе с принадлежностями и документами, относящимися к товару;
в) в определенном количестве;
г) в согласованном ассортименте;
д) соответствующей комплектности и в комплекте, если таковой предусмотрен;
е) установленного качества;
ж) свободным от прав третьих лиц;
з) в таре и упаковке.
Права и обязанности государственного заказчика:

обязан принять товар;

обязан прикрепить к поставщику покупателя;

обязан оплатить товар;

выступить поручителем по обязательству покупателя оплатить товар.
Права и обязанности покупателя:

обязан принять предложенное поставщиком исполнение;

вправе отказаться от заключения договора полостью или частично;

оплатить товар, если поставка производится по отдельному договору поставки.
16
20. Особенности договоров перевозки товаров
Договор перевозки груза. В соответствии с п. 1 ст. 785 Гражданского Кодекса по договору
перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт
назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а
отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.
Законом установлена письменная форма данного договора. Об этом свидетельствует
норма п. 2 ст. 785 Гражданского Кодекса, согласно которой заключение договора перевозки
груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной,
коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим
транспортным уставом или кодексом, например ст. 25 УЖТ, ст. 105 ВК. Выдача перевозчиком
документа, подтверждающего принятие груза к перевозке, предполагает сдачу ему груза
отправителем, поэтому такой договор принадлежит к числу реальных гражданско-правовых
договоров.
Договор перевозки груза является срочным договором, поскольку срок его действия
определяется сроком исполнения обязательства по перевозке (ст. 792 Гражданского Кодекса,
ст. 33 УЖТ, ст. 109 ВК). Этот срок может устанавливаться как в нормативном порядке, так и по
соглашению сторон.
Договор перевозки грузов – возмездный договор. Провозная плата за перевозку груза
транспортом общего пользования определяется на основании тарифов, утверждаемых в
порядке, установленном транспортными уставами и кодексами. Поскольку при перевозке
грузов транспортом общего пользования в качестве перевозчика выступает коммерческая
организация и она обязана осуществлять перевозку груза любого грузоотправителя, который
к ней обратится, договор перевозки груза относится к публичным договорам. При заключении
данного договора грузоотправитель заполняет перевозочный документ установленной
формы (транспортную накладную) и подписывает его, что придает договору черты договора
присоединения.
Сторонами в договоре перевозки грузов выступают перевозчик - транспортная
организация (железная дорога, пароходство, эксплуатант на воздушном транспорте) и
грузоотправитель - законный (титульный) владелец груза либо экспедитор или иное
управомоченное владельцем груза лицо. Поскольку в силу этого договора каждая из сторон
имеет как права, так и обязанности, его следует признать двусторонним договором.
Договор перевозки груза по своей конструкции представляет собой договор в пользу
третьего лица (ст. 430 Гражданского Кодекса), в связи с чем грузополучатель, не являющийся
стороной договора, пользуется определенными правами и несет определенные обязанности.
Не участвуя в заключении договора, грузополучатель тем не менее приобретает право
требования к перевозчику о выдаче груза в пункте назначения (ст. 36 УЖТ, п. 2 ст. 103 ВК).
При неисполнении перевозчиком обязанности по доставке груза в адрес получателя
последний вправе предъявить к нему требования по поводу утраты груза, а при
ненадлежащем исполнении им обязательства – требования по поводу недостачи или
повреждения груза (ст. 796 Гражданского Кодекса), а также по поводу просрочки в его
доставке (ст. 792 Гражданского Кодекса, ст. 120 УЖТ, ст. 120 ВК). Грузополучатель вправе
предъявить к перевозчику и другие требования, связанные, например, с выгрузкой груза
средствами перевозчика, когда выгрузка по договору была возложена на него.
Кроме прав, у грузополучателя имеются и обязанности. Так, по прибытии груза в пункт
назначения получатель обязан принять его и вывезти с территории станции, аэропорта,
пристани. Обязанностью получателя является и окончательный расчет за оказанные
перевозчиком услуги.
Одним из существенных условий договора перевозки груза принято считать срок
доставки груза. Согласно ст. 792 Гражданского Кодекса перевозчик обязан доставить груз в
пункт назначения в сроки, определенные в порядке, предусмотренном транспортными
уставами и кодексами, а при отсутствии таких сроков – в разумный срок.
17
21. Особенности договора на проведение маркетинговых исследований
Договор на выполнение маркетинговых работ -- соглашение, в соответствии с которым
исполнитель обязан провести маркетинговые исследования в соответствии с заданием,
утвержденным заказчиком, и передать заказчику результат в документированном виде, а
заказчик призван принять упомянутый результат и оплатить выполненную работу.
Маркетинговые договоры входят в группу подрядных договоров на выполнение работ.
Они имеют некоторое сходство с договорами на выполнение научно-исследовательских работ.
Однако это лишь внешнее сходство. Договор маркетинга -- это самостоятельный вид
договора. Его содержанием является не научное, а прикладное исследование. В большей
степени договор маркетинга сходен с договором на выполнение проектно-изыскательских
работ. Их различия определяются сферой применения, методами выполнения и характером
результата исследований. Если договор на выполнение проектно-изыскательских работ
применяется в сфере капитального строительства, ирригации и т.п., то договор на
выполнение маркетинговых работ -- в области производства товаров и их реализации.
Сторонами маркетингового договора является заказчик и исполнитель. Заказчиками
могут быть:
- коммерческие организации и индивидуальные предприниматели,
- в отдельных случаях ими могут являться некоммерческие организации и граждане.
Исполнителями вправе быть:
- специализированные учреждения -- маркетинговые компании и рекламные агентства,
- учреждения, не занимающиеся на профессиональной основе маркетинговыми
изысканиями -- научно-исследовательские организации, высшие учебные заведения,
- граждане, компетентные в рыночных вопросах.
Для сторон важно конкретно и четко определить задачи маркетингового исследования.
Расплывчатое или неправильное определение задачи может повлечь значительные расходы,
не дав желаемого результата. Поэтому в большинстве случаев заключению маркетингового
договора должно предшествовать составление задания на проведение исследования. Заказчик
зачастую не в состоянии сформулировать требующую решения задачу, для него существуют
лишь хозяйственные проблемы, состоящие в затруднительности сбыта товара или в падении
продаж. Поэтому более продуктивно, когда задание разрабатывается самим исполнителем
при участии заказчика и утверждается последним.
22. Коммерческая франшиза (концессия)
По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель)
обязуется предоставить др. стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без
указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя
комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на
товарный знак, знак обслуживания, а также на другие предусмотренные договором объекты
исключительных прав – коммерческое обозначение, ноу-хау и т. д.
Характеристика договора: консенсуальный, двусторонне обязывающий, возмездный.
Основной целью договора коммерческой концессии является создание новых
хозяйственных комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц, промышленных предприятий).
Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав,
принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или)
коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, товарный знак, знак
обслуживания и т. д.
Договор коммерческой концессии должен предусматривать использование комплекса
исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в
определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального
объема использования), с указанием или без указания территории использования
применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров,
полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной
торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).
18
Стороны договора коммерческой концессии должны являться коммерческими
организациями или индивидуальными предпринимателями.
Форма договора коммерческой концессии письменная. Несоблюдение ее влечет
ничтожность договора. Договор подлежит государственной регистрации в Роспатенте. При
несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.
Срок не относится к существенным условиям договора. Договор может быть заключен на
срок или без указания срока. Договор, заключенный без указания срока, длится сколь угодно
долго и может быть расторгнут по желанию любой из сторон с соблюдением требований,
предусмотренных в п. 1 ст. 1037 Гражданского кодекса.
23. Особенности
правового
регулирования
внешнеторговых
договоров
(контрактов)
Основной вид обязательств в международном частном праве – это обязательства из
договоров с иностранным элементом. Иностранный элемент в гражданско-правовом
контракте проявляется точно в таких же формах, как в других отраслях международного
частного права. Право внешнеэкономических сделок является центральным институтом
Особенной части международного частного права. Понятие внешнеэкономической сделки не
унифицировано ни в национальном законодательстве, ни на универсальном международном
уровне, ни в доктрине. Его определение дается путем перечисления особенностей подобных
сделок: «пересечение» товаров и услуг через границу, необходимость та мо жен но го
регулирования, использование иностранной валюты и др. В современной практике основным
критерием внешнеэкономического характера сделки считается признак, установленный в
Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., – нахождение
коммерческих предприятий контрагентов в разных государствах.
Необходимо отличать гражданско-правовые контракты, просто отягощенные
иностранным элементом, от внешнеэкономических сделок. Гражданско-правовые договоры с
иностранным элементом заключаются на личном уровне, имеют разовый, нерегулярный
характер
и
не
оказывают
влияния
на
международный
торговый
оборот.
Внешнеэкономические сделки составляют основу международной торговли. Это фундамент,
центральное звено международного товародвижения. Такие сделки имеют «поточный»
характер и в современной науке объединяются в понятие «макрологистика».
С точки зрения гражданско-правовых характерик внешнеэкономические сделки обладают
теми же признаками, что и внутренние, хозяйственные договоры: юридически
самостоятельным предметом контракта, предусматривают определенные виды и способы
исполнения, учитывают фактическую невозможность исполнения (в частности, не ком мер
чес кие рис ки). Главные особенности внеш не тор го-вых сделок – выполнение таможенных
правил, повышенный риск неисполнения обязательства, правовая основа – в первую очередь
унифицированные международные нормы.
Основная разновидность внешнеэкономических сделок – договор внешнеторговой
(международной) купли-продажи товаров. Именно по его образцу моделируются другие виды
внешнеторговых сделок – подряд, перевозка, кредит, дарение, хранение, поручение,
страхование, лицензирование и т. д. Определенными особенностями и правовой спецификой
отличаются встречные торговые сделки: экспортер берет обязательство приобрести в счет
оплаты своих поставок товары импортера или обеспечить их приобретение другими
средствами (бартерные сделки, встречные закупки, встречные поставки, приграничная и
прибрежная торговля). Особый вид внешнеторговых сделок составляют компенсационные и
кооперационные соглашения, которые предусматривают целый комплекс дополнительных
мероприятий и заключаются в основном с участием государства. В отдельную группу
внешнеторговых сделок можно выделить контракты, которые используются как способы
финансирования основного обязательства – финансовый лизинг, факторинг, форфейтинг.
Договор купли-продажи товара в международной практике называется контрактом.
Требования в форме внешнеторгового договора установлены в частях 1 и 4-й Венской
конвенции и обязательны для всех участников независимо от того, приняли они ее или нет.
Венская конвенция регулирует отношения по вопросам, связанным с заключением договоров
19
и с их исполнением, ответственностью за неисполнение или ненадлежащее исполнение
договоров. Венская конвенция вступила в силу с 1988 г. Она состоит из четырех частей и 101
статьи.
24. Основное содержание внешнеторгового контракта
В контракте купли-продажи обязательным условием является переход права
собственности на товар от продавца к покупателю. До заключения контракта необходимо
выяснить следующее:

разрешены ли ввоз, вывоз товара на территорию страны;

облагается ли товар экспортной, импортной пошлиной, и каков ее размер;

попадает ли товар под режим лицензирования или квотирования;

требуется ли получение санитарных, ветеринарных и экологических сертификатов;

какие документы необходимы для обеспечения пропуска товара за границу.
Все условия контракта можно рассматривать с точки зрения их обязательности для
продавца и покупателя и с точки зрения их универсальности. Структура контракта:

преамбула;

содержание операции;

количество товара;

качество товара;

базовые условия поставки;

цена;

платежи;

документы для оплаты;

срок и дата поставки;

упаковка;

маркировка;

порядок отгрузки;

транспортные условия;

приемка (сдача) товара;

реклама;

форс-мажор (непредвиденные обстоятельства);

страхование;

арбитраж;

санкции;

лицензии;

прочие условия;

юридические адреса;

подписи сторон.
При купле-продаже машин и оборудования в контракт добавляются такие пункты, как
технические условия, техническая документация, техническое обслуживание в гарантийный
период, послегарантийное обслуживание. В контракте устанавливаются единица измерения
количества товара, порядок его определения, система мер и весов. Выделяют вес – брутто,
нетто и брутто за нетто. Так как некоторые массовые товары подвержены в период
транспортировки естественной убыли (усушка, утруска, утечка), стороны в контракте делают
оговорку «франшиза» и определяют, кто принимает на себя естественную убыль. Качество
товара – совокупность свойств, пригодность товара для использования по его назначению в
соответствии с потребностями покупателей. Качество определяют по стандарту, по
техническим причинам, по спецификации, по образцу, по предварительному осмотру, по
описанию, по выходу готового продукта. Базовые условия поставки (БУП) определяют, кто
несет расходы, связанные с транспортировкой товара, т. е. расходы, которые несет экспортер,
включают в цену товара. Базисными они называются потому, что устанавливают базис
поставки товара и оказывают влияние на уровень цены товара. Они могут составлять до 40–
50 % цены товара. Цены устанавливаются за количественную единицу товара, единицу массы,
площади, объема, единицу комплекта, за десяток, сотню, за весовую единицу.
20
25. Договорные связи в торговом обороте, участие в них посреднических
организаций
Торговый оборот, деятельность по продвижению товарной массы от изготовителей к
потребителям регулируется не только законодательством, но и заключаемыми договорами.
Договор выступает инструментом установления хозяйственных связей по реализации товара
и одновременно средством правовой организации действий субъектов по продвижению
товаров.
Исходя из этого, можно сделать вывод о том, что договорные связи в торговом обороте –
это отношения, складывающиеся между производителем и потребителями, которые
реализуются посредством заключенного между ними договора.
Структура основных связей определяется содержанием деятельности организации,
формирует доходы, предопределяет размеры различных выплат и затрат, влияет на
численность персонала, частоту и качество управленческих решений. То есть структура
основных связей определяет профиль, содержание деятельности фирмы, поэтому
деятельность всех подразделений и служб должна содействовать процессу исполнения
договоров.
Можно выделить два вида договорных связей:
1) прямые связи – они устанавливаются между организациями-изготовителями, с одной
стороны, и организациями-потребителями и розничными торговыми организациями – с
другой стороны, основываются они на договорах
2) связи с участием посредников (промежуточных организаций) – оптовых торговых и
других организаций, то есть товародвижение проходит по нескольким звеньям. Здесь процесс
продвижений товара опосредуется несколькими договорами, составляющими так
называемую "договорную цепочку".
Основные функции оптовых посредников состоят в распределении товара. Они
приобретают у изготовителей крупные партии товара и осуществляют дробную продажу его
розничным торговым организациям и иным потребителям. Наряду с этим имеются
посредники, которые, купив партию товара в одном месте, затем перепродают эту же партию
другому лицу. В отличие от распределения подобная деятельность носит спекулятивный
характер.
Для розничных торговых организаций есть ряд показателей, определяющих, приобретать
ли товар у изготовителя или у торгового посредника. В обстановке сохраняющегося
монопольного положения изготовителей и крупных посредников возможности выбора
структуры договорных связей существенно ограничены.[6] Заключение договора с оптовым
посредником предполагает две возможные формы организации товародвижения –
транзитную и складскую.
Транзитная форма – это завоз товаров в розничную торговую сеть непосредственно от
производителей. Она применяется преимущественно для товаров простого ассортимента, не
требующих подсортировки.
Складская форма товародвижения применяется в основном для доставки в розничную
сеть товаров сложного ассортимента. При этом товары с целью их подсортировки провозятся
через складские звенья. Различают однозвенную и многозвенную складские формы
товародвижения. Рациональная организация товародвижения предусматривает прохождение
товара через минимальное число звеньев.
Существенными особенностями характеризуется структура связей по поставкам товаров
для государственных или муниципальных нужд. Заказы на выполнение федеральных целевых
программ, закупку и поставку продукции для обеспечения федеральных государственных
нужд размещаются на предприятиях, в организациях и учреждениях (поставщиках)
посредством заключения государственными заказчиками государственных контрактов.
Правильное формирование структуры договорных связей требуется при организации
поставок товаров из одних регионов страны в другие. Межрегиональные торговые связи
способствуют улучшению снабжения населения, развитию конкуренции на товарных рынках.
Они укрепляют хозяйственную кооперацию, сложившуюся между регионами.
В результате такой деятельности создается сложная система отношений. Она включает в
себя соглашения, подписанные руководителями органов исполнительной власти
21
соответствующих регионов и носящие организационный характер. Кроме того, в систему
входят многочисленные торговые договоры, заключаемые при содействии и поддержке
государственных
органов
между
организациями-продавцами
и
покупателями,
расположенными в этих региона
26. Обязательные условия торговых договоров
Существенными условиями являются(п. 1 ст. 432 ГК):
- предмет договора (например, условие о наименовании и количестве товара в договорах
купли-продажи, поставки, контрактации, хранения, перевозки, мены и др.);
- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или
необходимые для договоров данного вида (например, условие о сроке в договоре поставки;
условие о цене в договоре контрактации, условия об имуществе, застрахованном лице,
страховом случае, размере страховой сумме, сроке в договоре страхования);
- условия, которые необходимо согласовать по требованию одной из сторон.
Обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Они предусмотрены в
соответствующих нормативных актах и в силу этого являются обязательными. Такие условия
вступают в действие в момент заключения договора. Обязательными всегда являются
условия, предусмотренные императивными нормами. Столь же обязательными являются и
условия, сформулированные диспозитивными нормами, если стороны не дали свою
формулировку соответствующего условия. Например, если соглашением сторон о поставке
товаров не определены порядок и форма расчетов, то расчеты осуществляются платежными
поручениями (п.1 ст.516 ГК). Это обычное условие, которое вступает в действие
автоматически при заключении договора поставки.
Если стороны не желают заключать договор на обычных условиях, они могут включить в
содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если
последние определены диспозитивной нормой. Соответственно условия, которые изменяют
либо дополняют обычные условия, называютсяслучайными. Они включаются по усмотрению
сторон. Так, применительно к приведенному примеру стороны могут договориться, что
расчеты между ними осуществляются чеками.
Условия, вырабатываемые самими сторонами.Закон разрешает включать в договоры
условия, о которых ничего не говорится в нормах права. Общедозволительные положения
содержатся, например, в ГК.
В ряде случаев закон предписывает сторонам выработать определенные условия, не
касаясь их содержания (требование о наличии в договоре условия о предмете и других
существенных условий). Многие правовые нормы рассчитаны на конкретизацию их
содержания.
Содержание договора может определяться примерными и типовыми договорами.
Примерные договоры содержат условия, разработанные для договоров соответствующего
вида и опубликованные в печати. Они носят рекомендательный характер.
Типовые договоры утверждаются в порядке, предусмотренном законом, компетентными
государственными органами. Так, в п.4 ст.426 говорится о праве Правительства РФ издавать
правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров
(типовые договоры, положения и т.п.). Правительство РФ может делегировать это свое право
министерствам, ведомствам, иным органам или поручать им разработку таких договоров.
Типовые договоры, в отличие от примерных, являются обязательными.
Во избежание недоразумений каждое включаемое в договор условие должно
вырабатываться индивидуально.
27. Предмет договора, ассортимент, место и сроки исполнения договора
При определении предмета договора необходимо описывать его максимально подробно,
избегая в отношении товаров обобщенных, видовых понятий.
Количество товара может устанавливаться не в точных цифрах, а в виде порядка его
определения. Как правило, предусматриваются верхний и нижний пределы с учетом так
называемых "допустимых отклонений", колебания которых составляют около 10%.
22
Количество товара может дробиться на отдельные партии с разными сроками отгрузки.
При этом может предусматриваться предельный объем товара в течение определенного
периода времени либо объемы отдельных партий. Если объем партий не предусмотрен
договором, поставка производится равными партиями.
Ассортимент товара наиболее близко связан с предметом договора. Он согласовывается
сторонами, как правило, в виде спецификации к договору на весь срок его действия или на
некоторые периоды поставки, затем он может меняться. Покупатель вправе отказаться от
принятия и оплаты товаров, не соответствующих условиям договора.
Недопоставка товара восполняется в том ассортименте, который был предусмотрен для
предыдущего периода. Без письменного согласия покупателя нельзя засчитывать товар
одного наименования в счет товара другого наименования.
При составлении договоров различают следующие виды сроков:
1) срок действия договора в целом;
2) срок передачи или отгрузки товара;
3) графики поставки или отгрузки товара.
За нарушение любых из этих общих и частных сроков могут быть установлены санкции.
При этом действие договора может распространяться на прежние отношения сторон.
Предполагается, что договор действителен до момента полного исполнения обязательств
сторонами, если законом или соглашением сторон не предусмотрено, что истечение срока
договора означает прекращение обязательств.
Например, по общему правилу, обязанность поставщика восполнить недопоставку
действует в пределах срока договора. Истечение срока действия договора не освобождает
стороны от ответственности за нарушение его условий.
28. Условия отгрузки/поставки, цена и расчеты в торговых договорах
Доставка товаров осуществляется на следующих условиях.
Если графики поставки не определены, она осуществляется равными партиями
помесячно.
Досрочная поставка производится только с согласия покупателя и засчитывается в счет
товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.
Доставка товаров происходит путем их отгрузки покупателю, право выбора транспорта,
по общему правилу, принадлежит поставщику. Это не всегда выгодно покупателю, так как
стоимость доставки может возрасти в несколько раз, например, при выборе воздушной
грузовой перевозки.
Договором может предусматриваться "выборка" товаров в месте нахождения поставщика,
который должен уведомить покупателя о готовности товаров (количество, комплектность,
ассортимент и упаковка товара и пр.). Это правило поставки более известно на практике как
"самовывоз".
Цена товара в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключение
- это продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа, продажа недвижимости, строительный
подряд и некоторые другие договоры. Однако неуказание цены в договоре не освобождает
покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при
сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары. Наличие обстоятельств, позволяющих
однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, доказывается
заинтересованной стороной.
Для того чтобы в момент заключения договора учесть тенденции изменения цен на
товары, используются следующие способы:
1) установление цен на уровне, отличающемся от существующих в момент заключения
договора;
2) включение "скользящей цены" или "ценового коэффициента", при которых цена
повышается или снижается в определенной пропорции по периодам действия договора или в
зависимости от каких-либо обстоятельств;
3) условия об оплате товара в рублях в размере, эквивалентном определенной сумме в
иностранной валюте или в условных денежных единицах;
4) указание на "твердую цену";
23
5) заключение договора страхования от определенных рисков, в том числе с
распределением расходов между сторонами.
Вместе с тем, сам договор может предусматривать основания и порядок изменения цены в
процессе исполнения договора. Если в договоре такой оговорки нет, суды отказывают в
удовлетворении требований об изменении цены. Опасно изменять цену в договорах,
заключенных по результатам аукционных или конкурсных торгов. Так как увеличение цены
работы может стать основанием для оспаривания результатов торгов невыигравшими
участниками.
Расчеты в коммерческой деятельности могут проводиться как наличными, так и
безналичными деньгами при соблюдении следующего ограничения - расчеты между
юридическими лицами, между индивидуальными предпринимателями, а также между
юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем проводятся в пределах 100 тыс.
руб. по одной сделке (договору).
Вместо расчетов деньгами может применяться зачет встречных однородных требований.
При этом требования должны возникать из обязательств, в которых участвуют одни и те же
лица, предмет требований должен определяться одними и теми же родовыми признаками
(деньги, товар определенной партии). Необходима однородность требований, а не
обязательств, на которых они основаны.
Формы безналичных расчетов
1. Платежные поручения наиболее распространены в торговой практике, их
использование презюмируется в договоре поставки.
2. Аккредитив широко используется во внешнеторговых контрактах и представляет собой
условное денежное обязательство банка-эмитента произвести платеж по поручению клиента
против предъявления определенных документов получателем средств. При этом
исполняющий банк следует двум принципам:
строгое соответствие документов;
независимость аккредитива от основного обязательства.
3. Чеки практически не имеют применения, используются в основном во внешнеторговых
контрактах, являются разновидностью дебетового перевода, инициируемого плательщиком.
4. Расчеты по инкассо осуществляются инкассовыми поручениями в безакцептном
порядке (как правило, по исполнительным листам, в некоторых случаях, указанных в законе, и
по условиям договора) и платежными требованиями с акцептом или без акцепта
плательщика.
29. Посреднические договоры в торговле.
Посреднические договоры в торговом обороте выделяются в связи с осуществлением
одной из сторон этих договоров (торговым посредником) деятельности, связанной с
оказанием услуг, посредством которых осуществляется организация рынка. К таким
договорам относятся: договор поручения (ст. 971), договор комиссии (ст. 990), договор
агентирования (ст. 1005), договор коммерческой концессии (ст. 1027), договор коммерческого
представительства (п. 3 ст. 184), а также не упомянутый в ГК РФ, но широко используемый в
торговом обороте дистрибьюторский договор. Необходимо отметить, что перечень названных
в ГК РФ посреднических договоров не является закрытым. Кодекс допускает определения
иных их видов в других федеральных законах, иных правовых актах (п. 2 ст. 421 ГК РФ) либо
по инициативе самих субъектов.
Общим в определении признаков этой группы является наделение посредника
(поверенного, коммерческого представителя, комиссионера или агента) полномочиями, в
соответствии с которыми он обязан совершить (совершать) действия в интересах и за счет
лица, предоставляющего эти полномочия (выдавшего поручение). Все упомянутые договоры
могут быть срочного или бессрочного характера,
По договору поручения поверенный на основании предоставленных доверителем
полномочий обязуется совершить;
• юридические действия, определенные по характеру;
• в интересах и за счет доверителя;
24
• от имени доверителя, что означает возникновение прав и обязанностей по сделкам,
совершенным поверенным
на основании договора поручения, непосредственно у доверителя;
• за вознаграждение (поскольку в торговом обороте доверитель осуществляет
предпринимательскую деятельность, то он обязан выплатить вознаграждение поверенному,
если в договоре поручительства не оговорено иное).
В отличие от договора поручения по договору комиссии одна сторона (комиссионер)
обязуется совершить в интересах и за счет другой стороны (комитента) по поручению
комитента;
• одну или несколько сделок;
• от своего имени, что означает приобретение прав и обязанностей по совершенной
сделке комиссионером, независимо от того, что комиссионер мог быть назван в сделке или
вступил в непосредственные отношения с третьим лицом по исполнению сделки;
Агентский договор наиболее характерен для торгового оборота, поскольку широко
охватывает возможности осуществления деятельности посредника как предусмотренные
договорами комиссии и поручения, так и не предусмотренные ими. По этому договору одна
сторона (агент) обязуется совершать в интересах и за счет другой стороны (принципала);
• юридические и иные действия;
• как от своего имени, так и от имени принципала;
• за вознаграждение.
Если по договору поручения между сторонами складываются доверительные отношения и
в силу этого каждая из сторон вправе отказаться от договора в любое время (за исключением
случая коммерческого представительства – п. 3 ст. 972 ГК РФ), то по договору комиссии или
для агента, выступающего от своего имени, эта возможность существует не всегда.
Дистрибьюторские договоры ( называемые также иногда дилерскими, или договоры с
единоличным дилером) и договоры коммерческой концессии (договоры франшизы) образуют
группу договоров, связанных с передачей исключительных или единоличных прав с целью
организации торговли или производства товаров (выполнения работ, оказания услуг) на
определенной территории или без ее указания.
Общими признаками договоров этой группы являются:
" передача управомачивающей стороной прав с целью организации сбыта или
производства товаров (выполнение работ, оказание услуг) управомачивающей стороны на
определенной территории или без ее указания;
• оказание сопутствующих основной деятельности услуг;
• как правило, долгосрочный характер договоров.
По дистрибыоторскому договору управомачивающая сторона (принципал) передает
управомоченной стороне (дистрибьютору) права на торговлю определенными видами
товаров на определенной территории, а дистрибьютор обязуется торговать только товарами
принципала.
В отличие от дистрибьюторского договора по договору коммерческой концессии в
торговом обороте управомачивающая сторона (правое бладатель) обязуется передать
(предоставить) управомоченной стороне (пользователю):
• право осуществлять торгово-предпринимательскую деятельность под фирменным
наименованием правообла-дателя или его коммерческим обозначением;
• в комплексе с правом на использование охраняемой коммерческой информации
правообладателя и иных, предусмотренных договором объектов исключительных прав:
товарный знак, знак обслуживания и т.д.
• за вознаграждение;
• с использованием в определенном объеме, помимо комплекса исключительных прав,
деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя;
• с указанием или без указания территории использования;
• применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.
Договор коммерческой концессии по своему характеру ближе к лицензионным договорам,
предметом которых является передача определенных исключительных прав, принадлежащих
правообладателю (другими словами, выдача разрешения – "лицензии" на их использование)
25
на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслуживания и т.п.
Однако последние носят более узкий характер, так как относятся лишь к одному из объектов
исключительных прав. В отличие от этого договор коммерческой концессии дает право на
осуществление деятельности под именем (фирменное наименование или коммерческое
обозначение) правообладателя в комплексе с предоставлением исключительных прав,
обычно передаваемых по лицензионным договорам, а также использование технологии,
приемов, способов осуществления предпринимательской деятельности правообладателя.
Поэтому в случае, когда истекает срок действия исключительного права, переданного по
договору коммерческой концессии, сам договор продолжает действовать за исключением
положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь вправе требовать
соразмерного уменьшения причитавшегося правообладателю вознаграждения (ст. 1040 ГК
РФ).
Следует отметить резко отличающийся характер условий договора коммерческой
концессии от дистрибыоторского договора, хотя они находятся в одной группе
посреднических договоров. Условия договора коммерческой концессии предполагают
установление жесткого контроля за использованием предоставляемых пользователю по
договору прав. Если по дистрибьюторскому договору сопутствующие услуги оказывает
дистрибьютор принципалу, то по договору коммерческой концессии их оказывает
правообладатель пользователю.
Соответственно, по дистрибыоторскому договору принципал может лишь применить к
дистрибьютору общие меры ответственности в виде возмещения убытков или расторгнуть
договор, и при этом он не несет ответственности перед третьими лицами (за исключением
ответственности перед
потребителем в случаях, оговоренных в действующем законодательстве). По договору
коммерческой концессии правооб-ладатель несет субсидиарную или полную ответственность
перед клиентами (ст. 1034 ГК РФ) и, следовательно, может заявить регрессные требования
пользователю.
30. Особенности договора комиссии
1. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой
стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего
имени, но за счет комитента.
По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится
обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим
лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
2. Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока
его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством
комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет
сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с
условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом
комиссии.
3. Законом и иными правовыми актами могут быть предусмотрены особенности
отдельных видов договора комиссии.
31. Особенности агентского договора
1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать
по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени,
но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала,
приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке
или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и
обязанности возникают непосредственно у принципала.
26
2. В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме,
предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала,
последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента
надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об
ограничении полномочий агента.
3. Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока
его действия.
4. Законом могут быть предусмотрены особенности отдельных видов агентского
договора.
32. Договоры об исключительной продаже товаров и дистрибьюторские
контракты
Сам термин «договор об исключительной продаже товаров» не является
общепризнанным. В романо-германской системе права этот договор чаще всего называется
«договор о предоставлении исключительных прав продажи»; аналогичное название
применяется и в общем праве. В законодательстве и судебной практике Франции, Бельгии и
Швейцарии договор об исключительной продаже товаров определяется также как соглашение
о коммерческой концессии.
Договор об исключительной продаже товаров представляет собой одно из новых
соглашений, появившихся в связи новыми явлениями в международных торговых
отношениях.
Существо договора об исключительной продаже товаров — это правила по приобретению
«распространителем» в собственность товаров в интересах их последующей продажи третьим
лицам. Такие правила относятся к разным аспектам отношений сторон, однако «условия об
исключительности» являются обязательным элементом контракта. Условия об
исключительности могут иметь и односторонний, и двусторонний характер. Как правило,
продавец предоставляет покупателю исключительное право продажи своих товаров на
обозначенной территории и указанной клиентуре.
Предоставление покупателю коммерческой монополии предполагает отказ продавца от
торговли в указанных пределах своими силами или через других лиц. Данная обязанность
продавца и представляет собой реализацию условия об исключительной продаже товара
покупателем или установлении его монополии на продажу приобретенных товаров. В
некоторых случаях такое условие договора сопровождается установлением дополнительной
обязанности продавца включать в контракты с другими покупателями условие об их отказе от
прямой или косвенной продажи купленных товаров на территории действия первого
договора.
Договорный запрет третьим лицам «параллельной продажи (импорта)» дополнительно
укрепляет коммерческую монополию первого покупателя на рынке. Двусторонний характер
«условию об исключительности», направленному уже на обеспечение интересов продавца,
придает включение в договор условия об исключительной покупке товара только у него.
Предоставление таких исключительных прав порождает проблему законности договора с
точки зрения запрещения ограничительной практики. В рамках ЕС установление в договоре
монополии на покупку применяется достаточно редко, так как такое условие может быть
признано противоречащим положениям Римского договора 1980 г.
Целью дилерского договора является создание дилерской сети с целью продвижения
продукции, удовлетворяющей требованиям потребителя к качеству, обеспечение
гарантийного и сервисного обслуживания потребителей. Дилер приобретает товар в
собственность и дальнейшую реализацию производит от своего имени и за свой счет, при
этом самостоятельно исполняя все права и обязанности продавца.
При выборе дилеров учитываются следующие факторы:

опыт работы по реализации продукции;

обладание информацией о потребителях, в том числе их платежеспособности;

способность выполнять гарантийное и сервисное обслуживание;

наличие производственной базы в регионе деятельности.
27
Дилеры подразделяются на категории, и в зависимости от данной категории им
предоставляются скидки к действующим ценам на продукцию.
Ответственность дилера может быть установлена в виде:

снижения скидок;

прекращения действия сертификата дилера в случае грубого нарушения договора
(отказа от оплаты объема продукции в течение 2 месяцев без уважительных причин и др.)
По дистрибьюторскому договору одно лицо (грантор) предоставляет права на
распространение товаров на определенной территории другому лицу (дистрибьютору).
Грантор является производителем, экспортером, продавцом товара. Дистрибьютор не
является потребителем товара, поскольку покупает товар для его перепродажи.
Дистрибьюторский договор сочетает в себе элементы агентского договора, договора
поставки и договора коммерческой концессии.
Права и обязанности дистрибьютора:

приобретать и продавать товар от своего имени и за свой счет;

принимать на себя организацию продаж на определенной территории и не
создавать обязательств для производителя продукции;

осуществлять деятельность на определенной территории.
Грантор обязан представить техническую и коммерческую информацию, включая
передачу дистрибьютору ноу-хау, проводить для дистрибьютора организацию тренингов и
семинаров. Кроме этого, определяя порядок обеспечения дистрибьютора продукцией, грантор
обязан обеспечить дистрибьютору исключительную передачу прав на продажу данных
товаров.
В отношении участников дистрибьюторского договора могут быть предусмотрены
санкции, которые наступают в случае:

несоблюдения минимального уровня продаж;

продажи продукции по заниженным ценам;

уменьшения установленного запаса товаров.
33. Договоры, содействующие торговле
В числе договоров сферы коммерческого права в качестве особой классификационной
группы выделены договоры, содействующие торговле.
В данную группу включаются не только договоры хранения, перевозки, страхования, как
это было в дореволюционном торговом праве. Развитие торгового оборота привело к
появлению новых видов договоров, в том числе на:
• проведение маркетинговых исследований;
• выполнение рекламных работ, оказание рекламных и информационных услуг;
• транспортное экспедирование и др.
Договоры рассматриваемой группы имеют не только торговое, но и общегражданское
значение. Однако использование названных договоров в коммерческой практике отличается
значительной спецификой. В рамках настоящего курса названные договоры рассматриваются
с учетом особенностей их применения в торговой деятельности, их роли в содействии
торговле.
Договоры на выполнение маркетинговых работ представляют собой чрезвычайно
значимый в экономическом и социальном отношении вид договора. По данным западной
печати, в развитых странах в маркетинговой деятельности занято более */4 работников
хозяйственной сферы. По американской статистике затраты на маркетинг составляют до 50%
конечной цены многих видов товаров.
Свое развитие маркетинговые исследования получили в США после Великой депрессии
1929–1932 гг. Именно маркетингу принадлежит главная роль в устранении кризисов
перепроизводства, в снятии казавшейся неразрешимой проблемы несбалансированности
между производством и потреблением в экономике.
Маркетинг предполагает общее изменение идеологии хозяйствования. До 30-х годов
предприниматели исходили из верховенства производства, т. е. сначала изготавливали товар,
а затем прилагали всевозможные усилия, чтобы его продать. С 50-х годов господствующей
28
стала концепция маркетинга, которая требует первоначального определения запросов в
товаре и выявления круга потребителей и лишь затем изготовления необходимых товаров.
Конечная цель маркетинга в том, чтобы производить лишь то и столько, что безусловно будет
продано. Всеобщее следование этому требованию позволило полностью исключить кризисы
перепроизводства.
В современных условиях маркетинг стал обязательным этапом любой производственной
и торговой деятельности, приобрел комплексный характер. Он не только обеспечивает
приспособление производства к запросам
34. Общие положения о приемке товаров
Существуют правовые акты, регулирующие приемку продукции: «Инструкция о порядке
приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного
потребления по количеству 1965 г. № П-6»; «Инструкция о порядке приемки продукции
производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству
1966 г. № П-7»; стандарты всех уровней (ГОСТ, ОСТ, СТП) предусматривают отдельные
требования к порядку приемки продукции. Гражданский кодекс РФ устанавливает, что
покупатель обязан проверить количество и качество товаров в порядке и в сроки,
установленные правовыми актами, договором и обычаями делового оборота.
Приемка продукции на первом этапе производится не менее чем двумя лицами,
уполномоченными на то руководителями или заместителем руководителя. Эти лица несут
ответственность за строгое соблюдение правил приемки продукции.
В соответствии с Инструкциями о приемки товара по количеству и качеству на первом
этапе, осуществляется в сроки, установленные для выгрузки товара. Сплошная приемка всей
партии товара по качеству со вскрытием тарных мест проводится на складе получателя в
десятидневный срок. Проверка качества всего товара, кроме внешних повреждений, которые
должны фиксироваться в момент выгрузки, проводятся в двадцать дней, а скоропортящихся
продуктов в 24 ч с момента получения.
В процессе выгрузки товара из транспортного средства, когда участие перевозчика не
предусмотрено, проверяется:
1) по количеству – вес брутто товара и число отдельных мест. Если груз перевозился без
тары или в открытой таре, то здесь же проверяется вес нетто, а также количество единиц
товара в каждом месте;
2) по качеству – наличие внешних повреждений, которые могли возникнуть при
перевозке, погрузке или выгрузке товара. Здесь же должны быть зафиксированы
механические повреждения тары.
Количество выгруженного товара сопоставляется со сведениями, указанными в
транспортных и сопроводительных документах. При их отсутствии проверяется фактическое
количество поступившего товара. В случае обнаружения факта недостачи или повреждения
товара получатель обязан приостановить дальнейшую приемку, обеспечить сохранность
продукции, принять меры для предотвращения ее смешения с другой однородной
продукцией, составить акт о выявленной недостаче продукции за подписями лиц,
проводивших приемку продукции. Одновременно с приостановлением приемки вызвать для
участия в продолжение приемки продукции представителя поставщика. Уведомление о
вызове представителя поставщика отправляется по телеграфу (телефону) не позднее 24 ч, а в
отношении скоропортящейся продукции – немедленно после обнаружения недостачи. Если
представитель поставщика не явился или его вызов необязателен, то для дальнейшей
проверки товара вызывается эксперт. Проверка качества и комплектности продукции,
поступившей в таре, производится при вскрытии тары, но не позднее указанных выше сроков,
если иные сроки не предусмотрены в договоре в связи с особенностями поставляемой
продукции (товара).
Машины, оборудование6 приборы и другая продукция, поступившая в таре и имеющая
гарантийные сроки службы или хранения, проверяются по качеству и комплектности при
вскрытии тары, но не позднее установленных гарантийных сроков.
29
Приемка продукции, должна вестись без перерыва. По результатам приемки продукции с
участием представителя составляется двусторонний акт о фактическом качестве и
комплектности полученной продукции. Акт составляется в день окончания приемки
продукции, подписывается всеми лицами, участвовавшими в проверке качества и
комплектности продукции.
35. Порядок приемки товаров по количеству
Поставка товаров характеризуется возложением определенного ряда обязанностей на
грузоотправителей и грузополучателей.
Грузополучатель должен обеспечить приемку продукции по качеству в точном
соответствии со стандартами, техническими условиями, основными и особыми условиями
поставки, Инструкцией о порядке приемки продукции производственно-технического
назначения и товаров народного потребления по количеству, иными правилами и договором.
При приемке груза от органов транспорта организация-получатель в соответствии с
действующими правилами перевозок грузов обязана проверить, обеспечена ли сохранность
груза при перевозке, в частности:

проверить в надлежащих случаях наличие на транспортных средствах или на
контейнерах пломб отправителя или пункта отправления, исправность пломб, оттиски на них,
состояние вагона, иных транспортных средств или контейнера, наличие защитной
маркировки груза, а также исправность тары;

проверить соответствие наименования груза и транспортной маркировки на нем
данным, указанным в транспортном документе, и потребовать от органов транспорта выдачи
груза по количеству мест или весу во всех случаях, когда такая обязанность возложена на них
правилами, действующими на транспорте, и другими нормативными актами.
В случае выдачи груза без проверки количества мест или веса получатель в порядке,
установленном правилами оформления выдачи грузов, обязан потребовать от органов
транспорта, чтобы на транспортном документе была сделана соответствующая отметка (п. 3
Инструкции о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и
товаров народного потребления по качеству утвержденной, постановлением Госарбитража
СССР от 25 апреля 1966 г. № П-7).
Грузополучатель не позднее 24 ч, а в отношении скоропортящейся продукции –
немедленно после обнаружения недостачи отправляет по телеграфу (телефону) уведомление
о вызове представителя отправителя (изготовителя), где должен указать: наименование
продукции, дату и номер счета-фактуры или номер транспортного документа, количество
недостающей продукции и характер недостачи, состояние пломб, стоимость недостающей
продукции, время, на которое назначена приемка продукции по количеству.
Отправитель обязан не позднее следующего дня после получения вызова сообщить
телеграммой или телефонограммой, будет ли им направлен представитель для участия в
проверке количества продукции.
При обнаружении недостачи после проведения приемки продукции по количеству
предприятие-получатель направляет отправителю, а при необходимости – транспортной
организации претензию с приложением акта о недостаче продукции, подписанного
руководителем предприятия-получателя.
36. Порядок приемки товаров по качеству
При приемке товаров по качеству грузополучатель обязан обеспечить приемку продукции
по качеству в точном соответствии со стандартами, техническими условиями, Инструкцией о
порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного
потребления по количеству, иными обязательными правилами и договором. При приемке
груза от органов транспорта предприятие-получатель в соответствии с действующими на
транспорте правилами перевозки грузов обязано проверить:
1) наличие на транспортных средствах (вагоне, цистерне, барже, трюме судна,
автофургоне и т. п.) или на контейнере пломб отправителя или пункта отправления (станции,
пристани, порта), исправность пломб, оттиски на них, состояние вагона, иных транспортных
средств или контейнера, наличие защитной маркировки груза и исправность тары;
30
2) соответствие наименования груза и транспортной маркировки на нем данным,
указанным в транспортном документе;
3) были ли соблюдены установленные правила перевозки, обеспечивающие
предохранение груза от повреждения и порчи (укладка груза, температурный режим,
льдоснабжение и др.), сроки доставки, а также произвести осмотр груза (п. 3 Инструкции о
порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного
потребления по качеству).
Грузоотправитель обязан обеспечить:
1) строгое соблюдение установленных правил упаковки и затаривания продукции,
маркировки и опломбирования отдельных мест;
2) отгрузку продукции, соответствующей по качеству и комплектности требованиям,
установленным стандартами, техническими условиями, чертежами, рецептурами, образцамиэталонами;
3) четкое и правильное оформление документов, удостоверяющих качество и
комплектность поставляемой продукции, отгрузочных и расчетных документов, соответствие
указанных в них данных о качестве и комплектности продукции фактическому качеству и ее
комплектности;
4) своевременную отсылку документов, удостоверяющих качество и комплектность
продукции, получателю. Эти документы высылаются вместе с продукцией;
5) строгое соблюдение действующих на транспорте правил сдачи грузов к перевозке, их
погрузки и крепления, а также специальных правил погрузки, установленных стандартами и
техническими условиями.
Продукция, которая поступила в исправной таре, принимается по качеству и
комплектности на склад конечного получателя.
При обнаружении несоответствия качества, комплектности, маркировки поступившей
продукции, тары или упаковки требованиям стандартов, технических условий, чертежам,
образцам (эталонам), договору либо данным, указанным в маркировке и сопроводительных
документах, удостоверяющих качество продукции, получатель:
1) приостанавливает дальнейшую приемку продукции;
2) составляет акт, в котором указывает количество осмотренной продукции и характер
выявленных при приемке дефектов;
3) обеспечивает хранение продукции ненадлежащего качества или некомплектной
продукции в условиях, предотвращающих ухудшение ее качества и смешение с другой
однородной продукцией;
4) обязан вызвать для участия в продолжении приемки продукции и составления
двустороннего акта представителя иногороднего изготовителя (отправителя).
37. Экспертиза качества товаров
Экспертиза качества товара определяет соответствие товара условиям договора и
стандартам, а также фактической сортности, в установлении причин брака или снижении
качества.
Экспертиза может назначаться:
1) по соглашению сторон;
2) по инициативе покупателя;
3) по инициативе суда и других правоохранительных органов.
Экспертиза товара проводится специальными экспертными организациями (бюро
товарных экспертиз при госторгинспекциях, экспертные отделы при торгово-промышленных
палатах) и является дополнительной проверкой качества товара с привлечением
специалистов.
Экспертизы проводятся по заявкам установленной формы, подписанным руководителями
организаций и предприятий, в которых должно быть указано:
1) реквизиты заказчика экспертизы (наименование, адрес, расчетный счет и отделение
Госбанка, телефон),
2) наименование товара,
31
3) его местонахождение,
4) количество и вес предъявленного к экспертизе товара,
5) цель экспертизы,
6) на какое число вызывается эксперт.
По принятым заявкам экспертиза должна быть начата в сроки, указанные заказчиком
экспертизы, но не позднее сроков, предусмотренных особыми условиями поставки.
Эксперт производит проверки определяющих качество товаров двумя способами, т. е.:
1) проверяется весь товар, предъявленный получателем, – сплошная проверка;
2) проверяется определенная часть товара с распространением результатов проверки на
всю партию товара – выборочная проверка.
Одновременно с проверкой товара по качеству производится проверка комплектности,
маркировки, соответствия тары и упаковки требованиям ГОСТов, техусловий, образцам и
договорам.
При этом эксперт не ограничивается рассмотрением дефектов, указанных в акте приемки
товара по качеству, но отмечает и другие недостатки, обнаруженные в процессе экспертизы.
По соглашению между потребителем и продавцом (изготовителем) или организацией,
выполняющей функции продавца (изготовителя), потребитель может не передавать товар
для проверки качества (экспертизы) продавцу, а представить заключение экспертизы
сторонней организации. В этом случае продавец должен возместить потребителю расходы на
проведение экспертизы. По принятым заявкам экспертиза должна быть начата в сроки,
указанные заказчиком экспертизы, но не позднее сроков, предусмотренных Особыми
условиями поставки, которые не должны превышать 24 часов по скоропортящимся товарам и
по всем остальным – 72 часов для одногородних и 5 – 10 суток (в зависимости от расстояния)
для иногородних заказчиков с момента поступления заявки.
При возникновении спора о причинах возникновения недостатков товара продавец
(изготовитель) или выполняющая функции продавца (изготовителя) на основании договора с
ним организация обязаны провести экспертизу товара за свой счет. Потребитель вправе
оспорить заключение такой экспертизы в судебном порядке.
О проведенной экспертизе составляется акт установленной формы, который
подписывается экспертом и присутствующими представителями сторон. При несогласии они
могут прилагать к акту особое мнение относительно характеристики товара, указанной
экспертом, а также по существу заключения, если оно дается на месте производства
экспертизы.
По скоропортящимся товарам заключение эксперта дается на месте проведения
экспертизы с вручением выписки из акта-экспертизы или третьего экземпляра акта с
последующим его утверждением в экспертной организации.
При установлении значительного расхождения фактического качества товара с данными
грузополучателя, эксперт обязан сообщить об этом руководству экспертной организации,
которое подтверждает заключение эксперта или проводит контрольную проверку.
38. Особенности приемки импортных товаров
Приемка импортных товаров имеет свои особенности. Если требования к приемке не
определены контрактом, то стороны должны руководствоваться Инструкцией о порядке и
сроках приемки импортных товаров по количеству и качеству, составления и направления
рекламационных актов, утвержденной Госарбитражем СССР 15 октября 1990 г. Как и
Инструкции П-6 и П-7, она действует в качестве документированного обычая делового
оборота.
Согласно данной Инструкции, приемка получателем товаров от органов транспорта и
почтовых отправлений от органов связи должна осуществляться в соответствии с правилами,
действующими на транспорте и в органах связи.
К приемке импортных товаров по количеству, качеству и комплектности получатель
должен привлечь эксперта торгово-промышленной палаты или аварийного комиссара, а если
это невозможно, то компетентного представителя незаинтересованной организации, не
входящей в одну с получателем систему, полномочия которого должны подтверждаться
документом, выданным организацией, направившей представителя.
32