Академия управления при Президенте Республики Беларусь Е. А. З о р ч е н к о Н. А. П о л я щ у к Н . IVI. Ю р а ш е в и ч Теория государства и права Пособие Под общей редакцией Н. М. Юрашевич Рекомендовано Учебно-методическим объединением по образованию в области управления для студентов учреждений высшего образования специальности 1-26 01 02 «Государственное управление и право» Минск 2012 УДК 34.01(075.8) ББК 67.0я73 3-86 Рецензенты: доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист Республики Беларусь С. Г. Дробязко; доктор юридических наук, профессор Т. И. Довнар 3-86 Зорченко, Е. А. Теория государства и права : пособие / Е. А. Зорченко, Н. А. Полящук, Н. М. Юрашевич; под общ. ред. Н. М. Юрашевич. - Минск : Акад. упр. при Президенте Респ. Беларусь, 2012. — 308 с. ISBN 978-985-527-087-5 На основе обобщения достижений современной юриспруденции и действующего в Республике Беларусь законодательства раскрыты основные положения, понятия, институты теории государства и права. Адресуется студентам Академии управления при Президенте Республики Беларусь и других вузов, в которых изучается теория государства и нрава как самостоятельная дисциплина или как раздел комплексной юридической дисциплины. УДК 34.01(075.8) ББК 67.0я73 ISBN 978-985-527-087-5 © Зорченко Е. А., Полящук Н А , Юрашевич Н. М., 2012 © Академия управления при Президенте Республики Беларусь, 2012 СОДЕРЖАНИЕ Предисловие Методические рекомендации по изучению учебной дисциплины «Теория государства и права» на основе данного пособия 9 11 Тема 1. Предмет и методология теории государства и права 15 1.1. Предмет, объект теории государства и права 15 1.2. Теория государства и права как юридическая наука и учебная дисциплина 16 1.3. Теория государства и права в системе общественного научного знания 17 1.4. Теория государства и права в системе юридических наук 19 1.5. Методологические подходы в правоведении 20 1.6. Понятие и классификации методов теории государства и права ...22 Задания для самопроверки по теме 1 23 Литература к теме 1 26 Тема 2. Понятие, сущность и происхождение государства 2.1. Многообразие подходов к пониманию государства 2.2. Признаки государства 2.3. Понятие и классификации функций государства 2.4. Многообразие теорий происхождения государства 2.5. Основные теории происхождения государства Задания для самопроверки по теме 2 Литература к теме 2 28 28 31 33 34 35 41 42 Тема 3. Механизм государства 45 3.1. Понятие и признаки механизма государства 45 3.2. Понятие и признаки государственных органов 46 3.3. Виды государственных органов 47 3.4. Понятие и содержание института государственной службы.. 48 Задания для самопроверки по теме 3 49 Литература к теме 3 51 Тема 4. Форма государства 4.1. Понятие и элементы формы государства 54 54 4.2. Форма государственного правления 4.3. Форма государственного устройства 4.4. Политико-правовой режим Задания для самопроверки по теме 4 Литература к теме 4 54 57 58 60 63 Тема 5. Государство и гражданское общество 5.1. Понятие и элементы гражданского общества 5.2. Основы функционирования гражданского общества 5.3. Взаимодействие гражданского общества и государства Задания для самопроверки по теме 5 Литература к теме 5 66 66 67 71 72 73 Тема 6. Правовое государство 76 6.1. Подходы к пониманию правового государства 76 6.2. Принципы правового государства 77 6.3. Формирование правового государства в Республике Беларусь ...80 Задания для самопроверки по теме 6 81 Литература к теме 6 82 Тема 7. Правопонимание 7.1. Понятие и типы правопонимания 7.2. Школы позитивистского правопонимания 7.3. Признаки позитивного права 7.4. Школы непозитивистского правопонимания Задания для самопроверки по теме 7 Литература к теме 7 85 85 87 90 91 96 100 Тема 8. Сущность и происхождение права 8.1. Понятие и содержание сущности права 8.2. Понятие и виды принципов права 8.3. Понятие и виды функций права 8.4. Основные теории происхождения права Задания для самопроверки по теме 8 Литература к теме 8 102 102 102 104 105 111 112 Тема 9. Право в системе социального регулирования 9.1. Понятие и способы социального регулирования 9.2. Понятие и признаки социальных норм 9.3. Виды социальных норм 114 114 115 116 9.4. Место правовых норм в системе социального регулирования .... 116 Задания для самопроверки по теме 9 120 Литература к теме 9 122 Тема 10. Норма права 10.1. Понятие и признаки нормы права 10.2. Структура нормы права 10.3. Классификации правовых норм Задания для самопроверки по теме 10 Литература к теме 10 124 124 125 127 130 133 Тема 11. Источники (формы) права 11.1. Понятие источника права 11.2. Виды источников права Задания для самопроверки по теме 11 Литература к теме 11 135 135 136 140 141 Тема 12. Нормативный правовой акт 12.1. Понятие и признаки нормативного правового акта 12.2. Реквизиты и структурные элементы нормативного правового акта 12.3. Классификации нормативных правовых актов 12.4. Понятие и виды законов 12.5. Виды нормативных правовых актов Республики Беларусь... 12.6. Правовые акты, не являющиеся нормативными Задания для самопроверки по теме 12 Литература к теме 12 144 144 Тема 13. Пределы действия нормативного правового акта .. 13.1. Пределы действия нормативного правового акта во времени. Обратная сила закона. Переживание закона 13.2. Пределы действия нормативного правового акта в пространстве 13.3. Действие нормативного правового акта по кругу лиц Задания для самопроверки по теме 13 Литература к теме 13 144 146 147 148 151 151 153 156 156 160 160 161 163 Тема 14. Система права. Система законодательства 166 14.1. Понятие и элементы системы права 166 14.2. Критерии деления права на отрасли 167 14.3. Частное и публичное право. Материальное и процессуальное право. Национальное и международное право 168 14.4. Отрасли права Республики Беларусь 170 14.5. Понятие и элементы системы законодательства 174 14.6. Соотношение системы права и системы законодательства .. 174 Задания для самопроверки по теме 14 175 Литература к теме 14 178 Тема 15. Правовые системы 15.1. Соотношение терминов «правовая система», «правовая семья», «система права» 15.2. Виды правовых систем 15.3. Романо-германская правовая система 15.4. Англосаксонская правовая система 15.5. Религиозные правовые системы 15.6. Традиционные (обычные) правовые системы Задания для самопроверки по теме 15 Литература к теме 15 180 180 180 181 183 185 188 189 190 Тема 16. Правотворчество 193 16.1. Понятие и принципы правотворчества 193 16.2. Виды правотворчества 195 16.3. Этапы правотворчества 196 16.4. Понятие законотворческого (законодательного) процесса ... 197 16.5. Законодательная техника 198 Задания для самопроверки по теме 16 200 Литература к теме 16 204 Тема 17. Систематизация законодательства 17.1. Понятие и значение систематизации законодательства 17.2. Кодификация 17.3. Инкорпорация 17.4. Свод законов Республики Беларусь 17.5. Консолидация 17.6. Учет нормативных правовых актов Задания для самопроверки по теме 17 Литература к теме 17 209 209 210 211 211 212 213 215 216 Тема 18. Реализация права 18.1. Понятие реализации права 18.2. Формы непосредственной реализации права 219 219 219 18.3. Применение права как особая форма его реализации 18.4. Стадии правоприменительного процесса 18.5. Понятие, признаки и классификации правоприменительных актов Задания для самопроверки по теме 18 Литература к теме 18 221 221 Тема 19. Толкование права 19.1. Понятие толкования права 19.2. Способы толкования права 19.3. Виды толкования правовых норм Задания для самопроверки по теме 19 Литература к теме 19 230 230 230 232 233 236 Тема 20. Правоотношение 20.1. Понятие и признаки правового отношения 20.2. Виды правоотношений 20.3. Состав правового отношения 20.4. Понятие и виды субъектов правоотношения 20.5. Понятие и виды объектов правоотношения 20.6. Понятие и виды юридических фактов Задания для самопроверки по теме 20 Литература к теме 20 238 238 239 240 242 243 243 244 248 Тема 21. Правовое поведение 21.1. Понятие, признаки, виды правового поведения 21.2. Понятие и признаки правонарушения 21.3. Классификации правонарушений 21.4. Юридический состав правонарушения Задания для самопроверки по теме 21 Литература к теме 21 252 252 253 254 255 256 260 Тема 22. Юридическая ответственность 22.1. Юридическая ответственность в системе социальной ответственности 22.2. Понятие и признаки юридической ответственности 22.3. Принципы юридической ответственности 22.4. Функции юридической ответственности 22.5. Виды юридической ответственности 263 222 224 228 263 264 264 266 266 Задания для самопроверки по теме 22 Литература к теме 22 268 271 Тема 23. Правосознание и правовая культура 23.1. Понятие и структура правосознания 23.2. Виды правосознания 23.3. Функции правосознания 23.4. Деформации правового сознания 23.5. Понятие и структура правовой культуры 23.6. Правовая социализация, правовое воспитание, правовое просвещение Задания для самопроверки по теме 23 Литература к теме 23 274 274 275 277 277 279 Тема 24. Правовой статус личности 24.1. Соотношение понятий «человек», «личность», «гражданин», «субъект права» 24.2. Понятие и виды правового статуса личности 24.3. Содержание правового статуса личности 24.4. Теория прав человека Задания для самопроверки по теме 24 Литература к теме 24 288 280 282 284 288 288 289 291 293 294 Тема 25. Механизм правового воздействия 296 25.1. Понятие и формы механизма правового воздействия. Соотношение понятий «правовое воздействие» и «правовое регулирование» 296 25.2. Механизм правового регулирования 298 25.3. Стадии и элементы механизма правового регулирования .. 299 25.4. Способы и типы правового регулирования 300 Задания для самопроверки по теме 25 302 Литература к теме 25 304 Учебная литература ко всем темам по дисциплине «Теория государства и права» 306 ПРЕДИСЛОВИЕ Теория права является наукой, положения которой изучаются не только в профильных юридических вузах, но и в других высших учебных заведениях, осуществляющих подготовку специалистов, которым необходимы базовые знания в области юриспруденции, а, как показывает жизнь, к таковым относятся практически все специальности. Учебная литература по теории права издается регулярно. Однако очевидна потребность в учебных изданиях, подготовленных с использованием инновационных подходов изложения материала. Данное учебное издание отличает то, что авторы не ставили целью отражение собственного видения теоретико-правовых явлений, раскрытие их сущности через наиболее приемлемый и дополнительно аргументируемый ими тип правопонимания, что свойственно большинству учебных изданий в данной области науки. Современная учебная литература по теории права, учитывая ее многообразие, полярность авторских концепций, нуждается в том, чтобы в пределах одной работы студент мог понять, какие подходы к пониманию того или иного явления существуют, как меняется понимание его сущности в зависимости от типа правопонимания, какие классификации этого явления существуют, и чем это обусловлено. Это позволит обучающемуся увидеть современную «картину» теории права, в концентрированном виде представить достижения теории права в изучении теоретикоправовых феноменов и избежать одностороннего ее восприятия, сформированного влиянием отстаиваемой авторской концепции в изучаемом студентом учебнике. Кроме того, вместо классического приема, используемого в подобного рода работах, когда после текста темы формулируются вопросы для самопроверки (самоконтроля), авторами предлагаются задания в форме таблиц, схем и др. Данные задания носят одновременно как дополнительный информативный характер, поскольку в сжатом, концентрированном виде содержат информацию по важнейшим вопросам темы, а иногда и дополнительные сведения по ней, так и обучающий характер, поскольку позволяют проверить эффективность усвоения и степень систематизации прочитанного текста темы. Данное издание является первым в Республике Беларусь, подготовленным в соответствии с типовой программой по специальности «1-26 01 02 Государственное управление и право», утвержденной 16.06.2010 г. № ТД-Е.23/тип., и в полной мере раскрывающим содержание курса «Теория государства и права», преподаваемого авторами данной работы в Академии управления при Президенте Республики Беларусь. При этом оно может в равной степени использоваться и студентами других вузов как Республики Беларусь, так и других государств, в которых изучается теория права. В вузах, осуществляющих подготовку юристов, учебная дисциплина, направленная на изучение теории права, кроме «Теории государства и права» может называться «Общая теория государства и права», «Общая теория права и государства», «Общая теория права», «Теория права». В вузах неюридического профиля положения теории права изучаются в рамках учебных дисциплин с названиями «Основы права», «Правоведение», «Права человека», «Правовое обеспечение информационной деятельности» и др. Соответственно, данное учебное издание может быть полезно при изучении указанных дисциплин. МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ИЗУЧЕНИЮ УЧЕБНОЙ ДИСЦИПЛИНЫ «ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА» НА ОСНОВЕ ДАННОГО ПОСОБИЯ Теория государства и права, являясь фундаментальной теоретикоправовой дисциплиной, предполагает приобретение студентами, прежде всего, современных теоретических знаний об основных категориях и явлениях юриспруденции. Без их усвоения, во-первых, невозможно дальнейшее изучение отраслевых юридических дисциплин, исследование «буквы» и «духа» нормативных правовых актов, выявление тенденций развития государственно-правовой практики, во-вторых, - овладение профессиональными компетенциями специалиста в области юриспруденции. Все темы курса взаимосвязаны, усвоение каждой последующей темы на должном уровне обусловлено степенью понимания и закрепления материала по предыдущим темам. Именно поэтому изучение дисциплины важно начинать с первой темы и продолжать, не пропуская учебный материал. Только в таком случае у студента появится комплексное видение дисциплины «Теория государства и права». Содержание тем данного пособия отличает концентрированность текста, изложенного авторами на основе обобщений достижений современной теории права, освещения в нем многообразия подходов ученых к одному и тому же правовому явлению с целью стимулирования студента к формированию собственной позиции об обоснованности одной точки зрения и уязвимости другой. Для того, чтобы выработать аргументированную собственную позицию, студенту следует ознакомиться с соответствующими разделами и в других учебниках и новейшей научной литературой, списки которой составлены авторами и содержатся после каждой из тем пособия. Тезисность изложения материала позволяет использовать его как предварительный конспект лекции по соответствующей теме. Это особенно удобно в случае, если лектор прибегает к методу Сократа. Такой способ подготовки студента к каждой лекции позволяет преподавателю избежать лекции-конспектирования, а использовать лекциюобзор, лекцию-дискуссию, лекцию-наблюдение и другие методики. Для студентов Академии управления при Президенте Республики Беларусь данное пособие представляет непосредственный интерес, поскольку в данном высшем учебном заведении именно таким образом обучают студентов теории государства и права. Такой метод означает, что лекция преподавателя должна не начать, а продолжить цикл подачи и усвоения правовой информации студентом. Преподаватель имеет возможность не диктовать текст лекции, раскрывая азы юриспруденции, а, опираясь на уже имеющуюся информированность студента по конкретной теме теории государства и права, расширить и углубить его знания, сконцентрировать внимание на проблемных, дискуссионных вопросах, на конкретных примерах показать, как теоретические положения позволяют решать практические вопросы совершенствования законодательства, повышения эффективности государственно-правовой деятельности, развития правовой культуры общества и другие. В свою очередь, Сократовский метод обучения позволяет студенту, уже обладающему определенными знаниями по теме, быстро войти в рабочий режим, точнее ориентироваться в изучаемом вопросе. Ему не нужно записывать всю лекцию со слов преподавателя, а лишь дополнять ее, составлять схемы и другое, т. е. сконцентрироваться не на словах, а мыслях преподавателя, логике его размышлений. Текст каждой темы содержит деление на разделы, это является своеобразной подсказкой для студента о том, что составляет основное содержание темы, что является главным и на что следует обращать внимание при чтении дополнительной учебной и научной литературы по соответствующей проблематике. Названия разделов представляют собой основу вопросов к экзамену и зачету по дисциплине «Теория государства и права». Кроме того, в пособии содержится выделение текста, позволяющее обозначить главное в каждом из блоков темы и «нарастить» собственный информационный материал на имеющуюся основу. А далее, на лекции, дополнить его видением данного научного направления преподавателем-лектором. Соответственно, достичь того, что в результате материал по конкретной теме будет представлять собой симбиоз мыслей авторов данной рукописи, собственно студента-читателя данной рукописи и лектора-преподавателя, читающего лекции по дисциплине «Теория государства и права» в конкретном вузе, осуществляющем подготовку юристов. Наряду с теоретической разработкой собственно фундаментальных юридических категорий и явлений, задачей современной науки теории права является выявление их прикладного характера, сопоставление действующего законодательства в конкретном государстве с достижениями теории права, его экспертиза на предмет соответствия таким достижениям. Содержащиеся для данной цели в пособии задания для самопроверки, направлены на самоконтроль степени усвоения теоретического материала, с одной стороны, а с другой - на формирование и развитие навыков его применения к конкретной жизненной ситуации, к конкретному правовому регулированию общественных отношений в Республике Беларусь. Задания для самопроверки позволяют объединить теоретические проблемы государства и права с государственно-правовой практикой - правотворчеством, реализацией права, систематизацией законодательства, его толкованием, преодолением и устранением пробелов в праве и т. д., что, в свою очередь, дает возможность студенту ощутить практико-ориентированность образовательного процесса, сформировать не только информационно-познавательные навыки, но и ценностно-ориентационные, выражающиеся в приобретении чувства законности, солидарности с юридическими предписаниями, готовности действовать в правовой сфере профессионально. Для выполнения заданий для самоподготовки следует еще раз вернуться к основным содержательным элементам заявленной темы, т. е. их следует выполнять с использованием анализа текста соответствующей темы в данном пособии, а также анализом соответствующих научных источников и действующего отечественного законодательства, содержащихся в перечне после каждой темы. Наглядность заданий, обеспечиваемую представлением большинства из них в виде схем и таблиц, следует использовать как возможность более структурировано, четко, визуализировано представить текст самой темы. Предлагаемые после каждой темы списки литературы, кроме отмеченных дополнительных, вспомогательных функций, с помощью которых достигается более углубленное, на основе современных теоретико-правовых достижений, освоение текста темы, творческое выполнение заданий для самопроверки (особенно тех, когда следует прибегнуть к анализу действующего законодательства Республики Беларусь), выполняют и самостоятельную функцию - служат основой для подбора научной и нормативной литературы при подготовке рефератов, курсовых и дипломных работ, а также научных работ в рамках осуществления научно-исследовательской работы студентом по соответствующему научному направлению. Сегодня на рынке образовательных услуг велики как спрос, так и предложение на высшее юридическое образование. При столь высокой конкуренции молодому человеку, избравшему в качестве будущей профессии юриспруденцию, необходимо с повышенным вниманием, ответственно относится к процессу своего обучения с тем, чтобы при окончании вуза иметь конкурентные преимущества перед другими выпускниками на рынке труда. Четкое выполнение данных Методических рекомендаций позволит студенту извлечь максимум из данного пособия, изучить дисциплину «Теория государства и права» с использованием современных образовательных методик и заслуженно получить высокую оценку при прохождении им форм контроля текущего и итогового контроля знаний. ТЕМА 1 ПРЕДМЕТ И МЕТОДОЛОГИЯ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА 1.1. Предмет, объект теории государства и права Каждая наука имеет свой объект и предмет исследования, которые тесно связаны, но полностью не совпадают. Объект науки это то, на что направлена познавательная деятельность; это некая целостность, которая может изучаться и изучается многими науками. Предмет же - это часть, тот или иной конкретный аспект объекта, исследуемый отдельной наукой; это круг основных, наиболее существенных вопросов, которые она изучает. Сложность определения объекта и предмета юриспруденции обусловлена двумя факторами: - основные общественные науки (философия, социология, политология) наряду с юриспруденцией в той или иной степени исследуют право; - юриспруденция изучает такое многообразие явлений правовой сферы, что уже сама представляет собой совокупность самостоятельных юридических наук. Связь, существующая между ними, отражает внутреннюю взаимосвязь сфер юриспруденции, однако и демонстрирует их предметные различия, обособленность отраслей юридического знания, их самостоятельность. Советская теоретико-правовая школа, как правило, объект и предмет отождествляла, использовала их как синонимы, и под предметом (объектом) теории государства и права понимала общие закономерности возникновения, функционирования и развития социалистического государства и права. С отказом от догм марксистско-ленинского подхода, ставится под сомнение существование закономерностей возникновения, функционирования и развития государства и права, поскольку некоторые подходы (например, цивилизационный), опираясь на отдельные исторические факты, исходят из того, что многие тысячелетия существовали цивилизации, не знавшие таких социальных явлений, как право и государство. Даже если не отрицать существование общих закономерностей развития общества, государства и права, определяя предмет теории государства и права как закономерности возник- новения, функционирования и развития государственно-правовой действительности, можно сказать, что эти закономерности могут выявить и другие науки, прежде всего, философия, представляющая собой наиболее обобщенное знание о том или ином предмете. Наконец, теория государства и права не создает аксиоматичных, догматичных, разработанных раз и навсегда понятий, категорий. С развитием права развивается и наука о его сущности. До сих пор большинство явлений, изучаемых теорией государства и права, продолжают оставаться предметом ее исследования. Существует позиция, согласно которой теория государства и права имеет два объекта - государство и право, и один предмет. Однако позиция о двух объектах уязвима, поскольку государство изучается теорией государства и права с правовых позиций, рассматривается государство как продукт права, соответственно, можно сказать, что объект теории государства и права - феномен права, как многогранное комплексное явление, исследование которого невозможно без изучения тесно связанных с ним явлений, прежде всего, государства (правовое понятие государства), человека, общества. Предмет теории государства и права - наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права, закономерности их взаимодействия, систематизированные сведения о основных понятиях, категориях и терминах юриспруденции. 1.2. Теория государства и права как юридическая наука и учебная дисциплина Теория государства и права - теоретико-правовая наука, изучающая феномен права во всем его разнообразии, а также другие социальные явления, тесно связанные с ним, прежде всего, государство, исследующая их сущность и социальное назначение в обществе и вырабатывающая общие юридические категории и понятия, имеющая фундаментальный характер, что позволяет ей формировать знания, являющиеся основой для других областей юриспруденции и других неюридических наук. Теория государства и права как учебная дисциплина имеет более узкий предмет, который обусловлен программой курса. Объем научных знаний, образующих особую дисциплину преподавания, являющихся, как правило, наиболее изученными, устоявшимися, опорными, т. е. изучается только часть общетеоретического юридического материала и излагается в максимально доступной форме. Соответственно, предмет и структура «Теории государства и права» как учебной дисциплины в разных учебных заведениях может различаться. В европейских университетах предназначение учебной дисциплины «Теория государства и права» выполняет дисциплина «Философия права». 1.3. Теория государства и права в системе общественного научного знания Наука представляет собой систему знаний о наиболее существенных признаках изучаемых ею явлений и процессов, закономерностях их существования, изменения и развития. В зависимости от направленности научных исследований и сферы объективной реальности, знания о которой накапливаются, систематизируются и воспроизводятся, все науки можно подразделить на естественные, социальные и технические. Социальные (общественные) науки исследуют процессы жизнедеятельности общества, т. е. изучают закономерности его становления, развития и функционирования, отдельных социальных явлений, процессов и институтов. К социальным наукам относятся философия, политология, социология, психология, юриспруденция (правоведение) и др. Теория государства и права и философия как наука о всеобщем взаимодействуют по следующим направлениям. Во-первых, теория государства и права использует философские категории и общие понятия, что имеет для теории государства и права не только теоретическое, но и методологическое значение; она использует философские законы и закономерности, поскольку для развития теории права и теории государства существенное значение представляет философский, мировоззренческий аспект, философия ж е - о д н а из форм общественного сознания, направленная на выработку определенного мировоззрения как у отдельного человека, так и у всего общества, соответственно, результаты исследований того или иного ученого в значительной мере определяются его мировоззренческими позициями. Во-вторых, философия опирается на юридический материал, который вырабатывается теорией государства и права и другими юридическими науками, помогающими философии формулировать общие принципы государственно-правового развития общества. Использование достижений философии при изучении права помогает избегать мировоззренческих ошибок, способствует правильной постановке новых юридических проблем и фундаментальному их решению. Теория государства и права и политология как наука, занимающаяся изучением многообразия всего политологического мира, взаимосвязаны, поскольку теория государства и права, используя политологические данные, рассматривает правовые явления с точки зрения не только их внутреннего строения, формы, сущности и содержания, но и их места и роли в системе других политических по своему характеру явлений, институтов и учреждений, что дает возможность исследовать правовые явления в контексте их связей с политической средой. Политология использует теорию государства и права, наряду с собственно политологическим материалом, положения и выводы, сделанные специалистами в области теории государства и права, особенно таких институтов, как государство, гражданское общество. Теория государства и права взаимодействует с экономическими пауками. Теория государства и права, опираясь на знания экономических наук, исходит из предпосылки, что экономика - материальная основа государства и общества, оказывающая огромное влияние на процесс формирования и развития других составляющих социальной жизни, в том числе и права. Экономические науки, в свою очередь, исходят из выводов теории государства и права, что, как правило, каждому типу государственной и правовой системы должен соответствовать вполне определенный тип или разновидность экономики. Это, соответственно, предполагает, что проведение социальных и правовых преобразований с неизбежностью требует одновременного проведения и экономических преобразований, и наоборот, т. е. теория государства и права исходит из того, что не только экономика и экономические науки влияют на право и юридические науки, но, в свою очередь, вторые существенно влияют на первые. Взаимосвязь теории государства и права и социологии как науки, изучающей общество как целостную систему и отдельные его составля- ющие, опирается на то, что теория государства и права использует в своем развитии как общую социологическую теорию и методологию, изучающую закономерности функционирования всего общества, гак и частные социологические теории, обосновывающие закономерности развития отдельных сфер жизни общества. Социология изучает право, с одной стороны, как объект конкретных социологических исследований, а с другой - возрастание роли социологического правопонимания приводит к попыткам обоснования необходимости выделения из теории права самостоятельной теоретико-правовой науки - социологии права. Теория государства и права и социальная психология как наука, занимающаяся выявлением и изучением закономерностей поведения людей, обусловленных фактом их принадлежности к определенным социальным слоям и группам, а также изучением психологических характеристик отдельных человеческих сообществ и групп, также взаимообусловлены. Теория государства и права не может решать свои задачи без знания социально-психологических особенностей отдельных социальных групп и всего общества в целом, поскольку именно человек и общество являются носителями права как меры свободы и как основного регулятора общественных отношений. От познания предмета социальной психологии зависит во многом стабильность права, а также возможность прогнозировать перспективы его существования и развития в обществе. Социальная психология изучает процесс влияния качественного состояния правовой сферы в целом и отдельных ее составляющих па психологические характеристики отдельных человеческих сообществ и групп. 1.4. Теория государства и права в системе юридических наук Все юридические науки подразделяются наследующие группы: - теоретико-историко-правовые, составляющие две самостоятельные подгруппы. К теоретико-правовым относятся: теория государства и права, социология права, философия права и др. К историкоправовым относятся: история государства и права Беларуси; история государства и права зарубежных стран, история правовых учений, римское право и др.; - отраслевые: конституционное право, административное право, гражданское право, гражданский процесс, финансовое право, уголовное право, уголовный процесс, трудовое право, земельное право и др.; -межотраслевые: судоустройство, прокурорский надзор и др.; -специальные (прикладные): криминалистика, криминология, судебная медицина, судебная психиатрия, судебная статистика и др. Особое место в системе юридических наук занимает международное право. Процесс формирования новых областей знания осуществляется постоянно. Так, в группе теоретико-правовых наук осуществляется процесс появления в качестве самостоятельных наук правовой компаративистики, юридической конфликтологии, юридической техники, правовой семиотики, юридической герменевтики, юридической онтологии, юридической антропологии и др. Теория государства и права является самостоятельной юридической наукой, занимающей основное место в системе теоретико-правовых наук, имеющей методологическое значение для всех областей знаний юриспруденции и предопределяющей их развитие. 1.5. Методологические подходы в правоведении Вопросы методологии - это область, прежде всего, философского знания, однако методология является определяемой предметом изучения объективно необходимой частью каждой науки, существенным ее элементом. Термин «методология» имеет два значения, во-первых, как учение о методе. В этом смысле методология есть область философского знания, где концентрируются и синтезируются знания о путях познания. Во-вторых, как система методов, используемых в той или иной науке, теории, что является более распространенной точкой зрения. Метод в науке - знание, с помощью которого добывается новое знание, иными словами один и тот же фрагмент знания в одном отношении может рассматриваться как теория, т. е. разрабатываемое знание, а в другом - как метод, т. е. знание, с помощью которого разрабатывается теория. Если предмет науки отвечает на вопрос «что?» исследует, изучает наука, то метод ответственен за инструментарий исследования и отвечает на вопрос «как?», посредством чего исследуется предмет. Термин «метод» может употребляться в трех значениях: - для обозначения особого способа мышления, позволяющего постигнуть изучаемую реальность (эмпирический, дедуктивный и др.); - д л я характеристики философских позиций и принципов, на которых базируется то или иное исследование (материалистический, идеалистический и др.); - для названия технических приемов исследования (изучение доказательств, судебной практики, использование математических методов и др.). Выбор метода во многом предопределяет конечные результаты любого научного исследования и играет исключительно важную роль во всех социальных науках, в том числе и в правоведении. Формирование и развитие теории государства и права как науки осуществляется на основе собственной методологии, а, в свою очередь, система ее знаний выступает как метод по отношению к отраслевым юридическим наукам, т. е. теория государства и права - методологическая наука для других юридических наук. В целях получения научно достоверных знаний важно использовать разные методологические подходы, кроме того, на том или ином этапе развития науки, в силу объективных и субъективных причин, тот или иной методологический подход может признаваться преобладающим. Меняются методологические подходы и в современной теории государства и права. Прежние, с догмой марксистско-ленинского подхода, основывающиеся на диалектико-материалистическом учении как единственно признанном, исходили из того, что право и другие, тесно связанные с ним явления, - динамичные, развивающиеся социальные институты, причины развития которых лежат в материальных условиях жизни общества, имеют противоречивый характер развития. Использовался только классовый подход к пониманию сущности государства и права, отмечался их служебный характер в руках господствующего класса, причем прогнозировалось отмирание в будущем государства, а, следовательно, и права как результата деятельности государства. Современными учеными, наряду с диалектико-материалистическим подходом, в теории государства и права используется диалектический подход, согласно которому право представляет собой: явление, постоянно развивающееся, конкретно-историческое, существующее в неразрывной взаимосвязи и взаимодействии с государством и другими явлениями-экономикой, политикой, природными и иными факторами, которые обусловливают и испытывают на себе его обратное воздействие. Право как явление исследуется не умозрительно, а в сочетании с юридической практикой, отражающей потребности общества, их реальную юридическую обеспеченность, т. е. практика - есть критерий истинности научных выводов. Идеалистический подход, как противоположный диалектикоматериалистическому, исходит из определяющей роли сознания, а не материи в отношении государства и права. Факторами, влияющими на развитие права, являются религиозные, нравственные, политические, национальные и другие установки личности; здесь государство и право являются самостоятельными, не связанными между собой, не обусловленными ходом общественного развития. И в рамках именно этого метода воспринимается психологическая теория сущности права, теологическая теория его происхождения и др. 1.6. Понятие и классификации методов теории государства и права Методология теории государства и права - система приемов и способов, используемых для познания объекта и предмета науки, раскрытия закономерностей функционирования и развития государства и права. Содержание методов теории государства и права составляют приемы и способы, применяемые в процессе познания предмета, с помощью которых приращиваются новые знания в системе данной науки. До сих пор открытым и дискуссионным остается вопрос о классификации методов. В литературе встречается многообразие таких классификаций: - всеобщие (философские) и конкретные; - универсальные и специальные; - описательные и аналитические; - философские и иные методы. Чаще всего в теории государства и права, как и во многих других социальных науках, принято классифицировать методы на общенаучные (философские), частные и специальные (юридические). Общенаучные методы пригодны для всех областей знания, а частные рассчитаны на изучение строго определенного предмета и характерны для отдельных наук. А критерием классификации является употребление метода в одной или нескольких науках. Данная классификация весьма условна и не содержит четких критериев для деления методов на общие и частные, поскольку тот или иной метод часто одними учеными включается в одну группу, например, считая его общенаучным, а другие - относят его к частным методам познания. Специальные методы -такие способы и приемы, которые вырабатываются конкретной наукой для изучения собственных явлений и институтов. Юриспруденция (теория государства и права) адаптировала или выработала собственные следующие специальные методы, позволяющие адекватно познавать феномены правовой сферы: - историко-правовой метод; - метод правового моделирования; - метод сравнительного правоведения (компаративистический); - метод правового толкования; - формально-логический метод; - формально-юридический (нормативно-догматический) и др. В последнее время учеными-юристами предпринимаются попытки выделить особый методологический подход к изучению юридических феноменов, выработанный собственно юриспруденцией юридический - понятийно-правовой метод, способ правового моделирования познаваемой действительности, способ познания ее с позиции и в границах права, способ понимания свойств, черт, признаков действительности в качестве правовых характеристик (правовых определений), правового возраста и измерения действительности. В рамках юридических наук используется весь комплекс методов, выработанных как самой юриспруденцией, так и другими науками. Задания для самопроверки по теме 1 1 .Дополните перечень институтов учебной дисциплины «Теория государства и права»: - источники (формы) права; - нормативный правовой акт; - норма права; - правоприменение; - толкование юридических норм; 2. Из перечня выберите характеристики, отличающие теорию государства и права от других юридических и социальных дисциплин: - изучает общественные явления и процессы, связанные с правом; - изучает причины и условия принятия нормативных правовых актов, их реализацию в обществе и поведение людей под воздействием законов; - изучает политику, политическую власть, функционирование политических систем и институтов, политическое поведение; - объясняет, каким должно быть государство и право и почему; - изучает правовые учения, концепции, идеи, взгляды ученых; - изучает право как юридический феномен во всем его многообразии; - изучает специфику развития конституционного права в странах мира. 3. Раскройте признаки теории государства и права как науки. 4. Определите корректность отнесения указанных методов, используемых теорией государства и права при изучении юридических явлений, к той или иной группе методов и дополните перечень. 5. Распределите приведенные характеристики диалектико-материалистического и идеалистического методов. 6. Продолжите заполнение таблицы. Литература к теме 1 1. Азаркин, Н. М. Всеобщая история юриспруденции: курс лекций / Н. М. Азаркин. - М.: Юрид. лит., 2003. - 608 с. 2. Арзамасов, Ю. Г. Тенденции развития юридических наук. Становление новой науки - нормографии / Ю. Г. Арзамасов // Государство и право. - 2007. - № 1 0 . - С . 101-104. 3. Алексеев, С. С. Философия права. История и современность. Проблемы. Тенденции. Перспективы / С. С. Алексеев. - М.: Норма, 1998.- 336 с. 4. Байтин, М. И. О методологическом значении и предмете общей теории государства и права / М. И. Байтин // Государство и право. 2007. - № 4. - С. 5-9. 5. Белорусская юридическая энциклопедия: в 4т.; редкол. С. А. Балашенко [и др.]; Белорус, гос. ун-т. - Минск: ГИУСТ БГУ, 2007. - Т. 1. 600 е.; 2009. - Т. 2. - 584 е.; 2011. - Т. 3. - 623 с. 6. Вельский, К. С. Методология и метод познания в праве (общетеоретические аспекты) / К. С. Вельский, Л. А. Зайцева // Юрид. образование и наука. - 2010. - № 3. - С. 35-40. 7. Брызгалов, А. И. О некоторых теоретико-методологических проблемах юридической науки на современном этапе / А. И. Брызгалов // Государство и право. - 2004. - № 4. - С. 17-22. 8. Гермашев, А. П. К вопросу о методе юридической герменевтики / А. Н. Гермашев // Общество и право. - 2009. - № 4. - С. 42-46. 9. Глухарева, Л. И. Объект и предмет юридического исследования / Л. И. Глухарева // История государства и права. - 2009. - № 15. С. 40-43. 10. Добрынин, Н. М. Юридическая наука и ее роль в становлении новых федеративных отношений: системный кризис, его причины и пути перехода на новый качественный уровень / Н. М. Добрынин // Государство и право. - 2007. - № 1. - С. 11-17. 11. Закомлистов, А. Ф. Концептуальная сущность юриспруденции / А. Ф. Закомлистов // Государство и право. - 2003. - № 12. С. 99-104. 12. Калинин, С. А. Методология общей теории права: (лекция) / С. А. Калинин // Право.Ьу. - 2011. - № 2. - С. 7-17. 13. Керимов, Д. А. Методология права. Предмет, функции, проблемы философии права / Д. А. Керимов. - М.: Изд-во СГА, 2003. 521 с. II 14. Козлов, В. А. Проблема предмета и методологии общей теории права / В. А. Козлов. - Л.: Изд-во ЛГУ, 1989. - 120 с. 15. Куницыи, А. С. Вопросы методологии научных исследований в российской юридической классике / А. С. Куницын // Журн. рос. п р а в а . - 2 0 1 1 , - № 1 2 . - С . 92-101. 16. Малахов, В. П. Многообразие методологий современной теории государства и права / В. П. Малахов // История государства и права. - 2 0 1 0 . - № 6 . - С . 2-17. 17. Мартышин, О. В. Нравственные основы теории государства и права / О. В. Мартышин // Государство и право. - 2005. — № 7. С. 5-12. 18. Петражицкий, Л. И. Теория государства и права в связи с теорией нравственности / Л. И. Петражицкий. - Сер. «Мир культуры, истории и философии». - СПб.: Изд-во «Лань», 2000. - 608 с. 19. Рафалюк, Е. Е. Право и психология / Е. Е. Рафалюк // Журн. рос. права. - 2011. - № 12. - С. 129. 20. Стрельников, К. А. К вопросу о системном подходе в юридической науке / К. А. Стрельников // Государственная власть и местное самоуправление. - 2011. - № 5. - С. 3-5. 21. Урумов, А. В. Дидактические принципы преподавания дисциплины «Теория государства и права» / А. В. Урумов // Юридическое образование и наука. - 2010. - № 3. - С. 25-29. 22. Фролова, Е. А. Соотношение энциклопедии, теории и философии права (теоретико-методологические основы) / Е. А. Фролова // Вестн. Моск. ун-та. Сер. 11, Право. - 2007. - № 3. - С. 31—43. II ТЕМА 2 ПОНЯТИЕ, СУЩНОСТЬ И ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА 2.1. Многообразие подходов к пониманию государства Исходя из соотношения «власть-человек», выделяют два типа публичной политической власти. Если власть осуществляется ради свободы человека, защищает эту свободу и ограничено такой свободой, если подвластные свободны по отношению к власти и участвуют в ее формировании и осуществлении, то это государство. И наоборот, если власть не ограничена свободой подвластных, если она осуществляется ради самой себя, формируя и регулируя все отношения между людьми, то это не государство, а деспотия. Сам термин «государство» возник в европейской персоноцентристской цивилизации для обозначения публичной политической власти, организованной и действующей именно в условиях, где свободный человек является и целью, и источником развития общества и государства. Многообразие подходов к пониманию государства обусловлено отсутствием единой точки зрения не его сущность. Сущность любого явления - есть главное, основное, определяющее в этом явлении, это совокупность внутренних характерных черт и свойств, без которых явление теряет свою особенность, своеобразие. Определение сущности государства - это уяснение самых важных, определяющих его характеристик. В советский период сущность государства рассматривалась однозначно с классовых позиций, как орудие власти, диктатуры господствующего класса. В современных теориях государство представляется как надклассовое образование, инструмент примирения классовых, социальных противоречий, представляющее интересы всего общества. Немарксисты чаще всего сводят суть понимания государства к институту социального компромисса и достижению общего блага, т. е. отражают не только классово-насильственную сторону, но и общесоциальную, общечеловеческую. Эти два разных подхода, каждый из которых односторонен, в совокупности отражают предназначение института государства, II где оно одновременно и аппарат принуждения, выражающий интересы господствующего класса (правящей элиты), и институт социального компромисса, смягчения и преодоления противоречий, поиска согласия и сотрудничества различных слоев населения и т. д. Сущность государства состоит в его социальном назначении, а именно в регулировании общественных отношений и управлении обществом. Учитывая, что в теории государства и права нет единого подхода к пониманию государства, юридическая наука оперирует различными его понятиями. Юридическое «видение» понятия государства обусловлено типами правопонимания. В рамках позитивистского типа правопонимания, где право и закон не различаются, а государственной властью считают любую организацию публичной политической власти, создающей право (законы), - выделяют социологическое и легистское (законническое) понимание государства. В рамках социологического подхода государство представляется как часть социальной системы, как политический режим. Среди признаков государства рассматривается и право, подразумеваемое как особая система общеобязательных норм, исходящих от государства, и им же охраняемая. Социологическое понимание государства имеет следующие отправные положения: - государство — это фактические социальные отношения властвования, не зависящие от их сущности, это наиболее действенная организация власти у населения, проживающего в пределах определенной территории; - государство - первично, оно предшествует праву, а право, являющееся результатом деятельности государства, - вторично; - право - это то, чего желает государственная власть, которая может быть регламентирована законом, который в любой момент сама государственная власть может изменить. К социологическому пониманию государства относят марксистсколенинское определение государства: «Диктатура есть власть, опирающаяся непосредственно на насилие» (В. И. Ленин), «Государство есть машина в руках господствующего класса для подавления сопротивления своих классовых противников» (И. В. Сталин), «Государство это универсальная политическая организация в обществе, обладаюII щая особой властью и специализированным аппаратом регулятивного (в том числе принудительного) воздействия, выражающая, не только, интересы доминирующего социального слоя, но и выполняющая общие для общества задачи» (В. Е. Чиркин). Легистское (законническое) понимание государства определяет государство через призму законов о государственной власти. Само государство - это то, что предписывают законы о разделении властей, о компетенции законодательной, исполнительной и судебной властей, о юридической ответственности, выборах и других институтах государственной власти. Г. Кельзен так рассматривает основные элементы государства: население государства - это люди, на которых распространяется действие законов данной страны, государственная территория это пространство, в котором действуют законы, а государственная власть - это сами предписания законов, действующих в определенном пространстве и по определенному кругу лиц. В рамках непозитивистского правопонимания, где право и закон различаются, а государственной признают такую публичную политическую власть, при которой человек обладает свободой, выделяют правовое (либертарное) понимание государства. Правовое понимание государства заключается в том, что государство рассматривается как правовая форма организации и функционирования публичной политической власти (В. С. Нерсесянц) - это такая организация власти, которая защищает естественные права и свободы человека. Государственная власть в таком понимании всегда ограничена, пусть даже в минимальной степени, свободой граждан, законы в таком государстве предоставляют свободу подвластным, а государственная власть защищает свободу, безопасность и собственность подвластных. Таким образом, исходя из правового, или юридического понятия, государство - это такая государственная власть, которая: - верховная, но не всесильная, действующая не произвольно по закону, созданному ей самой, а по праву; - введена в правовые рамки, опосредована и обуздана правом, понимаемым как мера свободы человека, ограниченная свободой граждан; - граждане - полноправные участники государственно-правового общения. В настоящее время многие науки изучают государство, как следствие, наряду с юридическим, выделяют и иные подходы к понимаII нию государства: теологический, классический или арифметический, технико-кибернетический и др. Теологический взгляд на государство, в соответствии с которым оно создано Богом, и им же предопределяется его сущность и функционирование, возникнув в древних Египте, Вавилоне, Китае, Индии, сложился в иудаизме, христианстве, исламе и ныне существует в Саудовской Аравии, ОАЭ, Непале и других государствах. Согласно этому подходу и государство, и право, созданы Богом, и выступать против них недопустимо. Вся государственно-правовая жизнь должна сообразовываться с религиозными догмами и заветами. Классический или арифметический подход рассматривает государство как совокупность трех элементов - власть или правление, территория и население. Закон, но не право, здесь присутствует для формализации составляющих государства. Технико-кибернетический подход, где государство представлено как особая информационная система, работающая на основе прямых и обратных связей. Данный подход возник недавно, в период 11ерехода к постиндустриальному, информационному обществу, и право выполняет здесь технологическую функцию. Итак, несмотря на многообразие подходов к пониманию государства, единым для всех является восприятие его как публичной политической власти, которая осуществляется специальным аппаратом, существует за счет налогов и на основе принуждения, объединяет население по территориальному признаку через публично-властные отношения, обладает верховенством на подвластной территории. Государство - организация политической власти общества, но в то же время официальный представитель, выразитель интересов общества. В этом смысле государство — есть публично-организованная власть, управляющая делами общества в пределах определенной территории, которая обладает определенной атрибутикой, позволяющей идентифицировать то или иное государство. 2.2. Признаки государства К признакам государства относятся те черты, которые отличают государство от иных организаций или догосударственных образований. Признаки государства могут быть представлены двумя группами: - внешние (формальные): общесоциальные; специфические; атрибутивные; II - внутренние, заложенные публично-правовой природой государства. Общесоциальными признаками являются наличие общности людей, связанных между собой различными общественными отношениями и публичной властью, которая регулирует эти общественные отношения, в том числе, и посредством принуждения. В свою очередь, власть должна быть верховной (составляющей понятие суверенитета); легитимной (признание власти со стороны населения, согласие подчиняться ей); юридически обусловленной (государство должно осуществлять свою власть в пределах законов), а также власть должна устанавливать общеобязательные предписания для исполнения всеми в пределах этого государства. Специфические признаки означают: - наличие специальных органов, составляющих аппарат государства, в котором происходит централизация, т. е. сосредоточение власти публичной. Только в государстве этот аппарат состоит из профессионалов, людей, занятых управленческим трудом как основным родом занятий; - привлечение общесоциальных материальных ресурсов, в частности, налогов, требующихся для решения общесоциальных задач и на содержание аппарата государства; - обладание определенной территорией (пространство, в пределах которого осуществляется государственная власть). Атрибутивные - гимн, флаг, герб, государственные символы и др. В учебной литературе, как правило, не выделяя групп признаков государства, указывается на следующие основные: - территория, включающая землю и ее недра, внутренние и территориальные воды, воздушное пространство над земной и водной поверхностью, территории посольств, военных кораблей, всех кораблей в открытом море, кабины летательных аппаратов, действующие под флагом данного государства; - население, охватывающее совокупность граждан (подданных), проживающих на территории данного государства; - наличие особой публичной власти, которая, как правило, состоит из аппарата управления и аппарата принуждения; - суверенитет, означающий, во-первых, верховенство государственной власти внутри страны, и, во-вторых, независимость ее на международной арене. II - налоги и сборы, понимаемые как принудительные поборы с населения, взимаемые в особом порядке и направленные на содержание публичной власти. 2.3. Понятие и классификации функций государства Термин «функция» (лат. functio - отправление, деятельность) означает исполнение, осуществление, деятельность, обязанность, внешнее проявление свойств, выполняемая роль. Под функциями государства понимается устойчивая, сложившаяся предметная деятельность государства в той или иной сфере. Функции государства - это основные направления деятельности государства по реализации стоящих перед ним задач для достижения определенных целей, обусловленных его сущностью и социальным назначением. Необходимо отличать функции государства от функций отдельных его органов. В осуществлении функций государства, так или иначе, в большей или меньшей степени, участвуют все его органы. Напротив, функцию определенного органа не может подменять никакой другой. В то же время все составные части органа (управления, отделы, и др.) должны через свои непосредственные обязанности обеспечивать общие функциональные задачи. Функции государства классифицируют по различным основаниям. Учитывая длительность осуществления той или иной государственной деятельности, можно выделить постоянные и временные функции государства; по направленности государственной деятельности различаются внутренние и внешние функции государства. 11о характеру действия функции подразделяют также на охранительные и регулятивные. Преобладающей является классификация функций по сферам деятельности государства, согласно которой выделяется: -экономическая, обеспечивающая функционирование и развитие экономики, в том числе посредством охраны существующих форм собс твенности, планирования производства, организации внешнеэкономических связей и т. п.; -политическая, поддерживающая обеспечение государственной и общественной безопасности, социальное и национальное согласие, охрану суверенитета государства от внешних посягательств и т. п.; II - социальная, заключающаяся в охране прав и свобод всего населения или его части, осуществлении мер по удовлетворению социальных потребностей граждан, поддержании необходимого жизненного уровня населения, обеспечении необходимых условий труда, его оплаты, быта и т. п.; - идеологическая, состоящая в поддержке определенной идеологии, организации образования, науки, культуры и др.; - правовая, заключающаяся в выработке правил поведения для всех членов общества и придания им общеобязательного и в случае необходимости принудительного характера. 2.4. Многообразие теорий происхождения государства С древнейших времен известны самые различные политикоюридические теории происхождения государства, продолжают они создаваться и в настоящее время. Существует множество взглядов на процесс происхождения государственности в зависимости от: - общих мировоззренческих позиций их авторов; - избранной методологии построения той или иной концепции; - исторически определенного уровня знаний о прошлом человеческого общества. Сторонники практически всех этих доктрин признают, что государство существовало не всегда, и что данный социальный институт появляется на определенном этапе развития общества под воздействием определенных причин. Таким образом, в каждой теории происхождения государства речь в той или иной степени идет, во-первых, о характеристике догосударственного состояния общества, во-вторых, о причинах и процессе возникновения государственности и, в-третьих, о государственно-организованном обществе, о наиболее существенных признаках, свойственных государству и следующих именно из данного способа его образования. Исторические науки дают разные ответы на вопросы: как и где зародились ранние государственные образования, что предшествовало государству - первобытное состояние, родоплеменная организация или какие-то иные политические общности, которые принципиально отличались от государства. Различные взгляды на происхождение государства помогают уяснить специфику современных представлений об этом процессе, II изучение существующих правовых теорий происхождения государства способствует более глубокому пониманию феноменов государства и права. В настоящее время к основным теориям происхождения государства относят теократическую теорию, патриархальную теорию, договорную теорию, теорию насилия, органическую теорию, марксистскую теорию. С методологической точки зрения необходимо различать теории происхождения государства и теории государства, объясняющие его сущность. 2.5. Основные теории происхождения государства Одной из самых первых теорий происхождения государства является теократическая (теологическая) теория, которая связывает происхождение государства с Богом. Эта теория господствовала н Средние века. В настоящее время она наравне с другими теориями находит свое распространение и на Западе, и на Востоке, а в ряде государств - Ватикан, Иран, Саудовская Аравия - носит официальный характер. К основоположникам данной теории относятся христианские философы и богословы Аврелий Августин (Блаженный), Фома Лквинский, светские ученые XVII-X1X вв. - Клавдий Салмазий, Жозеф де Местр, Фр. Моль. В настоящее время ее развивают современные идеологи католической церкви, ислама и др. Содержание теократической теории сводится к тому, что государство имеет божественное происхождение, оно создано или непосредственно Богом, или же людьми по велению Бога. Светская власть производна от власти Бога, поэтому необходимо подчиняться существующей государственной власти как проявлению божественной воли. Государство незыблемо, вечно, необходимо смирение перед ним, поскольку оно исходит от Бога. Попытки изменить государственную власть (революции, восстания и т. п.) являются не только государственными преступлениями, но и преступлениями против Бога. Теологическая теория происхождения государства подвергается критике за: несоответствие данной теории историческим фактам, недостаточную аргументированность ее основных положений, научную необоснованность и т. д. Однако теократическая теория в любых ее формах - это вопрос веры, а не научного знания. II Патриархальная теория рассматривает происхождение государства как естественное развитие первичных форм человеческого общения - семьи, рода, т. е. государство образовалось из объединившихся семей. Основоположником патриархальной теории считается древнегреческий философ Аристотель, к ее представителям относятся Р. Фильмер и Н. К. Михайловский. Само название данной теории (от слова патриарх - праотец, родоначальник) указывает на то, что государство возникло из расширения родового союза, а государственная власть есть не что иное, как развитие и продолжение власти родоначальника, отца семейства, которая переходит сначала во власть родового старейшины, а потом во власть государственную. По мнению Аристотеля, объединение семей ради потребностей жизни приводит к появлению более совершенного вида общежития селения. Общество, состоящее из нескольких селений, по мнению Аристотеля, есть вполне завершенное государство, существующее ради достижения благой жизни. Данная концепция, особенно в изложении Роберта Фильмера, который доказывал, что власть королей берет свое начало непосредственно от Адама, также направлена на признание абсолютной и не контролируемой со стороны населения власти государства. Необходимо беспрекословное подчинение этой власти. Власть главы государства (монарха) - это продолжение власти главы семейства (патриарха), которая была очень значительной. Монарх объявлялся отцом всех своих подданных, который заботится о своих членах и обеспечивает их послушание. Патриархальная теория не дает ответа на вопрос: в силу каких причин государство приходит на смену семейной, родовой или племенной организации. Исторически семья никогда не существовала изолированно и вне более всеобъемлющей организации, т. е. рода, племени или государства. Договорная (естественно-правовая) теория возникновения государства получила распространение в XVII—XVIII вв., представителями которой являются Г. Гроций, Дж. Локк, Т. Гоббс, Ш-Л. Монтескье, Д. Дидро, Ж-Ж. Руссо, А. Н. Радищев. Договорная теория относится к числу рационалистических объяснений происхождения государства. Образование государства рассматII ривается как результат свободной и сознательной воли человека, как некий воображаемый или действительный юридический акт заключения общественного договора. При этом предполагается, что до возникновения государства люди жили в естественном состоянии. Они не только не были подчинены государству, но не составляли общества, не были связаны никакими социальными узами. Существует множество вариантов договорной теории происхождения государства, иногда значительно расходящихся друг с другом. Рассматривая взгляды различных авторов, целесообразно обратить внимание на следующие моменты. Во-первых, характеристика догосударственного, «естественного» состояния, в котором находились люди. Различные авторы понимали его по-разному. Известны два противоположных взгляда-это «война всех против всех» (Т. Гоббс) и «золотой век», всеобщее благоденствие (Ж.-Ж. Руссо). Во-вторых, причины, которые обусловили заключение общественною договора и образование государства. В их анализе обращалось внимание на невозможность надлежащего обеспечения своих «естественных» прав (на жизнь, на собственность и т. д.), на невозможность устранить насилие и установить порядок. В-третьих, понимание самого общественного договора. Здесь имелся в виду обычно не какой-то реально существующий документ, а некое общее согласие, сложившееся естественным образом, в силу которого каждый индивид отчуждал часть своих прав государству и должен был ему повиноваться. Государство, в свою очередь, должно гарантировать каждому надлежащую реализацию принадлежащих ему (не тех, которые он даровал государству) естественных прав. В-четвертых, выводы, которые следуют из возникновения государственности именно договорным путем. Взгляды сторонников рассматриваемой концепции в этом отношении тоже расходятся. Одни утверждали: поскольку государство возникло и до сих пор основано на общественном договоре, государственно-правовые институты должны соответствовать своему изначальному смыслу, в противном случае их необходимо заменить. Противоположную точку зрения высказывал Т. Гоббс. По его мнению, индивиды, заключив однажды общественный договор, утрачивают возможность изменить избранную форму правления, высвободиться из-под верховной власти, которая возводится в абсолют. II Критикуется договорная теория происхождения государства за то, что она не соответствует историческим фактам. Однако сторонники договорной теории и не пытались основывать ее на исторических фактах. Договор рассматривался не как историческая реальность, а как политический идеал, к которому нужно стремиться, как регулятивная идея, согласно которой нужно оценивать государственную жизнь. Теория насилия возникла в качестве критики рационалистических теорий. Теория насилия опирается, прежде всего, на исторические факты и ищет причины возникновения государства в материальных условиях жизни общества. Эта теория выдвигалась различными авторами на протяжении столетий. Одним из первых ее выдвинул Шан Ян (390 - 338 до н. э.) китайский политик. В более позднюю эпоху ее разрабатывали Е. Дюринг, Л. Гумплович, К. Каутский. Наиболее полно и последовательно теория насилия изложена в работах «Раса и государство» и «Общее государственное право» Л. Гумпловича (1838-1909), который считал, что люди появились первоначально в виде отдельных, совершенно обособленных групп. Человечество, по его мнению, с самого начала было разделено на расово-этнические группы, которые постоянно враждовали между собой. В результате порабощения одних общественных групп другими возникает государство. Совместное существование на одной территории двух или более враждебных групп требует установления определенного порядка в форме государственной организации. Представители теории насилия при ее изложении опираются на исторические факты, однако не учитывают того обстоятельства, что для возникновения государства необходим, в том числе и определенный уровень экономического развития общества. Если этот уровень не достигнут, то завоевания сами по себе не могут привести к возникновению государства. Абсолютизируя роль насилия, эта теория не учитывает того, что многие государства создаются и развиваются не только в результате завоеваний или революций. В целом фактор насилия как причина возникновения государств носит вторичный характер. Однако в определенные этапы исторического развития он на какоето время действительно становится доминирующим. В XIX в. появились новые концепции о происхождении государства и права. Успехи естествознания привели к распространению открываемых закономерностей развития живой природы на процессы II развития человеческого общества. Так возникла органическая теория, выдвинутая Г. Спенсером, в соответствии с которой под влиянием различных факторов, общих для всех живой природы, в процессе эволюции общества люди объединяются в единый организм - государство. Государство возникает как результат естественного развития животного мира от низших форм к высшим. Согласно этой теории цепь живых существ, которая идет от простейших организмов к более сложным, и доходит, наконец, до человека, не кончается на нем, а развивается дальше. Над человеком существует целый ряд высших организмов. Это-организмы общественные, которые состоят из отдельных людей, как организмы животных и растений из клеток. Отрицать влияние биологических факторов на процесс происхождения государственности было бы неправильно, ибо люди - не только социальные, но и биологические существа. Однако нельзя механически распространять закономерности, присущие биологической эволюции, на социальные организмы, нецелесообразно полностью сводить проблемы социальные к проблемам биологическим. Это хотя и взаимосвязанные между собой, но совершенно разные уровни жизни, подчиняющиеся различным закономерностям и имеющие в своей основе различные причины возникновения. В этой связи некорректность органической теории заключается в том, что она пытается переместить закономерности одной системы (биологической) в другую систему (социальную). Основателям и историко-материалистической (марксистской) теории происхождения государства считаются К. Маркс, Ф. Энгельс, И. И.Ленин. В основу теории положен диалектико-материалистический метод познания государственно-правовой действительности, согласно которому все общественные явления, в конечном счете, сводятся к материальным условиям жизни общества. Производительные силы и производственные отношения образуют основу общественной жизни, а все остальное - государство, право, политика, культура - это лишь надстройка над экономическим базисом. Наиболее полно историко-материалистическая теория изложена в работе Ф. Энгельса «Происхождение семьи, частной собственности и государства». Суть этой концепции схематично выглядит следующим образом: произошло разделение труда (земледелие, скотоводство, ремесло и торговля) —»(следовательно) возник прибавочный продукт — II появилась частная собственность — произошло имущественное неравенство —* возник раскол общества на антагонистические классы —* появилась публичная власть и создался специальный аппарат принуждения - государство (для поддержания господства эксплуататоров над эксплуатируемыми). Непосредственной причиной образования государства, по мнению представителей данной теории, является раскол общества на классы с непримиримыми интересами. К наиболее существенным недостаткам историко-материалистической теории относится то, что для данной теории, как и для большинства учений XIX - начала XX века, характерен европоцентристский взгляд на общественное развитие, при котором не принимаются во внимание социальные процессы в глобально мировом масштабе. В своей работе «Происхождение семьи, частной собственности и государства» Ф. Энгельс практически ничего не говорит о зарождении государственности в странах Древнего Востока. В философских, политических и юридических науках существуют и другие концепции происхождения государства. Одни из них утратили свое значение, другие не получили достаточно широкого научного признания. Так, например, патримониальная теория, представителем которой считается Галлер, утверждает, что государство произошло от права собственника на землю (патримониум); из права владения землей власть автоматически распространяется и на проживающих на ней людей. Согласно психологической теории происхождения государства, основоположником которой является JI. И. Петражицкий, его возникновение объясняется свойствами психики человека, его стремлениями к поиску авторитета, указаниями которого он мог бы руководствоваться, т. е. желанием одних индивидов повелевать, других - подчиняться (зависимость сознания от авторитета вождей, религиозных и политических деятелей и др.). Из современных концепций происхождения государства, например, либертарно-юридической концепции В. С. Нерсесянца, следует, что государство и право возникают и до сих пор существуют как две взаимосвязанные составные части единого по своей сущности способа, порядка и осуществления свободы людей в их социальной жизни (если нет государства и права, потому что нет свободных индивидов, - значит, это первобытное общество). II Разнообразие теорий обусловлено как пробельностью об эпохе генезиса государства, так и оригинальным авторским восприятием сущности, назначения государства как явления; временем появления той или иной теории. Ни одна из теорий не является общепризнанной, что, с одной стороны, предопределяет появление новых теорий, с другой постоянный незавершенный процесс поиска новых аргументов н пользу существующих теорий. Задания для самопроверки по теме 2 1. Проверьте правильность содержания данной схемы. Какая теория происхождения государства здесь отражена? Укажите другие причины происхождения государства и дозаполните таблицу. 2. Заполните таблицу. 3. Выделяют несколько подходов к понятию государства. Раскройте каждый из них, заполнив таблицу. 41 4. Составьте таблицу, указав теории происхождения государства, выделив достоинства и недостатки каждой из них. Литература к теме 2 1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.). - Минск: Амалфея, 2005. - 48 с. 2. Бабурин, С. Н. Территория государства: правовые и геополитические проблемы / С. Н. Бабурин. - М.: Изд-во Московского ун-та, 1997.-480 с. 3. Борисов, Г. А. О развитии теории функций государства/ Г". А. Борисов, Е. Е. Тонков // Право и образование. - 2005. - № 1. С. 5-17. 4. Будаев, Э. В. Ключевые направления деятельности государства в современном обществе / Э. В. Будаев // Современное право. 2 0 0 4 . - № 1 2 . - С . 32-34. 5. Василевич, Г. А. Процессы глобализации и конституционные факторы безопасности белорусского государства / Г. А. Василевич // Проблемы управления. - 2006. - № 4. - С. 14-19. 6. Василевич, Г. А. Национальное государство и право в условиях глобализации / Г. А. Василевич // Проблемы управления. - 2008. № 1 . - С . 12-18. 7. Гулягин, А. Ю. Место правоохранительной функции в системе иных функций государства / А. Ю. Гулягин // Юридический мир. 2 0 1 1 . - № 7 . - С . 71-72. 8. Доунар, Т. Беларуская дзяржаунасць: станауленне i асноуныя этапы развщця / Т. Доунар // Юстыцыя Беларусь - 2005. - № 9. С. 30-33. 9. Еллинек, Г. Общее учение о государстве / Г. Еллинек; пер. с нем. - СПб.: Юрид. центр Пресс, 2004. - 750 с. 42 10. Ельцов, А. В. Природа и сущность государства как основания выделения системообразующих функций государства / А. В. Ельцов // Государственная власть и местное самоуправление. - 2010. - № 4. С. 3-6. 11. Землянухина, Н. С. Социальные функции государства и реформирование системы льгот / Н. С. Землянухина //Вестн. С.-Петерб. ун-та. Сер. 5, Экономика. - 2005. - Вып. 3. - С. 61-69. 12. Земскова, А. И. К вопросу о сущности правозащитной функции государства / А. И. Земскова // Общество и право. - 2009. - № 3. — С. 21-27. 13. Кашанина, Т. В. Происхождение государства и права: учеб. пособие / Т. В. Кашанина. - М.: Высш. школа, 2004. - 324 с. 14. Мигущенко, А. Н. Влияние осуществления функций государства в организационно-идеологической форме на формирование правосознания / А. Н. Мигущенко// История государства и права.2 0 0 7 . - № 4 . - С . 36-38. 15. Мицкевич, В. В. Дебюрократизация государственного аппарата как необходимое условие обеспечения эффективности государственного управления в Республике Беларусь / В. В. Мицкевич // 11роблемы управления. - 2007. - № 2. - С. 54-58. 16. Морозова, Л. А. Влияние глобализации на функции государства / Л. А. Морозова // Государство и право. - 2006. - № 6. С. 101-107. 17. Ноздрачев, А. Ф. Гражданин и государство: взаимоотношения в XXI веке / А. Ф. Ноздрачев // Журн. рос. права. - 2005. - № 9. С. 14-26. 18. Рогов, С. М. Традиционные и современные функции государства / С. М. Рогов // ЭКО. - 2005. - № 8. - С. 26-39. 19. Родионова, О. В. Социальная функция государства: правовая сущность и проблемы субъектов ее осуществления на современном этапе / О. В. Родионова // Государство и право. - 2006. - № 8. С. 98-100. 20. Савостьянова, В. Б. Роль государства в реализации конституционных прав граждан на пенсионное обеспечение и социальные льготы / В. Б. Савостьянова// Государство и право. - 2005. - № 5. С. 78-85. 21. Стрельников, К. А. Вопрос «об отмирании государства»: марксистская теория и современная практика / К. А. Стрельников // История государства и права. - 2010. - № 16. - С. 45-46. II 22. Стругова, Е. В. Формирование идеологии как фактор формирования политики в государстве / Е. В. Стругова // Государственная власть и местное самоуправление. — 2006. - № 4. - С. 3-4. 23. Тихомиров, Ю. А. Теория компетенции / Ю. Л. Тихомиров. М: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2004. - 366 с. 24. Фасгиев, Т. А. Современные представления об идеологической функции государства: некоторые конституционные аспекты / Т. А. Фасгиев // Конституционное и муниципальное право. - 2011. № 7 . - С . 7-11. 25. Сшьчанка, М. У. Паходжанне дзяржавы i права: вучэбны дапаможшк / М. У. Сшьчанка. - Мшск: Тэсей, 2005. - 144 с. 26. Широков, А. Т. Происхождение государства: учеб. пособие / А. Т. Широков; Акад. упр. при Президенте Респ. Беларусь. - Минск: [Б. и.], 1 9 9 8 . - 2 8 с. ТЕМАЗ МЕХАНИЗМ ГОСУДАРСТВА 3.1. Понятие и признаки механизма государства Под механизмом государства чаще всего понимается система органов государства, посредством которых оно осуществляет государственную власть, выполняет задачи и реализует свои функции. Наряду с термином «механизм государства» употребляется «государственный аппарат». Одни авторы под государственным механизмом понимают совокупность органов, осуществляющих управление обществом, реализующих основные направления государственной деятельности. 11о их мнению, в государственный механизм входят законодательные органы, судебные и иные органы, а также силовые структуры, осуществляющие в случае необходимости меры принуждения (армия, внутренние войска, и др.). Другие авторы понятие «механизм государства» отождествляют с понятием «государственный аппарат». Механизм государства они определяют как функционирующую систему государственных органов, обеспечивающих решение общих дел, и утверждают, что механизм государства — это совокупность государственных органов, осуществляющих государственную власть и обеспечивающих реализацию функций государства. Различие подходов связано с тем, что в механизм государства включаются еще и материальные придатки государственного аппарата (вооруженные силы, милиция, исправительно-трудовые учреждения и г. п.), опираясь на которые, государственный аппарат осуществляет свою деятельность. Механизм государства - это целостная, иерархическая система государственных органов, учреждений и организаций, практически осуществляющих государственную власть, задачи и функции государства, а государственный аппарат - это система органов, непосредственно осуществляющих управленческую деятельность, и наделенных для этого властными полномочиями, т. е. это сложный механизм управления обществом, представляющий собой систему государственных органов, посредством которых функционирует государство. II Основными признаками механизма государства являются: - первичными структурными элементами механизма являются государственные органы и учреждения, в которых заняты государственные служащие, а государственные органы иерархически соподчинены друг с другом; - каждый государственный орган обладает определенным объемом властных полномочий, имеет собственную структуру, в его оперативном управлении находятся финансовые средства, поэтому, выступая от собственного имени, он действует как орган государственного властвования; - механизм государства состоит из группы людей, которая выделилась из общества и профессионально занимается управлением (например, одни - созданием законодательства, другие - его исполнением, третьи - охраной от нарушений); - для обеспечения властных велений государственный орган при необходимости имеет возможность использовать организационные и материальные орудия принуждения, например, вооруженные силы, милицию (полицию) и т. д.; - механизм государства призван надежно гарантировать и охранять законные интересы и права своих граждан, т. е. сфера властных полномочий государственных органов должна строго ограничиваться правом, которое, в свою очередь, должно быть направлено на установление и закрепление справедливых отношений между государством и личностью. 3.2. Понятие и признаки государственных органов Структурными элементами механизма государства являются государственные органы. Понятие «орган государства» используется в двух значениях: в широком смысле - как орган власти; в узком - это орган, выполняющий определенные задачи и функции. В законодательстве Республики Беларусь государственный орган определяется как образованная в соответствии с Конституцией Республики Беларусь, иными законодательными актами организация, осуществляющая государственно-властные полномочия в соответствующей сфере (области) государственной деятельности. В соответствии с ч. 2 ст. 3 Закона Республики Беларусь «О государственной службе в Республике Беларусь» под государственными органами понимаII ются также государственные учреждения и иные государственные организации, обеспечивающие деятельность Президента Республики Беларусь или государственных органов, работники которых в соответствии с законодательными актами, закрепляющими их правовой синус, являются государственными служащими. Характеризуя государственный орган через присущие ему притаки, следует отметить, что он, как часть механизма государства, имеет: - свой предмет ведения - содержание деятельности; компетенцию - строго определенные полномочия, которые реализует путем издания предписаний общего характера (нормативных правовых актов) и правовых предписаний индивидуального характера (актов правоприменения). 3.3. Виды государственных органов Органы государства можно классифицировать по различным основаниям: - способу формирования различают представительные и назначаемые органы. Пре ственно населением, например, Палата представителей Национального собрания Республики Беларусь, Президент Республики Беларусь. I Означаемые органы формируются уполномоченными органами государства, например, Совет Министров Республики Беларусь, министерства, государственные комитеты; - иерархии органы подразделяются на федеральные и региональные (в федерациях), республиканские и местные (в унитарных государствах); - принципу разделения властей - на законодательные, судебные, исполнительные-, - правовым формам деятельности - различают правотворческие, правоприменительные, правоохранительные', характеру компетенции выделяют органы общей компетенции - правительство, местные исполнительные и распорядительные органы, и специальной компетенции - отраслевые министерства, департаменты; - порядку осуществления компетенции органы могут быть единоначалъными (президент) и коллегиальными - правительство, исполнительные комитеты; II - срокам полномочий государственные органы делятся на постоянные и временные. Постоянные органы создаются без ограничения срока действия, временные - для достижения краткосрочных целей. 3.4. Понятие и содержание института государственной службы Государственная служба представляет собой комплексный правовой институт со специфическим содержанием и структурой, который включает в себя правовые нормы различных отраслей права. Современный правовой институт государственной службы - это система правовых норм, которая регулирует отношения, складывающиеся в процессе организации самой системы государственной службы, установления статуса государственных служащих, гарантий и процедур его реализации, а т акже механизма прохождения государственной службы. С этой точки зрения о государственной службе говорят как об особом правовом институте, который в механизме государства занимает особое место и играет важную роль. Институт государственной службы делает механизм государства способным решать практически любые вопросы в сфере государственного управления. Правовую основу государственной службы в Республике Беларусь составляют Конституция Республики Беларусь, Закон Республики Беларусь «О государственной службе в Республике Беларусь» и иные законодательные акты. Государственная служба понимается как профессиональная деятельность лиц, занимающих государственные должности, осуществляемая в целях непосредственной реализации государственно-властных полномочий и (или) обеспечения выполнения функций государственных органов. Государственная служба как правовой институт регулирует организацию и деятельность всех государственных служащих, которые на профессиональном уровне выполняют задания и функции государства и введены в структуру государственного органа или его аппарата на уровне государства, на региональном уровне, на уровне органов местного самоуправления. II В юридической литературе термин «государственный служащий» трактуется в широком и узком смысле. В широком смысле государственным служащим признается лицо, которое занимает в порядке, установленном правовыми актами, должность в государственной opганизации, государственном органе, на предприятии, в учреждении, иной организации, а в узком смысле - это гражданин государства, занимающий в порядке, установленном правовыми актами, должность и государственном органе. В соответствии с национальным законодательством, государственным служащим является гражданин государства, занимающий в установленном законодательством порядке государственную должность, наделенный соответствующими полномочиями и выполняющий служебные обязанности за денежное вознаграждение из средств республиканского или местных бюджетов либо других предусмотренных законодательством источников финансирования. Деятельность государственных служащих имеет важные правовые последствия, поскольку она может создавать, изменять и прекращать правоотношения. Все формы деятельности государственных служащих являются необходимыми элементами государственного руководства н неразрывно связаны с реализацией власти. Государственная служба отражает проявления множества управленческих отношений и связей, которые нужно урегулировать при помощи норм государственно-служебного характера. Это комплекс управленческих отношений, который включает в себя: - отношения организационно-управленческого характера; - отношения, которые связаны с процессом организации и функционирования государственного аппарата в целом; - отношения, возникающие между различными звеньями исполни тельной власти, а также между органами местного самоуправления. Задания для самопроверки по теме 3 1. Известно, что государственная власть разделяется на три ветви законодательную, исполнительную и судебную. Исходя из признаков каждой из них, заполните пропуски. II ? 7 9 - устанавливает правовые начала государственной и общественной жизни; - принимает нормативные правовые акты высшей юридической силы; - представлена парламентом - непосредственно реализует правовые нормы, принятые законодателем; - издаваемые ею нормативные правовые акты детализируют, конкретизируют законы; - представлена системой республиканских и местных органов - призвана охранять правовые устои государственной и общественной жизни от любых нарушений; - является «арбитром» для других ветвей власти; - представлена судами различных уровней 2. Определите критерии, на основании которых проведена классификация органов государства, и дополните примерами названия органов в различных государствах. Литература к теме 3 I. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах .'•I ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.). - Минск: Амалфея, 2005. - 48 с. 2 . 0 государственной службе в Республике Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 14 июня 2003 г., № 204-3: в ред. Закона Респ. Беларусь oi 30.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [ЭлекI ройный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 3. О местном управлении и самоуправлении в Республике Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 4 янв. 2010 г.,№ 108-3: в ред. Закона Респ. Беларусь от 22.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология 11роф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 4. О Президенте Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 21 февр. 1995 г., № 3602-ХП: в ред. Закона Респ. Беларусь от 06.10.2006 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. | Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 5. О Совете Министров Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 23 июля 2008 г., № 424-3: в ред. Закона Респ. Беларусь от ! 1.12.2009 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. | Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. II 6. О структуре Правительства Республики Беларусь: Указ Президента Респ. Беларусь от 05.05.2006 г., № 289: в ред. Указа Президента Респ. Беларусь от 11.08.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 7. Атаманчук, Г. В. Сущность государственной службы: история, теория, закон, практика: монография / Г. В. Атаманчук; Рос. акад. гос. службы при Президенте Рос. Федерации. - М.: Изд-во РАГС, 2003. 272 с. 8. Веленто, Л. И. Пределы деятельности государства (теоретикоправовой анализ внешних форм ограничения) / Л. И. Веленто. Гродно: ГрГУ, 2 0 0 1 . - 109 с. 9. Дубовицкий, В. Н. Исполнительная власть в Республике Беларусь: понятие и система органов / В. Н. Дубовицкий. - Минск: Белорусская наука, 2006. - 175 с. 10. Иванченко, Ю. А. Интерпретации понятия правовой легитимации в юридической теории / Ю. А. Иванченко // История государства и права. - 2010. - № 4. - С. 25-27. 11. Мигущенко, А. Н. Влияние осуществления функций государства в организационно-идеологической форме на формирование правосознания / А. Н. Мигущенко // История государства и права. 2 0 0 7 . - № 4 . - С . 36-38. 12. Мицкевич, В. В. Дебюрократизация государственного аппарата как необходимое условие обеспечения эффективности государственного управления в Республике Беларусь / В. В. Мицкевич// Проблемы управления. - 2007. - № 2. - С. 54-58. 13. Ноздрачев, А. Ф. Гражданин и государство: взаимоотношения в XXI веке / А. Ф. Ноздрачев // Журн. рос. права. - 2005. - № 9. С. 14-26. 14. Осинцев, Д. В. Государственная служба в системе государственного управления (проблема правового института) / Д. В. Осинцев // Рос. юрид. журн. - 2010. - № 5. - С. 66 - 74. 15. Парасюк, Е. А. Теоретико-правовое исследование понятия «механизм государства» / Е. А. Парасюк // Рос. юстиция. - 2009. № 1 1 . - С . 7-11. 16. Рагойша, П. Основные этапы дебюрократизации государственного аппарата Республики Беларусь / П. Рагойша // Юстыцыя Беларусь - 2007. - № 6. - С. 47-50. II 17. Романчук, И. С. Причинная обусловленность закономерное гей генезиса и функционирования государственной власти / И. С. Романчук // Рос. юрид. журн. - 2011. - № 5. - С. 76-86. 18. Гиковенко, А. Г. Должностное лицо в современном праве / Л 1 Гиковенко // Юстиция Беларуси. - 2003. - № 2. - С. 63-66. 19. Тихомиров, Ю. А. Теория компетенции / Ю. А. Тихомиров. — М.: Изд-во Тихомирова М. Ю., 2 0 0 4 . - 3 6 6 с. ТЕМА 4 ФОРМА ГОСУДАРСТВА 4.1. Понятие и элементы формы государства Категория «форма государства» отражает особенности внутренней организации государства, компетенцию, структуру, порядок образования органов государственной власти, особенности территориального устройства государства, средства и способы осуществления государственной власти и др. В научной литературе нет общепризнанного определения формы государства, что во многом обусловлено отсутствием единого подхода к количеству элементов, через которые раскрывается сущность формы государства. В досоветский период под формой государства понималась организация высших органов государственной власти, т. е. форма государства сводилась к форме правления. В советский период преобладающей являлась позиция, согласно которой форма государства включала форму правления и форму государственного устройства. Современные ученые в основном считают, что форма государства раскрывается через три элемента - форму государственного устройства, форму правления, политический (политико-правовой) режим. Форма государства - это организация и ус тройство государственной власти, территориальное (административно-территориальное или национально-территориальное) устройство государства и принципы взаимоотношений между государством и его административно-территориальными единицами, а также способы и принципы осуществления государственной власти. 4.2. Форма государственного правления Форма правления - элемент формы государства, раскрывающий порядок организации высших органов государственной власти, их структуру, принципы и способы их образования и функции. Видами формы правления являются монархия и республика. Монархия - форма правления, где верховная власть принадлежит одному лицу, как правило, передается по наследству (династиII чески). Виды монархий - абсолютные и ограниченные, которые, в свою очередь, подразделяются на дуалистические (конституционные) и парламентарные. Абсолютные монархии - форма правления, при которой монарх (государь, король, фараон, шах, князь, император, базилевс и др.) государственный орган с неограниченными полномочиями, контролирующий деятельность всех органов государства, и лицо, которое не несет юридической ответственности за недостатки правления, и которое не может быть отстранено от власти. В государствах с такой формой правления не реа нодательной, и исполнительной, и судебной властей сосредоточены и руках монарха. В настоящее время абсолютные монархии в «чистом виде» практически отсутствуют, тем не менее, отдельные ученые к таковым относят Катар, Бахрейн. Ограниченная монархия - форма правления, при которой монарх как государственный орган делегирует часть своих полномочий другому высшему государственному органу, и как лицо, подчиненное законодательству, может быть привлечено к ответственности. В дуалистической монархии делегируются законотворческие функции парламенту, власть ограничивается деятельностью парламента, однако он сохраняет контроль над правительством. По мнению специалистов, часто это промежуточный, переходный период от абсолютной монархии к парламентарной. К государствам с такой формой правления относят Бутан, Бруней, Иорданию, Марокко и др. Парламентарная монархия - разновидность ограниченной монархии, где парламент наделен широкими властными полномочиями. Как правило, правительство назначается парламентом и подотчетно ему, монарх также согласует свои действия с правительством, а юридическую силу его решения приобретают лишь при одобрении их правительством. Монарх чаще выполняет функции церемониальные, представляет страну во внешних сношениях (Великобритания, Бельгия, Норвегия, Швеция, Япония и др.). Республика - форма правления, при которой власть осуществляется представительными органами, избранными на определенный срок, а вся полнота власти принадлежит народу. Глава государства избирается или назначается, несет юридическую ответственность за свои действия, срок его полномочий ограничен. Республики бывают парламентарными, президентскими и смешанными. II В парламентарной республике правительство занимает главенствующую роль в системе высших органов государственной власти, обладает наиболее широкими полномочиями. Положение президента схоже с положением монарха в парламентарной монархии, т. е. он выполняет представительские функции, а реальное управление государством осуществляет правительство, однако разница в том, что монарх занимает пост, как правило, по наследству, а президент избирается народом или назначается правительством или парламентом (Болгария, Венгрия, Германия, Индия, Италия, Польша и др.). Президентская республика - форма правления, при которой президент обладает наиболее широкими полномочиями среди высших органов государственной власти, избирается народом, как правило, является главой правительства, которое сам назначает и которое ответственно перед ним и ему подотчетно. Данная форма правления осуществляется на основе принципа разделения властей (США, Российская Федерация, Бразилия, Зимбабве, Мексика, Филиппины и др.). В настоящее время существуют государства, формы правления в которых сочетают в себе различные элементы и не укладываются в классические варианты той или иной формы. В науке такие формы правления называют смешанными. Связано это, в основном, со стремлениями государств, с одной стороны, сохранить свою идентичность посредством следования политическим и правовым традициям, с другой отвечать уровню развития общественных отношений, мировым тенденциям, которые подталкивают к искоренению недостатков той или иной «чистой» формы правления, например, склонность к авторитаризму в президентской республике или нестабильности правительства - в парламентарной. В научной литературе встречается обоснование необходимости выделения еще одной формы правления - идеократической, когда де-юре государство является или монархией, или республикой, а дефакто деятельность всех государственных органов, вся жизнь в государстве подчинена воплощению какой-либо идеологии, религии (Ватикан) и другому, что предопределяет особенности их формирования и функционирования. Республика Беларусь, по мнению одних ученых, - президентская республика, других - смешанная: Президент Республики Беларусь является Главой государства; исполнительную власть в Республике Беларусь осуществляет Правительство - Совет Министров РеспубII лики Беларусь - центральный орган государственного управления; Правительство в своей деятельности подотчетно Президенту Республики Беларусь и ответственно перед Парламентом Республики Беларусь; по решению Президента могут быть прекращены полномочия Совета Республики и (или) Палаты представителей в случае непреодолимого конфликта между Президентом, Правительством и Парламентом. 4.3. Форма государственного устройства Форма государственного устройства - элемент формы государства, характеризующий территориальное устройство государства, а также характер и принципы взаимоотношений между государством и его частями. По форме государственного устройства все государства делятся на: - простые (унитарные); - сложные (федерации). Унитарное государство централизовано и неделимо, состоит из административно-территориальных образований, которые подчиняются центральной власти (Великобритания, Болгария, Финляндия, Франция, Республика Беларусь и др.). Унитарные государства делятся на: -симметричные-административно-территориальные единицы имеют одинаковый юридический статус (Алжир, Колумбия, Польша, Беларусь и др.); - асимметричные - имеют в своем составе автономные образования, обладающие некоторыми правами, отличными от других административно-территориальных единиц (Дания, Китай, Украина и др.). Федерация - единое государство, состоящее из субъектов (членов) федерации, которые подчиняются центру, однако самостоятельны в решении отдельных вопросов, имеют свое региональное законодательство, исполнительную и судебную власть и другие органы, обладают определенной политической самостоятельностью, но не обладают суверенитетом (Австралия, Аргентина, США, ФРГ, Россия и др.). К форме государственного устройства некоторые ученые относят еще конфедерацию, однако конфедерация - не форма государственного устройства, поскольку не является государством, а представляет собой совокупность нескольких суверенных государств, создаваемых, II II iK правило, для обеспечения общих интересов или целей (политичесих, экономических, военных) Входящих в нее государств. Субъекты энфедерации обладают правом сецессии, т. е. добровольного выхода, ледовательно, при конфедерации создается не новое государство, образуется союз государств. 4.4. Политико-правовой режим Наукой не выработано общепризнанного определения политиеского (политико-правового) режима, а наиболее распространеными являются следующие: - совокупность характерных для определенного типа государства олитических отношений, применяемых властями средств и методов, ложившихся отношений государственной власти и общества, госодствующих форм идеологии, социальных и классовых взаимоотно1ений, состояния политической культуры; - характеристика властеотношений в политической, социальноультурной, экономической и других сферах; - совокупность методов и средств, при помощи которых функионирует государственная публичная власть. Близким по содержанию к термину «политический режим» являтся термин «государственный режим». Ранее они употреблялись ак синонимы, в настоящее время считается, что «политический ре<им» - более широкое понятие, включающее в себя государственный >ежим, составляющий его основу и охватывающий деятельность [ных субъектов политической жизни общества (политические партии, |бщественные организации и др.). Нет единого подхода и к классификации политических режимов, [то обусловлено следующими обстоятельствами: во-первых, на ту 1ли иную разновидность политического режима оказывают влияние >азличные факторы: форма правления и государственного устройства, :арактер законодательства, состояние экономики, исторические I правовые традиции страны, менталитет народа и другое; во-вторых, ^пользуется множество оснований и разная терминология при клас:ификации политических режимов. Существует множество классификаций политических режимов: - либеральный, авторитарный; - демократический, автократический, смешанный; - американский, английский, русский и т. д.; - монократический (диктаторский), режим директории (коллективное правление), комбинированный; - однопартийный, многопартийный; - революционный, консервативный и другие классификации. В учебной литературе наиболее распространенной являете классификация, согласно которой все политические режимы подразделяют на: - демократический; -авторитарный (ранее считался промежуточным между первым и последним, в настоящее время - самостоятельный вид); - тоталитарный. Демократический режим характеризуется следующими признаками: выборность и сменяемость центральных и местных органов государственной власти, их подотчетность перед избирателями, гласность; разделение властей; идеологический плюрализм; свободно формируемые политические партии, отражающие социальную дифференциацию гражданского общества; существование и свободная деятельность оппозиции; наличие у граждан реальных прав и свобод и эффективный механизм их реализации; господство права. Авторитарный режим - специфический метод социальнополитического управления, в котором полнота государственной власти сосредоточивается в руках узкого круга лиц, властной элиты, действующих от имени государства в государственных интересах, в целях обеспечения государственной целесообразности, сочетающих жесткие императивные методы регуляции в сфере идеологии и политики с диспозитивными метода Тоталитарному режиму свойственна социальная демагогия, провозглашающая права, свободы и процветание, но не обладающая реальным механизмом их обеспечения. В государстве с тоталитарным режимом насаждаются вождизм, культ личности, господствуют одна идеология и одна партия, происходит сращивание государственного и партийного аппаратов. II Задания для самопроверки по теме 4 1. Заполните таблицу. 2. Исправьте ошибки, дополните признаки абсолютной и ограниченной монархии. II 3. Определите вид республики, исходя из перечисленных признаков, и дополните таблицу. Определите вид республики, к которому относится Республика Беларусь, и внесите в таблицу. II 4. Вставьте пропущенное. Является ли конфедерация формой государственного устройства? Если необходимо, то внесите изменения в таблицу. 5. Назовите основные виды политических из перечисленных признаков. II режимов, исходя 6. Назовите формы правления, соответствующие перечисленным признакам. Литература к теме 4 1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.). - Минск: Амалфея, 2005.-48 с. 2. О местном управлении и самоуправлении в Республике Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 4 янв. 2010 г., № 108-3: в ред. Закона Респ. Беларусь от 22.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 3. О Президенте Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 21 февр. 1995 г., № 3602-XII: в ред. Закона Респ. Беларусь от 06.10.2006 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». — Минск, 2012. 4. О Совете Министров Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 23 июля 2008 г., № 4 2 4 - 3 : в ред. Закона Респ. Беларусь от 31.12.2009 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 5. Бегунов, Ю. К. Тринадцать теорий демократии / Ю. К. Бегунов, А. В. Лукашев, А. В. Пониделко. - СПб.: Бизнес-пресса, 2002. — 236 с. 6. Брезгулевская, Н. В. Виды федерации и модели федерализма/ Н. В. Брезгулевская // Изв. вузов. Правоведение. - 2005. - № 3. С. 150-162. 63 7. BiumeycKi, А. Ф. Асабл1васщ палггыка-прававога рэжыму савецкай дзяржавы i яго вытою (1917-1953 гг.) / А. Ф. Вшнеускь - 2-е выд., выпр. i дап. - Мшск: Тэсей, 2006. - 328 с. 8. Василевич, Г. А. К вопросу о форме правления в Беларуси / Г. А. Василевич // Весн. Канстытуц. Суда Рэсп. Беларусь. - 2 0 0 6 . № 2 . - С . 32-40. 9. Гребенников, В. В. Развитие республиканской формы правления на постсоциалистическом пространстве / В. В. Гребенников, Ю. А. Дмитриев // Государство и право. - 2006. - № 7. - С. 5-13. 10. Дегтев, Г. В. Некоторые теоретические закономерности становления института президентства на современном этапе / Г. В. Дегтев // Государство и право. - 2005. - № 2. - С. 5-12. 11. Демина, Т. А. Развитие понятия формы государственного устройства в конституционных проектах Российской империи и Конституциях СССР / Т. А. Демина // Государственная власть и местное самоуправление. - 2010. - № 7. - С. 12-15. 12. Конюхова, И. А. Структура Российской Федерации: современное состояние и перспективы развития / И. А. Конюхова // Государство и право. - 2007. - № 2. - С. 37-45. 13. Краснов, М. А. Россия как полупрезидентская республика: проблемы баланса полномочий (Опыт сравнительно-правового анализа) / М. А. Краснов // Государство и право. - 2003. - № 1 0 С. 16-23. 14. Кудрявцев, Ю. А. Правовой режим демократических государств и проблемы правопонимания / Ю. А. Кудрявцев // История государства и права. - 2005. - № 2. - С. 27-28. 15. Кушхов, И. Р. Соотношение элементов формы государства / И. Р. Кушхов // Государственная власть и местное самоуправление. 2011. - № 6 . - С . 10-15. 16. Махина, С. Н. Сущность и системные характеристики политикоправовой категории «децентрализация» в современном демократическом государстве / С. Н. Махина // Государство и право. - 2006. № 7 . - С . 21-30. 17. Павлов, С. Ю. Субъекты Российской Федерации в свете теории признаков государства / С. Ю. Павлов // История государства и права. 2010. - № 2 4 . - С . 26-30. 64 18. Серегин, А. В. Развитие учений о монархической форме правления в средневековой Европе / А. В. Серегин // История государства и права. - 2010. - № 22. - С. 2-4. 19. Собянин, С. С. Разграничение компетенции органов власти различных уровней в федеративном государстве / С. С. Собянин // Государство и право. - 2006. - № 12. - С. 5-11. 20. Шереметьева, В. А. «Государственный режим»: проблемы теории и типологии / В. А. Шереметьева // Государственная власть и местное самоуправление. - 2011. - № 2. - С. 6-9. 21. Юсубов, Э. С. Методологические основы исследования проблем российского федерализма / Э. С. Юсубов // Конституционное и муниципальное право. - 2009. - № 24. - С. 15-18. ТЕМА 5 ГОСУДАРСТВО И ГРАЖДАНСКОЕ ОБЩЕСТВО 5.1. Понятие и элементы гражданского общества Анализ существующих в философской, политической и правовой литературе многочисленных трактовок гражданского общества позволяет говорить о гражданском обществе как совокупности общественных отношений, противопоставленных государству, действующих вне сферы государства, как форме существования демократического общества и взаимодействия общественных институтов в современной цивилизации. Гражданское общество - это саморегулирующаяся система общественных отношений, спонтанно возникающих в результате взаимодействия свободных, равноправных, экономически и юридически автономных граждан, и их добровольных объединений. Сферы деятельности институтов гражданского общества и государства различны. Гражданское общество и государство, с одной стороны, представляют собой взаимоотражающие явления современной цивилизации, а с другой - взаимопредполагающие. При этом эффективность функционирования каждого из них обусловлена степенью взаимодействия друг с другом. К элементам гражданского общества относят: - добровольно сформировавшиеся первичные самоуправляющиеся общности людей, куда входят семья, общественные объединения (творческие, спортивные, конфессиональные и другие), хозяйственные корпорации, профессиональные союзы и т. д. - совокупность негосударственных отношений, экономические отношения, включающие собственность, свободный труд, предпринимательство, конкуренцию; образовательно-воспитательные, включающие систему образования, распространения духовных ценностей; религиозные, объединяющие церковь, процесс отправления религиозных культов, религиозные объединения, а также общественные отношения в сфере культуры, науки, массовой информации и т. д. - частную жизнь людей, их обычаи, нравы, традиции, отношения соседства, отцовства и материнства, взаимопомощи, дружбы и т. п. - сферу самоуправления свободных индивидов и их организаций. 66 5.2. Основы функционирования гражданского общества Правовые основы функционирования гражданского общества выражают формальные, легальные взаимоотношения государства и гражданского общества, устанавливают пределы свободы деятельности институтов гражданского общества в конкретном государстве и др. Гражданское общество должно действовать на основе правовых норм, установленных государством. Соответственно, законодателем создаются специальные нормативные правовые акты, регламентирующие деятельность институтов гражданского общества, например, закон об общественных объединениях. Любое современное государство должно стремиться к созданию такого правового регулирования, которое позволяло бы максимально свободно функционировать институтам гражданского общества. При этом во обеспечение безопасности граждан, избежание нарушения их прав и др. может ограничиваться или запрещаться деятельность отдельных институтов гражданского общества. В свою очередь, гражданское общество должно занимать активную позицию по совершенствованию законодательства, высказывать мнение относительно приоритетных путей правового развития, участвовать в выработке стратегии развития той или иной отрасли права или правовой системы государства в целом и др. Экономической основой гражданского общества является частная собственность и рынок. Право на частную собственность и вытекающие из него свобода предпринимательства и право на свободный труд, охватывающие выбор вида деятельности, распоряжение рабочей силой, безопасные условия труда, гарантированный минимальный размер его оплаты и т. д., относят к основополагающим экономическим правам личности, реализуемым в системе гражданского общества. Личная свобода неотделима от экономической свободы, а последняя возможна только тогда, когда человек обладает собственностью на источники существования. Исторический опыт показал, что отсутствие права на частную собственность подрывает стимулы добросовестного, инициати и безответственность. Правом на частную собственность стимулируется развитие творчества, предпринимательства, принятие эффективных решений, обеспечивается рост производства и благосостояния. 67 Многообразие форм собственности представляет собой каркас современной рыночной социально-ориентированной экономики. Чем разнообразнее в стране формы собственности, чем больше в ней самих собственников - владельцев капитала, ценных бумаг, недвижимости, земли, труда, тем эффективнее рыночная экономика, тем мягче и многомернее социальное расслоение, тем стабильнее и демократичнее гражданское общество, тем выше степень автономии граждан, авторитет государства. Социальная основа современного гражданского общества представлена различными группами (стратами), образованными по классовым, профессиональным, демографическим, этническим, социокультурным, конфессиональным признакам, по уровню образования, типу местожительства, образу жизни и т. п. Социальная стратификация - это объективное структурированное неравенство в общественном положении, существующее между различными группами людей. Первичным элементом социальной структуры гражданского общества является человек, который, с одной стороны, выступает как частное лицо с набором своих личных потребностей, интересов, целей, а с другой стороны - как участник общественных отношений, у которого выражена исключительная способность объединяться с себе подобными. Семья является первичной формой такого объединения и универсальной социальной ячейкой гражданского общества. Именно интересы семей являются источником активности людей, их объединения в различные группы, ассоциации и движения для совместной защиты своих интересов и ценностей. Семьи и индивиды широко варьируются по своему общественному положению. В результате стратификации они оказываются неравными друг другу и структурируются в иерархически расположенные страты с различным престижем, собственностью и властью. И в данном случае уместно говорить о среднем классе. Это интегративное понятие, обозначающее совокупность групп самостоятельного и наемного труда, занимающих «срединное» положение в основных статусных иерархиях (престиж, собственность, власть). Многочисленный средний класс является основной социальной силой гражданского общества. Он выполняет ряд важных функций, обеспечивающих нормальную жизнедеятельность и развитие всего общества. Прежде всего, средний класс осуществляет производство и распространение знаний, информации, культуры, является основой рынка. Его предста68 вители, обладая высокой квалификацией, профессионализмом, творческими качествами, стимулируют научно-технический, экономический, духовный прогресс. Многочисленный и активный средний класс сглаживает резкость социального расслоения, препятствует столкновениям их политических представителей и, следовательно, служит социальной опорой подлинного центризма в политике. Отвергая узкоклассовые приоритеты, средний класс скорее ориентируется на интересы общества в целом. Этот класс в силу своей компетентности заинтересован в демократических формах власти, защите гражданского общества от произвола государства. Он является главным проводником политической и экономической модернизации, ее социальной базой. Политические силы гражданского общества представлены различными институтами и организациями гражданского общества, взаимодействующих между собой и с государством во имя определенных политических целей. К ним относятся: политические партии, группы интересов, в том числе группы давления, общественные движения. Местные представительные органы государственной власти могут одновременно входить и в структуру гражданского общества, но лишь в той мере, в какой они функционируют на принципах общественного самоуправления. Или, например, профсоюзы, переставая быть придатком государственной системы, трансформируются в институты гражданского общества. Напротив, политические партии по мере перерастания из партии идей в партии интересов, проведения регулярных демократических выборов, образования сильных партийных фракций в представительных органах власти постепенно превращаются в ключевые элементы государственной системы принятия решений и управления. Политические отношения становятся структурными компонентами гражданского общества в той мере, в какой граждане имеют возможность открыто влиять на власть, выражать и отстаивать свои интересы с помощью различных негосударственных организаций. Правовое государство находится не внутри, а во вне гражданской сферы. Известно, что любое государство, в том числе и правовое, обладает рядом существенных признаков, несовместимых с гражданской сферой. Речь идет о таких свойствах государства, как принуждение, издание общеобязательных законов, взимание налогов и т. п. Если государственные структуры основаны на зависимости 69 «приказ - исполнение», то гражданское общество «сцепляют» добровольные кооперативные связи, субъекты которых юридически независимы друг от друга и взаимодействуют как свободные и равные партнеры. Характерной чертой гражданского общества является преобладание горизонтальных невластных отношений, тогда как устойчивую структуру государства, в том числе и правового, составляют вертикальные, иерархические отношения. Духовные основы гражданского общества предполагают высокий уровень гражданского сознания и культуры, развитые этические нормы, регулирующие общественные и межличностные отношения. Только такое общество способно поддерживать цивилизованный рыночный порядок, верховенство естественного права, соблюдение демократических процедур, быть реальным гарантом стабильности правового демократического государства. Для массового гражданского сознания характерны индивидуальная свобода и автономия - высшая ценность и благо, совпадающие с самим существом жизни. Граждане в свободном обществе стремятся к экономической самостоятельности, независимости от государственного «социального попечительства», берут на себя ответственность за свою жизнь. Они понимают, что политика тотального государственного вспомоществования («благожелательная деспотия») воспитывает иждивенческие настроения, подавляет деловую активность, приводит к бюрократизации общества и рано или поздно - к утрате индивидуальных свобод. Поэтому основу гражданского сознания составляет вера индивида в свои силы и возможности, чувство собственного достоинства, склонность к состязательности, конкуренции. В качестве базовых ценностей гражданской культуры можно назвать приверженность идеалам свободы, демократии и справедливости, терпимость к существующим между людьми различиям, открытость, способность к восприятию чужого социального опыта, принятие неизбежности конфликтов и готовность идти на компромиссы, чтобы достигнуть согласия, стремление к легитимным формам политического поведения, устойчивый иммунитет к разного рода утопическим идеологиям, проповедующим тотальную рационализацию общества, убежденность в превосходстве эволюционно-реформистского пути развития. 70 5.3. Взаимодействие гражданского общества и государства Гражданское общество и государство - два института, которые упорядочивают жизнь общества, но делают это разными инструментами. Государство реализует интересы всего общества, классов, этносов, гражданское общество - частные интересы (интересы частных лиц). В государстве действуют преимущественно правовые нормы (власть и принуждение), в гражданском обществе - моральные нормы, убеждение, традиции, искусство и др. Гражданское общество - противовес государству. Государство обеспечивает свободу гражданскому обществу, но оно же стремится удерживать его в подчиненном положении, поэтому всегда пытается его ослабить. Государство оказывает влияние на гражданское общество, его структуры, но вместе с тем оно испытывает и обратное влияние. Гражданское общество стимулирует государство, расширяет контроль представительных и судебных органов за деятельностью центральной и местной исполнительной власти, увеличивает круг лиц, участвующих в выборах, в политической деятельности, усиливает зависимость представительных органов власти от действующих в обществе политических партий и движений, в том числе притязающих на выражение и защиту интересов трудящихся, а также слабо социально защищенных. Без развитого гражданского общества невозможно функционирование любого современного государства, поскольку инициативы гражданского общества не дают «застывать» государству, стимулируют его на постоянное совершенствование, ограничивая его «всесильность», а тем самым государства, а с другой - повышают степень доверия к нему как социальному институту. В деятельности государства все большее место занимают такие общественные функции как организация социального обеспечения, управление образованием, здравоохранением. Повышается роль государства и в регулировании экономических отношений, в частности, развивается институт государственного контроля, государство периодически вмешивается в экономику в целях смягчения и преодоления кризисных явлений. Расширяется сфера действия публичного права, активно развивается социальное законодательство. Если гражданское общество становится более сильным, чем государство, то оно стремится максимально развить в нем функцию 71 управления делами всего общества. Это делается через институты демократии, через законодательство, основанное на признании и гарантиях прав и свобод человека, через общественное мнение, многопартийную систему, группы влияния и свободную прессу. Право в таком случае все более становится возведенными в закон волей и интересами всех классов и социальных групп, всего общества. Оно устанавливает не только формально равное для всех право, но и в значительной мере социальное право, дающее ряд льгот и преимуществ субъектам социальной опеки, обеспеченное рядом материальных гарантий. Задания для самопроверки по теме 5 1. Дополните таблицу об этапах развития гражданского общества. На каком этапе развития находится гражданское общество Республики Беларусь? 72 2. Изучите и дополните условия функционирования гражданского общества на современном этапе развития. 3. Какое определение гражданского общества, на Ваш взгляд, наиболее точное и почему? - комплекс общественных отношений, противопоставленных государству, т. е. все то, что не есть собственно государство, власть, политика, бюрократия; - форма существования рыночно-демократического общества; -совокупность внегосударственных и внеполитических отношений (экономических, социальных, духовных, семейных, религиозных), имеющих относительную самостоятельность, автономность, «застрахованность» от произвольного вмешательства государства. Литература к теме 5 1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.). - Минск: Амалфея, 2005. - 48 с. 73 2. Абдулазизов, Т. Г. Влияние политического фактора на право гражданского общества / Т. Г. Абдулазизов // История государства и права. - 2011. - № 9. - С. 2-4. 3. Астанин, В. В. Об эффективных механизмах взаимодействия государства с гражданским обществом в сфере противодействия коррупции / В. В. Астанин // Административное и муниципальное право. 2 0 1 1 . - № 4 . - С . 5-8. 4. Граждан, В. Гражданское общество как система негосударственного управления / В. Граждан // Власть. - 2004. - №3. - С. 22-29. 5. Гражданское общество в России и глобализация / А. В. Цикало [и др.]; под ред. К. Н. Кулматова; Дипломат, акад. МИД России; Ин-т актуальных междунар. проблем. - М.: [Б. и.], 2005. - 134 с. 6. Гражданское общество: истоки и современность / И. И. Кальной, Г. В. Овчинникова, И. Н. Лопушанский [и др.]; науч. ред.: И. И. Кальной, И. Н. Лопушанский. - 2-е изд., доп. - СПб.: Юрид. центр Пресс, 2 0 0 2 . - 3 3 5 с. 7. Гриб, В. В. Правовые формы воздействия органов государственной власти на институты гражданского общества / В. В. Гриб // Конституционное и муниципальное п р а в о . - 2 0 1 1 . - № 1. — С. 16-17. 8. Земченков, Н. Ф. Проблемы методологии модернизации взаимоотношений власти и гражданского общества на местном уровне / Н. Ф. Земченков // Муниципальная служба: правовые вопросы. — 2011. — № 2. - С. 22-24. 9. Кальной, И. И. Самоуправление как фактор развития гражданского общества / И. И. Кальной, В. Ф. Шрейдер // Социально-гуманитарные знания. - 2007. - № 5. - С. 73-84. 10. Лысенко, В. В. Гражданское общество: к вопросу правопонимания / В. В. Лысенко // История государства и права. - 2009. - № 23. С. 43-47. 11. Малахов, В. П. Правовые свойства гражданского общества / В. П. Малахов // История государства и права. - 2010. -№ 4. - С. 2-13. 12. Мамут, Л. С. Гражданское общество и государство: проблема соотношения / Л. С. Мамут// ОНС: Общественные науки и современность. - 2002. - № 5. - С. 94-103. 13. Марченко, М. Н. Соотношение гражданского общества и государства: вопросы теории / М. Н. Марченко // Журн. рос. права. 2008. - № 1 0 . - С . 52-64. 74 14. Одинаев, А. Ш. Правовые аспекты построения гражданского общества в Республике Таджикистан / А. Ш. Одинаев // Закон и право. - 2007. - № 1 2 , - С. 108-109. 15. Орлова, О. В. Правовая свобода личности в гражданском обществе / О. В. Орлова// Журн. рос. права. - 2007. -№ 5. - С. 76-83. 16. Парасюк, Е. А. Идея гражданского общества в российском правоведении конца XIX - начала XX века / Е. А. Парасюк // Журн. рос. п р а в а . - 2 0 1 0 . - № 1 2 . - С . 101-109. 17. Птушенко, А. В. Место и роль государства в гражданском обществе / А. В. Птушенко // Современное право. - 2008. -№ 1. С. 24-32. 18. Тамбовцев, В. J1. Государство как инициатор развития гражданского общества / В. Л. Тамбовцев // ОНС: Общественные науки и современность. - 2007. - № 2. - С. 69-77. 19. Теоретические проблемы формирования и функционирования гражданского общества и правового государства; под общ. ред. А. М. Абрамовича; Белорус, гос. ун-т, юрид. факультет. Минск: [Б. и.], 1995,- 120 с. 20. Юшин, В. Ю. Гражданское общество в контексте теории естественного права / В. Ю. Юшин // Юрид. мир. - 2010. - № 12. С. 24-26. ТЕМА 6 ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО 6.1. Подходы к пониманию правового государства Современная юриспруденция оперирует различными подходами к пониманию и права, и государства, что закономерно влечет разнообразие подходов и к пониманию правового государства. Так, с позиции социологического понятия государства и позитивистского понимания права, не различающего право и закон, правовое государство невозможно, поскольку право - это закон, следовательно, вне закона и без закона оно не существует, но, если государство связано законом, то это государство законности. Такое государство само создает законы для всех граждан и государственных служащих, определяя их возможности и обязанности, но в любой момент имеет право изменять содержание законов или отменять их. Данный подход определяет государство как наиболее сильную организацию власти, которая не может быть связана правом, поскольку оно, исходя из этой теории, по природе своей не может стоять над государством. Цель такого государства законности - соблюдение законов. С позиции легистского понимания государства и позитивистского понимания права, наоборот, всякое государство-правовое, поскольку сущность государства определена в содержании законов о нем. Несомненно то, что любое государство имеет законы, где определены компетенция его государственных органов, правовой статус гражданина и т. д., а если это так, то значит, что оно и есть правовое государство, а термин «правовое государство» - речевое излишество как, например, масленое масло. Понятие «правовое государство» вполне логично вытекает из правового или юридического понимания государства и непозитивистского понимания права, различающего право и закон. Основной постулат такого понимания государства состоит в том, что государственная власть всегда, во-первых, «связана» правом, а, во-вторых, максимально им ограничена, это так называемое минимальное государство. Здесь признаются и гарантируются права человека, реализуется разделение государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную, обеспечивается верховенство права. Государство и личность - парт- 76 неры в государственно-правовых отношениях, они наделены взаимными правами и обязанностями. Концепцией такого государства является: «от человека к государству», а не наоборот: «от государства к человеку». Правовое государство - это либеральное, минимальное государство, где высоко развиты и право, и государственность, и правовая культура человека. В настоящее время все чаще употребляется и закрепляется в законодательстве словосочетание «правовое социальное государство». Модель правового государства обусловлена социальным государством, под которым понимается государство, заботящееся о благополучии граждан. В социальном государстве охраняются труд и здоровье людей, устанавливается гарантированный минимальный размер труда, обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства, инвалидов и пожилых граждан, развивается система социальных служб, устанавливаются государственные пенсии, пособия и иные гарантии социальной защиты и др. Деятельность такого государства направлена на всеобщее благо, утверждение в обществе социальной справедливости. Оно сглаживает имущественное и иное социальное неравенство, заботится о предоставлении каждому работы или иного источника существования, о сохранении мира в обществе, формировании благоприятной для человека жизненной среды. Социальное государство - такая модель формирования государственной власти, которая стремится к обеспечению каждому гражданину достойных условий жизни, социальной защищенности, соучастия в управлении производством, а, в идеале - примерно одинаковых жизненных шансов, одинаковых стартовых возможностей для самореализации личности в обществе. Социальное государство осуществляет свои цели и принципы в форме правовой государственности, однако идет значительно дальше по пути гуманизации общества - стремится расширить права личности и наполнить законодательство более справедливым содержанием. Эта теория нашла отражение в законодательстве многих современных государств, в том числе и в Конституции Республики Беларусь. 6.2. Принципы правового государства Современный этап развития рассматриваемой концепции характеризуется закреплением принципов правового государства в законодательстве. 77 Принципы правового государства - основополагающие начала формирования и функционирования правового гоударства. Основным принципом правового государства является верховенство права. Этот принцип базируется на правопонимании, в рамках которого различаются понятия «закон» и «право». Право является верховенствующим, основным регулятором общественных отношений, в том числе, устанавливающим рамки и пределы деятельности и для государственной власти. Принцип верховенства права закреплен в ч. 1 ст. 7 Конституции Республики Беларусь. Принцип верховенства права отличается от принципа верховенства закона, но верховенство права не противопоставляется верховенству закона. Верховенство права как принцип правового государства включает два аспекта: формальный - верховенство закона и содержательный - соответствие законов праву. При этом сам закон должен быть правовым, т. е. должен соответствовать естественным правам человека. Разделение властей - принцип правового государства, суть которого сводится к разграничению предметов ведения и распределению полномочий между ветвями государственной власти. Принцип разделения властей предполагает деление ее на законодательную, исполнительную и судебную. Осуществление принципа разделения властей препятствует злоупотреблениям властью, защищает гражданина от произвола должностных лиц. В результате разделения властей одна власть не позволяет выйти другой за пределы установленной законом компетенции путем реализации системы сдержек и противовесов, не допуская чрезмерного сосредоточения властных полномочий у одного из должностных лиц либо в одном государственном органе. Однако разделение ветвей власти нельзя понимать как их противостояние, поскольку посредством системы сдержек и противовесов обеспечивается баланс ветвей власти. Ограничения и возможности взаимоконтроля выражаются в том, что: - для законодательной власти установлена жесткая процедура законодательного процесса; предусмотрена роль президента с правом наложения вето на принятые законодательным органом законы; конституционные суды призваны блокировать антиконституционное законодательство; - для исполнительной власти введены ограничения относительно ведомственного нормотворчества с указанием конкретных 78 областей общественных отношений, которые должны исключительно регулироваться только законами; установлены сроки полномочий отдельных должностных лиц; введена возможность объявления вотума недоверия правительству и отстранения от власти президента (импичмента); устанавливается запрет ответственным работникам исполнительной власти избираться в законодательные органы или заниматься коммерческой (предпринимательской) деятельностью; - д л я судебной власти процессуальным законодательством предусматривается всестороннее, полное и объективное рассмотрение судом гражданских, уголовных и административных дел и вынесение обоснованного решения по ним; презумпция невиновности; равенство граждан перед законом и судом; гласность и состязательность процесса. Принцип разделения властей закреплен в ст. 6 Конституции Республики Беларусь, в соответствии с которой государственная власть в Республике Беларусь осуществляется на основе разделения ее на законодательную, исполнительную и судебную. Государственные органы в пределах своих полномочий самостоятельны, однако взаимодействуют между собой, при этом сдерживая и уравновешивая друг друга. Приоритет прав и свобод личности, их гарантированность и защита - принцип правового государства, заключающийся в том, что человек, его права, свободы и гарантии их реализации являются высшей ценностью и целью общества и государства (ч. 1 ст. 2, ст. 21 Конституции Республики Беларусь). В правовом государстве должны четко работать юридический механизм и процедуры защиты прав граждан, восстановления их нарушенных прав, где основной универсальной формой гарантии восстановления нарушенного права является судебная защита. Национальное законодательство и судебная система должны гарантировать и защищать права человека. Соблюдение и защита прав и свобод человека, их гарантированность - международно-правовая обязанность каждого государства. Права человека исходный пункт и цель существования правового государства с абсолютными гарантиями с его стороны реальности их защиты. Данный принцип правового государства провозглашен в различных статьях Конституции Республики Беларусь, в частности, в ст. 59, в соответствии с которой государство обязано принимать все доступные ему меры для создания внутреннего и международного порядка, необходимого для полного осуществления прав и свобод граждан Республики Беларусь, предусмотренных Конституцией. 79 Государственные органы, должностные и иные лица, которым доверено исполнение государственных функций, обязаны в пределах своей компетенции принимать необходимые меры для осуществления и защиты прав и свобод личности. Взаимная ответственность государства и личности - принцип правового государства, означающий, что публичные интересы государства и частные интересы конкретных индивидов выступают в качестве неразрывно связанных категорий, при этом пренебрежение интересами одной из сторон приводит к негативным последствиям в отношении другой стороны. Ответственность личности перед государством присуща любому государству, а ответственность государства перед личностью - основополагающее начало правового государства. В недемократическом государстве признается только ответственность гражданина перед государством, которое дарует ему права и свободы и определяет его статус (права и обязанности). В правовом же государстве, напротив, делаются акценты на ответственность государственных органов и должностных лиц перед гражданами за посягательство на их естественные права и свободы. Принцип взаимной ответственности государства и личности закреплен в ч. 2 ст. 2, ч. 3 ст. 59 и других статьях Конституции Республики Беларусь. 6.3. Формирование правового государства в Республике Беларусь Последовательное претворение в жизнь основных принципов правовой государственности - процесс длительный и сложный. Закрепление в статье 1 Конституции Республики Беларусь положения о том, что «Республика Беларусь - унитарное демократическое социальное правовое государство», не означает, что в Беларуси окончательно реализованы принципы правового государства. Приведенное положение из Конституции может рассматриваться как цель, с достижением которой связано нынешнее и последующее развитие Республики Беларусь. Правовое государство не может быть введено «сверху» каким-либо единовременным правовым актом. 80 Для успешного формирования в Республике Беларусь правового государства и утверждения его принципов необходимы следующие условия: - развитие производства на основе рыночной экономики и создание цивилизованного гражданского общества; - последовательное осуществление курса демократического развития общества и государства, сочетаемого с укреплением вертикали власти и совершенствованием государственного механизма; - высокий уровень духовного развития общества, общей и правовой культуры, правосознания граждан, в первую очередь, государственных служащих; - развитие всестороннего международного сотрудничества в целях обеспечения мирового правопорядка, прав и свобод личности. Идея правового государства - не застывшая догма, она развивается и сегодня, постоянно наполняясь новым содержанием по мере накопления человечеством правовых и нравственных традиций и политического опыта. Реализация идеи правового государства должна в полной мере учитывать реалии нашей действительности, уровень политической и правовой культуры. Обеспечивая экономические, политические, духовные, юридические и международные условия существования Республики Беларусь, необходимо одновременно уже сейчас практически осуществлять и внедрять в жизнь основные принципы правового государства, тем самым и формируя, создавая его. Задания для самопроверки по теме 6 1. Назовите подходы к пониманию государства. Из какого из них можно выделить понятие правового государства? Запишите наиболее приемлемое с Вашей точки зрения определение правового государства и обоснуйте его достоинства перед другими, известными Вам. 2. Изобразите схематично и социального государства. соотношение моделей 81 правового 3. Заполните таблицу. 4. Разъясните содержание основных принципов правового государства, запишите в каких статьях Конституции Республики Беларусь они нашли своезакрепление: - верховенство права; - разделение властей; - приоритет прав и свобод личности, их гарантированность и защита; - взаимная ответственность государства и личности. Дополните указанный перечень принципов правового государства и разъясните их содержание. Литература к теме 6 1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 окгября 2004 г.). - Минск: Амалфея, 2005. - 48 с. 2. Василевич, Г. А. Оптимизация отношений между государством и гражданином - важнейший фактор повышения эффективности 82 управления / Г. А. Василевич // Проблемы управления. - 2011. - № 4. С. 17-23. 3. Василевич, Г. А. Социальное правовое государство и сильная власть - явления совместимые / Г. А. Василевич // Проблемы управления. - 2002. - № 4. - С. 2-10. 4. Гончарова, С. Г. Правовая защита человека как социальный инструмент становления и развития правового государства / С. Г. Гончарова // Государственная власть и местное самоуправление. — 2011.— № 8. - С. 3-7. 5. Дубовицкий, В. Н. Исполнительная власть в Республике Беларусь: понятие и система органов / В. Н. Дубовицкий. - Минск: Белор. наука, 2 0 0 6 , - 175 с. 6. Ишеков, К. А. Реализация конституционного принципа разделения властей в субъектах Российской Федерации; под ред. П. П. Сергуна. - Саратов: ГОУ ВПО «Рос. правовая акад. М-ва юстиции Рос. Федерации», 2010. - 244 с. 7. Казаков, В. JI. Право человека как объект защиты в правовом государстве / В. Л. Казаков // История государства и права. - 2007. № 14.-С.5-8. 8. Керимов, Д. А. Гражданское общество и правовое государство / Д. А. Керимов // Право и образование. - 2004. - № 1. С. 5-17. 9. Колоколов, Н. А. Судебная власть как общеправовой феномен / П. А. Колоколов. - М.: Юрист, 2007. - 328 с. 10. Лапшина, И. К. Государственная политика в условиях разделенного правления: теоретические аспекты вопроса / И. К. Лапшина // История государства и права. - 2010. - № 15. - С. 3-7. 11. Лафитский, В. И. Принцип верховенства права в этико-правовом измерении / В. И. Лафитский // Журн. рос. права. - 2007. № 9 . - С . 53-58. 12. Липень, С. В. Теория разделения властей: конкретно-исторический смысл и современные трактовки / С. В. Липень // Право и демократия: сб. науч. тр.; редкол. В. Н. Бибило (гл. ред.). - Минск: Белорус, гос. ун-т, 2007. - Вып. 18. - С . 23-32. 13. Малько, А. В. Правовые ограничения государственной власти: понятие и система / А. В. Малько, О. С. Вырлеева-Балаева // Конституционное и муниципальное право. - 2010. - № 10. - С. 17-20. 83 14. Морозова, Л. Я. Механизм правового обеспечения сбалансированности интересов личности и государства / Л. Я. Морозова // История государства и права. - 2011. - № 17. - С. 27-30. 15. Музыканкина, К). А. Методологические проблемы формирования научного знания о юридической ответственности государства перед человеком / Ю. А. Музыканкина // История государства и права. 2010. - № 8 . - С . 43-45. 16. На пути к правовому государству: совершенствование правовой сферы / В. Н. Артемова [и др.]; Ин-т государства и права Нац. акад. наук Беларуси. - Минск: Право и экономика, 2004. - 407 с. 17. Огнева, М. В. Правомочность государственного аппарата как элемент системы принципов функционирования современного правового государства / М. В. Огнева // История государства и права. 2 0 1 0 . - № 6 . - С . 28-30. 18. Ралько, О. В. К вопросу о правовом законе и понятии правовой государственности / О. В. Ралько // Государственная власть и местное самоуправление. - 2010. - № 12. - С. 3-7. 19. Ралько, О. В. Правовое государство: переход от абстрактных понятий к конкретным характеристикам / О. В. Ралько // Государственная власть и местное самоуправление. - 2010. - № 5. - С. 3-8. 20. Тихомиров, Ю. А. Правовое государство: модели и реальность / Ю. А. Тихомиров //Журн. рос. права. -2011. -№ 12. - С. 5-20. 21. Худяков, А. В. Понятие и признаки конституционных обязанностей государства в Российской Федерации / А. В. Худяков // Юридический мир. - 2011. - № 4. - С. 27-31. 22. Шапошников, С. П. Социальное государство в России: историко-теоретический аспект/С. П. Шапошников //История государства и п р а в а . - 2 0 1 0 . - № 1 1 . - С . 12-15. 84 ТЕМА 7 ПРАВОПОНИМАНИЕ 7.1. Понятие и типы правопонимания Правопонимание - это научная категория, отражающая процесс и результат целенаправленной мыслительной деятельности человека, включающей в себя познание права, его восприятие, оценку и отношение к нему как к феномену. Право - всеобъемлющее, универсальное, неисчерпаемое для познания и использования явление. Это порядок бытия, который, по мнению античных мыслителей и современных философов права, устраивается мировыми силами прежде, чем к нему прикасаются человеческие руки и осмысливает разум. Без сомнения, возможность адекватного отражения его сущности в определении требует одновременно учитывать и его узкую, практическую направленность, и универсальное, регулятивное начало. Бытие права многофакгорно, многослойно и иерархично, на своих низовых ступенях оно, по образному выражению профессора А. Г. Манова, как бы стелется по земле, включая в себя массу конкретных эмпирических факторов и явлений, на уровне же философского понимания оно взмывает до меры свободы человека на определенной стадии его развития, до данных ему Богом и познаваемых только разумом естественных прав и свобод. Ирония И. Канта по поводу того, что юристы все еще ищут определение права, актуальна и сегодня. Постоянное обогащение права в его познании человеком и в реализации меняет облик, объем, функции этого явления от века к веку, от цивилизации к цивилизации. Следовательно, и сам термин «право» многозначен. Под ним понимается формализованное право в виде нормативных правовых актов и судебных прецедентов, и субъективное право конкретного человека С., например, владеть, пользоваться, распоряжаться собственностью, на получение образования, на гражданство и т. д. Многозначность права дает основание остерегаться подвести под это понятие явления, не относящиеся к праву, как феномену. Интересное сравнение нашел А. Г. Бабаев, который задается вопросом: «Можно ли здание, предназначенное для церковной службы и построенное по всем канонам 85 церковной архитектуры воспринимать как церковь, если оно превращено в склад или типографию?». Вопрос риторический. Аналогично возникает другой вопрос: «Всякий ли закон, всякое ли законоотношение, весь ли об сущность?». Вопрос не так однозначен. Частично ответ на данный вопрос дает анализ различных подходов к пониманию права. Несмотря на множество определений права, все они логично укладываются в два типа правопонимания в зависимости от трех критериев: - соотношения права и закона; - соотношения права и государства; - восприятия естественных прав человека как содержания права. Первый тип охватывает позитивистские взгляды, концепции, где право и закон отождествляются, а под правом понимаются любые властные акты, где акцент делается на том, что они должны быть правильными по форме и процедурам принятия. Государство, исходя из этого подхода к пониманию права, первично, поскольку именно оно творит, производит и охраняет право, причем им не связано. Сущность права здесь понимается как возведенная в закон воля социальной группы, обладающей государственной властью. Оно сводится к позитивному праву. Естественные права человека вне оформления в виде закона не признаются. Этот подход представлен несколькими школами: классическим (этатическим) позитивизмом, неопозитивизмом (нормативизмом), марксистско-ленинским пониманием права. Второй тип правопонимания - непозитивизм. Его постулаты: различие права и закона, причем закон рассматривается как форма, право как содержание; право верховенствует над государством, которое должно «искать» право, «найти» его и зафиксировать в общеобязательном нормативном правовом акте; сущность права - система естественных, неотъемлемых прав человека, существующих независимо от воли государства и выражающих меру социальной свободы человека; закон должен и может стать «вместилищем» для естественного права. Непозитивизм представлен социологической и психологической школой, этическим и юридическим понятиями права. Положения правовых школ имеют как достоинства, так и недостатки. Каждая из них обосновывает такие свойства права, которые приближают его к идеальному феномену, однако до сих пор ни одной из школ не удается объединить все достижения в понимании права, а тем самым и выработать идеальное общепризнанное понятие права. 86 Вместе с тем, право - объективно одно единое явление, несмотря на различные, зачастую диаметрально противоположные подходы к его пониманию. Современная правовая мысль еще не в состоянии адекватно отразить право в целом и, соответственно, использовать правовой инструментарий во всех проявлениях, поскольку оно (право) изменяется вместе с человеком, его бытием, обществом, государством. Очевидно одно: понимание права будет все более приближено к его сущности, когда гуманитарные ценности права объединятся с его техническими, рациональными свойствами. Определенная однобокость ныне существующих подходов уходит в историю, поэтому уже сейчас говорят о поиске нового интегративного подхода к пониманию права, где бы нашли отражение такие его свойства, как мера свободы человека и как эквивалент справедливости, как средство обеспечения динамики общественной жизни, как механизм поддержания законности и правопорядка в обществе. 7.2. Школы позитивистского правопонимания Классический (этатический) позитивизм (легизм) был разработан в XIX веке. Создателями легистского позитивизма были: в Англии Д. Остин, в Германии - П. Лабанд, К. Бергбом, в России Г. Ф. Шершеневич. Суть теории состоит в следующем: право в научном понимании это закон (нормативные правовые акты), поскольку только законы как официально установленные законодательные тексты объективны, именно они и только они представляют собой доступное для науки явление. Содержание закона в соответствии с данной теорией раскрывается через набор формальных признаков: законы содержат абстрактные общеобязательные нормы, установленные и подкрепленные принудительной силой государства; содержательная сторона закона не берется во внимание. Создание права государством, приоритет, определяющая роль государства в жизни общества, подчинение государством членов общества своей воле - позволяет назвать данное направление позитивизма государственническим (этатическим). Данная концепция понятие права определяет через понятие государства: государство первично, право вторично, право есть продукт правотворческой деятельности государства, без государства право невозможно. 87 Эта теория правопонимания отличается гипертрофированным отношением к государству, власти, закону. Для ее сторонников характерна убежденность в том, что власть и закон могут решить любые общественные проблемы. Они отрывают закон от социальной жизни и полагают, что не общественная жизнь определяет содержание законов, а наоборот, законодатель организует общественные отношения и формирует порядок реализации этих общественных отношений, т. е. в жизни все должно быть так, как предписывает законодатель. Соответственно такому пониманию права рассматриваются и другие правовые категории, например, нарушение законности это отклонение реальных жизненных обстоятельств от юридических предписаний; правоотношение - это урегулированные правом общественные отношения, возникающие только после принятия закона. Не может быть никаких правоотношений до закона, например, урегулированных договорами частных лиц. Для позитивистов вообще правоотношения возможны только как законоотношения: сначала создается закон, затем осуществляется его реализация. Исходя из данной концепции, могут существовать противозаконные нормативные правовые акты, поскольку в обществе могут действовать законы, противоречащие конституции, и нормативные акты, противоречащие закону. Но такие акты будут действовать до тех пор, пока их не отменят или не исправят в установленном порядке издавшие их властные органы. Классический позитивизм отрицает естественные и неотчуждаемые права человека, в том числе права человека по отношению к государству, его постулатом является утверждение о том, что есть только основные права и свободы граждан, установленные законодателем, одновременно же законодатель устанавливает основные обязанности граждан, т. е. правовой статус гражданина юридически оформленный. Государство может отменить основные права человека в любой момент, поскольку соблюдает их по своей доброй воле. Марксистско-ленинское понимание права официально признаваемое в СССР как единственно верное. Некоторые современные правоведы из постсоветских стран являются сторонниками этого направления, хотя в определенной мере модернизированного, адаптированного к современным конституционным требованиям соотношения: человек, общество, государство. 88 Под правом в данной интерпретации понимается совокупность общеобязательных норм, установленных или санкционированных государством, выражающих волю и интересы господствующего класса, определяемых материальными условиями его жизни, т. е. право - это воля господствующего класса, выраженная через государство. Государство - есть политическая организация господствующего в обществе класса, организация классового насилия. Определение права, исходя из марксистско-ленинского понимания, пережило эволюцию. Впервые марксистско-ленинское определение права было сформулировано в 1938 г. А. Я. Вышинским: «Право совокупность правил поведения, выражающих волю господствующего класса, установленных в законодательном порядке, а также обычаев и правил общежития, санкционированных государственной властью, применение которых обеспечивается принудительной силой государства в целях охраны, закрепления и развития общественных отношений и порядков, выгодных и угодных господствующему классу», т. е. право - это законы, выгодные и угодные господствующему классу. Позднее советская доктрина отказалась от такой однозначной трактовки права и стало определять его как систему общеобязательных норм, выражающих социально и экономически детерминированную волю господствующего класса, а в социалистическом обществе - всего народа. Марксизм-ленинизм отрицает естественные права и свободы человека как таковые, а признает буржуазные права и свободы, которые охраняют частную собственность и позволяют собственникам средств производства эксплуатировать наемный труд, а также права грудящихся в социалистическом государстве, гарантирующие им бесплатное получение от общества необходимых социальных благ, т. е. марксизмленинизм отрицает правовую свободу и частную собственность как ненужные классу наемных рабочих и заменяет их уравнительным распределением обобществленного национального дохода. Согласно данному подходу право как регулятор общественных отношений в будущем отомрет. В отличие от этатического позитивизма марксизм-ленинизм поясняет, что законы выражают волю господствующего класса, в то время как классический позитивизм исключает из понятия права вопрос о том, что именно выражают законы. Но если право отождествляется с законом, то нет смысла добавлять, что законы выражают 89 чью-то волю, поскольку, по определению, закон - это волеизъявление государства, а в нем всегда присутствует воля господствующих социальных групп. Нормативизм (неопозитивизм) оформился в первой половине XX века на основе идей Г. Кельзена и X. JI. А. Харта. Неопозитивизм поставил задачу объяснить право «в чистом виде», таким, как оно есть. При этом не подвергается сомнению, что право «как оно есть» - это законы, другие официально изданные акты независимо от их содержания. С точки зрения неопозитивистов, норма права не может быть «хорошей» или «плохой», поскольку это только форма, модель должного поведения, неисполнение которого содержит угрозу применения санкции. Исходя из неопозитивизма, право - это принудительные нормы, основанные на других принудительных нормах, составляющие в совокупности иерархическую систему предписаний, снабженных санкциями. «Основанные на других» означает, что содержание одной нормы или конкретного предписания вытекает из другой нормы более высокого ранга в иерархии и представляет собой своеобразную пирамиду, на вершине которой находится основная норма (пирамида Г. Кельзена). Конституция является высшей нормой внутригосударственного права, выше нее могут быть нормы международного права, но только в том случае, если найдутся такие, которые предписывают, что нормы международного права должны соблюдаться. На вершине иерархии принудительных норм стоит гипотетическая основная норма, которую X. JI. А. Харт называет правилом признания. Так, суть теории состоит в следующем: закон считается правом, потому что есть принудительная норма более высокого ранга - конституция, которая предписывает соблюдение законов. Законы, противоречащие конституции по содержанию, тоже будут считаться правом до тех пор, пока они не отменены в рамках специально предусмотренной для этой цели процедуры. Основным вкладом неопозитивистов в развитие позитивистского правопонимания является идея об иерархии нормативных правовых актов. 7.3. Признаки позитивного права Праву, исходя из позитивизма, присущи следующие признаки. - выступает государственным регулятором общественных отношений; 90 - возведенная в закон воля той социальной группы, которая находится у власти; - представлено системой норм, т. е. не простой их совокупностью, а именно системой, характеризующейся иерархичностью, взаимодействием, согласованностью и непротиворечивостью; -обязательно исходит от государства, т. е. принимается, санкционируется (либо признается) и охраняется им, а нарушение норм права должно влечь государственное принуждение; - носит общий характер, т. е. нормы права неперсонофицированы и распространя в сфере действия данной нормы; - носит обязательный характер, т. е. требования нормы обязательны для всех субъектов, независимо от их личностного отношения к данной норме; - формально определено, т. е. право зафиксировано в определенных формах (источниках): нормативных правовых актах, договорах нормативного содержания, судебных и административных прецедентах и правовых обычаях и др. Легальное определение права, содержащееся в Законе Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь», где под правом понимается система общеобязательных правил поведения, устанавливаемых (санкционируемых) и обеспечиваемых государством в целях регулирования общественных отношений, свидетельствует о том, что правовая система Республики Беларусь строится на основе позитивистского понимания права. 7.4. Школы непозитивистского правопонимания Непозитивистское правопонимание, различающее закон и право, представлено множеством теорий, концепций, течений, идей, которые по-разному объясняют истоки права, его источники, сущность, однако все они солидарны в том, что позитивное право, т. е. законодательство конкретного государства в конкретный исторический период, не равно праву естественному (праву как феномену), являющемуся своеобразным идеалом, к которому стремится право позитивное, и степень его приближения к естественному праву - показатель качественного состояния позитивного права. Уже ставшими классическими школами в непозитивистском правопонимании можно считать социологи91 ческую, психологическую, этическую, естественно-правовую, при этом в последнее время появляются и новые идеи в непозитивистском правопонимании, которые формируют собственное понимание права как феномена. Социологическая школа права концептуально оформилась в конце XIX в. Нормы права, рассчитанные на свободную конкуренцию, в новых условиях развития капитализма перестали удовлетворять потребности общественного разви тия. Суды вынуждены были так интерпретировать законы, что под видом толкования фактически устанавливали новые нормы. Идеологи социологической школы права призывали к открытому и свободному судейскому правотворчеству. Их основной постулат: «Право следует искать не в юридических нормах, а в самой жизни». Социологическое понятие права получило распространение в странах общего права (common law), где судебные прецеденты, наряду с законами, являются основными источниками права. Создателями и приверженцами социологической юриспруденции в США были О. У. Холмс, Р. Паунд, Дж. Фрэнк и другие, в России - С. А. Муромцев, Н. М. Коркунов. Наибольшее распространение она получила в США и в странах, где американская правовая идеология имеет сильное влияние - Австралии, Канаде и других странах общего права, а также в Японии после Второй мировой войны. Сторонники этой теории считают, что социальная жизнь сложнее и динамичнее права, устанавливаемого государственными органами в нормативных актах, поэтому только писаное право (закон) не в состоянии адекватно регулировать общественные отношения, в связи с чем судьям приходиться корректировать, дополнять и даже создавать новые правовые нормы в процессе решения конкретных дел. Это «живое право», состоящее из норм, которые складываются и развиваются в самом обществе. Государство их не создает, а лишь «открывает», «находит». Суды решают конкретные дела не только на основании закона («статута»), но в большей степени на основании решения (прецедента) других судов, прежде всего, вышестоящих. Статутное право является обязательным в той мере, в которой оно признается и применяется судами. Применяя законы, суды создают нормативные прецеденты толкования законов, в дальнейшем другие суды применяют уже не само статутное право, а его интерпретации, изложенные в актах судебного толкования законов. 92 Приверженцы этой теории разделяют «мертвый закон» и «живое право». Законы - это только литературные тексты на правовую тему, это «книжное право», которое может быть весьма далеким от жизни. Фактически оно считается лишь предсказанием того, что в действительности могут делать суды. «Живое право» - право в собственном смысле - это то, что творят суды и административные органы, когда они устанавливают субъективные права и юридические обязанности участников правоотношений. Содержание «живого права» в значительной степени зависит от внезаконотворческих факторов: личности судьи, его профессионального искусства и социально-политического пристрастия, искусства адвокатов и прокуроров, господствующих в этом обществе морально-этических норм, религии, экономической и политической ситуации в стране и др. «Право - это то, что сказал судья» - в этом выражается суть социологического правопонимания. Особенность социологической школы права состоит в том, что она признает права человека, не зафиксированные в законе, именно их защищает и формализует суд. Психологическая теория права выделилась из социологического направления в правопонимании в конце XIX - начале XX вв. Основой для становления данного направления в юриспруденции послужило развитие психологии как науки. Наиболее известна психологическая концепция права русского ученого JI. И. Петражицкого и немца 3. Фрейда - основателей психоаналитического направления социологии. По их мнению, право представляет собой продукт психических переживаний людей. Общественные переживания проявляются в позитивном (писаном) праве, т. е. законе, индивидуальные переживания проявляются в автономном или субъективном праве. Область права в таком понимании безгранично расширяется, поскольку включает в себя и внутреннее, интуитивное право индивидов, и их правосознание. Советская правовая теория отвергала психологический подход к праву за его приверженность к субъективному идеализму. Однако даже первые декреты Советской власти обращались к правовому сознанию судей, если законы не давали возможности решения вопроса в интересах пролетарского государства, а правоприменительная практика основывалась на социалистическом правовом сознании революционных граждан. 93 Ныне наблюдается ренессанс психологической теории права. Современная юридическая практика и законодательная, и правоприменительная более эффективно используют некоторые выводы психологической теории. Так, нельзя принимать законы без учета социальной психологии, нельзя применять юридические нормы, не учитывая правового сознания индивида. Психологические процессы различных уровней - такая же реальность, как и экономические или политические процессы. Право опосредуется ими, живет в них, проявляет через них свою эффективность. Практикующий юрист не может игнорировать того факта, что люди часто осуществляют свою деятельность, не зная законов, вопреки законам, в обход законов, злоупотребляя законом, при пробелах в законе и т. д. И никто не отрицает того, что в человеке заложены правовые качества: чувство справедливости, долга, свободы, независимости, готовности защищать свои права и свободы и др. Отрицать влияние психологического фактора на возникновение и функционирование права нет оснований, однако считать психические переживания людей единственным источником права также безосновательно. Этическое понятие права различает право и закон по содержанию, причем понятие «право» объясняется через понятие «справедливость». Справедливость же объясняется через ценностные представления людей о том, какими должны быть общественные отношения. Справедливость - это соразмерность, эквивалентность в отношениях социального обмена. Объяснение сущности права через понятие справедливости для европейской культуры характерно со времен греческой и римской античности. Еще Аристотель связывал понятия права и справедливости воедино и объяснял, что справедливым является то, что делается по праву, причем Аристотель объяснял не право через справедливость, а наоборот справедливость через право. По-латыни, ius (jus) право, справедливое притязание, justitia- справедливость и правосудие. В Древней Греции и Древнем Риме понятия права и справедливости практически отождествлялись. Аристотель различал справед ливость распределяющую и уравнивающую. Распределяющая - означает принцип деления общих благ пропорционально вкладу того или иного члена сообщества в общее дело. Здесь справедливость гласит: «Каждому - за его дело» и допу94 екает неравное наделение социальными благами, в частности, кто затратил больше труда - тому и больше денег, почестей. Уравнивающая справедливость требует равенства при обмене социальными благами между отдельными лицами, например, все равны в конкурсе, в очереди, возмещение ущерба должно быть соразмерно причиненному ущербу, наказание - преступлению и т. д. В обоих случаях справедливость — воздаяние равным за равное. Это, возможно, наиболее абстрактное выражение права. Данная теория признает естественное право, более того, законы, как позитивное право, могут быть и несправедливым, естественное право всегда справедливо, но не имеет силы закона, поэтому задача юристов состоит в том, чтобы воплощать естественное право, справедливость в позитивном праве. Юридическое (либертарное, философское, естественно-правовое) понятие права, одним из представителей которого является В. С. Нерсесянц, исходит из следующего. Есть три фундаментальные области жизнедеятельности человека - духовная, физическая и общественная. О духовной жизни человека заботятся священники, о физической - врачи, об отношениях человека с другими членами общества, о его интересах заботятся юристы. Юристы - это люди, изучившие юриспруденцию, знающие право и поэтому способные: во-первых, защищать права, которыми обладает отдельный человек в обществе, а во-вторых, напоминать ему об обязанностях перед другими членами общества, которые также обладают естественными правами и свободами. Выделяют четыре постулата юридического правопонимания. 1. Право - это нормы и требования свободы людей. Когда речь заходит о праве, часто говорят: «я имею право», «вы имеете право» или «он имеет право», тем самым говорят о свободе человека. Иметь право на что-то - значит быть свободным в совершении каких-либо действий и поступков. Это означает свободу иметь, получать, совершать что-либо, требовать чего-либо, пользоваться и распоряжаться чем-либо, свободу предписывать что-либо другим людям и т. д. Значит, право фиксирует свободу людей, определяет ее меру, количество во взаимоотношениях свободных и ответственных людей. 2. Поскольку свобода - это самое важное качество, которым обладает человек, живущий в обществе, поэтому правовые нормы и требования (притязания, полномочия) должны формулироваться 95 в законе, закрепляться силой государства. Закон должен служить свободе, праву. Государство и его законы необходимы для права. Правовые нормы, содержащие требования свободы, должны стать обязательными для всех, и поэтому они должны быть зафиксированы в форме законов, судебных прецедентов и других властных актов. Поскольку сущностью права является свобода, а не насилие, то принуждение в обществе необходимо ради защиты права от нарушений, а не для подавления свободы. Право имеет приоритет перед законом, но законы называются правом не потому, что это просто формально корректные акты, опирающиеся на принуждение, а потому, что они обладают правовым содержанием, гарантируют свободу людей. В связи с этим следует различать правовые и неправовые законы. 3. Права человека составляют основу права в современном обществе. Субъективные права - это правовые полномочия, правовые требования или притязания конкретного человека. Но субъективные права могут быть не только конкретными, но и абстрактными, всеобщими, одинаковыми для всех конкретных субъектов. В этом смысле они называются основными правами и свободами человека и закрепляются в конституциях государств как безусловные его правомочия. Субъективные права известны как естественные и неотчуждаемые права и свободы человека. 4. Государство - это особая организация власти в обществе, которая признает, соблюдает и защищает свободу подвластных хотя бы в минимально необходимой мере. Сущность государства - это публичная политическая власть, подчиненная праву. Так, исходя из этой теории непозитивистского правопонимания, право - это нормы и полномочия, выражающие и обеспечивающие свободу индивидов в их отношениях друг с другом и с государственной властью. Право защищает индивидов от насилия и произвола в отношениях собственности и в государственно-властных отношениях. Правовое общение - это общение свободных и равных в своей свободе людей. Задания для самопроверки по теме 7 1. Назовите типы правопонимания, которые выражают следующие тезисы: - право - это система общеобязательных, формально-определенных норм, регулирующих общественные отношения, исходящих от государства и им охраняемых; 96 - право - это система естественных, неотъемлемых прав человека, существующих до правотворческого процесса; - право - это социальная свобода, соединенная с социальной ответственностью. Выражается в принципе: «Каждый свободен настолько, насколько его свобода не ограничивает свободу других лиц»; - право создается обществом, закон - государством. 2. Распределите признаки права по соответствующим типам правопонимания. 97 3. Запишите ФИО ученых, представляющих следующие правовые школы: 4. Выявите оптимальное, с Вашей точки зрения, соотношение права и государства. Дополните таблицу. Влияние права на государство - конституционно фиксирует и легализирует существование и деятельность государства; - законодательно закрепляет структуру государства, его механизм, форму, принципы и пределы деятельности, компетенцию государственных органов и должностных лиц; - закрепляет и регулирует правовой статус личности в государстве, пределы вмешательства государства в личную жизнь граждан; - ...? Воздействие государства на право - формализует право; - реализует право в формах соблюдения, исполнении, использования, применения; - обеспечивает охрану права; осуществляет официальное толкование нормы права; - ...? 5. Изучите различия в типах правопонимания. Дополните таблицу другими критериями разграничения типов правопонимания. 98 99 Литература к теме 7 1. О нормативных правовых актах Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 10 янв. 2000 г., № 361-3: в ред. Закона Респ. Беларусь от 02.07.2009 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 2. Алексеев, С. С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная ценность. Резюме с претензией / С. С. Алексеев. - М: Норма, 2 0 0 1 , - 166 с. 3. Акопян, Дж. А. Юридическое (нормативное) и этическое (нравственное) понимание права / Дж. А. Акопян // Изв. вузов. Правоведение. - 2 0 0 5 . - № 6 . - С . 220-231. 4. Дробязко, С. Г. Современное правопонимание и его акценты / С. Г. Дробязко // Право и современность: сб. науч. тр. - Минск: Белорус. гос. ун-т, 1998. - С. 26-29. 5. Иванников, И. А. Леон Петражицкий о роли психики в становлении права / И. А. Иванников // Журн. рос. права. - 2011. - № 8. С. 73-83. 6. Калинин, С. А. Современное правопонимание: ценностные и субъектные аспекты / С. А. Калинин // Право в современном белорусском обществе: сб. науч. тр. / Нац. центр законодательства и правовых исследований Респ. Беларусь; редкол.: В. И. Семенков (гл. ред.) [и др.]. Минск: Бизнесофсет, 2011. - Вып. 6. - С. 38-42. 7. Костин, Ю. В. Соотношение естественного и позитивного права в истории государственно-правовой мысли дореволюционной России/Ю. В.Костин// Закон и право. - 2007,- № 5 , - С. 112-113. 8. Мальцев, Г. В. Понимание права. Подходы и проблемы / Г. В. Мальцев. - М.: Прометей, 1999. - 419 с. 9. Мартышин, О. В. Метафизические концепции права / О. В. Мартышин // Государство и право. - 2006. - № 2. - С. 64-71. 10. Мартышин, О. В. Нравственные основы теории государства и права / О. В. Мартышин // Государство и право. - 2005. - № 7. С. 5-12. 11. На пути к правовому государству: совершенствование правовой сферы / В. Н. Артемова [и др.]; Ин-т государства и права Нац. акад. наук Беларуси. - Минск: Право и экономика, 2004. - 407 с. 12. Нерсесянц, В. С. Право и закон/В. С. Нерсесянц.-М.: Наука, 1983.- 366 с. 100 13. Нерсесянц, В. С. Право как необходимая форма равенства, свободы и справедливости / В. С. Нерсесянц // Социс: Социологические исследования. - 2001. - № 10. - С. 3-15. 14. Нижник, Н. С. Реалистический позитивизм: в поисках интегративного правопонимания / Н. С. Нижник, Е. Г. Шукшина, Р. А. Ромашов // Государство и право. - 2005. - № 10. - С. 104-112. 15. Осипян, Б. А. Определение понятия права / Б. А. Осипян // Современное право. - 2007. - № 2. - С. 34—42. 16. Палеха, Р. Р. Интегративная концепция правопонимания: аргументы «за» / Р. Р. Палеха // История государства и права. - 2009. № 2 1 . - С . 38-40. 17. Петражицкий, JI. И. Теория государства и права в связи с теорией нравственности / JI. И. Петражицкий. - Сер. «Мир культуры, истории и философии». - СПб.: Изд-во «Лань», 2000. - 608 с. 18. Сорокин, В. В. Проблема понимания права в контексте плюралистического подхода / В. В. Сорокин // Современное право. 2 0 0 7 . - № 8 . - С . 53-55. 19. Сорокин, В. В. Российская традиция правопонимания / В. В. Сорокин // История государства и права. - 2011. - № 11. - С. 6-14. 20. Стукалов, А. В. Аксиологическая концепция права и морали Н. Н. Алексеева / А. В. Стукалов // История государства и права. 2007. - № 20. - С. 34-36. ТЕМА 8 СУЩНОСТЬ И ПРОИСХОЖДЕНИЕ ПРАВА 8.1. Понятие и содержание сущности права Сущность права - это главная, внутренняя, относительно устойчивая качественная основа права, которая отражает его природу и назначение в обществе. Учеными сущность права раскрывается по-разному: одни из них ставят акценты на государственную волю, другие - на общую волю (народа) или на свободу воли, или на обязательную нормативность, или на защищенный государством интерес, или на компромисс интересов, или на особые психические переживания, или на минимум нравственности, или на справедливость (политическую или нормативно закрепленную). Разнообразие подходов к сущности права обусловлено отсутствием единства мнений к пониманию самого феномена права. Определяя сущность права, необходимо исходить из того, что оно по природе своей сложное, уникальное социальное явление. При всем многообразии к пониманию сущности права никем не отрицается, что важнейшей его сущностной характеристикой является то, что оно выступает регулятором общественных отношений, представляет собой мерило поведения субъектов. Сущность права раскрывается через его принципы и функции. 8.2. Понятие и виды принципов права Принципы права (лат. principium - начало, основа) - это исходные, основополагающие начала, наиболее характерно выражающие сущность права, юридически закрепляющие реальные устои регулируемых сфер общественных отношений. Принципы права определяются его сущностью. Вся правотворческая и правореализующая деятельность должна осуществляться в соответствии с принципами права. Установленные государством нормы, противоречащие принципам права, являются неправовыми и должны быть отменены. Отступление от принципов права в процессе реализации его норм представляет собой нарушение законности, 102 проявление произвола. Знание принципов права важно для всех граждан в плане формирования их правовой культуры и защиты своих интересов, но особенно важна их роль для должностных лиц, занимающихся правотворчеством и применением права. При осуществлении классификации принципов права следует учитывать то, что, во-первых, право представляет собой явление интегративное, предназначением которого является упорядочение социальных явлений, нуждающихся в правовой регламентации, и, следовательно, юридическое закрепление устоев регулируемых отношений, коими, в свою очередь, «связывается» и само право, и, во-вторых, право это относительно самостоятельное социальное явление, имеющее свои собственные устои. Соответственно, необходимо различать социальноправовые принципы (принципы права в широком смысле), закрепляющие устои регулируемых сфер общественных отношений (экономической, политической и других), и собственно-правовые, сугубо юридические (принципы права в узком смысле) как обособленного социального явления, которому присущи собственные устои. К собственно-правовым принципам относятся: - точность в определении круга субъектов права, их юридических прав, обязанностей и гарантий; - единство юридических прав и обязанностей; - формальная определенность правовых норм; - презумпция невиновности; - юридическая ответственность за вину, - соответствие наказания тяжести и опасности содеянного; - последующий закон отменяет предыдущий; - закон, устанавливающий усиление юридической ответственности, обратной силы не имеет; - неотвратимость ответственности за совершенное правонарушение; - системность в правовом регулировании; - законность и правопорядок в правовой регламентации и др. В зависимости от сферы распространения выделяют общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы. Общеправовые принципы являются основой системы права, действуют во всех отраслях и институтах права, на них базируется правовое регулирование всех правоотношений. К ним относят справедливость, формально-юридическое равенство граждан, гуманизм, 103 демократизм, законность, единство прав и обязанностей, сочетание убеждения и принуждения и др. Если принципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права, то их относят к межотраслевым. Среди них выделяют осуществление правосудия судом, принцип неотвратимости наказания, принцип состязательности и равноправия сторон судопроизводства и др. Отраслевые принципы действуют в рамках одной отрасли права, предопределяя ее специфику. Например, презумпция невиновности в уголовном праве и процессе, презумпция виновности - в гражданском праве и процессе, принцип свободы труда, принцип обязанности сторон трудового договора соблюдать его - в трудовом праве и т. д. Анализ сущностного содержания принципов права не только помогает определить общее направление правового воздействия, но и может быть положен в обоснование решения по конкретному юридическому делу (например, в процессе применения аналогии права). 8.3. Понятие и виды функций права Существует два основных подхода к пониманию функций права: функции права выражают социальное назначение права; функции права - основные направления правового воздействия на социальное развитие (или на общественные отношения). Разные подходы к пониманию функций права влекут за собой разнообразие их классификаций. Выделяют регулятивную, охранительную, гуманистическую (закрепляющую компромиссы), идеологическую (ценностную), воспитательную функции права. Другие ученые, учитывая многообразие функций, объединяют их в группы, выделяя главную функцию права, к которой, например, относится охрана интересов человека, защита его прав, и функции второго порядка учет и координация интересов различных групп населения, защита меньшинства; вмешательство в экономику с целью социальной защиты человека; охрана окружающей среды; поддержание общественного порядка. Существует позиция, согласно которой в классификации подчеркивается статическая и динамическая составляющая права. По этому критерию выделяют регулятивно-статическую, в рамках которой осуществляется закрепление, стабилизация общественных отноше104 ний;регулятивно-динамическую, определяющую, каким должно быть будущее поведение людей с помощью обязывающих норм; охранительную, характеризующую правоприменительную деятельность; оценочную, определяющую критерий правомерности или неправомерности. Функции права в зависимости от сферы их действия можно подразделить на общесоциальные и специально-юридические. К общесоциальным функциям права относится ценностная, познавательная, информативная, коммуникативная и др. К специальноюридическим — регулятивная и охранительная функции права. 8.4. Основные теории происхождения права Отдельные теории происхождения права рассматриваются в связи с соответствующими теориями происхождения государства. Выделяют примирительную, регулятивную, теологическую, естественноправовую, историческую, марксистскую теории происхождения права, теорию правовой специализации. Примирительная теория происхождения права (Г. Берман, Э. Аннерс) исходит из того, что право зародилось для урегулирования (упорядочения) отношений между родами. Конфликты между родами были закономерны, поскольку у каждого рода были свои интересы, которые вступали в противоречие с интересами других. В результате таких конфликтов происходило физическое истребление членов рода, формировалась готовность и потребность к возмездию, выражавшаяся в институте кровной мести. Это ослабляло род. Для сохранения людей в роде, а, в конечном счете, для сохранения рода как такового, необходимо было договариваться с другими родами о примирении. Так возникло примирительное право. Нанесение телесного повреждения, захват имущества рода, неисполнение договора обмена - все это сначала было поводом для кровной мести, а затем, после заключения договоров о примирении - для денежных взысканий в виде штрафов. Возникла целая система правил примирения, которые передавались из поколения в поколение и закреплялись сначала в устной форме, ставших правовыми обычаями, затем приобретших форму писаную, и формализовывавшихся источниках права, тем самым получивших общеобязательный характер от имени государства с возможностью применения им санкций, в случае неисполнения таких правил. 105 Эта теория возникновения права вполне приемлема, поскольку основана на многочисленных исторических фактах: конфликты, войны существовали постоянно, кровная месть имела действительно истребительный характер, и долгое время существовала как универсальная и единственная санкция за обиду, нанесенную роду. Недостатки теории состоят в узком понимании права, поскольку право возникло не только для примирения, но и для регулирования других сторон общественной жизни. Оно явилось формой не только примирения, но и предупреждения конфликтов. В соответствии с регулятивной теорией право возникает для установления и поддержания единого порядка. Сначала это правила распределения территорий при вынужденной передислокации народа, определения порядка использования водоемов, охоты, сбора плодов, запреты убийств, инцестов, колдовства, воровства, увода чужих жен. Затем, с развитием производства, устанавливаются правила в отношении разделения труда, распределения созданного продукта, в сфере взаимопомощи (толока), строительства крупных ирригационных и оборонительных сооружений (поголовное или подворное участие). Наконец, когда производство перешло на новый уровень, и обмен продуктов стал носить массовый характер - началось регулирование меры весов, установление денежной системы, стали договариваться о справедливых ценах на товары. Появляются правила мореплавания, нормы цехового права. Постепенно все сферы жизни человека регулируются правом все в большем объеме. Ценность этой теории состоит в том, что она согласуется с ходом исторического развития: правовой потенциал накапливается постепенно и постоянно увеличивается. Письменные источники права включают в себя как нормы уголовного права, гак и нормы, регулирующие собственность, порядок заключения договоров (с помощью клятвы), просматриваются наследственные, семейные и другие нормы права. Признается опережающее превентивное регулирование общественных отношений за счет установления санкций за правонарушения. Важное значение придается такому источнику права, как договор - важнейшему средству урегулирования социальной жизни внутри рода и родов между собой. Недостатком этой теории следует считать ее максимализм. Властеотношения, объективные законы экономического развития, поведение человека - сферы, где регулятивные возможности права далеко 106 не безграничны даже сегодня. Право - не единственное средство регулирования общественных отношений. Обычаи в древности несли основную регулятивную функцию. Право сначала в большей степени выполняло функцию охраны общества от посягательств. Эта теория приписывает праву свойства, которые оно приобретает на более поздних ступенях своего развития. Теологическая теория (Ф. Аквинский) сводится к тому, что право создано Богом для регулирования жизни людей и даровано человеку через пророка или правителя. Памятники, поддерживающие эту теорию, - вавилонские законы царя Хаммурапи, древнееврейские законы, законы Ману, исламское право. Теория Ф. Аквинского основана на иерархии форм: божественная, духовная, материальная. Эта иерархия организует и общество: подданные подчиняются царям и светским властям, рабы - господам. Аналогичное подчинение есть и в системе законов, которые Ф. Аквинский делит на четыре вида. Вечный закон, т. е. сам божественный разум, управляющий миром; естественный закон - отражение вечного закона человеческим разумом (законы общежития, стремления к самосохранению, продолжению рода); человеческий закон - позитивное право, т. е. действующее феодальное право, подкрепленное санкциями; наконец, божественный закон Библия. Сами люди не могут прийти к единому представлению о правде, Библия должна помочь им в этом. Достоинством этой теории было то, что впервые объединились такие понятия, как право и справедливость. К недостаткам следует отнести то, что приверженцам этой теории требуется вера в какоелибо божественное начало (Христа, Аллаха, Будду), что ограничивает исследование вопроса о происхождении права рамками веры. Эта теория не дает универсально приемлемого Бога. Так, семитская религия, иудаизм, ислам, христианство рассматривают Бога как личностное существо мужского пола; индуисты считают Бога абсолютной душой, а индивидуальную душу частью этой души. Наконец, эта теория требует признания посредника как глашатая Бога (пророк, правитель), который не отвечает за само существование человеческого закона. Считается, что теория естественного права возникла до эры Рождества Христова, и создателями ее отдельных положений называют JIao Цзы, Конфуция, Аристотеля, Цицерона, затем к ней возвращались и разработали на новом уровне в XVII—XVIII вв. 107 Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж. Ж. Руссо, в XX веке - Р. Штаммлер, Л. Фуллер, А. Кауфман. Соответственно, существуют три направления этой теории: ранняя теория естественного права; теория естественного права с привнесенным договорным аспектом (договорная теория права); теория возрожденного естественного права. Суть теории сводится к тому, что естественное право - это закон добродетели, справедливость по природе, право справедливого разума. Люди первоначально находились в естественном состоянии, где все были равны и свободны, имели собственность и находились в состоянии мира и безопасности. Естественные права присущи человеку от рождения, они даны ему сверху. Их невозможно ни даровать человеку, ни отобрать у него, поскольку естественные права являются условием существования самого человека. Это право на жизнь, свободу, равенство, собственность, получение информации, передвижение, объединение и т. д. Сумма таких естественных, вечных, неотчуждаемых прав является высшим правом по отношению к действующим законам, прецедентам, обычаям, т. е. позитивному праву, созданному государством. Закон природы предписывает человеку мир и безопасность. Со временем, когда люди сочли целесообразным и полезным для себя отказаться от самостоятельного обеспечения своих естественных прав, они договорились создать государство, которое бы естественные права зафиксировало в законах и других источниках права и обеспечивало бы их соблюдение посредством наказания нарушителей. Эта теория снимала вопрос о происхождении права вообще, делая упор на изначальном присутствии у человека как социального существа определенной суммы естественных прав. Позитивная оценка этой теории состоит в том, что она позволяла с позиций добра, справедливости, разума оценивать и критиковать действующее позитивное право, если оно умаляло, нарушало естественные права, а в конечном итоге становилось тормозом общественного развития. И вместе с тем данная теория в определенной мере страдает отсутствием устоявшихся определений моральных категорий, на которые опирается; отсутствием учета культурного плюрализма наций, народов; наконец, трудно представить, как могли люди, стоящие на начальном уровне развития, договориться о таком совершенном механизме защиты своих прав как государство. 108 Историческая теория возникла в Германии в первой половине XIX в., ее основатели - Г. Гуго, К. Савиньи, Г. Пухта. Суть теории сводится к тому, что право зарождается и развивается исторически, оно приравнивалось к языку народа, его манерам, физическим характеристикам личности. Право вырастает из национального духа, народного сознания и обладает специфическими характеристиками, присущими лишь этому народу. В первоначальных, примитивных сообществах право представляет собой сначала небольшое количество понятных всем юридических принципов, лишь затем, в современных обществах, оно разрастается в чрезвычайно сложную систему. Право не создается законодателем, оно появляется самопроизвольно в результате развития народного духа, как и язык этого народа. Ученые-правоведы должны уметь ощутить, увидеть и выразить его проявления, законодатель должен воспользоваться трудами ученых и найденное право изложить в действующем позитивном праве. Право не обладает универсальным действием, как и язык народа, оно не применимо к другим народам. Юридические институты должны изучаться в контексте их конкретного времени и места, а не с точки зрения всеобщих и абстрактных принципов. К достоинствам этой теории относится то, что право оценивается здесь как объективное явление, а не чье-то произвольное творение. Оно представляет собой историческое явление и развивается вместе с обществом. В существовании и возникновении права несомненно значение этнокультурного пласта различных народов. Недостатки теории состоят в том, что отрицается взаимопроникновение права одних народов в право других, происходит преувеличение общественного сознания в ущерб объективным факторам (экономика, климат, международное общение, заимствование опыта), но народный дух не существует сам по себе, а зависит от множества объективных причин. Теория носит в определенной мере мистический характер, поскольку трудно доказать, обозреть и уловить народный дух. Марксистская теория. Ее основатели К. Маркс и Ф. Энгельс, а основной постулат: история человечества - история классовой борьбы. В соответствии с данной теорией право является возведенной в закон волей господствующего класса, его орудием, применяемым для подавления класса угнетенного. Право - ничто без аппарата насилия. Право полностью обусловлено экономическими условиями жизни общества, именно общественное бытие определяет общественн а ное сознание, т. е. производство материальных благ детерминирует социальные, политические, правовые и духовные процессы жизни человека. При оценке этой теории следует иметь в виду следующую позитивную характеристику: подход к появлению права как явлению, рожденному потребностями материальной жизни, т. е. принцип историзма. Экономика - действительно существенный фактор в процессе происхождения права. Кроме того, право, как средство социального регулирования, приходит на смену обычаям в обществе, разделенном на классы и социальные группы, где конфликты - также явление объективное. И в то же время следует признать, что экономический фактор не единственная причина, породившая правовой процесс в истории человечества. Оценка классовой борьбы не может быть только позитивной. Несомненно, это катализатор социального прогресса, но это одновременно и фактор, способствующий истощению, уничтожению ресурсов общества, необходимых для прогресса. В праве выражается не только воля господствующего класса, но и общая воля людей. Недостаток этой теории и в том, что она способствует формированию фатальной веры в повторяющиеся циклы истории. Однако доказано, что история никогда не повторяется, как, впрочем, и право на протяжении своего существования играет все большую роль в регулировании общественных отношений. Теория правовой специализации означает приобретение биологическим или социальным организмом особых черт, которые позволяют ему приспособиться к изменившимся условиям существования. Суть теории заключается в попытке ответить на вопрос, почему доправовые средства социального регулирования - обычаи, религия - перестали удовлетворять потребностям общества в самоорганизации. Причины появления права сводятся к двум. Во-первых, семья как производственная и экономическая единица уступила место предпринимательским объединениям, основанным на объединении капиталов отдельных людей, успех же в предпринимательстве определяется не числом, а умением, поэтому стал цениться отдельный человек с его неповторимыми личностными качествами. Человек объявляется главной ценностью. Во-вторых, благодаря появлению науки, просвещенности общества, вера в бога оказалась подорванной. Фактически обществу был брошен вызов со стороны объективной реальности, ответом на который стало появление права, со следующими, лишь ему при110 сущими свойствами: право, в первую очередь, стало на защиту индивидуальных, а не общественных или коллективных интересов; в правоотношениях интересы управомоченного ставятся на первое место; право приобретает свойства универсальности, оно затрагивает и регулирует и экономические, и политические, и трудовые, и семейные, и другие отношения; оно формально определено, конкретно, а не расплывчато и основным способом защиты прав человека избирает государственное принуждение. Цель правовой специализации состоит в согласовании интересов людей, которые не должны тратить силы и средства на борьбу между собой, а способствовать достижению в обществе мира и стабильности. Это программа-минимум, основанная на признании таких объединяющих ценностей, как право на жизнь, здоровье, свободу и т. д., программа-максимум направлена на обеспечение сотрудничества между свободными людьми. Задания для самопроверки по теме S 1. Ознакомьтесь с содержанием таблицы. 2. Раскройте содержание функций и дополните их перечень: — регулятивно-статическая - ...; — регулятивно-динамическая - ...; — охранительная - ...; Ш 3. Дополните таблицу: 4. Охарактеризуйте сущность основных теорий происхождения права. Заполните таблицу: Название теории Достоинства Недостатки Примирительная Регулятивная Теологическая Естественно-правовая Историческая Марксистская Правовой специализации Литература к теме 8 1. Абрамов, А. И. Понятие функции права / А. И. Абрамов // Журн. рос. права. - 2006. - № 2. - С. 71-83. 2. Алексеев, С. С. Восхождение к праву: поиски и решения / С. С. Алексеев. - 2-е изд. перераб. и доп. - М.: НОРМА, 2002. - 602 с. 3. Богинич, О. J1. Генезис права как права силы / О. J1. Богинич // Рос. юрид. журн. - 2010. - № 5. - С. 29-33. 4. Борисов, Г. А. Особенности юридической природы принципов правовой системы / Г. А. Борисов // Рос. юстиция. - 2010. - № 12. С. 39-43. 5. Винницкий, И. Е. Проблема родового понятия в определении принципов права / И. Е. Винницкий // История государства и права. 2 0 1 1 . - № 15. - С . 4-7. 6. Винницкий И. Е. Роль справедливости и законности в обеспечении целостности и устойчивости системы принципов права/И. Е. Винницкий//История государства и права. - 2011. - № 1 3 . - С . 14-17. 112 7. Егоров, С. Н. Аксиоматические основы теории права / С. Н. Егоров. - СПб.: Изд-во «Лексикон», 2001. - 272 с. 8. Ивашевский, С. Л. Проблема сущности права в истории отечественной философско-правовой мысли / С. Л. Ивашевский // Государство и право. - 2007. - № 12. - С. 65-70. 9. Калашников, С. В. Применение общепризнанных принципов и норм в сфере защиты прав человека в России: вопросы теории и практики / С. В. Калашников; под ред. Д. С. Велиевой. - М.: ДМК Пресс, 2 0 1 0 . - 1 6 2 с. 10. Кашанина, Т. В. Происхождение государства и права: учеб. пособие / Т. В. Кашанина. - М.: Высш. школа, 2004. - 324 с. 11. Лейст, О. Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права / О. Э. Лейст. - М.: ИКД «Зерцало-М», 2002. - 288 с. 12. Ллойд, Д. Идея права: Репрессивное зло или социальная необходимость? / Д. Ллойд; пер. с англ. - М.: ЮГОНА, 2002. - 416 с. 13. Мосин, С. А. Презумпции и принципы в конституционном праве Российской Федерации / С. А. Мосин. - М.: Юстицинформ, 2 0 0 9 , - 112 с. 14. Нерсесянц, В. С. К праву. О происхождении равенства (из неопубликованного) / В. С. Нерсесянц // История государства и права. - 2009. - № 17. - С. 2-7. 15. Палазян, А. С. Методологические основания исследования функциональной характеристики права / А. С. Палазян // Общество и право. - 2 0 1 0 . - № 1 . - С . 34-42. 16. Проблемы ценностного подхода в праве: традиции и обновление; отв. ред. В. С. Нерсесянц. - М.: Изд-во ИГиП РАН, 1996. - 89 с. 17. Пронина, М. П. Презумпции и принципы в праве: вопросы соотношения / М. П. Пронина // Юрид. мир. - 2010. - № 5. - С. 32-36. 18. Сшьчанка, М. У. Паходжанне дзяржавы i права: вучэбны дапаможнж / М. У. Сшьчанка. - Мшск: Тэсей, 2005. - 144 с. 19. Сокольская, Л. В. Функции права в аспекте его общесоциальной ценности / Л. В. Сокольская // Право и образование. - 2007. № 6 . - С . 93-103. 20. Фролов, С. Н. Теологическая (божественная) концепция происхождения права: правильно ли мы ее понимаем? / С. П. Фролов // История государства и права. - 2006. - № 12. - С. 35-37. 113 ТЕМА 9 ПРАВО В СИСТЕМЕ СОЦИАЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ 9.1. Понятие и способы социального регулирования Социальное регулирование - это субъективный процесс упорядочивания общественных отношений путем подчинения их определенным правилам. Способы социального регулирования по характеру воздействия делятся на три основные группы: побуждение, понуждение, принуждение. Побуждение представляет собой формирование у человека убеждения в полезности, выгодности определенного поведения. Этот способ основывается на воздействии на сознание человека. В основе понуждения находится стимулирование, т. е. формирование потребности желаемого поведения. Этот способ основывается на поощрении за поведение, соответствующее правилу. Принуждение - это такое воздействие, когда социально необходимое поведение в случае отклонения от установленных правил поведения достигается и обеспечивается возможностью применения насилия. При социальном регулировании используются либо все способы, либо их различные комбинации, сочетания, либо имеется обособленное использование отдельных способов. Социальное регулирование осуществляется посредством социальных регуляторов - инструментов, обеспечивающих упорядочение общественных отношений, которые делятся на ненормативные и нормативные. Ненормативные (индивидуальные)регуляторы служат упорядочению поведения человека (группы, коллектива, народа) при помощи разовых, персонифицированных регулирующих акций, относящихся к строго определенному случаю. К ним относят ценностный, директивный, информационный регуляторы. Ценностный регулятор представляет исторически сложившуюся систему социальных ценностей - справедливость, равенство и др. Он имеет сложную структуру и проявляется в культуре всего общества или различных социальных общностей. 114 Для директивного регулятора характерно такое воздействие на социальные процессы, при котором от органа власти или общественной организации исходит общее указание (директива) на необходимость решения той или иной социальной задачи, но конкретные средства и способы ее достижения не предусматриваются. К ним относятся политические программы, платформы, обращения, заявления. Способ воздействия информационного регулятора на социальные процессы сводится к публичному распространению через средства массовой информации, Интернет сведений о конкретных случаях социального поведения, которые служат образцами для подражания либо для осуждения. К нормативным относятся регуляторы, которые обеспечивают достижение желаемого поведения человека в обществе путем установления масштаба (меры) поведения, т. е. социальных норм. 9.2. Понятие и признаки социальных норм Социальные нормы представляют собой правила должного поведения, отражающие типичные и социально значимые образцы поведения и объективирующиеся в различных формах. Все социальные нормы оценивают волевые действия людей с точки зрения их направленности - цели и наступивших последствий - результата. Система социальных норм обусловлена уровнем развития общества, поэтому она не остается неизменной. С развитием общества совершенствуются и его социальные нормы, меняется их характер и содержание. Социальные нормы - сложившиеся в процессе общественного развития, устойчивые, признаваемые и по,одерживаемые обществом образцы (стандарты, модели) поведения участников социального общения. К основным признакам социальных норм относятся следующие: - регулируют общественные отношения; -являются правилами поведения, т. е. определяют, каким может или должно быть поведение субъекта с точки зрения интересов общества и его собственных интересов; - носят общий характер, т. е. обращены к неопределенному кругу лиц, неперсонифицированы; - обладают многократностью применения. 115 9.3. Виды социальных норм В зависимости от сферы действия социальные нормы могут быть экономическими, политическими, нормами культуры и др. По способам фиксации содержания социальные нормы могут быть формально определенными (правовые, религиозные и другие нормы) и формально неопределенными (обычаи, моральные и другие нормы). По форме закрепления предписаний они могут быть устными и письменными. В зависимости от направленности действия - позитивными (перспективными) и негативными социальными нормами. По способу формирования и обеспечения социальные нормы подразделяются на правовые, моральные, религиозные нормы, обычаи и др. Правовые нормы формализуются государством и охраняются им от нарушений с помощью мер государственного принуждения. Моральные нормы складываются в общественном сознании и им же охраняются от нарушений. Религиозные нормы - это нормы, содержащиеся в религиозных книгах и других документах религиозных объединений, которые обязательны для верующих. Обычаи - это устоявшиеся привычки, психологические установки людей действовать в силу привычки и неподдающиеся оценке. Правовые нормы, в силу главенствующего положения права в регулировании современных общественных отношений, занимают особое место в системе социальных норм, что обусловлено их способностью предопределять развитие других социальных норм или влиять на их формирование. 9.4. Место правовых норм в системе социального регулирования Моральные и правовые нормы. Мораль воплощает в своих нормах абсолютные ценности, в силу чего моральные нормы являются высшим критерием поведения. Мораль по этой причине правомочна оценивать право с точки зрения его соответствия требованиям справедливости и моральным ожиданиям, мораль первична, 116 право вторично. Соответственно, право не должно закреплять в своих нормах и требовать исполнения безнравственных поступков, а мораль не должна требовать нарушения закона. Право и мораль дополняют друг друга в упорядочении одних и тех же общественных отношений. Так, нормы морали требуют уважения родителей с стороны детей. Это моральное требование находит свое выражение и в законодательстве. В Кодексе Республики Беларусь о браке и семье закреплено, что дети обязаны заботиться о родителях и оказывать им помощь. Содержание нетрудоспособных, нуждающихся в помощи родителей является обязанностью совершеннолетних трудоспособных детей. Требования морали и права во многом совпадают. Так, например, мораль осуждает все виды правонарушений, один и тот же поступок в глазах окружающих получает и правовую, и моральную оценку. Мораль и право опираются на единый экономический и политический фундамент, имеют один и тот же объект регулирования поведение человека и его отношения с другими людьми в обществе, основываются на свободе воли индивидов, являются показателями социального и культурного развития общества и содержат такие общечеловеческие ценности, как жизнь, свобода, равенство. Соотношение права и морали зависит от типа правопонимания. Так, с точки зрения непозитивистских концепций правопонимания, право - это и есть мораль, право есть закрепленная справедливость. Хотя имеются и позиции, в соответствии с которыми справедливо то, что и есть право. В рамках позитивистского подхода между правом и моралью имеются различия, которые сводятся к следующему: — право регулирует только те общественные отношения, которые поддаются правовому регулированию, т. е. более узкая сфера, в то время как мораль регулирует практически все поступки и действия человека, т. е. сфера ее действия более широкая; — по степени детализации правовые правила поведения точные, детализированные, они выступают как мера возможного и мера должного поведения, нормы морали абстрактные, не содержат точных предписаний; — форма выражения права формально определена, закреплена в правовых источниках, как правило, письменная, в то время как форма выражения морали обычно устная, ее нормы закреплены в сознании людей; 117 - единственный способ обеспечения права - это государство, через его специальные средства, механизмы и учреждения, реализация морали обеспечивается через общественное мнение, общественное воздействие; - меры принуждения представлены в виде предусмотренных в виде уголовной, административной, гражданско-правовой, дисциплинарной, материальной и других видов юридической ответственности, мораль обеспечивается общественными мерами, такими, например, как осуждение, порицание, предупреждение и др.; - правовые нормы динамичны, изменчивы, в то время как моральные - более статичны и стабильны. Религиозные и правовые нормы. Правовые нормы закрепляют свободу совести в конституциях и законах и устанавливают механизм их защиты. Во многих странах существует закон о свободе совести, где гарантируется свобода совести и вероисповеданий, равноправие конфессий, возможность замены для верующих военной службы альтернативной гражданской службой. Правовые нормы защищают общество от оккультных религий и тоталитарных сект. В то же время отдельные религии (иудаизм, буддизм, ислам) оказывают определяющее влияние на формирование права, например, мусульманская правовая система-одна из основных правовых систем современности. Сходство правовых и религиозных норм состоит в том, что они формализованы и содержательно определены: правовые - в нормативных правовых актах, судебных прецедентах и других источниках права, а религиозные - в Библии, Коране, Сунне, Талмуде, религиозных книгах буддистов. Принцип взаимодействия права и религии в светском государстве выражается в принципе: «Религия отделена от государства». Это значит, что законодатель ни одну из религий не может установить в виде обязательной, запрещается любая дискриминация гражданина по признаку его религиозной принадлежности, запрещается деятельность любых общественных объединений, направленная на разжигание религиозной розни. Своеобразие современной жизни в бывших атеистических советских странах проявляется в возрастании роли религиозного сознания, религиозных норм в укреплении общественного согласия. Политические и правовые нормы. На соотношение этих норм существует две точки зрения. Первая состоит в том, что право доми118 пирует над политикой. Такое понимание сложилось в период буржуазно-демократических революций, выдвинувших идеи равенства, прав человека, правового государства, ограничения всевластия государства правами человека. Правовые нормы сдерживают и контролируют политическую власть, которая зачастую стремится удержаться неправовыми методами. Вторая точка зрения состоит в том, что политика доминирует над правом. Это аксиома марксизма: «Политика концентрированное выражение экономики, а право - концентрированное выражение политики». Такое соотношение характерно для тоталитарных режимов, которые возникают там, где политические нормы не имеют правовой опоры, где право не является ограничителем политической власти, где права человека и их защита не являются основной целью государства и, как следствие, политической деятельности. В демократическом обществе соотношение права и политики должно быть таким: с одной стороны, право должно стать средством осуществления государственной политики через нормы публичного права, с другой стороны, политическая деятельность всех субъектов должна быть жестко регламентирована правом и не выходить за его рамки. Гражданин как объект политических отношений обладает свободой слова, правом на объединения, на участие в собраниях, шествиях и демонстрациях, правом на участие в управлении государством, правом на равный доступ к занятию государственных должностей и др. Экономические и правовые нормы. Требования экономических законов, таких как закон денежного обращения, производства и сбыта, спроса и предложения и другие находят свое выражение в нормах права. Так, конституции различных стран фиксируют принципы экономического базиса государства и задачи экономического развития. Законы, как правило, определяют формы собственности, гарантируют ее защиту, устанавливают систему налогов, бюджет, кредитную систему, финансовую и денежную политику. Гражданский кодекс каждого государства - это своеобразная экономическая конституция. В результате различного соотношения права и экономики возможны три различных способа управления экономикой. Первый командный, административный, характеризирующийся тотальным государственно-правовым регулированием экономики. Закон регла119 ментирует практически все процессы производства, распределения, обмена и потребления материальных блат, в то время, как объективные закономерности развития экономики не учитываются. Второй - стихийный, рыночный, основанный на стихийном саморегулировании экономики, когда правовой и государственный механизмы самоустраняются от всякого вмешательства в экономику. В абсолютном виде в настоящее время такой способ нигде не наблюдается. Третий - смешанный, сочетающий рыночные законы с разумным юридическим регулированием экономики. Этот способ государственноправового управления экономикой способствует ее поступательному развитию, поскольку государство защищает свободное предпринимательство от кризисов, предпринимает меры по предотвращению спада производства, кризиса хозяйственной жизни, используя при этом юридические формы таких экономических рычагов, как налоги, кредит, инвестиции и др. Политика приватизации собственности, либерализации экономики, бюджетная политика, плата за производственные фонды и природные ресурсы, кредитная политика, совершенствование финансовой системы - реальные правовые средства в оптимизации хозяйственной жизни. В соотношении экономических и правовых норм важно определить пределы государственно-правового вмешательства в экономику. Юридические нормы должны определять цели, задачи, принципы рыночных отношений законодательным путем, зафиксировать рамки и пределы вмешательства государства в экономику, закрепить и гарантировать все формы собственности, запретить монополию и недобросовестную конкуренцию, лжепредпринимательство, лжебанкротство, определить порядок разрешения хозяйственных, гражданско-правовых и иных споров. Но эти нормы права будут эффективны только тогда, когда они создаются с учетом законов экономического развития, экономических норм. Задания для самопроверки по теме 9 1. Изучите сравнительную таблицу отличия социальных норм первобытного общества от социальных норм государственно-организованного общества и дополните ее. 120 121 5. Дополните схему. 6. Изобразите схематично соотношение: - правовые и политические нормы; - правовые и экономические нормы; - правовые и религиозные нормы; - правовые и моральные нормы. Литература к теме 9 1. Арендаренко, А, В. О применении принципа социальной справедливости в российском уголовном законотворчестве / А. В. Арендаренко // Закон и право. - 2007. - № 12. - С. 47-50. 2. Бибило, В. Н. Социальные нормы в деятельности суда/ В. Н. Бибило // Весн. Беларус. дзярж. ун-та. Сер. 3, Псторыя. Фшасо4ля. Пахалопя. ГЪшталопя. Сацыялопя. Эканомша. Права. - 2005. № 3 , - С . 98-102. 3. Бляхман, Б. Я. Трансформация социальных норм в юридические правила правовых систем / Б. Я. Бляхман // Право и образование. - 2007. - № 1 2 . - С . 64-71. 4. Букреев, В. И. Этика права. От истоков этики и права к мировоззрению: учеб. пособие / В. И. Букреев, И. Н. Римская. - М.: Юрайт, 1998.-336 с. 5. Галашин, С. А. Теоретико-правовой анализ понятий «корпоративные нормы» и «корпоративное право» / С. А. Галашин // История государства и права. - 2007. - № 9. - С. 5-7. 122 6. Галлиев, Ф. X. Социальные нормы и правовая культура в призме исторического развития / Ф. X. Галлиев // История государства и права. - 2010. - № 2. - С. 5-9. 7. Дворникова, О. А. Религия и закон: проблемы взаимодействия / О. А. Дворникова // Журн. рос. права. - 2009. - № 7. - С. 45-58. 8. Долгушина, С. В. Принципы взаимосвязи правовой и религиозной форм общественной жизни / С. В. Долгушина // История государства и права. - 2010. - № 4. - С. 22-24. 9. Залесский, В. В. Законы природы и законы юридические / B. В. Залесский // Журн. рос. права. - 2007. - № 10. - С. 35-41. 10. Калинин, С. А. О взаимодействии права и религии на современном этапе: ценностный аспект / С. А. Калинин // Юрид. наука и образование. - Юрид. фак-т Белорус, гос. ун-та. - Минск: Право и экономика. - 2010. - № 3. - С. 40-52. 11. Калинин, С. А. Право в системе социального регулирования / C. А. Калинин // Право.Ьу. - 2011. - № 4. - С. 18-29. 12. Камилов, Д. А. Вопросы государственного регулирования развития отраслей социальной сферы / Д. А. Камилов // Вопросы экономики и права. - 2011. - № 6. - С. 11-15. 13. Кашанина, Т. В. Корпоративное (внутрифирменное) право: краткий учеб. курс / Т. В. Кашанина. - М.: Норма, 2005. - 320 с. 14. Мальцев, Г. В. Нравственные основания права / Г. В. Мальцев. М.: Изд-во Современный гуманитарный ун-т, 2009. - 552 с. 15. Минниахметов, Р. Г. Право и социальные нормативы общества / Р. Г. Минниахметов. - М.: Право и государство, 2006. - 144 с. 16. Соловьев, В. С. Право и нравственность / В. С. Соловьев. Минск: Харвест, М.: ACT, 2 0 0 1 . - 192 с. 17. Тихомиров, Ю. А. Нормативное регулирование: взлет или кризис? / Ю. А. Тихомиров // Журн. рос. права. - 2006. - № 4. С. 96-102. 18. Усманова, Р. М. Традиции как социальные регуляторы общественных процессов / Р. М. Усманова // Конституционное и муниципальное право. - 2011. - № 3. - С. 11-15. 19. Харт, Г. JI. Позитивизм и разграничение права и морали / Г. Л. Харт, В. В.Архипов// Изв. вузов. Правоведение, - 2 0 0 5 , № 5 . - С . 102-136. 20. Юрашевич, Н. М. Право и справедливость: соотношение явлений / Н. М. Юрашевич // Юстиция Беларуси. - 2005. - № 5. С. 52-53. 123 ТЕМА 10 НОРМА ПРАВА 10.1. Понятие и признаки нормы права Норма права (правовая норма) - общеобязательное, формальноопределенное, системно организованное государственно-властное (или санкционированное государством) веление, рассчитанное на неопределенный круг лиц и неоднократное применение. С позиции позитивистского подхода нормы права создаются государством, непозитивистского - обществом, а государство лишь их формализует и обеспечивает надлежащую реализацию. Соответственно, нормы права можно делить на социальные правовые нормы (собственно правовые) и государственные правовые (юридические) нормы. Правовая норма является исходным, первичным структурным элементом системы права, поэтому ей свойственны все основные черты права как регулятора общественных отношений. К основным признакам нормы права относится то, что она: - представляет собой разновидность социальных норм и обладает одинаковыми со всеми другими социальными регуляторами свойствами, т. е. устанавливает, определяет границы возможного, дозволенного, обязательного поведения субъектов права. Норма права, как и другие социальные нормы, являет собой масштаб, меру свободы личности, разграничение этих свобод между индивидами, варианты возможностей при выборе тех или иных моделей поведения; -обязательна, т. е. правовая норма указывает правильное, целесообразное, оптимальное, с точки зрения законодателя конкретного государства в конкретный исторический период для всех субъектов правило поведения. Вариативность поведения ограничивается пределами правового регулирования. - носит общий характер, выступает в качестве равного, одинакового для всех и каждого правила поведения. Она неперсонифицирована и не рассчитана на конкретную ситуацию; - формально определена, т. е. норма закреплена в каком-либо источнике права - одной или нескольких статьях одного или разных нормативных правовых актов либо других источниках права. Соци124 альная правовая норма до определенного времени «вызревает» в дозаконотворчееких отношениях, а лишь затем формализуется в юридическую (государственную); -системна, т. е. выражается, во-первых, в объединении всех норм права в различные отрасли, подотрасли, институты права, которые в совокупности составляют систему права; во-вторых, в том, что каждая норма права обладает внутренней системой (структурой), состоящей из взаимосвязанных элементов. Ни одна норма права, как единичное правило поведения, не может существовать самостоятельно, вне связи с другими нормами. Системность характеризует также иерархию правовых норм; - связана с государством, т. е. ее общеобязательность и надлежащая реализация гарантируется и обеспечивается государством. Соблюдение, использование, исполнение и применение нормы права гарантировано государством, однако государство не только создает социально-экономические, политические, правовые условия для реализации нормы права, но и предусматривает правовое принуждение в случае ее нарушения. 10.2. Структура нормы права Под структурой правовой нормы понимается ее внутреннее строение, наличие в ней взаимосвязанных между собой и предполагающих друг друга необходимых составных частей (элементов). Одни ученые полагают, что правовая норма состоит из трех элементов - гипотезы, диспозиции, санкции, другие выделяют двухэлементную структуру - гипотеза и диспозиция или гипотеза и санкция, третьи доказывают, что норма может состоять как из трех, так и из двух элементов. Некоторые обосновывают и пять, и шесть элементов в структуре нормы права. Трехзвенная структура определяет норму как логическую, т. е. представляющую собой выявленное логическим путем общее правило, обладающее полным набором признаков, раскрывающих государственно-властную и регулятивную характеристику нормы права; двухзвенная, или реальная структура, представляет собой непосредственно закрепленное в тексте нормативного правового акта веление. Традиционно считается, что логическая норма состоит из трех составных элементов: 125 - гипотезы, которая указывает на конкретные условия, при наличии или отсутствии ко!орых начинает действовать норма; - диспозиции, содержащей правило поведения, которому должны следовать субъекты права, закрепляющей их права и обязанности; - санкции, указывающей на неблагоприятные последствия, меры принуждения, наступающие за неисполнение обязанностей, за нарушение диспозиции. Формула логической нормы: «если (гипотеза)... то (диспозиция)... иначе (санкция)...». Такое строение нормы права в виде всех трех названных элементов редко встречается в нормативных правовых актах. Обычно в тексте нормативного акта формулируются два элемента правовой нормы. Третий элемент правовой нормы может находиться в другой статье нормативного правового акта и даже в другом нормативном правовом акте. Логический анализ рассмотренных элементов нормы права, их отыскание в нормативных правовых актах иногда может вызывать трудности, поэтому, в теории права выработаны различные способы изложения норм права в статьях нормативных правовых актов: - одна статья нормативного правового акта содержит одну норму; - одна статья нормативного правового акта состоит из двух или более норм права; - норма права располагается в разных статьях одного нормативного правового акта или в разных нормативных правовых актах; - в статьях нормативных правовых актов гипотеза или диспозиция опускается, если из общего текста нормы ясен смысл опущенного элемента. Соответственно, существуют следующие способы изложения норм права в нормативных правовых актах: - прямой способ - все структурные элементы нормы права изложены в статье нормативного акта; - отсылочный способ - в статье нормативного акта излагается часть нормы, отдельные ее структурные элементы и делается отсылка к тексту другой статьи этого же нормативного акта; - бланкетный способ - в статье одного нормативного акта излагается часть нормы и делается отсылка к тексту статьи другого нормативного акта. Разные варианты изложения норм помогают законодателю создавать нормативные акты лаконичными, избегать повторений, обеспечивать единообразное прочтение текстов. 126 10.3. Классификации правовых норм Нормы права разнообразны, как и основания, по которым их можно классифицировать. В зависимости от внутренней структуры нормы права могут быть типичными - имеют классическую структуру нормы, представленную различными сочетаниями гипотезы, диспозиции и санкции, и нетипичными - н е содержат элементов классической структуры нормы. К нетипичным нормам относят: -декларативные нормы, формулирующие цели и задачи, на достижение которых направлены нормативные правовые акты, объясняют мотивацию законодателя при их издании, провозглашают те или иные социальные ценности, закрепляют основы государственного строя, государственного устройства и др.; - нормы-принципы, которые закрепляют основные начала, на которых строится та или иная отрасль права, тот или иной вид юридической деятельности и др.; -нормы-дефиниции, содержащие легальные определения конкретных юридических понятий; - оперативные нормы (нормы-инструментарии), которые определяют момент и порядок вступления в силу того или иного правового акта, его отмену либо пролонгацию и др. Типичных норм большинство. По отраслевой принадлежности их можно разделить на нормы конституционного, административного, уголовного, уголовно-процессуального, гражданского, гражданско-процессуального, трудового, семейного и других отраслей права. По правовому предназначению выделяют: - нормы материального права, регулирующие содержательную сторону общественных отношений, права и обязанности субъектов права; - нормы процессуального права, регулирующие порядок осуществления норм материального права. В зависимости от основных функций права рассматривают: -регулятивные нормы, т. е. рассчитанные на правомерное поведение и устанавливающие юридические права и обязанности субъектов права. Регулятивные нормы представлены гипотезой и диспозицией, т. е. прямо предписывают права и обязанности субъектов, но не содержат санкции. 127 В свою очередь регулятивные нормы могут быть: - обязывающими, которые определяют правила должного поведения субъектов; - запрещающими, устанавливающими запреты на совершение действий, обязанность воздерживаться от их совершения; - управомочивающими, предоставляющими право на совершение определенных действий; -охранительные нормы, рассчитанные на неправомерное поведение и поэтому всегда фиксирующие меры государственного принуждения, юридической ответственности, которые применяются за нарушение правовых запретов. Охранительные нормы содержат, как правило, только гипотезу и санкцию, т. е. прямо закрепляют меры ответственности за правонарушение, не формулируя правило поведения. По методу правового регулирования типичные нормы права подразделяются на: - императивные, носящие властный, категоричный безальтернативный характер, предписывающий конкретную модель поведения субъекту (например, нормы административного и уголовного права); - диспозитивные, которым присущ автономный и вариативный характер, позволяющий субъекту выбирать модель поведения в пределах установленного правового регулирования (например, нормы гражданского права); - рекомендательные, которые содержат правила поведения, исполнение которых желательно для государства (например, нормы международного публичного права); - поощрительные, с помощью которых достигаются социальнополезные результаты, предоставляющие определенные виды поощрения, и выступающие как стимулирующий фактор, позитивно воздействующий на мотивацию поведения индивида (например, отдельные нормы трудового права). По объему регулирования общественных отношений выделяют следующие нормы права: - общие, которые регулируют определенный род общественных отношений; - специальные, регулирующие соответствующий вид общественных отношений; - исключительные, которые устанавливают изъятия из общих и специальных норм. 128 Юридической аксиомой является: «Специальная норма ограничивает или отменяет в части своего действия общую норму». В зависимости от способа фиксации нормы, они могут быть: - писаными, т. е. фиксируются в нормативных правовых актах, нормативных договорах, в содержании судебного или административного прецедента и др.; -устными и объективироваться в правовых обычаях. Различают правовые нормы по сфере действия: - нормы общего действия, которые распространяются на всех лиц, находящихся в пределах территории данного государства, и (или) действуют на территории всего государства; - нормы ограниченного действия распространяются только на определенную категорию лиц, например, предпринимателей, военнослужащих, молодежь, лиц, проживающих на территории, загрязненной радионуклидами, и (или) действуют на определенной территории например, заповедник, пограничная зона, город и т. д.; - нормы локального действия (корпоративные нормы) распространяются на корпоративных членов и только в тех структурах и организациях, в которых они были созданы для обеспечения своей деятельности. В зависимости от характера общественных отношений нормы делятся на: - нормы частного права, защищающие интересы отдельных лиц, индивидуальный интерес (например, нормы гражданского, семейного права); - нормы публичного права, охраняющие интересы государства, общественный (коллективный) интерес (например, нормы конституционного, уголовного, административного права). По времени действия нормы права бывают: - постоянные, действующие до их официальной отмены; - временные, срок действия которых указан в нормативном правовым акте либо обусловлен особыми обстоятельствами, например, чрезвычайным положением. В зависимости от способа изложения в нормативных правовых актах выделяют нормы: - прямого изложения, когда все ее элементы изложены в одной статье нормативного правового акта; - отсылочные, если структурные элементы нормы не располагаются в одной статье нормативного акта, а дается ссылка на другие статьи этого же нормативного правового акта; 129 - бланкетные, когда структурные элементы находятся в различных нормативных правовых актах. Задания для самопроверки по теме 10 1. Проанализируйте представленные ниже признаки нормы права. Сравните их с признаками других социальных норм. Сформулируйте определение правовой нормы. 2. Подберите в нормативных правовых актах и выпишите по одному примеру. - регулятивных, управомочивающих и охранительных норм; - материальных и процессуальных норм; - публично-правовых и частно-правовых норм. 3. Подберите в нормативных правовых актах и выпишите по два примера: - норм императивного характера; - норм диспозитивного характера. Укажите признаки внешнего выражения каждой из них. 4. В тексте нормативного акта выделите несколько правовых норм и охарактеризуйте их с точки зрения: нормативности, формальной определенности, субъекта ее принявшего, сферы общественных отношений и др. 5. Изучите схему видов реальных норм права. Какие элементы здесь отсутствуют и почему? 130 6. Дополните схему. 131 7. Выберите в нормативных правовых актах и выпишите несколько статей, в каждой из которых изложены: - одна гипотеза и одна диспозиция правовой нормы; - две и более гипотезы правовой нормы; - две и более диспозиции правовой нормы; - альтернативная гипотеза; - реальная структура нормы, соответствующая ее логической структуре; - содержится две нормы. 8. Изучите структуру правовой нормы. В научной литературе существуют иные подходы к структуре правовой нормы. Назовите эти подходы и элементы структуры правовой нормы, выделяемые авторами таких подходов. 9. Дополните перечень нетипичных норм: - нормы-дефиниции, закрепляющие легальные определения правовых явлений; - нормы-принципы закрепляют основные начала, на которых строится та или иная отрасль права, тот или иной вид юридической деятельности и др.; ..., Проиллюстрируйте каждый из видов примерами из нормативных правовых актов. 132 Литература к теме 10 1. Гражданский кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 28 окт. 1998 г.: одобр. Советом Респ. 19 нояб. 1998 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 03.07.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». Минск, 2012. 2. Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 10 дек. 1998 г.: одобр. Советом Республики. 18 дек. 1998 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 18.07.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 3. Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях: принят Палатой представителей 17 дек. 2002 г.: одобрен Советом Республики 2 апр. 2003 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 13.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 4. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.), - Минск: Амалфея, 2005. - 48 с. 5. Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 24 июня 1999 г.: одобр. Советом Респ. 30 июня 1999 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 03.01.2012 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 6. Уголовный кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 2 июня 1999 г.: одобр. Советом Респ. 24 июня 1999 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 13.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». Минск, 2012. 7. Берг, О. В. Некоторые вопросы теории нормы права / О. В. Берг // Государство и право. - 2003. - № 4. - С. 19-25. 8. Вершинина, С. И. О соотношении охранительных норм и норм принуждения / С. И. Вершинина // Рос. юрид. журн. - 2011. - № 4. С. 52-63. 9. Еременко, А. С. Взаимосвязь гипотезы и диспозиции нормы гражданского права с юридическими основаниями и гражданскоправовыми последствиями / А. С. Еременко // Адвокатская практика. 2 0 1 1 . - № 3 , - С . 33—40. 133 10. Жинкин, С. А. О плюрализме в исследовании понятия «эффективность норм права» / С. А. Жинкин // Закон и право. - 2007. - № 1 1 . С. 21-23. 11. Жук, М. С. Бланкетность как форма отражения межотраслевых связей уголовного права / М. С. Жук // Общество и право. 2 0 1 0 . - № 4 . - С . 139-143. 12. Кривченков, А. С. Классификация локальных правовых норм организаций / А. С. Кривченков // Право и государство. - 2009. № 2. - С. 11-14. 13. Марчук, В. В. Структура уголовно-правовой нормы / В. В. Марчук // Право и демократия: сб. науч. тр.; редкол. В. Н. Бибило (гл. ред). - Минск: Белорус, гос. ун-т, 2006. - Вып. 17. - С. 162-175. 14. Новикова, О. В. Императивные нормы в международном частном праве / О. В. Новикова // Государство и право. - 2006. - № 8. С. 81-89. 15. Параскевова, Д. В. Императивные нормы семейного права / Д. В. Параскевова // Семейное и жилищное право. - 2010. - № 5. С. 30-32. 16. Пугачев, А. Н. Особенности структуры конституционноправовых норм / А. Н. Пугачев // Государственная власть и местное самоуправление. - 2011. - № 1. — С. 5-10. 17. Сшьчанка, М. У. Праблемы абагуленасщ, фармальнай азначанасщ, структуры (будовы) i эфектыэнасщ норм права / М. У. Сшьчанка // Право и демократия: сб. науч. тр.; редкол.: В. Н. Бибило (гл. ред.). Минск: Белорус, гос. ун-т, 2008. - Вып. 19. - С. 21 -31. 18. Трегубова, Е. В. Запрещающие нормы административного права / Е. В. Трегубова // Административное и муниципальное право. 2 0 1 1 . - № 1 . - С . 52-55. 19. Фаршатов, И. А. Специализированные и специальные нормы права / И. А. Фаршатов // Государство и право. - 2003. - № 6. С. 22-28. 20. Филимонов, В. Д. Норма права и ее функции / В. Д. Филимонов // Государство и право. - 2007. - № 9. - С. 5-12. 21. Ясенко, И. Н. Коллизионные нормы: понятие и применение / И. Н. Ясенко // Право Беларуси. - 2005. - № 1. - С. 88-92. 134 ТЕМА 11 ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА 11.1. Понятие источника права Термин «источник права» в юридической науке употребляется в различных значениях. Во-первых, в качестве источников или истоков права выступают общественные отношения, требующие регулятивно-охранительного воздействия со стороны государства и в силу этого обусловливающие появление соответствующих правовых институтов. Такие источники права называются материальными. К ним относятся нуждающиеся в правовом регулировании общественные отношения в сфере экономики, политики и т. д. Во-вторых, под источником права понимаются идеи, взгляды, теории, в которых отражается сущность социально-правового регулирования и которые оказывают влияние на правотворческую и правоприменительную деятельность. Такие источники права называются идеологическими. С практической точки зрения важнее понимание источника права в формально-юридическом значении, под которым понимают внешнюю форму выражения правовых норм (нормативный правовой акт, судебный прецедент, юридическая доктрина). Кроме того, в научной литературе наряду с термином «источник права» употребляется понятие «форма права». Позитивистское правопонимание, как правило, употребляет термины «источник права» и «форма права» как синонимы, поскольку исходит из того, что источник права - способ внешнего выражения содержания правовой нормы, при помощи которого она получает общеобязательное значение. Именно форма при таком подходе создает право, и оно не существует вне государственных установлений и государственно защищенной формы (закон, указ и т. д.) - это так называемые источники права в формальном смысле, т. е. форма внешнего выражения положений (содержания) действующего права. Такой подход к пониманию источников придает им и праву в целом институциональную определенность и упорядоченность. Но это означает и то, что нормы права содержатся лишь в определенных (официально признанных государством) источниках права, которые представляют 135 собой официально определенные (институционализированные) формы закрепления и существования норм права. Некоторые ученые, усматривая различие в терминах «источник права» и «форма права», считают, что «форма права» показывает, как содержание права организовано и выражено во вне, а «источник права» - исток формирования права, система факторов, предпосылок, предопределяющих его содержание и формы выражения. Источник права - это форма юридического закрепления и внешнего выражения правового предписания. 11.2. Виды источников права До настоящего времени не установлен исчерпывающий перечень видов источников права. К основным источникам права относятся: правовой обычай, юридический (судебный, административный) прецедент, нормативный правовой акт, договор нормативного содержания, юридическая доктрина, религиозные писания. В научной литературе обосновываются и иные источники права: принципы права, правовые идеологемы, правовое сознание. Кроме того, в каждом государстве существует свой набор источников права, обусловленный историко-правовой традицией их формирования и функционирования. При этом в тот или иной исторический период один источник является преобладающим, а в другой - его заменяет новый. Правовой обычай - правило поведения, сложившееся вследствие фактического его применения в течение длительного времени, имеющее неписаную форму, признаваемое и охраняемое (воспринимаемое) государством, что придает ему общеобязательный характер. Признаками правового обычая как источника права являются: - длительность существования; - непрерывность применения; - неписаная форма; - общеобязательный характер; - санкционированность государством. Правовой обычай до появления писаного права являлся единственным его источником и конкурировал лишь с другими источниками социального регулирования - моралью, религией. С появлением писаного права правовой обычай утратил способность являться преобладающим источником права, а к настоящему времени для боль136 шинства государств либо утратил свое значение как источник права, либо играет номинальную роль в регулировании общественных отношений и является подтверждением длительности эволюции права как феномена. Если содержание обычной нормы находит свое выражение в нормативных правовых актах, в этом случае источником права будет являться уже не обычай, а нормативный акт. Однако и в настоящее время существуют такие государства, в основном население которых представлено множеством племен, где правовой обычай является преобладающим в системе источников права. Разновидностями современного правового обычая являются, по мнению одних ученых, деловые обыкновения, общепризнанные принципы международного права, поскольку не носят писаного характера, по мнению других - они выступают самостоятельными источниками права. Нормативный правовой акт - юридический документ, принятый субъектами правотворчества, направленный на регулирование общественных отношений. Нормативный акт принимается субъектами правотворчества в установленном процедурном порядке, имеет установленную форму и реквизиты, действует в определенном пространстве, во времени, распространяется на неопределенный круг лиц. Достоинства этого источника права состоят в том, что он приспособлен к оперативному обновлению, позволяет осуществлять единую правовую политику во всем государстве, внутренне организован (структурирован), легко приводится в систему и в максимальной степени выражает формальную определенность права. Юридический (судебный, административный) прецедент -решение юрисдикционных органов по конкретному юридическому делу, которое становится обязательным для разрешения всех последующих аналогичных дел. Судебные прецеденты создаются судами, а административные уполномоченными на то государственными органами (или должностными лицами). Судебный прецедент-более распространенная форма права, нежели административный прецедент. Высшие или верховные судебные инстанции, вынося решения или приговоры, одновременно объявляют или создают право, т. е. выступают в роли субъектов правотворчества. В одном случае они могут ссылаться на уже существующее решение (деклараторный прецедент), в других - могут создавать новую норму права (креативный прецедент). 137 Не каждое решение суда по конкретному делу является прецедентом; судебный прецедент создается не любым судом, а, как правило, высшим органом судебной системы. Прецедент содержит две части: основную (ratio decidendi) и дополнительную (obiter dicta). В ratio decidendi излагается норма права, на основе которой было разрешено данное дело, которая для всех последующих решений при рассмотрении аналогичных дел становится обязательной. Obiter dicta (попутно сказанное) - умозаключения, замечания по вопросам, которые непосредственно не входят в предмет судебного решения. Obiter dicta носит дополнительный и аргументирующий, но не обязательный характер. К основному достоинству прецедента относится то, что он гибок и динамичен, поскольку правоприменитель способен быстрее уловить изменения, происходящие в жизни, и отразить их в решении конкретного дела, он более предметно и точно, чем общая норма закона, способен отразить специфику каждого конкретного дела. Недостатками прецедента являются возможный субъективизм, множественность и противоречивость, сложности приведения их в систему и в поиске при применении. Договор нормативного содержания предполагает двустороннее или многостороннее соглашение между субъектами правотворчества, в результате которого возникает новая норма права, не содержащаяся в действующем законодательстве и не противоречащая ему. Нормы, закрепленные в нормативном договоре, являются обязательными только для субъектов, его заключивших. При этом, во-первых, круг договаривающихся субъектов носит вполне определенный, но не персонифицированный характер, во-вторых, в договоре нормативного содержания конкретизированы субъективные права и юридические обязанности, которые реализуются субъектами в рамках урегулированного договором правоотношения. Обязательными условиями заключения нормативного договора являются равенство, взаимная ответственность сторон, согласие участников по всем существенным аспектам соглашения. В отличие от нормативного правового акта, который является актом одностороннего волеизъявления, в нормативном договоре обязателен элемент добровольности в принятии на себя обязанности следовать установленным правовым нормам, после того, как стороны заключили договор, они обязаны подчиняться содержащимся в нем правовым нормам. Примером нормативного договора 138 в сфере трудового права является коллективный договор между администрацией предприятия и профсоюзным комитетом, а также генеральное, тарифное и др. соглашения. Широко договор нормативного содержания применяется в международном праве в виде международно-правовых договоров, пактов, соглашений, конвенций, деклараций, заключенных между суверенными государствами. Юридические доктрины - учения, обобщенные научные выводы и положения, содержащиеся в трудах ученых-правоведов. На определенных исторических этапах юридические доктрины выступали в качестве источников права. Например, научные труды наиболее авторитетных римских юристов имели силу законов. Их тексты, консультации носили общеобязательный характер и использовались судами при разрешении юридических дел. В английских судах судьи также нередко использовали труды известных юристов в качестве источников права. В современном мире в качестве непосредственного источника права юридическая доктрина используется иногда в государствах с религиозными правовыми системами, в частности, в мусульманских странах. В настоящее время юридические доктрины в большинстве стран не выступают как непосредственные источники права, но являются источниками юридических знаний, идейным (идеологическим) источником права и играют большую роль в развитии правовых систем, правовой культуры любой страны. Роль юридических воззрений, концепций, доктрин чрезвычайно важна в формировании модели правового регулирования, в выработке правовых понятий, совершенствовании законодательства. Аналитические труды и разъяснения ученых играют важную роль и оказывают помощь в процессе реализации правовых норм. Религиозные писания - тексты священных религиозных книг, которые в настоящее время в качестве непосредственного источника права используются в государствах с религиозными правовыми системами. Это собрания религиозных высказываний, преданий, описаний поступков, правил, сформулированных пророками, их последователями, богословами, регулирующие практически все сферы жизни верующих, в том числе брачно-семейные, наследственные, имущественные отношения. В этих государствах тексты священных религиозных книг могут превосходить силу официальных актов, издаваемых государственными органами. 139 В Республике Беларусь основным источником права является нормативный правовой акт. В качестве официальных источников отечественного права выступает и договор нормативного содержания. Относительно значимости правового обычая как источника права Республики Беларусь нет единообразного мнения: одни ученые считают, что он сохраняет свое действие в качестве источника права, а другие - правовой обычай утратил свой самостоятельный характер, поскольку нашел свое закрепление в нормативных правовых актах. Задания для самопроверки по теме 11 1. Дополните схему. Какие из источников права не указаны в данной схеме? 2. Изобразите модель формирования судебного прецедента. 3. Что необходимо для возможности признания правового обычая источником права? - доказательство существования такого обычая; - отражение обычая в договоре; - наличие отсылок в договоре к обычаю; - знание сторонами норм обычая; - доказанность намерения сторон руководствоваться нормами обычая. 4. Чем отличается договор нормативного содержания от гражданско-правового договора? Составьте сравнительную таблицу. 140 Литература к теме 11 1. О нормативных правовых актах Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 10 янв. 2000 г., № 361-3: в ред. Закона Респ. Беларусь от 02.07.2009 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 2. Лвчинкин, Д. Обычай в гражданском, торговом и транспортном законодательстве / Д. Авчинкин // Юстыцыя Беларусь - 2007. № 4 . - С . 56-59. 3. Бабай, А. Н. Становление и развитие отечественной концепции источников права / А. Н. Бабай // История государства и права. 2 0 1 0 . - № 1 4 . - С . 44-48. 4. Богдановская, И. Ю. Прецедентное право / И. Ю. Богдановская. - М.: Наука, 1993. - 239 с. 5. Василевич, Г. А. Источники белорусского права: принципы, нормативные акгы, обычаи, прецеденты, доктрина / Г. А. Василевич. 2-е изд., доп. - Минск: Тесей, 2008. - 218 с. 6. Василевич, Г. А. Нормативные правовые акты как источники белорусского права: соотношение, действие, утрата юридической силы / Г. А. Василевич // Проблемы управления. - 2007. - № 2. С. 10-24. 7. Василевич, Г. А. Постановления Верховного Совета Республики Беларусь и их место в системе актов действующего законодательства / Г. А. Василевич // Законность и правопорядок. - 2011. № 1 , - С . 46-48. 8. Воронина, М. Ф. Понятие источников (форм) права в теории государства и права и в юридических отраслевых науках / М. Ф. Воронина // История государства и права. - 2007. - № 19. - С. 2-3. 9. Гарашко, А. Ю. Системные особенности источников права / А. Ю. Гарашко // История государства и права. - 2011. - № 12. С. 38-41. 10. Гук, П. А. Судебный прецедент в национальных правовых системах: зарубежный и российский опыт / П. А. Гук // Современное право. - 2006. - № 1. - С. 33-39. 11. Зайцева, JI. Л. Традиции английской системы правосудия и перспективы судебной реформы в Республике Беларусь / Л. Л. Зайцева // Судовы весшк. - 2005. - № 3. - С. 46-49. 141 ТЕМА 12 НОРМАТИВНЫЙ ПРАВОВОЙ АКТ 12.1. Понятие и признаки нормативного правового акта Нормативный правовой акт является наиболее распространенным источником права. Нормативными правовыми называют акты, устанавливающие, вводящие в действие, изменяющие или отменяющие правила общего характера (т. е. нормы права). Легальное определение нормативного правового акта содержится в Законе Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь», где под ним понимается официальный документ установленной формы, принятый (изданный) в пределах компетенции уполномоченного государственного органа (должностного лица) или путем референдума с соблюдением установленной законодательством Республики Беларусь процедуры, содержащий общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение. Признаки нормативного правового акта: - носит государственно-властный характер, т. е. издается компетентным уполномоченным органом и его исполнение обеспечивается принудительной силой государства; - документально оформлен; - имеет строго определенную писаную форму; - содержит общеобязательные правила поведения (соответственно, распространяется на неопределенный круг лиц и рассчитан на неоднократное применение); - направлен на регулирование общественных отношений определенного вида. 12.2. Реквизиты и структурные элементы нормативного правового акта Обязательными реквизитами нормативных правовых актов Республики Беларусь являются: - вид акта (например, закон Республики Беларусь, декрет Президента Республики Беларусь, указ Президента Республики Беларусь, постановление Совета Министров Республики Беларусь и др.); 144 - название, которое отражает предмет правового регулирования нормативного правового акта и его основное содержание; - дата, место принятия (издания) акта и его регистрационный номер; - подписи лиц, уполномоченных подписывать соответствующий нормативный правовой акт. Структурными элементами нормативного правового акта являются преамбула, разделы, главы, статьи, пункты, подпункты, части, абзацы. Нормативный правовой акт может иметь преамбулу - вступительную часть, содержащую информацию о причинах, условиях и целях его принятия (издания). Включение нормативных предписаний в преамбулу, как правило, не допускается. Текст нормативного правового акта в зависимости от его вида может подразделяться на статьи или пункты, которые могут объединяться в главы и разделы. Законы, в том числе кодексы, как правило, подразделяются на статьи, иные нормативные правовые акты - на пункты. Кодексы должны содержать оглавление. Оглавление может содержаться и в иных значительных по объему нормативных правовых актах. Статьи и пункты нормативного правового акта - основные структурные элементы нормативного правового акта, содержащие законченные нормативные положения. Статьи, как правило, должны иметь название, отражающее их содержание. Статьи нормативного правового акта могут подразделяться на части (абзацы) или пункты. В свою очередь части могут подразделяться на абзацы; пункты - на подпункты, части или абзацы; подпункты на части или абзацы. Главы нормативного правового акта - структурные элементы нормативного правового акта, объединяющие в себе статьи (пункты) этого акта. Разделы нормативного правового акта - структурные элементы нормативного правового акта, объединяющие главы этого акта. Разделы кодифицированного нормативного правового акта могут объединяться в Общую и Особенную части. Отдельными структурными элементами нормативного правового акта (его структурных элементов) могут быть подстрочные примечания к ним, которые используются в тех случаях, когда пояснения или сокращенные наименования не могут быть помещены в текст нормативного правового акта (его структурных элементов). 145 12.3. Классификации нормативных правовых актов Нормативные правовые акты подразделяют по отраслям права на: гражданские, уголовные, административные, конституционные и др. В зависимости от объема и характера действия выделяют общие, ограниченные, чрезвычайные нормативные правовые акты. По срокам действия нормативные правовые акты могут быть постоянные и временные. Одной из наиболее важных классификаций является деление нормативных правовых актов по юридической силе. Юридическая сила нормативного правового акта - характеристика нормативного правового акта, определяющая обязательность его применения к соответствующим общественным отношениям, а также его соподчиненность по отношению к иным нормативным правовым актам. По данному основанию выделяют законы и подзаконные нормативные правовые акты, имеющие свою иерархию. Подзаконным является нормативный правовой акт, принятый государственным органом в пределах его компетенции в соответствии с законом или на его основе, или же для его выполнения. Подзаконные акты являются подчиненными, вторичными актами по отношению к закону и получают юридическую силу лишь в том случае, если они не противоречат закону. Ими не могут вноситься изменения и дополнения в закон, они лишь детализируют и конкретизируют положения, закрепленные в законе, и определяют механизмы их реализации. Иерархия подзаконных актов соответствует иерархической структуре государственного аппарата. Наиболее распространенными подзаконными нормативными правовыми актами в Республике Беларусь являются постановления Правительства, акты министерств - приказы, постановления, инструкции, правила, уставы и др. К подзаконным актам относятся также акты органов местного управления и самоуправления, локальные нормативные акты. Основным принципом соотношения законов и подзаконных актов является их непротиворечие друг другу. При возникновении противоречия (коллизии) между положениями закона и подзаконного акта приоритетом пользуются положения закона. 146 12.4. Понятие и виды законов В юридической литературе закон рассматривается как особый вид нормативного правового акта, принимаемый высшим представительным органом государства (парламентом) или путем референдума, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения. В Законе «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» дается несколько иное легальное определение закона, а именно: «Закон это нормативный правовой акт, закрепляющий принципы и нормы регулирования наиболее важных общественных отношений». Термин «закон» употребляется в узком и широком смыслах. В широком смысле под законом понимается вся совокупность нормативных правовых актов (т. е. законодательство), в узком смысле закон - это акт, принимаемый представительным органом власти (парламентом) в соответствии с установленной процедурой. Основными признаками закона, понимаемого в узком классическом смысле, является то, что он: - принимается высшим представительным органом государства (парламентом) или путем референдума; - существует особая процедура его принятия; - регулирует наиболее важные общественные отношения; - обладает высшей юридической силой. Классифицировать законы можно по различным основаниям. В зависимости от субъекта принятия выделяют законы, принимаемые народом путем референдума и принимаемые законодательным органом (парламентом). По степени концентрации юридических норм выделяют кодексы и простые законы. По юридической силе законы подразделяются на основные, программные, конституционные и обычные. Основные законы (конституции) регулируют основы общественного и государственного строя, закрепляют основные права, свободы и обязанности человека и гражданина, определяют принципы формирования и деятельности государственных (преимущественно высших) органов. Конституции имеют учредительный характер, служат юридической базой для всего законодательства, по отношению к которому они обладают верховенством. 147 В настоящее время отсутствует единообразная точка зрения по поводу конституционных законов: одни ученые конституционными законами считают особую группу законов, которые регулируют основополагающие общественные отношения и принимаются по вопросам, предусмотренным конституцией, другие авторы относят к конституционным законы о внесении изменений и дополнений в конституцию и акты о ее толковании. Особую категорию представляют органические законы, определяющие порядок организации и деятельности государственных органов на основе бланкетных статей конституции. В законодательстве Республики Беларусь отсутствуют легальные определения конституционного и органического законов. Конституция и Закон Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» выделяют программные законы, к которым в соответствии с ч. 4 ст. 104 Конституции Республики Беларусь относятся законы об основных направлениях внутренней и внешней политики Республики Беларусь, о военной доктрине Республики Беларусь. Особенностью программных законов является особый порядок их принятия (не менее двух третей от полного состава палат парламента). Обычные (текущие) законы - это все остальные законодательные акты, принимаемые парламентом. 12.5. Виды нормативных правовых актов Республики Беларусь Виды нормативных правовых актов Республики Беларусь закреплены в Законе Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь». В соответствии со ст. 2 Закона к нормативным правовым актам Республики Беларусь относятся: - Конституция-, - решение референдума; - программный закон; - кодекс; - закон', - декрет Президента', -указ Президента', - директива Президента; 148 - постановления палат Парламента - Национального собрания; - постановление Совета Министров; - акты Конституционного Суда, Верховного Суда (постановления Пленума Верховного Суда), Высшего Хозяйственного Суда (постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда), Генерального прокурора; - постановления республиканского органа государственного управления и Национального банка (Правления Национального банка, Совета директоров Национального банка); - регламент; - инструкция', - правила; -устав (положение)', - приказ республиканского органа государственного управления; -решения органов местного управления и самоуправления. Акты Парламента и Президента Республики Беларусь предопределяют направления развития всего массива законодательства. При этом законы направлены на регламентацию общественных отношений, которые постоянны, в то время как указы и декреты Президента отражают самую динамичную сторону правовой жизни, учитывая, что процедура их принятия позволяет быстро отреагировать на вновь появившиеся общественные отношения, нуждающиеся в правовом регулировании. Законодательством Республики Беларусь предусмотрены следующие виды актов Президента - декреты, указы (в том числе, директивы), распоряжения. В соответствии с Конституцией Республики Беларусь Президент может издавать декреты, имеющие силу закона (ст.ст. 85, 101, 137). В ст. 2 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» содержится легальная дефиниция декрета, под которым понимается нормативный правовой акт Главы государства, имеющий силу закона, издаваемый в соответствии с Конституцией Республики Беларусь на основании делегированных ему Парламентом законодательных полномочий либо в случаях особой необходимости (временный декрет) для регулирования наиболее важных общественных отношений. Декреты Президента могут быть двух видов: делегированные издаваемые на основании закона о делегировании Президенту законодательных полномочий, и временные - издаваемые Главой государства в силу особой необходимости. 149 Согласно ст. 101 Конституции Республики Беларусь Палата представителей и Совет Республики законом, принятым большинством голосов от полного состава палат, по предложению Президента могут делегировать ему законодательные полномочия на издание декретов, имеющих силу закона. Этот закон должен определять предмет регулирования и срок полномочий Президента на издание декретов. Не допускается делегирование полномочий Президенту на издание декретов, предусматривающих изменение и дополнение Конституции, ее толкование, изменение и дополнение программных законов, утверждение республиканского бюджета и отчета о его исполнении, изменение порядка выборов Президента и Парламента, ограничение конституционных прав и свобод граждан. Закон о делегировании законодательных полномочий Президенту не может разрешать ему изменение этого закона, а также предоставлять право принимать нормы, имеющие обратную силу. В силу особой необходимости Президент по своей инициативе либо по предложению Правительства может издавать временные декреты, имеющие силу закона. Если такие декреты издаются по предложению Правительства, они скрепляются подписью Премьер-министра. Временные декреты должны быть в трехдневный срок представлены для последующего рассмотрения Палатой представителей, а затем Советом Республики. Эти декреты сохраняют силу, если они не отменены большинством не менее двух третей голосов от полного состава каждой из палат. В соответствии с ч. 3 ст. 137 Конституции в случае расхождения декрета или указа с законом закон имеет верховенство лишь тогда, когда полномочия на издание декрета или указа были предоставлены законом. Указ - акт Главы государства, издаваемый в целях реализации его полномочий и устанавливающий, изменяющий, отменяющий определенные правовые нормы. Указы Президента могут носить и ненормативный характер (о награждении, о назначении на должность). В таком случае это правоприменительные акты индивидуального характера. Разновидностью указа является директива Президента - указ программного характера, издаваемый Главой государства в целях системного решения вопросов, имеющих приоритетное политическое, социальное и экономическое значение. В случаях, предусмотренных Президентом Республики Беларусь, его распоряжения в соответствии со ст. 3 Закона Республики 150 Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» могут носить нормативный характер. 12.6. Правовые акты, не являющиеся нормативными Правовые акты, принимаемые (издаваемые) с целью осуществления конкретных (разовых) организационных, контрольных или распорядительных мероприятий либо рассчитанные на иное однократное применение, не являются нормативными. В соответствии с Законом Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» к ненормативным правовым актам относятся: распоряжения Президента, если иное не предусмотрено Президентом; распоряжения председателей палат Парламента - Национального собрания;распоряжения Премьер-министра; акты органов прокуратуры и прокуроров, за исключением нормативных правовых актов Генерального прокурора; акты органов, регистрирующих акты гражданского состояния; иные правовые акты, не являющиеся нормативными. Ненормативные правовые акты в отличие от нормативных носят индивидуальный характер, и более детально они будут рассмотрены далее при характеристике правоприменительных актов. Задания для самопроверки по теме 12 1. Какие из нижеприведенных актов относятся к нормативным правовым актам Республики Беларусь? - международный договор; - кодекс; - правоприменительный акт; - акт толкования; - распоряжение Премьер-министра; - постановление Пленума Верховного Суда; - директива Президента; - распоряжение Президента. 2. Разместите структурные от меньшего к большему. - глава; - статья; 151 элементы нормативного акта - часть; пункт; раздел; подпункт. 3. Охарактеризуйте закон с точки зрения его юридической силы. Составьте иерархию нормативных правовых актов. 4. Какие по форме нормативные правовые акты принимает Президент Республики Беларусь? Охарактеризуйте виды и юридическую силу каждого из них. 5. Какие по форме нормативные правовые акты (в соответствии с Законом Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь) принимает: - Совет Министров Республики Беларусь; - министерства Республики Беларусь; - органы местного управления и самоуправления? 6. Раскройте содержание приведенных ниже способов и приемов изложения правовых норм в статьях нормативного правового акта. По каждому из них приведите пример из законодательства. 152 7. Запишите на основе действующего законодательства Республики Беларусь варианты разрешения возможных коллизий между. - временным и делегированным декретами Президента Республики Беларусь; - обычным и конституционным законами; - общепризнанными принципами международного права и актами национального законодательства; -обычным законом и декретом Президента Республики Беларусь; - декретом и указом Президента Республики Беларусь; - указом Президента и постановлением Правительства Республики Беларусь. 8. Запишите определения таких понятий, как «акты законодательства», «законодательные акты», «законодательство», «право» и изобразите графически их соотношение (в соответствии с Законом Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь»), Литература к теме 12 1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.). - Минск: Амалфея, 2005. - 48 с. 2. О нормативных правовых актах Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 10 янв. 2000 г., № 361-3: в ред. Закона Респ. Беларусь от 02.07.2009 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 3. Абзалова, Л. Ф. Делегированное законодательство / Л. Ф. Абзалова // Государственная власть и местное самоуправление. - 2007. № 1. - С. 16-19. 4. Авакьян, С. А. Нормативное значение решений конституционных судов / С. А. Авакьян // Вестн. Моск. ун-та. - 2004. - № 4. С. 25-40. 5. Бодак, А. Правовые акты местных органов управления и самоуправления: новое в законодательстве, перспективы совершенствования / А. Бодак // Юстиция Беларуси. - 2011. -№ 10. - С. 14-18. 6. Бошно, С. В. Развитие признаков нормативного правового акта в современной правотворческой практике / С. В. Бошно // Журн. рос. права. - 2004. -№ 2. - С. 95-106. 153 7. Василевич, Г. А. Акты Парламента Республики Беларусь в национальной правовой системе / Г. А. Василевич // Право в современном белорусском обществе: сб. науч. тр. / Нац. центр законодательства и правовых исследований Респ. Беларусь; редкол.: В. И. Семенков (гл. ред.) [и др.]. - Минск: Бизнесофсет, 2011. - Вып. 6. - С. 4-8. 8. Василевич, Г. А. Источники белорусского права: принципы, нормативные акты, обычаи, прецеденты, доктрина / Г. А. Василевич. 2-е изд., доп. - Минск: ТЕСЕЙ, 2008. - 218 с. 9. Василевич, Г. А. Комментарий к Закону «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» / Г. А. Василевич. - Минск: Интерпрессервис, 2003. - 256 с. 10. Василевич, Г. А. Конституция - основа правовой системы / Г. А. Василевич // Беларуская думка. - 2006. - № 3. - С. 15-24. 11. Гайворонская, Я. В. Проблемы теории правовых актов/ Я. В. Гайворонская// Изв. вузов. Правоведение. - 2008. — № 4. С. 218-230. 12. Дарбинян, А. А. Понятие правовых актов органов государственного управления / А. А. Дарбинян // Государственная власть и местное самоуправление. - 2011. - № 6. - С. 16-17. 13. Кирякова, И. Н. Предпосылки возникновения института делегированного законодательства в странах романо-германской правовой семьи / И. Н. Кирякова// Рос. юрид. журн. -2010. -№ 1. - С. 171-175. 14. Кирякова, И. Н. Разграничение предмета регулирования законов и делегированных актов в зарубежных странах и Республике Беларусь / И. Н. Кирякова // Государственная власть и местное самоуправление. - 2011. - № 8. - С. 42^15. 15. Лагун, Д. А. Акты исполнительной власти, имеющие силу закона: сравнительно - правовой анализ / Д. А. Лагун // Право и демократия: сб. науч. тр.; редкол. В. Н. Бибило (гл. ред.). - Минск: Белорус, гос. ун-т, 2006. - Вып. 17. - С. 3-21. 16. Марченко, М. Н. Источники права: учеб. пособие / М. Н. Марченко. - М.: ТК Велби, Изд-во «Проспект», 2005. - 760 с. 17. Реут, В. И. Классификация законов Республики Беларусь и особенности процедуры их принятия / В. И. Реут // Вестн. Высш. Хоз. Суда Респ. Беларусь. - 2005. - № 18. - С. 66-75. 18. Сильченко, Н. В. Закон: проблемы этимологии, социологии и логики / Н. В. Сильченко. - Минск: Навука i тэхшка, 1993. - 119 с. 19. Сшьчанка, М. Дырэктывы Прэзщэнта: прававая прырода, месца i роля у прававой сютэме i сктэме крынщ сучаснага беларускага права / М. Сшьчанка // Юстыцыя Беларусь- 2009. - № 6.- С. 62-66. 154 20. Тиковенко, А. Г. Некоторые вопросы совершенствования системы источников права Беларуси / А. Г. Тиковенко // Право в современном белорусском обществе: сб. науч. тр. / Нац. центр законодательства и правовых исследований Респ. Беларусь; редкол.: В. И. Семенков (гл. ред.), Г. А. Василевич (зам. гл. ред.) [и др.]. - Минск: Право и экономика, 2009. - Вып. 4. - С. 115-124. 21. Тихомиров, Ю. А. Правовые акты: учеб.-практ. и справоч. пособие / Ю. А. Тихомиров, И. В. Котелевская. - М.: Юринформцентр, 1999.-381 с. ТЕМА 13 ПРЕДЕЛЫ ДЕЙСТВИЯ НОРМАТИВНОГО ПРАВОВОГО АКТА 13.1. Пределы действия нормативного правового акта во времени. Обратная сила закона. Переживание закона Действие нормативного правового акта - динамическая характеристика процесса реализации предписаний нормативных правовых актов, складывающаяся из совокупности внешних факторов, оказывающих влияние на результативное воздействие нормативного правового акта, на урегулированные им общественные отношения. Действие акта предполагает порождение им юридических последствий во времени, пространстве и по кругу лиц. Действие нормативного правового акта во времени связано со вступлением в силу и утратой им юридической силы. В Республике Беларусь по общему правилу нормативный правовой акт действует бессрочно, если в его тексте не оговорено иное (ст. 66 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь»). В Республике Беларусь вступление в силу нормативного правового акта в зависимости от вида акта связывают: - с принятием правового акта; - с его регистрацией в Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь; - с официальным опубликованием. Принятием правового акта считается дата подписания документа, указанная в его реквизитах. Правовые акты в трехдневный срок со дня издания (принятия) органом, их издавшим (принявшим), направляются в Национальный центр правовой информации Республики Беларусь для включения в Национальный реестр правовых актов, где регистрируются в Национальном реестре не позднее двух рабочих дней со дня поступления в Национальный центр правовой информации Республики Беларусь, если иной срок не установлен законодательными актами. При этом правовым актам, включенным в Национальный реестр, присваиваются регистрационные номера Национального реестра, т. е. дата 156 включения правовых актов в Национальный реестр и является датой регистрации правового акта. В соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь от 24.02.2012 г. № 3 «О некоторых вопросах опубликования и вступления в силу правовых актов Республики Беларусь» официальным опубликованием правовых актов, включаемых в Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, является доведение этих правовых актов до всеобщего сведения путем размещения их текстов в полном соответствии с подписанными подлинниками на Национальном правовом Интернет-портале Республики Беларусь. Датой официального опубликования правового акта, включаемого в Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, считается дата его размещения на Национальном правовом Интернет-портале Республики Беларусь; Данным Декретом Президента предусмотрена возможность обнародования (опубликования) правовых актов, включенных в Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, однако такое размещение не может быть признано официальным, в следующих официальных периодических печатных изданиях: - сборнике правовых актов «Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь»; -газете «Советская Белоруссия»-решения, принятые республиканским референдумом, декреты, указы, распоряжения Президента Республики Беларусь, межгосударственные и межправительственные договоры, согласие на обязательность которых для Республики Беларусь было выражено в форме указа Президента Республики Беларусь или постановления Совета Министров Республики Беларусь, постановления (в том числе совместные) пленумов Верховного Суда и Высшего Хозяйственного Суда; - газете «Звязда» - законы Республики Беларусь, постановления 11алаты представителей и Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, международные договоры, согласие на обязательность которых для Республики Беларусь было выражено в форме закона, заключения и решения Конституционного Суда (на белорусском языке); - газете «Народная газета» - законы Республики Беларусь, постановления Палаты представителей и Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, международные договоры, 157 согласие на обязательность которых для Республики Беларусь было выражено в форме закона, заключения и решения Конституционного Суда (на русском языке); - газете «Рэспублка» - постановления Совета Министров Республики Беларусь, распоряжения Премьер-министра Республики Беларусь, нормативные правовые акты Национального банка, Комитета государственного контроля, Следственного комитета, Управления делами Президента Республики Беларусь, Национальной академии наук Беларуси, министерств и иных республиканских органов государственного управления, международные договоры Республики Беларусь межведомственного характера; - периодических печатных изданиях, определяемых в соответствии с законодательством областными и Минским городским Советами депутатов, областными и Минским городским исполнительными комитетами, местными Советами депутатов, исполнительными и распорядительными органами базового территориального уровня, - нормативные правовые акты этих органов, решения, принятые областным, Минским городским, районным, городским (городов областного подчинения) референдумом. Законодательством Республики Беларусь определены следующие моменты вступления нормативных правовых актов в силу. - срок вступления в юридическую силу может быть указан или в самом нормативном правовом акте, или в отдельном специальном документе; - через 10 дней после их официального опубликования (законы, декреты Президента, если в этих актах не установлен иной срок); - со дня включения их в Национальный реестр правовых актов (указы Президента, постановления Совета Министров и др.); - со дня их принятия (постановления палат Парламента), если иное не предусмотрено в самих постановлениях. При этом, нормативные правовые акты, касающиеся прав, свобод и обязанностей граждан, вступают в силу только после их официального опубликования. Нормативные правовые акты, касающиеся прав, свобод и обязанностей индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, вступают в силу после их официального опубликования, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь. Нормативный правовой акт (его часть) прекращает свое действие в случаях: 158 - истечения срока, на который был рассчитан временный акт; - признания нормативного правового акта неконституционным в установленном законом порядке; - признания нормативного правового акта утратившим силу; - отмены нормативного правового акта в случаях, предусмотренных Конституцией и иными законодательными актами Республики Беларусь. С действием нормативных правовых актов во времени тесно связаны понятия «обратная сила закона» и «переживание закона», которые выходят за рамки общих правил действия нормативных правовых актов во времени и относятся к числу исключений. Обратная сила закона - это распространение юридической силы вступившего в действие нормативного правового акта на период, предшествовавший его принятию. По общему правилу нормативный правовой акт не имеет обратной силы, т. е. не распространяет свое действие на отношения, возникшие до его вступления в силу, за исключением определенных случаев, прямо указанных в законе. Случаи применения обратной силы закона в Республике Беларусь определены ст. 67 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь», а также конкретизируются в нормах отраслевого законодательства для отдельных отраслей права с учетом особенностей каждой из них. В соответствии со ст. 67 Закона придание обратной силы нормативному правовому акту не допускается, если он предусматривает введение или усиление ответственности граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и юридических лиц за действия, которые на момент их совершения не влекли указанную ответственность или влекли более мягкую ответственность. Нормативные правовые акты, иным образом ухудшающие положение граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и юридических лиц (возлагающие дополнительные (увеличенные) по сравнению с ранее существовавшими обязанности или ограничивающие в правах либо лишающие имеющихся прав), не имеют обратной силы, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь. Переживание закона означает случай, когда отмененный акт продолжает регулировать определенные отношения, возникшие до утраты им юридической силы. 159 13.2. Пределы действия нормативного правового акта в пространстве Действие нормативных правовых актов в пространстве связано с их распространением на определенную территорию. Территория государства - это пространство, в пределах которого осуществляется государственная власть. К территории относятся земля и ее недра, внутренние и территориальные воды, воздушное пространство над земной и водной поверхностью, территории посольств, военных кораблей, всех кораблей в открытом море, кабины летательных аппаратов, действующие под флагом данного государства. Нормативные правовые акты республиканских государственных органов распространяют свое действие на всю территорию данного государства, нормативные правовые акты органов местного управления и самоуправления распространяют свое действие на соответствующую территорию. Из общего правила действия нормативных правовых актов в пространстве есть исключения - случаи экстерриториального действия закона, которое применяется при распространении правовых актов определенного субъекта правотворчества за пределы его юрисдикции. Суть экстерриториального действия заключается в возможности применения к действиям, совершенным на территории одного государства, законодательства другого государства. Иностранное законодательство применяется на территории конкретного государства лишь постольку, поскольку оно само это допускает в общей форме или в конкретных соглашениях с зарубежными государствами. 13.3. Действие нормативного правового акта по кругу лиц Действие нормативного правового акта по кругу лиц означает применимость актов к определенным категориям субъектов права. Нормативные правовые акты по общему правилу распространяют свое действие на всех лиц, находящихся на территории данного государства. Под действие нормативных правовых актов любого государства попадают граждане данного государства, иностранные граждане, лица без гражданства, все юридические лица, находящиеся на территории этого государства. Круг лиц, подпадающих под правовое воздействие того или иного нормативного правового акта, опреде160 ляется правовым статусом соответствующих субъектов. В этой связи существуют и особенности, связанные с распространением действия некоторых нормативных правовых актов на граждан данного государства независимо от места их нахождения, например, в отношении лиц, наделенных дипломатическим иммунитетом. Действие нормативных правовых актов в пространстве и по кругу лиц конкретизируются в нормах отдельных отраслей права с учетом особенностей каждой из них. Задания для самопроверки по теме 13 1. Вставьте пропущенные виды действия нормативных правовых актов: 2. В каких случаях нормативный правовой акт утрачивает юридическую силу в Республике Беларусь? - вынесения акта Конституционного Суда о признании его неконституционным; - противоречия нормам Конституции государства; - отмены вышестоящим органом; - отмены органом, принявшим этот акт. 3 .Дополните схему моментами вступления в силу нормативного правового акта и моментами утраты им юридической силы в соответствии с законодательством Республики Беларусь. 161 t 4. Отметьте какое действие нормативных правовых актов во времени обозначено на представленных ниже схемах? На какой из них представлен принцип обратной силы нормативного правового акта, и что это означает? Юридическая аксиома «Закон обратной силы не имеет» означает, что нормативный правовой акт распространяет свое действие в отношении тех обстоятельств, которые возникли после вступления его в юридическую силу, т. е. имеет перспективное действие на настоящие и будущие отношения. На векторе времени отразите «переживание закона». 5. Выберите правильный вариант: «Закон ... от 10.01.2012 г. ...» означает дату: - официального опубликования; 162 - вступления в силу; принятия Палатой представителей; одобрения Советом Республики; подписания Президентом. 6. Найдите в действующем законодательстве и выпишите названия законов Республики Беларусь, различных по: - юридической силе; - времени действия; - кругу лиц; - сфере действия; - названию; - отраслевой принадлежности. Литература к теме 13 1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.). - Минск: Амалфея, 2005. - 48 с. 2. О нормативных правовых актах Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 10 янв. 2000 г., № 361-3: в ред. Закона Респ. Беларусь от 02.07.2009 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 3 . 0 Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь: Указ Президента Респ. Беларусь, 20 июля 1998 г., № 369: в ред. Указа Президента Респ. Беларусь от 24.02.2012 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 4. О мерах по совершенствованию нормотворческой деятельности: Указ Президента Респ. Беларусь, 11 авг. 2003 г., № 359: в ред. Указа Президента Респ. Беларусь от24.02.2012 г. //КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 5. О некоторых вопросах опубликования и вступления в силу правовых актов Республики Беларусь: Декрет Президента Респ. Беларусь, 24 февр. 2012 г.,№ 3 //КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 6. О некоторых вопросах официального опубликования нормативных правовых актов: Указ Президента Респ. Беларусь, 13 июня 163 2011 г., № 248 // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 7. Арзамасов, Ю. Г. Ведомственное нормотворчество как тип юридической деятельности / Ю. Г. Арзамасов // Государство и право. - 2006. - № 9. - С. 11-17. 8. Василевич, Г. А. Комментарий к Закону «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» / Г. А. Василевич. - Минск: Интерпрессервис, 2003. - 256 с. 9. Василевич, Г. А. Нормативные правовые акты как источники белорусского права: соотношение, действие, утрата юридической силы / Г. А. Василевич // Проблемы управления. - 2007. - № 2. С. 10-24. 10. Василевич, Г. А. Приостановление и прекращение действия актов законодательства: конституционно-правовые основания и последствия / Г. А. Василевич // Весн. Канстытуц. Суда Рэсп. Беларусь. 2005. - № 3 , - С . 62-69. 11. Глазкова, М. Е. Оценка эффективности действия нормативных правовых актов: современные подходы / М. Е. Глазкова, С. Б. Нанба // Журн. рос. права. - 2011. - № 9. - С. 73-80. 12. Головко, А. А. Законность и время / А. А. Головко // Весн. Канстытуц. Суда Рэсп. Беларусь. - 2005. - № 1. - С. 58-62. 13. Каравай, А. В. Действие правовых норм во времени: неоднозначность подходов / А. В. Каравай // Право Беларуси. - 2006. № 1 , - С. 99-103. 14. Крамник, А. Действие административно-деликтной нормы / А. Крамник // Судсвы весшк. - 2006. - № 1. - С. 42^15. 15. Кулаковский, С. О порядке вступления правовой нормы в силу и введении ее в действие / С. Кулаковский, Н. Федюк // Вестн. Высш. Хоз. Суда Респ. Беларусь. - 2005. - № 1. - С. 61-73. 16. Маленко, Т. В. Локальный нормативный акт в системе объектов правового мониторинга / Т. В. Маленко // Журн. рос. права. —2010. — № 1. - С. 54-62. 17. Рубайло, Э. А. Локальные акты в системе правовых актов Российской Федерации / Э. А. Рубайло // Журн. рос. права. - 2010. - № 5. С. 72-80. 18. Румянцева, В. Г. Пространство и время как факторы действия права / В. Г. Румянцева, Ч. Н. Ахмедов// История государства и права. - 2006. -№ 12. - С. 2-5. 164 19. Тихомиров, Ю. А. Правовые акты: учеб.-практ. и справоч. пособие / Ю. А. Тихомиров, И. В. Котелевская. - М.: Юринформцентр, 1999.-381 с. 20. Хныкин, Г. В. Правовая природа локальных нормативных актов, не предусмотренных трудовым законодательством / Г. В. Хныкин // Вестн. Моск. ун-та. Сер. И, Право. - 2005. - № 1. - С. 80-89. 21. Юрашевич, Н. М. Право и время: теоретико-правовые аспекты: монография / Н. М. Юрашевич. - Минск: Акад. упр. при Президенте Республики Беларусь, 2009. - 176 с. ТЕМА 14 СИСТЕМА ПРАВА. СИСТЕМА ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА 14.1. Понятие и элементы системы права Категория «система права» одна из важнейших в позитивистском правопонимании, поскольку отражает его структуру, указывает на его внутреннюю упорядоченность, связь между элементами. Наряду с «системой права» используют термин «структура права». Одни ученые употребляют их как синонимы, другие - усматривают различие в следующем: структура права - его внутреннее строение, а система права представляет собой и внутреннее строение, и связи между элементами. Система права представляет собой его внутреннее строение, представленное объединениями правовых норм, которые внутренне согласованы и имеют прямые и обратные связи. Элементами системы права являются норма права, институт права, подотрасль и отрасль права, которые, в свою очередь, объединяются в материальное и процессуальное право, частное и публичное право, национальное и международное право. Норма права - первичный элемент системы права. В ней фиксируется только одно правило поведения, одно субъективное право или юридическая обязанность. Общественные отношения - сложнейшая система горизонтальных и вертикальных связей, поэтому существование одной правовой нормы бессмысленно. Практическая ценность норм права состоит в их множественности и взаимодействии. Правовой институт - объединение правовых норм, регулирующих вид или определенную сторону общественных отношений. Например, в конституционном праве существует институт парламентаризма, гражданства, президентства, в трудовом праве - охраны труда, заработной платы, времени отдыха, рабочего времени и т. д. Подотрасль права - объединение правовых институтов, которыми регулируется определенный блок общественных отношений. В гражданском праве выделяют подотрасли авторского и наследственного права, в земельном праве - водного и горного права. Подотрасль права - факультативный (необязательный) элемент системы права, в некоторых отраслях подотраслей не выделяют. 166 Отрасль права - объединение правовых институтов и подотраслей, которыми регламентируется определенный род общественных отношений определенным методом правового регулирования. Отраслями права являются конституционное право, уголовное право, уголовно-процессуальное право, семейное право, гражданское право, гражданско-процессуальное право, трудовое право и т. д. Отрасль права обладает собственной внутренней структурой и системностью, поскольку состоит из норм права, в определенном порядке объединенных в правовые институты и подотрасли права. 14.2. Критерии деления права на отрасли Деление права на отрасли свойственно странам, где нормативный правовой акт является основным источником права. Формирование и развитие конкретной отрасли права зависит от законодательной воли конкретного государства. Соответственно, в каждой стране существует свой набор и количество отраслей права. Последнее указывает на динамическую сторону категории «система права». Интенсивность жизни обусловливает постоянное появление новых общественных отношений, происходит постоянное их «обрастание» правовым регулированием, укрупнение, что с течением времени предопределяет формирование новой отрасли права. Объективным является и процесс разукрупнения общественных отношений, и, как следствие, утрата актуальности правового регулирования и «расформирование», исчезновение отрасли права. Основанием деления системы права на отрасли служат два критерия: предмет правового регулирования, который характеризуется определенной сферой общественных отношений (семья, государственная власть, имущественные и личные неимущественные отношения и др.), и метод правового регулирования, что представляет собой совокупность способов, приемов и средств воздействия права на определенную сферу общественных отношений. Каждая отрасль имеет свою сферу правового регулирования, включающую качественно однородные общественные отношения. Предмет правового регулирования является главным, материальным критерием разграничения норм права по отраслям, он имеет объективное содержание, предопределен самим характером общественных отношений. 167 Метод служит дополнительным, юридическим критерием, однако в сочетании с предметом способствует более строгой и точной градации права на отрасли, поскольку наличие различных видов общественных отношений еще не создает само по себе системы права, не порождает автоматически его отраслей. Выделяют два основных метода правового регулирования: императивный (категорический, властный, административный) и диспозитивный (гражданскоправовой, автономный). Императивный метод правового регулирования предполагает жесткую регламентацию поведения участников правовых отношений, неравное их положение (вертикальное), отношения власти и подчинения, он не допускает отступления от правовых предписаний, предполагает безусловное их исполнение. Диспозитивный метод допускает относительную свободу поведения сторон, равное положение участников правоотношения (горизонтальное), их способность самостоятельно избирать тот или иной вариант поведения в пределах, установленных законодательством. Отдельные авторы выделяют и другие методы правового регулирования, например, рекомендательный, поощрительный, имеющие дополнительный, факультативный характер. С помощью рекомендательного метода происходит наиболее желательное, с точки зрения государства, урегулирование общественных отношений, обращенное к тем или иным субъектам с целью побудить их поступить определенным образом. Поощрительный метод предоставляет соответствующим субъектам при помощи поощрительных норм определенные благоприятные юридические последствия за социально-активное правомерное поощряемое поведение в рамках, определенных этими нормами. 14.3. Частное и публичное право. Материальное и процессуальное право. Национальное и международное право Система права в зависимости от характера интересов, защищаемых той или иной отраслью права может быть представлена подсистемами - публичным и частным правом. Публичное право объединяет отрасли права, регулирующие отношения субординационные, базирующиеся на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. В нем доминируют 168 императивные (категоричные) нормы, которые не могут быть изменены или дополнены участникам правоотношений. Публичное право охватывает своим регулированием отношения в сфере государственной власти, где одним из субъектов права выступает государство в лице его компетентных органов. К сфере публичного права традиционно относят конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное публичное право, процессуальные отрасли и т. д. Предметом этого комплекса отраслей являются общественные отношения, выражающие общие (публичные) интересы. Частное право опосредствует отношения «горизонтального» типа, отношения между равноправными независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозитивные нормы, действующие лишь в той части, в которой они не изменены и не отменены их участниками. Частное право регулирует общественные отношения, обеспечивающие частные интересы, автономию и инициативу индивидуальных, юридически равноправных собственников в их имущественной деятельности и в личных отношениях. В сферу частного права входят: гражданское, семейное, международное частное право, отдельные институты трудового права и некоторые другие отрасли и институты права. Поэтому разделение права на публичное и частное носит условный характер, идеальное разграничение невозможно. Государство, регулируя цены, устанавливая налоги, осуществляя лицензирование, и др., безусловно, воздействует на государственно-правовые отношения. Публичный интерес формируется с учетом частных интересов. Все отрасли права объединяются также в подсистемы материального и процессуального права. Материальное право регулирует содержательную сторону общественных отношений и включает в себя административное, гражданское, финансовое и другие отрасли права. Нормы этих отраслей права непосредственно регулируют соответственно управленческие, имущественные, кредитно-денежные отношения. Процессуальное право регулирует общественные отношения, которые возникают в процессе осуществления и защиты норм материального права и представлено гражданско-процессуальным, уголовнопроцессуальным, административно-процессуальным правом. Система права в зависимости от степени регулирования отношений с участием иностранного элемента представлена национальным и международным правом. Международное право регулирует отношения между государствами, а также между иностранным государством и гражданином и между гражданами разных государств. 169 Существует два типа соотношения норм международного и национального права. В первом случае общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры государства входят в систему его национального права, причем приоритет отдается нормам международного права. В другом случае государство признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им законодательства, не допускается заключение международных договоров, которые противоречат конституции этого государства. Последний подход реализуется в Республике Беларусь. 14.4. Отрасли права Республики Беларусь К отраслям права Республики Беларусь относят конституционное право, административное право, уголовное право, уголовно-процессуальное право, гражданское право, гражданско-процессуальное право, трудовое право, семейное право, финансовое право и иные отрасли права. Не существует единого подхода ученых относительно того, являются ли хозяйственное право, налоговое право, таможенное право, аграрное право и другие самостоятельными отраслями права в Республике Беларусь или представляют собой совокупность нормативных правовых актов, регулирующих разнородные отношения, у которых невозможно выделить единый предмет и метод правового регулирования. Конституционное право Республики Беларусь. Предметом правового регулирования являются основы конституционного строя Республики Беларусь, права, свободы и обязанности человека и гражданина, компетенция и взаимодействие Президента, Парламента, Правительства, судебных органов, органов местного управления и самоуправления. Метод правового регулирования - императивный. Нормы этой отрасли права присутствуют и находят свое подкрепление во всех отраслях права, пронизывают их. Источниками конституционного права являются Конституция Республики Беларусь, Избирательный кодекс, законы «О Президенте Республики Беларусь», «О Национальном собрании Республики Беларусь», «О Совете Министров Республики Беларусь», «О местном управлении и самоуправлении» и др. Это отрасль публичного и материального права. Административное право Республики Беларусь относится к публичному и материальному праву. Предметом правового регулиро170 вания являются общественные отношения в сфере исполнительной и распорядительной деятельности, взаимодействие органов публичной администрации как между собой, так и с гражданами. Метод правового регулирования - жесткий, вертикальный, т. е. императивный. Основным источником является Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях, определяющий, какие деяния являются административными правонарушениями, закрепляющий основания и условия административной ответственности, устанавливающий административные взыскания, которые могут быть применены к физическим лицам, совершившим административные правонарушения, а также к юридическим лицам, признанным виновными и подлежащими административной ответственности. Кроме того, к источникам административного права относят нормативные акты (законы, декреты, указы, постановления и другие акты) о Совете Министров, каждом отдельном министерстве, государственном комитете, департаменте, органах местного управления, государственной службе, административном правонарушении и административной ответственности и т. д. Уголовное право Республики Беларусь объединяет юридические нормы, обеспечивающие охрану общественного и государственного строя, личности, прав граждан, различных форм собственности, поддержание правопорядка, т. е. его предметом являются общественные отношения, охраняемые уголовным законом, обеспечиваемые возможностью привлечения к уголовной ответственности. Метод правового регулирования - императивный, что позволяет отнести уголовное право к отраслям публичного права. Источником является Уголовный кодекс Республики Беларусь, который признается единственным нормативным правовым актом, где собраны все составы преступлений, за которые предусмотрена уголовная ответственность. Уголовный кодекс Республики Беларусь определяет, какие общественно опасные деяния являются преступлениями, закрепляет основания и условия уголовной ответственности, устанавливает наказания и иные меры уголовной ответственности, которые могут быть применены к лицам, совершившим преступления, а также принудительные меры безопасности и лечения в отношении лиц, совершивших общественно опасные деяния. Уголовно-процессуальное право Республики Беларусь регламентирует общественные отношения по расследованию преступлений 171 и рассмотрению уголовных дел в суде. Эта отрасль публичного права, регулирующаяся императивным методом. Основной источник Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь, устанавливающий единый и обязательный порядок уголовного производства для всех органов и должностных лиц, ведущих уголовный процесс, а также для иных участников уголовного процесса. Гражданское право Республики Беларусь - совокупность правовых норм, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения (право на имя, честь, достоинство, авторские права). Эти общественные отношения являются предметом правового регулирования гражданского права. Сферой его влияния охватываются отношения владения, пользования и распоряжения собственностью, ее приобретения и отчуждения. Метод гражданскоправового регулирования - диспозитивный, т. е. участники пользуются автономией в выборе варианта поведения, так как здесь, как правило, отсутствуют отношения властвования между сторонами. Гражданское право - отрасль частного материального права. К источникам гражданского права относят Гражданский кодекс, многочисленные нормативные акты о хозяйственных обществах, собственности, аренде, купле-продаже, подряде, наследовании и т. п. Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности, регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Гражданско-процессуальное право Республики Беларусь регламентирует общественные отношения, возникающие в процессе судопроизводства по гражданским делам. Основным источником является Гражданско-процессуальный кодекс Республики Беларусь и другие нормативные правовые акты, регламентирующие деятельность участников гражданского процесса. Гражданское процессуальное законодательство регулирует порядок рассмотрения и разрешения судами гражданских, семейных, трудовых, других исковых дел, дел, возникающих из административно-правовых отношений, дел особого производства, дел приказного производства, а также иных дел и порядок исполнительного производства. 172 Семейное право Республики Беларусь — отрасль частного материального права, регулирующая общественные отношения, связанные с браком и принадлежностью человека к семье. Метод правового регулирования - преимущественно диспозитивный. Основным источником является Кодекс Республики Беларусь о браке и семье и другие нормативные правовые акты, включая законы, декреты и указы Президента, постановления Правительства и т. п. Законодательство о браке и семье Республики Беларусь устанавливает порядок и условия заключения брака, закрепляет права и обязанности членов семьи, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения, возникающие в связи с усыновлением (удочерением), опекой и попечительством, другими формами устройства на воспитание в семью детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, порядок и условия прекращения брака, признания его недействительным, порядок регистрации актов гражданского состояния, другие семейные отношения. Трудовое право Республики Беларусь регулирует общественные отношения в сфере трудовых и связанных с ними отношений. Метод правового регулирования - преимущественно диспозитивный, что позволяет отнести трудовое право к частному материальному праву. Основным источникам является Трудовой кодекс Республики Беларусь законы, декреты и указы Президента, постановления Правительства, нормы ратифицированных и вступивших в силу международных договоров Республики Беларусь или конвенций Международной организации труда (МОТ), участницей которых является Республика Беларусь и другие нормативные правовые акты. Финансовое право Республики Беларусь регулирует отношения по сбору налогов; формированию государственного бюджета; расходованию государственных средств, их мобилизации и распределению. Метод правового регулирования - императивный. Основными источниками являются Бюджетный кодекс, ежегодные законы о бюджете Республики Беларусь и иные нормативные правовые акты. Аналогичным образом характеризуются и иные отрасли права с точки зрения предмета и метода правового регулирования, а также источников права. 173 14.5. Понятие и элементы системы законодательства Система законодательства - совокупность действующих в пределах территории государства нормативных правовых актов. Структура системы законодательства предполагает вертикальное и горизонтальное деление. Вертикальное деление основывается на принципах субординации и иерархичности. Критерием вертикального деления системы законодательства является юридическая сила нормативного правового акта. Система законодательства Республики Беларусь иерархически может быть представлена следующим образом: - Конституция; - международные договоры Республики Беларусь; - конституционные законы и программные законы; - законы, декреты и указы, изданные на основе Конституции; - указы, изданные на основе закона; - постановления Правительства и Национального банка; - акты министерств и других республиканских органов с учетом их компетенции; - акты местных Советов депутатов; - акты местных исполнительных и распорядительных органов; - локальные нормативные правовые акты. Горизонтальное деление системы законодательства - совокупность нормативных правовых актов, объединенных в зависимости от предмета правового регулирования, - включает отраслевое и межотраслевое законодательство. И в этом смысле отрасли права находят свое формальное закрепление в соответствующих отраслях законодательства- конституционном, уголовном, уголовно-процессуальном, гражданском, гражданско-процессуальном и др. При этом, отраслей законодательства закономерно большее количество, чем отраслей права. 14.6. Соотношение системы права и системы законодательства Система права и система законодательства взаимосвязаны и взаимообусловлены и соотносятся между собой как содержание и форма. Законодатель, учитывая содержание общественных отношений, отраженное в системе права, формализует его в законода174 тельстве, придает ему определенную форму. В этом смысле система права и система законодательства близки друг другу. Различия между системой права и системой законодательства заключаются в том, что первичным элементом системы права является норма права, а первичным элементом системы законодательства статья нормативного правового акта; в системе права каждая отрасль имеет единый предмет и метод правового регулирования, а отрасли законодательства не имеют единого метода правового регулирования: нормативные правовые акты могут объединять в себе акты различных отраслей права и поэтому регулируются различными методами. Система права носит объективный характер, а система законодательства в большей степени подвержена субъективному фактору и во многом зависит от воли законодателя. Критерием выделения отраслей права, составляющих систему права, находятся предмет и метод правового регулирования, соответственно, нормы отрасли права отличаются высокой степенью однородности. Отрасли же законодательства выделяются только по предмету правового регулирования, поэтому каждая отрасль, о гражая определенную сферу общественной жизни, включает в себя различные отношения, не характеризующиеся однородностью. Задания для самопроверки по теме 14 1. Заполните таблицу. Предмет п р а в о в о г о регулирования Отрасль права Метод правового регулирования Источники Конституционное право Республики Беларусь ? ? ? I ражданское право Республики Беларусь Общественные отношения в сфере имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений ? ? ? ? 7 ? Императивн ый ? Административное право Республики Беларусь ? 175 Окончание Отрасль права Трудовое право Республики Беларусь ? Предмет правового регулирования Метод правового регулирования ? ? Диспозитивный таблицы Источники Конституция Республики Беларусь, Трудовой кодекс Республики Беларусь, ... ? 2. Назовите основные виды предметов и методов правового регулирования. 3. Проверьте, правильно ли представлено соотношение и вставьте пропущенное: Система права Норма права Норма права, институт права, ..., отрасль права Критерии Первичный элемент Элементы системы 176 ? Система законодательства Республики Беларусь Конституция, законы, указы, декреты ..., постановления, ..., решения исполнительных и распорядительных органов ... 4. Ознакомьтесь с основными институтами и подотраслями гражданского права. Что из указанного является подотраслями, а что институтами гражданского права? 5. Ознакомьтесь с правовыми институтами уголовного права. Добавьте другие после ознакомления со структурой Уголовного кодекса Республики Беларусь. Сделайте задание по аналогии на примере административного права, семейного права. 177 Литература к теме 14 1. Азми, Д. М. Об основаниях выделения отраслей права / Д. М. Азми //Адвокат. - 2 0 1 0 . -№ 7. - С . 5-10. 2. Ануфриева, JI. П. Соотношение международного публичного и международного частного права: правовые категории / Л. П. Ануфриева. - М . : Спарк, 2 0 0 2 . - 4 1 5 с. 3. Бобылев, А. И. Проблемы правопонимания, формирования системы права и системы законодательства / А. И. Бобылев // Право и политика. - 2002. - № 2. - С. 7-15. 4. Головина, А. А. «Объективные» и «субъективные» аспекты системы права и критериев отраслеобразования / А. А. Головина // Адвокат. - 2011. - № 7. - С. 52-57. 5. Дементьев, А. Н. Соотношение предмета и методов правового регулирования общественных отношений в сфере местного самоуправления / А. Н. Дементьев // Конституционное и муниципальное п р а в о . - 2 0 1 1 , - № 1 . - С . 46-53. 6. Денисова, А. В. Межотраслевые правовые институты как средство обеспечения системности российского уголовного законодательства / А. В. Денисова // Общество и право. - 2011. - № 1. - С. 94-98. 7. Дробязко, С. Г. Отрасли права и отрасли законодательства в правовой системе Республики Беларусь и их совершенствование / С. Г. Дробязко // Право в современном белорусском обществе: сб. науч. тр.; редкол.: В. И. Семенков (гл. ред.) [и др.]. - Минск: Право и экономика, 2010. - Вып. 5 . - С . 11-22. 8. Дробязко, С. Г. Возрастание роли кодификации - универсальная генетическая закономерность становления, развития и функционирования права как системы / С. Г. Дробязко // Право.Ьу. - 2011. - № 3. С. 117-124. 9. Зыбайло, А. И. Соотношение международного и внутригосударственного права / А. И. Зыбайло. - Минск: Право и экономика, 2007. - 175 с. 10. Какителашвили, М. М. Избирательное право: институт или подотрасль конституционного права? / М. М. Какителашвили // Рос. юстиция. - 2 0 1 0 . -№ 11. - С. 2-5. 11. Керимов, Д. А. Система права и систематизация законодательства / Д. А. Керимов // Право и образование. - 2003. - № 1. С. 7-28. 178 12. Киримова, Е. А. О структурном составе системы российского права / Е. А. Киримова // Правовая политика и правовая жизнь. 2002. - № 2 . - С . 50-58. 13. Мартынов, В. Ф. Функциональные особенности системы права / В. Ф. Мартынов //История государства и права. - 2 0 0 7 . № 1 2 . - С . 2-4. 14. Никовский, А. А. Основные факторы формирования комплексных образований в современной системе права / А. А. Никовский // Право и образование. - 2007. - № 8. - С. 139-145. 15. Осинцев, Д. В. О некоторых проблемах определения предмета отрасли (на примере административного права) / Д. В. Осинцев // Рос. юрид. журн. - 2 0 1 1 , - № 1 . - С . 71-87. 16. Попондопуло, В. Ф. Проблемы единства и дифференциации российского права и законодательства / В. Ф. Попондопуло // Рос. юрид. журн. - 2011. - № 1. - С. 26-37. 17. Савосина, Н. Г. К вопросу о формировании системы таможенного законодательства в истории России / Н. Г. Савосина // Государственная власть и местное самоуправление. - 2011. - № 8. - С. 4 6 ^ 8 . 18. Сапий, А. В. Развитие понятия «метод правового регулирования» в общей теории права / А. В. Сапий // Закон и право. - 2008. № 1 , - С. 47-49. 19. Свирин, Ю. А. Теоретические проблемы отраслевого деления системы российского права / Ю. А. Свирин // История государства и права. - 2011. - № 9. - С. 32-34. 20. Сильченко, Н. В. О критериях отраслей права / Н. В. Сильченко // Право и демократия: сб. науч. тр.; редкол. В. Н. Бибило (гл. ред.). - Минск: Белорус, гос. ун-т, 2002. - Вып. 13. - С. 54-66. 21. Сильченко, Н. В. Проблемы предмета правового регулирования / Н. В. Сильченко // Государство и право. - 2004. - № 12. - С. 61-64. 22. Тиковенко, А. Г. Международное и национальное право: проблемы взаимодействия / А. Г. Тиковенко // Юстыцыя Беларусь 2002. - № 3 . ~ С. 56-59. 179 ТЕМА 15 ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ 15.1. Соотношение терминов «правовая система», «правовая семья», «система права» Наука, изучающая правовые системы современного мира и проблемы их классификации, называется компаративистикой. Термин «правовая система» объединяет в себе многообразие элементов правовой сферы, например, систему права и систему законодательства, правовые институты и правовые учреждения, правовые понятия, принципы, ценности, правосознание, правовую культуру, юридическую практику и др. Все элементы правовой системы находятся во взаимодействии, согласованности, взаимовлиянии друг на друга и характеризуют уровень правового развития страны. Правовая система интегрирует всю правовую действительность конкретного государства. Правовая семья - категория, которая служит для обозначения относительного единства правовых систем отдельных стран, имеющих схожие юридические признаки, правовую историю и правовой опыт. Соответственно, термином «правовая семья» обозначается совокупность правовых систем нескольких государств, имеющих общность генезиса, одинаковые источники права, в системе которых преобладающим является один и тот же правовой источник, сходство в организации и структуре правовых институтов, общность принципов регулирования общественных отношений и др. Понятия «правовая система» и «система права» не являются тождественными. Система права является элементом правовой системы, этим термином характеризуется право с точки зрения его внутреннего устройства, в свою очередь, «правовая система» представляет собой комплексную, интегрирующую категорию, отражающую всю правовую организацию общества, целостную правовую действительность. Соответственно, данные понятия различаются по объему, имеют разные структурные элементы, соотносятся как часть и целое. 15.2. Виды правовых систем На многообразие классификации правовых систем влияет то, какой элемент правовой системы, с позиций осуществляющего классификацию, является преобладающим, а также количество самих элементов, которые образуют правовую систему, по мнению ученого. 180 В зависимости от источников права, идеологии и юридической техники выделяют романо-германскую, англосаксонскую, социалистическую, религиозные и традиционные системы (Р. Давид). В зависимости от происхождения и эволюции правовой системы, своеобразия юридического мышления, специфики правовых институтов, природы источников права, идеологии, т. е. правового стиля различают: романский правовой круг, германский правовой круг, скандинавский правовой круг, англо-американский, социалистический правовой круг, право ислама, индусское право (К. Цвайгерт). В зависимости от исторического генезиса, системы источников права и структуры права только внутри буржуазного типа права выделяютсяромано-германская, скандинавская, латиноамериканская правовые семьи, семья общего права, мусульманская, индусская, семья обычного права, дальневосточная правовая система (А. X. Саидов). Наиболее распространенной классификацией правовых систем является деление их по преобладающему источнику права нароманогерманскую, англосаксонскую, религиозные и традиционные правовые системы. В современном мире наблюдается тенденция сближения правовых систем. Процессы глобализации и интеграции ведут не только к взаимодействию, но и к взаимопроникновению правовых систем государств. 15.3. Романо-германская правовая система Романо-германская правовая система возникла в XII-XIII вв. в результате рецепции римского права странами континентальной Европы. Важную роль в процессе рецепции римского права сыграли европейские университеты, где изучались оригинальные римские тексты (школа глоссаторов), а затем адаптировались к условиям средневековья (школа постглоссаторов). Не случайно некоторые исследователи романо-германского права рассматривают его как «право разума», «право университетов». Когда говорят об особенностях норм романо-германского права, то выделяют, прежде всего, такую характеристику нормы, как общее правило поведения, сформулированное законодателем либо уполномоченными органами. Законодатель обычно формулирует норму права 181 как социальную модель поведения, как общий масштаб, границу дозволенного («от» и «до»), не прибегая к перечислению частных случаев, вариантов поведения. Даже если поводом для создания нормы права служит отдельный юридический казус, он находит разрешение в обобщенной, абстрактной форме. Романо-германские нормы имеют системно-иерархический характер, образуют взаимосвязанные комплексы, соподчиненные с точки зрения юридической силы норм права. Данное обстоятельство существенно облегчает юристам романо-германской системы поиск и применение действующих законов. Основным источником романо-германского права выступает закон (нормативный правовой акт). Законы принимаются парламентами, обладают высшей юридической силой и распространяются на всю территорию государства, на всех его граждан. Важное место среди законов занимают кодифицированные акты кодексы. Романо-германское право в отличие от права англосаксонского стремится не к внешнему объединению, систематизации нормативного материала - инкорпорации, а к объединению содержательному, внутреннему, основанному на существенной переработке нормативного материала (кодификации). Кодексы обычно носят отраслевой характер (гражданские, уголовные, семейные и т. д.) и выступают своего рода «центрами притяжения» для всех других норм данной отрасли. Кроме законов в странах романо-германской системы принимается множество подзаконных актов: указы, регламенты, инструкции, циркуляры, другие документы, издаваемые исполнительной властью. Часть из них имеет делегированную природу, и их юридическая сила, роль в правовом регулировании определяются местом органа, делегировавшего свои «законодательные» полномочия, в системе государственных органов. Другим источником романо-германского права является правовой обычай. Исторически многие обычные нормы получили закрепление в законах, стали их содержанием. Как самостоятельный источник права обычай сегодня выполняет второстепенную роль в правовой системе, выступая в качестве дополнения к закону. В ряде европейских гражданских и торговых кодексов закреплены нормы, позволяющие использовать обычаи, обыкновения хозяйственной и торговой практики, при отсутствии, «молчании» закона, т. е. с помощью правовых обычаев восполняются пробелы законодательного регулирования. 182 Еще одним источником романо-германского права с определенными оговорками может быть признана судебная практика. Смысл этих оговорок сводится к тому, что согласно действующей доктрине нормы права могут приниматься лишь самим законодателем и уполномоченными им органами. Тем не менее, существующие противоречия, пробелы в законодательстве, а также широкий простор, предоставленный парламентами судебным органам, как представителям третьей ветви власти, обусловили возможность принятия судьями конкретных решений, уточняющих положения закона. Говоря о структуре романо-германского права, следует отметить, что в странах романо-германской правовой системы используется известное со времен Римской империи и ставшее классическим деление права на публичное и частное. Основным критерием выделения публичного права выступает общий, государственный интерес, осуществление общественных целей и задач, а частного права - индивидуальный, частный интерес, реализация целей отдельных лиц, граждан, организаций. Другой особенностью романо-германского права является последовательное отраслевое объединение норм, их привязка к конкретным отраслям права и правовым институтам. Все принимаемые нормативные положения получают соответствующую отраслевую «прописку» с учетом предмета их регулирования и особенностей воздействия (метода) на субъектов права. 15.4. Англосаксонская правовая система Происхождение ее связывают с периодом формирования централизованной судебной системы в Англии (период правления Генриха II), временем, когда королевские разъездные судьи решали дела от имени Короны с выездом на места. Вырабатываемые этими судьями решения в одном месте брались за основу другими судебными инстанциями при рассмотрении аналогичных дел в другом месте. В сферу влияния прецедентного права Англии попали США, Канада, Австралия, Индия, Новая Зеландия и другие страны, хотя в самой Великобритании оно не получило повсеместного распространения, в частности, в Шотландии и Северной Ирландии. В англосаксонском праве существует два вида правовых норм, законодательные и прецедентные. Законодательные представляют 183 собой (как и в романо-германской системе) правила поведения, имеющие абстрактный характер изложения, прецедентные - определенная часть судебного решения по конкретному делу. Все они обладают общим характером. Наиболее важным источником англосаксонского права является судебный прецедент, главная форма выражения и закрепления английского права, которое было и остается прецедентным. Другим источником англосаксонского права является закон (статут). Он появился позднее прецедента, но постепенно приобрел весьма важное значение в правовом регулировании общественных отношений. Источником англосаксонского права является также обычай. Особое место среди источников англосаксонского права занимает юридическая доктрина. Структура англосаксонского права не знает классического деления на публичное и частное право. Вместо этого исторически сложилось его деление на общее право и право справедливости, которые определяют правовую архитектонику этой правовой семьи. Здесь отсутствуют кодексы европейского типа, а суды могут разбирать разные категории дел: и публичноправовые и частноправовые, т. е. гражданские, торговые, уголовные. В право справедливости, например, попали споры о недвижимости, отношения доверительной собственности, дела о торговых товариществах, о банкротстве, наследовании. К предмету общего права отошли уголовно-правовые дела, договорное право, институты гражданско-правовой ответственности и некоторые другие. Англосаксонская правовая система не знает также выраженного деления права на отрасли. Структурные особенности англосаксонского права проявляются не только на макроуровне, но и на уровне юридической нормы, или микроуровне. Прецедентные нормы представляют собой казусы, которым присущи свои структура и особое содержание. И связь этих первоначальных элементов (микроклеток) англосаксонского права в силу некоторых обстоятельств имеет часто не лох ический, рациональный, а традиционно- исторический характер. В англосаксонской правовой системе суды являются и правоприменительными, и правотворческими органами. 184 15.5. Религиозные правовые системы Принципы, по которым объединены эти правовые системы многих стран Азии и Африки, сводятся к двум. Во-первых, признается ценность права, но само право понимается иначе, чем на Западе, имеет место переплетение права и религии - это страны мусульманского, индусского и иудейского права. Во-вторых, отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться иным путем - это страны Дальнего востока, Африки и Мадагаскара. Рассмотрим основные характеристики важнейших семей религиозно-традиционного права. Мусульманское право - это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на мусульманской религии - исламе. Ислам исходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. Оно охватывает все сферы социальной жизни, а не только те, которые подлежат правовому регулированию. Право Аллаха дано человеку раз и навсегда, но божественные открытия нуждаются в разъяснениях и толкованиях. Ислам - самая молодая из трех мировых религий, но имеет очень широкое распространение. Эта религия содержит теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить, и также шар, или шариат, т. е. непосредственные предписания верующим: что они должны делать и чего избегать. Шариат в переводе на русский язык означает «путь следования» и составляет сущность и содержание мусульманского права. Шариат устанавливает обязанности для мусульман, не различая однако обязательств по отношению к себе подобным и по отношению к Богу. Он основан на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые он может и должен иметь. Последствием невыполнения обязанностей является грех, поэтому мусульманское право уделяет много внимания санкциям, установленным самими мусульманами. Шариат регулирует отношения только между мусульманами. В исламе господствует концепция теократического общества, в котором государство выполняет роль служителя религии. Источниками мусульманского права являются: - Коран - священная книга ислама, представляющая высказывания Аллаха своему пророку и посланнику Мухаммеду и являющаяся «кодексом поведения» мусульманина от рождения до смерти; 185 - Сунна - традиции, связанные с действиями и словами пророка Мухаммеда; - Иджма - согласованное мнение исламских правоведов и богословов по религиозным и правовым вопросам, требующим практического применения положений Корана и Сунны; - Кияс - суждение по аналогии. Мусульманское право характеризуется архаичностью ряда институтов, казуистичностью и отсутствием системности. Это право общины верующих. В правовой деятельности здесь широко используются соглашения, которые могут вносить существенные изменения в нормы мусульманского права, но не считаются обязательными. Развитие этой системы права прекратилось в X в. н. э., когда отпала возможность его толкования. Для приспособления мусульманского права к современной действительности используются способы, находящиеся как бы вне мусульманского права: соглашения, законодагельство, обычаи, не противоречащие ему. В странах мусульманского права существует дуализм судебной организации: наряду со специальными религиозными судами (кади) всегда функционировали и другие типы судов, применявшие обычаи или законодательные акты (регламенты) власти. Индусское право также представляет право религиозно-традиционной семьи и относится к древнейшим в мире. Следует учесть, что это не право Индии, а право общины, которая в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а также в странах на восточном побережье Африки, преимущественно в Танзании, Уганде и Кении, исповедует индуизм. Как и ислам, индуизм обязывает своих последователей к принятию на веру определенных религиозных догм и к определенному миропониманию. Одним из основных убеждений индуизма является то, что люди разделены с момента рождения на социальные касты, каждая их которых имеетсвою систему прав, обязанностей и даже морали. Оправдание кастовой структуры общества - основа философской, религиозной и социальной системы индуизма. «Каждый человек должен вести себя так, как это предписано социальной касте, к которой он принадлежит» - постулат индусского права. В качестве основного источника права индуизма выступает обычай. Обычаи весьма разнообразны. Каждая каста или подкаста следует своим собственным обычаям. Собрание касты голосованием 186 разрешает в местном масштабе все споры, опираясь при этом на общественное мнение. Собрание располагает и эффективными средствами принуждения, так, наиболее строгим наказанием считается отлучение от той или иной группы. В случае, если нет определенной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают его по совести, по справедливости. Религиозная доктрина также является источником права, определяет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются или толкуются обычаи. В период, предшествовавший британской колонизации, классическое индусское право не основывалось ни на формальных нормативах, ни на судебных решениях. В период колониальной зависимости оно претерпело существенные изменения, так, в сфере права собственности и обязательственного права традиционные нормы были заменены нормами «общего права». К середине XVIII в. судебных прецедентов накопилось достаточно, однако они слабо вписывались в традиции индусского права. Многие его институты и нормы подверглись модификации и даже были заменены новыми, но полного вытеснения индусского права англосаксонским не произошло. Сложилось нечто вроде «англо-индусского права», т. е. индусское право сохранило свое регулирующее значение, но с определенными ограничениями. Конституция Индии 1950 г. отвергла систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. В индусском праве произошла своего рода революция, однако верность традициям прослеживается сквозь все трансформации, вековые корни, связанные с религией, дают о себе знать и сегодня. Особенностью религиозных правовых систем является то, что они: — базируются на правопонимании, согласно которому «субъектом правотворчества» выступает воля божества, а право теократично; — религиозные нормы являются основным социальным регулятором; — религиозное право имеет персональный, а не территориальный характер, т. е. его предписания распространяются только на представителей данной религиозной общины; — отдают приоритет обязанностям, а не правам человека; — носят преимущественно частно-правовой характер. 187 15.6. Традиционные (обычные) правовые системы Обычное право основано на государственном признании сложившихся естественным путем и вошедших в привычку населения обычаев. Обычай, как уже указывалось, наиболее древний источник права, известный всем правовым системам, однако если в странах романогерманского и англосаксонского права он выполняет лишь второстепенную роль, то в Африке он был и продолжает оставаться важным регулятором общественных отношений, особенно за переделами городов. Многочисленные народности Африки имеют свои обычаи, призванные обеспечить единство, сплоченность социальной группы (трибы, рода, деревни), уважение памяти предков, связь с окружающей природой, духами, другими сверхъестественными силами. Мифический характер обычаев, их множественность, неформализованность и разрозненность не позволяют эффективно использовать их для создания национальных правовых систем по типу европейских. Период колонизации Африки создал предпосылки для заимствования современного законодательства, судебной системы, но принципиально не изменил образ правового сознания большинства сельского населения, которое продолжает ориентироваться на прежнюю систему ценностей, поэтому современное состояние правового развития стран «обычного права» можно охарактеризовать как сложный переходный период определения путей и способов взаимодействия двух культур: законодательно-прецедентной европейской и обычно-правовой африканской. К особенностям традиционных правовых систем относятся следующее: - основным источником права является правовой обычай; - связь правовых, моральных, и религиозных норм; - связь с мифологией; - уважение памяти предков; -добровольность исполнения норм; - консерватизм; - обеспечение гармонии и сбалансированности общества; -неформализованность и разрозненность норм. 188 Задания для самопроверки по теме 15 1. Изучите основания для объединения правовых систем отдельных государств в правовые семьи: - общность генезиса, т. е. возникновения и развития; - общность источников, т. е. форм закрепления и выражения норм права; - структурное сходство или даже единство (микроуровень, макроуровень); - общность принципов регулирования общественных отношений; - единство терминологии, юридических категорий и понятий, юридической техники. 2. Назовите подходы к пониманию термина «правовая система». 3. Найдите несоответствия в характеристике приведенных правовых явлений, если они имеются, и изобразите схематично их соотношение. 189 4. Изучите структуру романо-германского права. Можно ли отнести Республику Беларусь к странам с романогерманской правовой системой? Литература к теме 15 1. Артемов, В. Ю. Источники и доктринальные школы мусульманского права / В. Ю. Артемов // Журн. рос. права. - 2007. - № 3. С. 128-135. 190 2. Давид, Р. Основные правовые системы современности / Р. Давид, К. Жоффре-Спинози; пер. с фр. - М.: Междунар. отношения, 2003.-400 с. 3. Захарова, М. В. Правовые системы переходного типа: теоретический анализ / М. В. Захарова // История государства и права. 2 0 1 1 . - № 9 . - С . 28-31. 4. Зимин, И. А. Иудейское (галахическое) право: история, сущность, современность / И. А. Зимин // История государства и права. 2 0 1 0 . - № 2 0 . - С . 29-30. 5. Зимненко, Б. Л. Международное право и правовая система Российской Федерации. Общая часть: курс лекций / Б. Л. Зимненко. М.: Статут, РАП, 2010. - 416 с. 6. Калинина, Е. В. Источники религиозного права: Тора как основной закон древнееврейского государства / Е. В. Калинина // История государства и права. - 2011. - № 16. - С. 35-38. 7. Кананыкина, Е. С. Философский анализ английских источников права: законодательство / Е. С. Кананыкина // История государства и права. - 2 0 1 0 . - № 2 0 . - С . 30-36. 8. Клочкова, Ю. А. Конвергенционные правовые системы как результат современной глобализации / Ю. А. Клочкова // Государственная власть и местное самоуправление. - 2011. - № 4. - С. 6-10. 9. Луць, Л. А. Методологические возможности типологизации правовых систем / Л. А. Луць // Право и демократия: сб. науч. тр.; редкол. B. И. Бибило (гл. ред). - Минск: Белорус, гос. ун-т, 2004. - Вып. 1 5 . C. 38-49. 10. Марченко, М. Н. Курс сравнительного правоведения: учеб. пособие для вузов по спец. «Юриспруденция» / М. Н. Марченко; Моск. гос. ун-т им. М. В. Ломоносова. - М.: Городец-издат, 2002. - 1088 с. 11. Массэ, А. Ислам. Очерк истории / А. Массэ; пер. с фр. 3-е изд. - М.: Крафт+, 2007. - 200 с. 12. Поленина, С. В. Воздействие глобализации на правовую систему России / С. В. Поленина, О. А. Гаврилов, Е. Г. Колдаева // Государство и право. - 2004. - № 3. - С. 5-15. 13. Правовая система Нидерландов / В. В. Бойцова, Л. В. Бойцова, Э. Р. Бланкеибург [и др.]. - М.: Зерцало, 1998. - 421 с. 14. Рассказов, Л. П. Мусульманское право как разновидность религиозного права / Л. П. Рассказов, М. Р. Кангезов // Общество и право. 2 0 1 0 . - № 1 . - С . 24-26. 191 15. Романов, А. К. Правовая система Англии: учеб. пособие/ A. К. Романов; Акад.нар. хоз-ва при Правительстве Рос. Федерации. М.: Дело, 2000. - 344 с. 16. Саидов, А. X. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): учебник / А. X. Саидов; под ред. B. А. Туманова. - М.: Юристъ, 2003. - 448 с. 17. Сигалов, М. К. Традиционное исламское правопонимание / М. К. Сигалов // История государства и права. - 2011. - № 8. - С. 20-24. 18. Цмай, В. В. Основные этапы становления концепции мусульманского права / В. В. Цмай, Р. 3. Таилов // История государства и п р а в а . - 2 0 0 5 . - № 1 . - С . 61-62. 19. Элон, М. Еврейское право / М. Элон; пер. с иврита; под общ. ред. И. Ю. Козлихина; Ассоциация юрид. центр. - СПб.: Юрид. центр Пресс, 2 0 0 2 . - 6 1 1 с. ТЕМА 16 ПРАВОТВОРЧЕСТВО 16.1. Понятие и принципы правотворчества В зависимости от двух типов правопонимания - позитивизма и непозитивизма - понятие правотворческой деятельности обусловлено признанием права и закона как совпадающих либо различных явлений. Позитивизм предполагает, что правотворчество - это деятельность государственных органов по созданию, «творению» норм права и оформлению их в текст нормативного правового акта. С позиций непозитивизма в процессе правотворчества осуществляется сначала «поиск» правовой нормы, существующей и без деятельности законодателя в лице уполномоченного на то государственного органа, а затем ее материализация в источнике права. Объединяет эти подходы к правотворчеству то, что это государственная деятельность. Правотворчество представляет собой форму государственного управления обществом, выражающуюся в формализации права путем создания нормативных правовых актов. Схожим с понятием «правотворчество», но не тождественным ему является «правообразование». Если правообразование - объективный процесс выработки норм в обществе, успешно осуществляемый без государства, то правотворчество - более узкая категория, завершающая стадия правообразования, когда в процесс вступают государственные органы для формализации уже сложившихся правоотношений. В отечественном законодательстве вместо понятия «правотворчество» используется понятие «нормотворчество» как идентичное, и под нормотворческой деятельностью понимается научная и организационная деятельность компетентных государственных органов по подготовке, экспертизе, изменению, дополнению, принятию либо отмене нормативных правовых актов. Принципы правотворчества Демократизм правотворчества проявляется, прежде всего, в участии граждан в правотворческом процессе, в результате чего в процессе «поиска» права правотворческий орган постоянно будет находиться под социальным контролем, и объективизация права будет в наибольшей степени соответствовать интересам человека, социальной группы, общества. Этот принцип воплощается в таких формах, как референ- 193 дум, вынесение на всеобщее обсуждение в средствах массовой информации проектов наиболее важных законов. Кроме того, открытая, гласная деятельность самого парламента - единственного представительного и выборного органа государственной власти, где принимаются законы - воплощение принципа демократизма правотворчества. Принцип законности предполагает соблюдение процедуры принятия нормативных правовых актов в пределах компетенции правотворческого органа. Этому принципу должно удовлетворять и содержание нормативного правового акта, не входящее в противоречие с актами более высокой юридической силы. Научность правотворчества означает необходимость его осуществления с учетом достижений юридической науки и учета правового опыта других стран, а также привлечение ученых-юристов на определенных стадиях правотворчества к работе по созданию нормативного правового акта. Данный принцип проявляется в следующем: научном сопровождении процесса разработки концепции нормативного правового акта; формировании прогнозов о последствиях действия акта; использовании социологических данных об общественном мнении, правосознании субъектов по разрабатываемому законопроекту и др. Во многих странах мира при парламентах созданы научные центры, где разрабатывается стратегия правотворчества, планируется правотворческая работа, разрабатываются тексты конкретных нормативных правовых актов, организуется проведение правовых экспериментов. В Беларуси в таком направлении работает Национальный центр законодательства и правовых исследований Республики Беларусь. Принцип своевременности -точное определение момента подготовки и принятия нормативного правового акта, соответствующего социальной потребности, зрелости общественных отношений к их правовому регулированию. Принцип профессионализма, требующий от субъектов правотворчества обладания ими профессиональным уровнем правовой культуры и специального образования. Принцип исполнимости, позволяющий принимать такие нормативные правовые акты, которые могут реально действовать, т. е. опираться на реальные экономические, финансовые, кадровые, организационные, юридические условия. К принципам правотворчества относят также принципы гласности, связи теории с практикой, использования правового опыта и др. 194 16.2. Виды правотворчества Классифицировать правотворчество можно по различным основаниям. В зависимости от субъектов, наделенных правотворческой компетенцией, различают: - непосредственное правотворчество народа, осуществляемое им в процессе референдума; - правотворчество государственных органов. В данном случае государственные органы законодательной, исполнительной и судебной ветвей власти участвуют в правотворческом процессе. В романо-германской правовой системе в связи с тем, что судебный прецедент не является источником права, судебные органы в правотворчестве, как правило, не участвуют, а в англосаксонской правовой системе именно они формализуют право в судебном прецеденте. По способу придания юридической силы нормативному акту разграничивают: - непосредственное правотворчество самого государственного органа; - делегированное правотворчество, когда государс твенный орган часть своих правотворческих полномочий передает другому государственному органу; -санкционированноеправотворчество, при котором государственный орган утверждает нормы, принятые негосударственными организациями, например, при регистрации уставов общественных организаций. В зависимости от юридической силы нормативного правового акта, появляющегося в результате правотворчества, выделяют: - законотворчество - правотворчество высшего представительного органа власти - парламента, создающего законы; -подзаконное правотворчество - специальная деятельность всех других органов государственной власти, наделенных правотворческими функциями, в результате чего появляются подзаконные нормативные правовые акты, построенные в иерархическом порядке. Среди оснований для классификации выделяют также содержание нормотворческой деятельности, которое позволяет анализировать ее с точки зрения планирования, подготовки текста проекта нормативного акта, его экспертизы, принятия, дополнения, отмены, официального опубликования. 195 16.3. Этапы правотворчества Правотворчество представляет собой сложный процесс, который состоит из необходимых, последовательно осуществляемых организационных действий, составляющих его этапы - стадий, т. е. это движение нормативного правового акта от зарождения его идеи до принятия. Говоря о процедуре правотворчества, выделяют три этапа, каждый из которых имеет несколько стадий. Первый этап - предпроектный, осуществление которого возможно без участия правотворческого органа. Субъектами данного этапа могут быть как отдельные граждане, лидеры политических партий, так и правотворческие органы. Второй этап - проектный. Он наиболее продолжительный и может состоять, например, из таких стадий, как принятие решения о начале подготовки нормативного правового акта, подготовка его текста, создание рабочей группы, подготовка пакета сопроводительных документов, обсуждение текста проекта на совещаниях, в печати, рецензирование, согласование проекта акта с заинтересованными государственными органами, его доработка с учетом замечаний. Третий этап - процесс принятия нормативного правового акта, который включает в себя внесение проекта акта на непосредственное рассмотрение правотворческого органа, рассмотрение его там в соответствии с регламентом, голосование по проекту, подписание нормативного правового акта, опубликование его или доведение до адресата иным способом. Общие нормы о стадиях правотворчества, а также правилах нормотворческой деятельности содержатся в Законе Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь». Выделяются следующие шесть стадий нормотворческого процесса: - планирование нормогворческой деятельности; - нормотворческая инициатива; - подготовка проекта нормативного правового акта; - принятие (издание) нормативного правового акта; - включение нормативного правового акта в Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь; - опубликование нормативного правового акта. Содержание каждой стадии правотворчества определяется особенностями нормативного правового акта, его юридической природой, 196 видом, назначением, сферой и характером регулируемых общественных отношений. В зависимости от вида принимаемого нормативного правового акта стадии могут иметь содержательные и организационные особенности. Процесс создания и принятия такого вида нормативного правового акта, как закон наиболее регламентирован и дополнительно регулируется нормами Закона Республики Беларусь «О Национальном собрании Республики Беларусь», регламентов Палаты представителей и Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь. 16.4. Понятие законотворческого (законодательного) процесса Законотворчество - деятельность парламента и (или) других государственных органов по созданию закона. Существует узкое понимание законодательного процесса как процедуры обсуждения и принятия готового законопроекта в парламенте и широкое - как полного цикла работы над законом, начиная от решения разработать проект до его официального опубликования. Законотворчество (законодательный процесс) состоит из стадий, набор которых установлен законодателем конкретного государства. Соответственно, стадии носят разные названия и представлены разным количеством. Однако существуют основные, постоянные стадии, закрепление которых в законодательстве является обязательным, и переменные, вспомогательные, отражающие особенности законодательного процесса в том или ином государстве, набор которых обусловлен, прежде всего, формой правления, формой государственного устройства, политикоправовым режимом данного государства. Реализация законодательной инициативы представляет собой официальное внесение в парламент управомоченными субъектами законопроекта или законопредложения, представляющего идеи, концепции будущего закона. Оканчивается эта стадия предварительным рассмотрением законопроекта в парламенте, а именно признанием парламентариями целесообразности принятия закона на основе законодательной инициативы и включением работы над ним в план деятельности парламента либо признание принятия его нецелесообразным и вынесение решения об отклонении законопроекта. 197 Следующая стадия - обсуждение законопроекта, предполагающая непосредственную работу над ним, является самой объемной. Чтение - одна из парламентских процедур, означающая обсуждение законопроекта на пленарном заседании парламента. Обычно проводится два или три чтения, после каждого из которых ведется работа над усовершенствованием законопроекта в отраслевой (головной) комиссии (комитете) парламента. Третья стадия - принятие закона - зависит от внутренней структуры парламента. В однопалатном парламенте эта стадия совпадает с последним чтением и реализуется посредством голосования. В двухпалатном (бикамерном) парламенте процесс принятия закона продолжается во второй палате, причем если верхняя палата с широкими полномочиями, то в ней повторяется процедура, аналогичная процедуре в нижней палате, иначе - предусматривается упрощенная процедура. В двухпалатном парламенте в случае расхождения мнений по поводу законопроекта между палатами, как правило, предусмотрены согласительные процедуры. Следующая стадия — санкционирование, промульгация закона является, как правило, прерогативой главы государства. Последняя стадия - опубликование закона - осуществляется специально уполномоченными на то государственными органами с целью придания ему публичного характера. 16.5. Законодательная техника Основателем учения о законодательной технике является Р. Иеринг, который сформулировал множество правил относительно того, как писать законы. Юридическая (законодательная) техника представляет собой совокупность правил и приемов, относящихся к подготовке, формулированию и опубликованию нормативных правовых актов. Эти правила подразделяются на правила количественного сокращения законов и правила их качественного упрощения. Законодательная техника подразделяется на содержательную часть, связанную с достижением адекватности нормативных актов и реальных общественных отношений, и формально-юридическую часть, связанную с процедурами, приемами, способами придания реальным общественным отношениям оптимальной правовой формы. 198 I Средства юридической техники могут быть закреплены в специальном нормативном акте, но могут действовать и на основе сложившихся обычаев. В Республике Беларусь вопросы юридической (нормотворческой) техники урегулированы Законом Республики Беларусь «О нормативных правовых актах Республики Беларусь», который содержит требования к нормативному правовому акту, его структуре и реквизитам, терминологии и языку акта. Более детальные правила юридической техники содержатся в Правилах подготовки проектов нормативных правовых актов, утвержденных Указом Президента Республики Беларусь «О мерах по совершенствованию нормотворческой деятельности». Юридическая техника охватывает вопросы построения актов (преамбула, разделы, главы, статьи), определения терминов, использования формулировок (четкость, однозначность, грамотность и т. д.). Это позволяет придать правовому акту оптимальную форму - возможный минимум текста при возможном максимуме его нормативного содержания. Определяющее значение в законодательной технике имеет юридический язык (юридическая лексика) - специализированный понятийный аппарат права, используемый для обеспечения точности и однозначности понимания юридических текстов. Юридический язык требует однозначности используемых в конкретном акте грамматических форм, смыслового однообразия, и вместе с тем юридический язык динамичен, постоянно обогащается и т. п. Среди способов (приемов) изложения норм права выделяют: - по форме предложения, в котором выражена норма, она может быть изложена: в виде нормативного или повествовательного, утвердительного или отрицательного предложения; - по степени обобщенности, абстрактности изложения: абстрактный или казуистический; - по степени полноты изложения: прямой, ссылочный, бланкетный. Часто применяемыми средствами юридической техники являются правовые презумпции, фикции, юридические конструкции и аксиомы. Существуют правила и приемы, относящиеся к внешнему оформлению нормативных правовых актов: требования к его реквизитам указание на вид акта, орган, его издавший, название акта, по возможности наиболее кратко отражающее предмет правового регулирования, и другие обязательные элементы. 199 Выделяют следующие правила юридической (законодательной) техники, которые носят рекомендательный характер, но, тем не менее, являются общепризнанными правилами: - законопроект должен содержать лишь один предмет регулирования, отражаемый, как правило, в названии законопроекта; -логическая последовательность изложения текста акта, требующая вначале изложения норм материального права, затем процессуальных норм; сначала общих, а после - конкретизирующих, причем, следует избегать повторений правовых предписаний; - максимальная краткость и компактность изложения нормативного материала, которая предполагает, что закон не может предусмотреть все конкретные ситуации, поэтому он не должен носить излишне детализированный характер. В то же время краткость и лаконичность изложения текста не должна приводить к использованию сложных правовых конструкций для правоприменителя, следует избегать общих и абстрактных формулировок, чтобы избежать неоднозначного толкования статей; - использование специального языка законопроекта, терминов и дефиниций, определяющее, что при разработке законопроекта предпочтительно ориентироваться на тот круг лиц, которые будут использовать данный закон в своей повседневной практике. Задания для самопроверки по теме 16 1. Составьте схему о видах правотворчества. 2. Дополните перечень принципов правотворчества и раскройте их: - демократизм; - законность; - научность; - своевременность; 3. Изучите и проанализируйте схемы о структуре, компетенции Парламента, стадиях законодательного процесса в Республике Беларусь. 200 3.1. Структура Национального собрания Республики Беларусь 201 3.2. Компетенция Национального собрания Республики Беларусь 202 3.3. Стадии законотворческого процесса в Республике Беларусь 203 4. Исследуйте соотношение сходных понятий «правообразование» и «правотворчество» и определите, какое понятие шире по содержанию, а какое уже и почему? Литература к теме 16 1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.). - Минск: Амалфея, 2005. - 48 с. 2. О концепции совершенствования законодательства Республики Беларусь: Указ Президента Респ. Беларусь, 10 апр. 2002 г., № 205 // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 3 . 0 мерах по совершенствованию криминологической экспертизы: Указ Президента Респ. Беларусь, 6 июня 2011 г., № 230: в ред. Указа 204 ПрезидентаPeen. Беларусь от30.12.2011 г. //КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». Минск, 2012. 4. О мерах по совершенствованию нормотворческой деятельности: Указ Президента Респ. Беларусь, 11 авг. 2003 г., № 359: в ред. Указа Президента Респ. Беларусь от 28.01.2010 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 5 . 0 Национальном собрании Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 8 июля 2008 г., № 370-3: в ред. Закона Респ. Беларусь от 13.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 6. О некоторых вопросах осуществления обязательной юридической экспертизы нормативных правовых актов: Указ Президента Респ. Беларусь, 30 дек. 2010 г. № 711 // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». Минск, 2012. 7. О некоторых мерах по совершенствованию правотворческой деятельности и научных исследований в области права: Указ Президента Респ. Беларусь, 13 дек. 2007 г., № 630: в ред. Указа Президента Респ. Беларусь от 30.12.2010 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 8. О нормативных правовых актах Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 10 янв. 2000 г., № 361-3: в ред. Закона Респ. Беларусь от 02.07.2009 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 9. О регламенте Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь: постановление Палаты представителей Национального собрания Респ. Беларусь, 9 окт. 2008 г., № ЮЗЗ-ПЗ/IX // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 10. О регламенте Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь: постановление Совета Республики Национального Собрания Респ. Беларусь, 19 дек. 2008 г., № 57-СР4/1: в ред. постановления Совета Республики Национального Собрания Респ. Беларусь от 04.10.2010 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 11. Об обязательной юридической экспертизе нормативных правовых актов Национального банка, Национальной академии наук 205 Беларуси, министерств, иных республиканских органов государственного управления, областных, Минского городского Советов депутатов, облисполкомов, Минского горисполкома, местных Советов депутатов, исполнительных и распорядительных органов базового уровня: постановление Совета Министров Респ. Беларусь, 23 сент. 2006 г., № 1244: в ред. постановления Совета Министров Респ. Беларусь 30.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 12. О некоторых вопросах опубликования и вступления в силу правовых актов Республики Беларусь: Декрет Президента Респ. Беларусь, 24 февр. 2012 г., № 3 // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». Минск, 2012. 13. Абрамова, А. И. Законодательная идея и форма ее реализации / А. И. Абрамова // Журн. рос. права. - 2010. - № 12. - С. 65-72. 14. Андреев, И. Законотворческий процесс в Республике Беларусь (состояние и перспективы) / И. Андреев // Юстыцыя Беларусь 2003. - № 2. - С. 26-28. 15. Берков, В. Ф. Логические аспекты правового нормотворчества / В. Ф. Берков // Проблемы управления. - 2002. - № 2. С. 41-46. 16. Бодак, А. Н. Правотворческий процесс в Республике Беларусь / А. Н. Бодак. - Минск: ГИУСТ БГУ, 2010. - 220 с. 17. Василевич, Г. А. Правотворческий процесс: учеб. пособие / Г. А. Василевич, С. М. Сивец. - Минск: ГИУСТ БГУ, 2008. - 303 с. 18. Вишневский, А. Ф. Теория и практика подготовки проекта нормативного правового акта / А. Ф. Вишневский, В. Н. Дмитрук. Минск: Дикта, 2004. - 148 с. 19. Гуйда, Е. П. Законодательная деятельность в Республике Беларусь: состояние и развитие: монография / Е. П. Гуйда; Ин-г государства и права Нац. акад. наук Беларуси. - Минск: Право и экономика, 2005. - 366 с. 20. Доунар, Т. I. Выток1 беларускага парламентарызму / Т. I. Доунар // Право и демократия: сб. науч. тр.; редкол. В. Н. Бибило (гл. ред.). - Минск: Белорус, гос. ун-т, 2004. - Вып. 15. - С. 3-13. 21. Калинин, С. А. Об официальном опубликовании нормативных правовых актов в Республике Беларусь / С. А. Калинин // Право.Ьу. 2 0 1 0 . - № 1 . - С . 163-167. 206 22. Керимов, Д. А. Законодательная техника: науч.-метод, и учеб. пособие / Д. А. Керимов; Акад. соц. наук; Ин-т соц.-полит, исслед. РАН; Ин-т гос. и права Р А Н . - М . : Норма, 2000. - 124 с. 23. Коваленко, Е. Обязательная юридическая экспертиза нормативных правовых актов: современное состояние и пути совершенствования / Е. Коваленко // Юстиция Беларуси. - 2009. - № 11. - С. 53-56. 24. Кодавбович, В. А. Правотворческий процесс: курс лекций / В. А. Кодавбович, Е. В. Жигалко. - Минск: Амалфея, 2008. - 288 с. 25. Лагун, Д. А. Процесс издания правовых актов Президента Республики Беларусь / Д. А. Лагун // Право и демократия: сб. науч. тр.; отв. ред. В. Н. Бибило. - Минск: Белорус, гос. ун-т, 2002. - Вып. 1 2 . - С . 23-38. 26. Лебедева, О. Обязательная юридическая экспертиза: сегодня и завтра / О. Лебедева // Юстиция Беларуси. - 2011. - № 2. - С. 18-21. 27. Лукашов, А. «Пакетный» принцип формирования законодательства, включающего установление юридической ответственности / A. Лукашов // Юстыцыя Беларусь - 2007. - № 9. - С. 60-67. 28. Мазуренко, А. П. Российская правотворческая политика: концепция и реальность / А. П. Мазуренко. - М.: Юрист, 2010. - 392 с. 29. Марченко, М. Н. Судебное правотворчество и судейское право / М. Н. Марченко. - М.: Проспект, 2011. - 512 с. 30. Мурашко, Л. О. Нормопюрческое пространство: проблемы правообразования в Республике Беларусь: монография / Л. О. Мурашко. Минск: Беларус. навука, 2008. - 205 с. 31. Нормография. Теория и методология нормотворчества: учеб.метод. пособие для вузов / А. И. Абрамова [и др.]; под ред. Ю. Г. Арзамасова; Сибир. акад. гос. службы, Владимир, юрид. ин-т, Рос. ун-т кооперации. - М.: Академический Проект, 2007. - 560 с. 32. Реут, В. И. Проблемы определения концепции законопроекта в контексте совершенствования национального законодательства / B. И. Реут// Весн. Канстытуц. Суда Рэсп. Беларусь. - 2005. - № 1. C. 63-72. 33. Сатолина, М. Н. Мониторинг Конституции Республики Беларусь как фактор создания единого информационно-правового пространства государства / М. Н. Сатолина // Право.by. - 2011. - № 1. - С. 8-15. 34. Сенякин, И. Н. Фундаментальное исследование вопросов юридической техники / И. Н. Сенякин, И. В. Михеева // Журн. рос. права. - 2012. -№ 1 . - С . 121-127. 207 35. Сидорчук, И. П. Принципы нормотворческой деятельности как теоретико-методологическая основа доступности законодательства / И. П. Сидорчук // Проблемы управления. - 2009. - № 1. - С. 238-243. 36. Соколова, А. А. Социальные аспекты правообразования / А. А. Соколова. - Минск: Европ. гуманитар, ун-т, 2003. - 160 с. 37. Хамуков, А. В. Разработка концепции законопроекта как ключевая стадия законотворческого процесса/ А. В. Хамуков // Конституционное и муниципальное право. - 2011. - № 9. - С. 46-49. ТЕМА 17 СИСТЕМАТИЗАЦИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА 17.1. Понятие и значение систематизации законодательства Систематизация законодательства - это постоянная форма развития и упорядочения действующей системы права. В соответствии со ст. 1 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» систематизация законодательства - деятельность по упорядочению нормативных правовых актов, приведению их в единую внутренне согласованную систему. Законодательство состоит из огромного количества актов, правотворческая деятельность не может остановиться. Постоянно меняющиеся общественные отношения, принятие новых нормативных актов, внесение в них изменений, отмена устаревших нормативных решений обуславливают упорядочивание всего комплекса действующих нормативных актов. Такая деятельность по приведению нормативных актов в единую, упорядоченную систему и называется систематизацией законодательства. В разные периоды жизни государства потребность в систематизации законодательства бывает различна. Когда в течение многих лет накапливается большой объем нормативно-правового материала, когда действует значительное число нормативных актов, принятых в разное время и к тому же перекрывающих друг друга или попросту устаревших, фактически утративших силу, систематизация законодательства особенно необходима. Следует отметить, что систематизация как средство упорядочивания нормативно-правовых предписаний существует с древнейших времен. Ныне в Беларуси темпы правотворческой и, в первую очередь, законодательной деятельности как никогда высоки. Создаются сотни и тысячи новых нормативных актов. Поэтому, если не заниматься упорядочением действующей нормативной базы, которая увеличивается весьма быстрыми темпами, в будущем возникнут большие трудности в нахождении и использовании действующих норм права, хаос и неразбериха в законодательстве. 209 Значение систематизации законодательства состоит в повышении эффективности правотворческой деятельности и обеспечении качественной реализации правовых норм. Различают несколько форм (видов) систематизации законодательства: кодификация, инкорпорация, консолидация, учет. 17.2. Кодификация Кодификация - вид систематизации законодательства, при которой обеспечивается системное нормативное регламентирование отдельного вида общественных отношений путем издания единого нормативного правового акта. Суть процесса кодификации состоит в качественной переработке значительного объема нормативных правовых актов и создании на их основе одного нового нормативного правового ката, который качественно по-новому регулирует данную сферу однородных общественных отношений. В кодифицированном акте отменяются устаревшие нормы права, вводятся новые, устраняются повторы, противоречия, ликвидируются пробелы. При кодификации из множества актов образуется один. Кодифицированный нормативный правовой акт может называться и кодексом, и положением, и уставом, и правшами. Вследствие многочисленности регулируемых общественных отношений и из-за необходимости большой степени детализации предписаний кодифицированные акты отличаются значительным объемом. Кодификация всегда проводится компетентным государственным органом, она обязательно носит официальный характер и является актом правотворчества. В зависимости от объема кодификационных работ кодификация может быть общей, отраслевой и специальной. При общей кодификации обработке подвергается все законодательство страны, при отраслевой - систематизируется законодательство одной отрасли права, а при специальной - упорядочивается определенный вид правовых норм, охватывающих ряд правовых институтов какой-либо отрасли права. 210 17.3. Инкорпорация Инкорпорация - вид систематизации законодательства, при котором происходит объединение отдельных нормативных правовых актов в различных сборниках или иных изданиях без изменения их нормативного содержания. Ее особенность состоит в том, что изменения в содержание помещаемых в сборники актов обычно не вносятся, и содержание правового регулирования по существу не меняется. Именно это свойство инкорпорации отличает ее от других видов систематизации - кодификации и консолидации. В отличие от кодификации, результатом которой является появление нового источника права кодифицированного акта, инкорпорация не предполагает утрату индивидуальной юридической силы актами, объединяемыми в инкорпорагивном сборнике, сам сборник не является источником права. Систематизировать законодательство в инкорпоративных сборниках можно по различным основаниям. По субъекту принятия инкорпорация делится на официальную, которая проводится самими органами, издавшими акты, официозную, осуществляющуюся специально уполномоченными на то государственными органами, и неофициальную, предполагающую создание сборников нормативных правовых актов в инициативном порядке лицами, специально на то не уполномоченными. По способу упорядочения инкорпорация может быть предметной, когда нормативные акты объединяются по предмету правового регулирования, и хронологической, требующей расположения нормативных правовых актов по времени их издания. Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь является официозным инкорпоративным сборником, объединяющем правовые акты различных субъектов правотворчества, построенном в хронологическом порядке. 17.4. Свод законов Республики Беларусь Высшей формой инкорпорации является Свод законов, представляющий собой полное систематизированное собрание, включающее законы и приравненные к ним нормативные правовые акты национальной правовой системы. 211 Основанием для проведения работ по формированию Свода законов в Республике Беларусь' стал Указ Президента Республики Беларусь от 19 января 1999 г. № 34 «О формировании и издании Свода законов Республики Беларусь». В Свод законов включаются следующие виды актов: Конституция Республики Беларусь, законы Республики Беларусь, декреты и указы Президента Республики Беларусь, акты Верховного Совета Республики Беларусь, межгосударственные и межправительственные договоры, вступившие в силу для Республики Беларусь, акты о выражении согласия Республики Беларусь на обязательность для нее указанных международных договоров, нормативные правовые акты Республики Беларусь, направленные на реализацию международных договоров. В Свод законов не включаются: акты о внесении изменений и (или) дополнений и о признании утратившими силу ранее изданных правовых актов, индивидуально-правовые (ненормативные) акты, в том числе акты оперативно-распорядительного характера, локальные акты, акты о проведении разовых мероприятий. Структура Свода построена на основе Единого правового классификатора Республики Беларусь. Свод законов состоит из 16 разделов и включает более 4000 актов законодательства. Из них свыше 1000 актов национального законодательства и свыше 3000 актов в сфере международных отношений. Его образуют акты: - конституционного законодательства; -гражданского и гражданского процессуального законодательства, хозяйственного процессуального законодательства; - законодательства о финансово-кредитной системе; - законодательства о предпринимательской, хозяйственной (экономической) деятельности; - социального законодательства и др. Свод законов Республики Беларусь распространяется в виде банка данных правовой информации в электронной форме с 1 января 2008 года. 17.5. Консолидация Консолидация предполагает объединение нормативных правовых актов, изданных по одному или нескольким взаимосвязанным вопросам, в один укрупненный нормативный правовой акт, который 212 заменяет все вошедшие в него акты. При консолидации не меняется содержание ранее принятых актов, а осуществляется их редакционная правка. Консолидация представляет собой нечто промежуточное между кодификацией и инкорпораций, когда несколько актов объединяются в один, а повторы и противоречия устраняются. Сближение консолидации с инкорпорацией дало основание некоторым авторам рассматривать консолидацию как разновидность инкорпорации. Другие рассматривают ее как самостоятельный вид систематизации, считая, что инкорпорация - это один из приемов организационно-методической деятельности государственных органов, а консолидация относится к правотворческой деятельности, тем самым они относятся к разным видам правовой деятельности государства. Инкорпорация и консолидация отличаются конечными результатами: инкорпорация сводится к подготовке сборника нормативных правовых актов, а при консолидации действует вновь созданный нормативный правовой акт. Одним из классических примеров консолидации стал Указ Президиума Верховного Совета СССР от 1 октября 1980 г. «О праздничных и памятных днях», который заменил собой 48 нормативных актов. Каждым из этих документов в свое время вводился тот или иной праздничный или памятный день, а принятый Указ, не изменяя сути нормативного регулирования, упорядочил нормативный материал, объединив его в один документ. Подобные мероприятия проводятся компетентными государственными органами, и поэтому в данном случае консолидация носит официальный характер. 17.6. Учет нормативных правовых актов Учет нормативных правовых актов ведется всеми государственными органами, юридическими лицами, практикующими юристами для собственных профессиональных потребностей в нормативной правовой информации или для обеспечения правовой информацией других лиц. Учет предполагает сбор, хранение и под держание в контрольном состоянии действующего законодательства по специальным предметным блокам. Некоторые ученые рассматривают учет нормативных правовых актов не как самостоятельную форму систематизации, а как условие, подготовительный этап проведения систематизации законодательства. 213 Поскольку в результате учета происходит, как и при инкорпорации, внешняя обработка акта, то учет можно считать способом систематизации законодательства. Учет может быть ручным, механизированным, автоматизированным. Выделяют различные виды учета: журнальный, карточный и автоматизированный. Журнальный учет - это фиксация реквизитов нормативных актов в специальных журналах. Такой учет может вестись по хронологическому, алфавитному или системно-предметному принципам. Возможности журнального учета очень ограничены: он используется там, где объем информации невелик, поскольку эта форма оказывается бесполезной при большом объеме правовой информации. Карточный (картотечный)учет предполагает создание разного рода картотек, то есть системы карточек, расположенных в определенной последовательности. Преимущества картотечного учета проявляются в том, что он обеспечивает возможность оперативно вносить информацию об изменениях и дополнениях. Карточки могут располагаться по хронологическому, алфавитному или предметно-отраслевому принципам. С возрастанием роли информационных технологий при систематизации законодательства карточный учет все реже применяется на практике. Автоматизированный (электронный) учет законодательства это учет на базе применения современной компьютерной техники и новейших достижений информационных технологий. Этот вид учета имеет ряд преимуществ по сравнению с другими видами учета и заменяет собой все остальные виды учета. В связи с развитием информационных технологий автоматизированный учет является наиболее эффективным способом учета. В Республике Беларусь - это автоматизированные справочно-поисковые системы: эталонный банк данных правовой информации (ЭБДПИ), банк данных правовой информации «Свод законов Республики Беларусь», «КонсультантПлюс» и др. Центральным государственным научно-практическим учреждением, осуществляющим сбор, хранение, систематизацию, предоставление и распространение эталонной правовой информации, официальное опубликование правовых актов, является Национальный центр правовой информации Республики Беларусь, который выполняет также работы по формированию, ведению и обеспечению функциони214 рования Национального правового Интернет-портала Республики Беларусь и иных информационно-правовых ресурсов глобальной компьютерной сети Интернет. Задания для самопроверки по теме 17 1. Перечислите основные формы систематизации нормативных правовых актов: - кодификация; - учет. 2. Проанализируйте схему процесса кодификации и проиллюстрируйте конкретным примером. 3. В ходе рассмотрения дела в суде одна из сторон ссылается на справочник по административному праву, изданным вузом для студентов. Примет ли суд ссылки стороны на такой вид систематизированного акта? Почему? 4. Проведите неофициальную инкорпорацию, например, в сфере предпринимательской деятельности и представьте структуру такого сборника. 215 5. Запишите названия сборников официальной систематической и хронологической инкорпорации в Республике Беларусь. 6. Раскройте содержание целей систематизации нормативных правовых актов: 7. Определите, что характерно для инкорпорации: - сведение действующих нормативных правовых актов в сборники и собрания; - сведение действующих нормативных актов в один укрупненный акт; - способ неофициального опубликования нормативных правовых актов; - способ официального опубликования нормативных правовых актов; - источник права. 8. Какие из приведенных ниже сборников относятся к актам инкорпорации: - комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь; - Свод законов Республики Беларусь; - сборник нормативных правовых актов об административной ответственности. Литература к теме 17 1. О национальном правовом Интернет-портале Республики Беларусь: Указ Президента Респ. Беларусь, 16 дек. 2002 г., № 609: в ред. Указа Президента Респ. Беларусь от 08.01.2009 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 216 2 . 0 национальном реестре правовых актов Республики Беларусь: Указ Президента Респ. Беларусь, 20 июля 1998, г. № 369: в ред. Указа Президента Респ. Беларусь от 17.10.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 3. О нормативных правовых актах Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 10 янв. 2000 г., № 361-3: в ред. Закона Респ. Беларусь от 02.07.2009 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 4. О формировании и издании Свода законов Республики Беларусь: Указ Президента Респ. Беларусь, 19 янв. 1999 г., № 34: в ред. Указа Президента Респ. Беларусь от28.12.2007 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 5. Об утверждении Единого правового классификатора Республики Беларусь: Указ Президента Респ. Беларусь, 4 янв. 1999 г., № 1: в ред. Указа Президента Респ. Беларусь от 30.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 6. Зимненко, Б. JL Инкорпорационная отсылка как метод обеспечения взаимодействия международного и внутригосударственного права / Б. JI. Зимненко // Моск. журн. междунар. права. - 2006. № 4 . - С . 110-128. 7. Калинин, С. А. Систематизация законодательства как форма правотворческой деятельности в Республике Беларусь / С. А. Калинин // Право и демократия: сб. науч. тр.; редкол. В. Н. Бибило (гл. ред.). Минск: Белорус, гос. ун-т, 2001. - Вып. 11. - С. 43-50. 8. Керимов, Д. А. Система права и систематизация законодательства / Д. А. Керимов // Право и образование. - 2003. - № 1. - С. 7-28. 9. Литягин, Н. Н. Ревизия и систематизация законодательства / П. Н. Литягин // Государство и право. - 2003. - № 4. - С. 26-32. 10. Маргинович, И. Кодификация законодательства о судоустройстве - качественно новый уровень правового регулирования организации судебной власти в Республике Беларусь / И. Маргинович // Юстыцыя Беларусь - 2006. - № 10. - С. 17-21. 11. Мозженко, И. И. Понятие и формы систематизации законодательства / И. И. Мозженко // Государственная власть и местное самоуправление. - 2009. - № 4. - С. 40-43. 217 12. Мозженко, И. И. Систематизация законодательства и ее признаки / И. И. Мозженко // Конституционное и муниципальное право. - 2010. - № 12. - С. 6-9. 13. Наконечный, Я. Е. Значение и роль мониторинга нормативных актов для систематизации российского законодательства / Я. Е. Наконечный // Государственная власть и местное самоуправление. 2 0 0 9 , - № 9 . - С . 14-17. 14. Пилипенко, А. Н. Классификация и систематизация законодательства Франции / А. Н. Пилипенко // Журн. рос. права. - 2001. № 9 . - С . 109-119. ТЕМА 18 РЕАЛИЗАЦИЯ ПРАВА 18.1. Понятие реализации права Право тогда выполняет свое предназначение, когда его нормы воплощаются в жизнь, т. е. реализуются субъектами права. Реализация права - воплощение (применение) уже существующих правовых норм на практике, т. е. осуществление содержащихся в них предписаний в правомерном поведении субъектов права. Если исходить из того, что нормы права создаются обществом, а не государством в лице правотворческих органов (непозитивистское правопонимание), тогда процесс возведения естественного права в закон, т. е. процедура объективации, формального закрепления права в источниках права - это тоже своего рода реализация права, «квазиреализация». Соответственно, процесс реализации права правотворческим органом обладает определенными особенностями, что выражается в дополнительной стадии - «предреализации» (отыскании нормы), а далее - непосредственной реализации права-осуществлении правотворческой функции, результатом которой является нормативный правовой акт. Реализация права в странах романо-германской правовой системы требует обязательной объективации, формализации, санкционировании государством правовых норм. В англосаксонской правовой системе для реализации права не всегда требуется обязательное предварительное законодательное закрепление правовых норм, поскольку суд в таких странах и реализует право, и творит его одновременно. 18.2. Формы непосредственной реализации права По характеру деяний субъектов, степени их активности и направленности выделяют формы непосредственной реализации права (соблюдение, исполнение, использование) и особую, опосредованную форму реализации — применение права. Соблюдение запретов - такая форма реализации права, которая выражается в воздержании субъектов права от совершения тех действий, которые запрещены. Если запрет не нарушается, индивиды, организа- 219 ции не совершают деяний, запрещенных нормой права, то тем самым они эту норму реализуют. Иными словами, норма права в этом случае может быть реализована путем пассивного поведения. Посредством соблюдения реализуются запрещающие и охранительные нормы. Исполнение обязанностей - форма реализации, при которой субъекты права обязаны активными действиями выполнять требования правовых норм. Норма права в этом случае может быть реализована только путем активного правомерного поведения. Посредством исполнения реализуются обязывающие нормы. Использование прав выражается в осуществлении возможностей, дозволенных полномочий, предусматривающих правомерные действия и поступки. Использование связано с совершением дозволенных действий, которые могут совершать управомоченные субъекты и которые зависят от их желания и воли, поэтому решение о совершении либо не совершении того или иного действия принимается непосредственно субьектом, а реализацией нормы права является как активное, так и пассивное поведение субъекта. В форме использования осуществляются управомочивающие (дозволяющие) нормы права. Имеется значительное различие в осуществлении прав гражданами и использовании правомочий государственными органами и должностными лицами. Использование или неиспользование субъективных прав гражданами является сугубо добровольным делом. Осуществление (использование) правомочий государственными органами и должностными лицами является одновременно и правом, и их обязанностью. Непосредственные формы реализации права осуществляются без участия государства, его органов и должностных лиц. Субъекты права имеют возможность реализовывать законодательство добровольно, без принуждения, по взаимному согласию, вступая в правовые отношения, в рамках которых используют субъективные права, исполняют обязанности и соблюдают запреты. Являясь самостоятельными формами реализации права, соблюдение, использование и исполнение обладают общими чертами. Во-первых, тождественностью субъекта правореализации (им может быть как государственный орган, так и гражданин или объединение граждан) и субъекта правоотношения, которое регулирует норма права; во-вторых, значением государственной воли и власти (государственного принуждения) в процессе правореализации: при 220 вышеперечисленных формах реализации права воля государства закреплена в самой норме права, а государственная власть (принуждение) является гарантией реализации права и применяется в случае неправомерного поведения. 18.3. Применение права как особая форма его реализации В случаях, когда реализация права без участия компетентных государственных органов либо должностных лиц невозможна, используется особая форма реализации права - правоприменение, под которым понимается властная деятельность специально уполномоченных государственных органов или должностных лиц, обеспечивающая адресатам правовых норм реализацию их прав и исполнение обязанностей. Общий характер правовой нормы применяется к конкретному субъекту именно через такую специальную деятельность. Правоприменение-комплексная, вспомогательная, опосредованная по отношению к адресату юридической нормы форма правореализации, являющаяся одновременно и ее гарантией. Отличительными признаками правоприменительной деятельности являются: - осуществляется только уполномоченными на то государственными органами, должностными лицами; - имеет государственно-властный характер; - представляет собой деятельность в отношении конкретных жизненных случаев и в отношении конкретных субъектов права; - четко регламентирована нормативными актами (установлены специальные процедуры правоприменительной деятельности); - результатом применения права является издание акта правоприменительной деятельности. 18.4. Стадии правоприменительного процесса Правоприменительный процесс включает в себя три основные стадии. Установление фактических обстоятельств дела, юридических фактов или юридических составов, которые, как правило, относятся к прошлому, и поэтому правоприменитель не может наблюдать их непосредственно. Например, при совершении преступления на этом этапе устанавливается лицо, совершившее преступление, время, 221 место и способ его совершения, характер и размер ущерба, характер вины и другие обстоятельства. При установлении юридической основы дела правоприменитель находит юридическую норму, которую необходимо применить к данной конкретной ситуации. В случае отсутствия нормы, регулирующей данную жизненную ситуацию (пробела в праве), например, в уголовном законодательстве действует юридическая аксиома - «нет преступления и проступка, нет наказания, и нет взыскания без закона», а если отсутствует норма в гражданском законодательстве, то для преодоления пробелов в праве правоприменитель использует аналогию закона или аналогию права. Аналогия закона предполагает применение нормы, регулирующей сходные с рассматриваемыми отношения. Аналогия права означает решение дела на основе общих начал (принципов права) и смысла (духа) законодательства. В рамках этой стадии также происходит толкование правовой нормы, которое заключается в отыскании ее точного смысла, содержания. Только на основе верно понятого смысла нормы может быть правильно разрешено дело. В процессе третьей стадии - принятия решения по юридическому делу - выносится правоприменительный акт как результат правоприменительной деятельности. Принятие решения является ключевой стадией, поскольку именно в этой деятельности и проявляется применение как форма реализации права. Все предшествующие стадии нацелены на обеспечение принятия всесторонне обоснованного решения. 18.5. Понятие, признаки и классификации правоприменительных актов Правоприменительные акты (акты индивидуального применения) - правовые акты уполномоченных субъектов правоприменительной деятельности, принимаемые в целях урегулирования конкретной жизненной ситуации. В правоприменительных актах закрепляются, оформляются решения, принятые в процессе применения права. Признаки актов индивидуального применения: - не содержат норму права, поскольку издаются на основе уже существующих норм права и служат для их исполнения; - конкретизированы, т. е. адресуются четко определенным субъектам права; -создают конкретно-определенную правовую программу поведения', 222 - имеют разовое значение и обладают юридической силой в данной конкретной ситуации; - имеют правовые последствия, т. е. выступают юридически организующей силой обеспечения реализации закона, и их реализация обеспечена государственным принуждением; - соответствуют требованиям нормативных правовых актов; - издаются в пределах компетенции правоприменительного органа или должностного лица; - содержат глубокую всестороннюю мотивировку, - имеют все необходимые реквизиты, что придает актам официальный характер (наименование акта, время и место его принятия, наименование органа, издавшего данный акт, наличие соответствующей печати, подписи и т. п.). Правоприменительные акты разнообразны и классифицируются по различным основаниям. По форме акты индивидуального применения делятся на указы, постановления, приказы, решения, приговоры и др. По субъектам правоприменительной деятельности - акты государственных или общественных организаций, акты высших государственных органов и акты органов местного управления и самоуправления, акты органов правосудия, акты органов прокуратуры, надзора и контроля. По содержанию правоотношений и применяемого элемента норм права - регулятивные акты, направленные как на конкретизацию полномочий, на положительные действия управомоченных субъектов, так и на конкретизацию юридических обязанностей, и охранительные акты, направленные на обеспечение прав, свобод и интересов различных субъектов, на установление юридической ответственности. По содержанию предписаний - обязывающие, -запрещающие и управомочивающие акты применения норм права. В зависимости от характера предписаний - императивные акты и диспозитивные акты. Правоприменительные акты не являются источником права, но относятся к правовым актам. Они отличаются от нормативных правовых актов тем, что содержат не норму права, а конкретные индивидуальные предписания; обращены не ко всем, а к конкретно указанным в них лицам; в них используется не метод общенормативного, абстрактного правового регулирования, а метод индивидуального, казуального регулирования; нормативный правовой акт можно использовать неоднократно, а акт применения права действует только один раз. 223 Задания для самопроверки по теме 18 1. Вставьте пропущенное. 2. Известно, что парламент, как и все другие государственные органы, реализует право в различных формах. Заполните пробелы в представленной ниже схеме. 224 3. Дополните. 4. Выделите из текста нормативного акта несколько правовых норм, которые предполагают: - соблюдение запрета; - исполнение обязанности; - использование субъективного права различными субъектами права. 5. Определите конкретные способы преодоления и устранения пробелов в праве и дополните пропущенное. 225 6. Изучите схему соотношения нормативных правовых и правоприменительных актов и выявите ошибки, если они имеются: 7. Изучите процесса. содержание 226 стадий правоприменительного 8. Ознакомьтесь документов. с представленными 227 видами юридических Литература к теме 18 1. Кодекс о судоустройстве и статусе судей: принят Палатой представителей 31 мая 2006 г.: одобр. Советом Республики 16 июня 2006 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 13.12.2011г.// КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». Минск, 2012. 2. Вахта, А. С. Аналогия закона и аналогия права как способы восполнения пробелов при применении норм уголовно-процессуального права / А.С. Вахта // Рос. следователь. - 2011. - № 1. - С. 7-9. 3. Берг, Л. Н. Правоприменительная деятельность в аспекте системного исследования / Л. H. Берг // Рос. юрид. журн. - 2011. - № 1. С. 54-61. 4. Бодак, A. H. Проблемы субординации и правоприменения нормативных правовых актов Республики Беларусь / А. Н. Бодак // Юстыцыя Беларусь - 2007. - № 3. - С. 63-66. 5. Боннер, А. Т. Законность и справедливость в правоприменительной деятельности / А. Т. Боннер. - М.: Рос. право, 1992. - 320 с. 6. Василевич, Г. А. Устранение и преодоление пробелов и дефектов в законодательстве и практике его применения / Г. А. Василевич // Весн. Канстытуц. Суда Рэсп. Беларусь. - 2007. - № 1. - С. 58-66. 7. Ефременко, Е. М. Презумции в гражданском праве Республики Беларусь // Вестн. Акад. МВД Респ. Беларусь. - 2011. - № 1 (21). С. 108-110. 8. Егоров, К. П. Правоприменение как разновидность юридического процесса / К. И. Егоров // Рос. юрид. журн. - 2011. - № 3. С. 66-69. 9. Завадская, Л. Н. Механизм реализации права / Л. П. Завадская. М.: Наука, 1992.-288 с. 10. Захаров, А. А. Применение права как юридический процесс / А. А. Захаров // История государства и права. - 2009. - № 8. - С. 44^18. 11. Захаров, А. А. Применение права: системно-функциональный анализ: монография / А. А. Захаров. - Белгород, 2009. - 226 с. 12. Золотарева, Л. С. Правореализация с точки зрения психологической теории права Л. И. Петражицкого / Л. С. Золотарева// Закон и право. - 2008. - № 1. - С. 26-28. 13. Иванова, С. А. Принцип справедливости в правоприменительной деятельности (Теоретические аспекты реализации) / С. А. Иванова // Государство и право. - 2006. - № 1. - С. 19-26. 228 14. Качановский, Ю. Jus et justitia: право и правоприменение / Ю. Качановский // Право и политика. - 2003. - № 12. - С. 109-104. 15. Логачев, А. В. О некоторых вопросах применения актов Верховного Совета Республики Беларусь / А. В. Логачев // Право Беларуси. 2 0 0 6 , - № 9 . - С . 9 6 - 1 0 0 ; - № 1 0 . - С . 82-87. 16. Лукьянова, Е. Г. Процессы глобализации в сфере правоприменения в России / Е. Г. Лукьянова, В. В. Балытников // Журн. рос. права. - 2006. - № 6 . - С . 128-138. 17. Малиновский, А. А. Способы осуществления права / А. А. Малиновский // Журн. рос. права. - 2007. - № 3. - С. 48-55. 18. Мурашко, Л. О. Понятие конституционного пробела в аспекте предмета конституционно-правового регулирования / Л. О. Мурашко // Весн. Канстытуц. Суда Рэсп. Беларусь. - 2007. -№ 4. - С. 59-63. 19. Подгруша, В. В. Теория и практика применения аналогии права в гражданском обороте / В. В. Подгруша // Право Беларуси. - 2006. № 2 . - С . 100-104. 20. Тихомиров, Ю. А. Правоприменение: от стихийности к системе / Ю. А. Тихомиров // Журн. рос. права. - 2007. - № 12. - С. 27-36. 21. Фалькина, Т. Ю. К понятию механизма реализации права как разновидности правового механизма / Т. Ю. Фалькина // Право и образование. - 2007. - № 4. - С. 76-82. ТЕМА 19 ТОЛКОВАНИЕ ПРАВА 19.1. Понятие толкования права В советский период проблемы толкования юридических текстов изучала теория толкования права, в настоящее время под влиянием западной науки эту область знаний называют юридической герменевтикой, которая «претендует» на выделение в качестве самостоятельной юридической науки. Толкование права представляет собой комплексное явление в виде двух взаимосвязанных процессов: уяснения смысла и содержания права (для себя) и разъяснения и объяснения смысла и содержания права (для других). Толкование права (интерпретация) - деятельность субъектов права по уяснению и разъяснению смысла, вложенного в нормы права правотворческим органом, для их правильного применения. Целью толкования является правильное, точное и единообразное понимание и применение нормативного правового акта, выявление его сути, которую законодатель вложил в словесную формулировку. Процесс толкования правовых норм приводит к соответствию фактического смысла и текстового содержания правовой нормы, т. е. «духа» и «буквы» закона (нормативного акта). Толкование права является необходимым элементом деятельности любого субъекта по реализации правовых предписаний и имеет место на всех стадиях правового регулирования: в ходе правотворчества, систематизации законодательства, при разных формах его реализации, однако наибольшее значение толкование имеет в правоприменительном процессе, в юридической деятельности должностных лиц государственных органов. Необходимость толкования обусловлена спецификой юридической техники, особенностями формулирования правовых норм, наличием пробелов в праве. 19.2. Способы толкования права Способы толкования норм права включают в себя совокупность методов и средств, которые помогают уяснить смысл нормы права, приблизить понимание текста нормативного правового акта к воле законодателя, приблизить «букву» закона к его «духу». 230 Юридическая наука не достигла единства взглядов на количество способов толкования норм права и на их содержание. Наиболее общепризнанными способами толкования являются следующие. Языковой (грамматический) способ - содержание нормы права уясняется на основе анализа текста акта. Грамматический способ толкования основывается на знании языка, на котором сформулированы нормы права, на использовании правил синтаксиса, морфологии, на выявлении значения отдельных слов и терминов, употребляемых союзов, предлогов, знаков препинания. Основными правилами языкового (грамматического) толкования являются: словам следует придавать то значение, которое они имеют в литературном языке; если в самом акте дано определение понятия, то именно в этом значении его следует применять; идентичным формулировкам нельзя придавать различное значение; в тексте нормативного акта нет ничего лишнего, соответственно, необходимо такое толкование, где разъясняется каждое слово, каждый знак препинания. Систематический способ основан на том, что позволяет разъяснить право как систему, поскольку содержание каждой нормы находится во взаимосвязи с другими нормами, при этом реальная норма всегда достраивается до логической; каждая материальная норма подкрепляется процессуальной, иначе ее реализация невозможна; нормы, в которых устанавливаются дефиниции, связываются с теми, с которыми они употребляются; прослеживается связь общих и специальных норм; связь основной (базовой) и отсылочной юридических норм. Логический способ толкования позволяет исследовать внутренние связи между частями нормативного правового акта посредством использования правил и законов логики. При логическом способе толкования интерпретатор использует такие приемы, как логическое преобразование, логический анализ понятия, выводы по аналогии, выводы от противного, доведение до абсурда и др. Историко-политическое толкование позволяет уяснить содержание нормативного правового акта с учетом исторических и политических условий его принятия. Специально-юридическое толкование состоит в уяснении смысла специальных юридических категорий, понятий, конструкций. Все способы толкования взаимосвязаны и применяются в комплексе, т. к. при помощи отдельно взятого способа не представляется возможным в полной мере уяснить и разъяснить содержание нормы права. 231 19.3. Виды толкования правовых норм Основными критериями для выделения различных видов толкования являются толкование по субъекту и толкование по объему. В зависимости от субъекта толкование может быть официальное и неофициальное. Официальное толкование осуществляется государственными органами или должностными лицами, закрепляется в специальном акте и является общеобязательным. Выделяют официальное нормативное толкование, которое позволяет неоднократно использовать акт толкования, т. к. он носит общий характер, оно может быть аутентическим, когда орган, издавший акт, интерпретирует его и делегированным, когда орган, издавший акт, поручает истолковать его другому. Вторым видом официального толкования является казуальное (правоприменительное), которое характеризуется однократным использованием акта толкования применительно к конкретному случаю. Неофициальное толкование осуществляется субъектами, не уполномоченными на это специально. Различают доктринальное (научное) субъекты толкования, как правило, научно-исследовательские учреждения, ученые и т. п.; профессиональное (компетентное) - субъектами являются юристы-практики, должностные лица государственного аппарата; обыденное - осуществляется любым человеком, не обладающим юридическим образованием. В зависимости от форм правореализации различают толкование, сопутствующее основным формам реализации права - соблюдению, исполнению, использованию права, - «самореализуемое» и толкование, сопутствующее специфической форме - правоприменению — правоприменительное. Первое ограничено сферой самореализации норм посредством сознательного, целенаправленного поведения самих субъекгов права, второе связано с государственным воздействием на правореализационный процесс путем его обслуживания, повышения точности и эффективности юридического воздействия на общественные отношения. Объем толкования определяется соотношением смысла, который вложен в норму права законодателем («дух» закона), и смысла, который вытекает из нормы («буква» закона). По объему различают: буквальное толкование - смысл, который вложил законодатель в норму права, полностью совпадает с тем смыслом, который из нее вытекает; расширительное - смысл, который вложил 232 законодатель в норму права, шире, чем смысл, который вытекает из текста, поэтому интерпретатор должен расширить понимание смысла правовой нормы до смысла, который вложил в нее законодатель (этому толкованию подлежат закрытые перечни); ограничительное - смысл, который вложил законодатель в норму права, уже смысла, который вытекает из текста нормы права, а задача интерпретатора-ограничить смысл понимания правовой нормы до воли законодателя. Задания для самопроверки по теме 19 1. Вставьте пропущенные термины «уяснение», «разъяснение». 233 3. Вставьте пропущенные виды толкования по объему и разъясните схему: Задача толкователя сузить, ограничить смысл, вытекающий из текста нормативного правового акта, до смысла, который вложил в правовую норму законодатель. 234 4. Вставьте пропущенные термины. 5. Вставьте пропущенные термины. 6. Осуществите толкование одной статьи нормативного правового акта всеми способами. 7. Вставьте пропущенное. 235 какого-либо Литература к теме 19 1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.). - Минск: Амалфея, 2005. - 48 с. 2. Бобровник, С. Юридические коллизии: сущность и пути их преодоления в правовом государстве / С. Бобровник // Юстыцыя Беларусь - 2007. - № 9. - С. 32-35. 3. Бошно, С. В. Толкование норм права: приемы и виды / С. В. Бошно// Право и образование, - 2 0 0 3 . - № 5 . - С. 15-33. 4. Василевич, Г. А. Юридические ошибки и пути их устранения / Г. А. Василевич // Законность и правопорядок. - 2009. -№ 1. - С. 3-7. 5. Власенко, Н. А. Неопределенность в праве: понятие и формы / Н. А. Власенко, Т. Н. Назаренко // Государство и право. - 2007. № 6 . - С. 5-12. 6. Вопленко, Н. Н. Толкование права: монография / Н. Н. Вопленко. - Волгоград: Изд-во ВолГУ, 2007. - 126 с. 7. Исаев, И. А. Власть и закон в контексте иррационального: монография / И. А. Исаев. - M.: Юристъ, 2006. - 478 с. 8. Калякин, О. А. Аутентичное толкование - метод восполнения пробелов в нормативных актах / О. А. Калякин // Государственная власть и местное самоуправление. - 2011. - № 1. - С. 3-5. 9. Книпер, К. Толкование, аналогия и развитие права: проблемы разграничения судебной и законодательной власти / К. Книпер // Государство и право. - 2003. - № 8. - С. 5-9. 10. Малинова, И. П. Интерпретационная деятельность в праве (методологические основания и систематизация) / И. П. Малинова // Рос. юрид. журн. - 2011. - № 1. - С. 18-25. 11. Недилько, Ю. В. Толкование правовых норм и его значение / Ю. В. Недилько // История государства и права. - 2011. - № 1. С. 30-32. 12. Новиченко, А. А. Правовая оценка и ее основания / А. А. Новиченко // Государство и право. - 2006. - № 2 - С. 81-86. 13. Реутов, В. П. Аутентическое толкование норм права: поискновых парадигм. Заметки на полях одноименной монографии Я. Н. Колоколова/В. П. Реутов, С. Б. Поляков//Государственная власть и местное самоуправление. - 2010. - № 9. - С. 45-47. 236 14. Семашко, Е. В. Критерии выявления воли закона в процессе толкования норм конституционного права/Е. В. Семашко, Е. В. Коновальченко // Научные труды Академии управления при Президенте Респ. Беларусь. - 2010. - Вып. 12. - С. 231-241. 15. Сидорчук, И. П. Роль толкования правовых предписаний в обеспечении доступности законодательства / И. П. Сидорчук // Научные труды Академии управления при Президенте Республики Беларусь. - 2008. - Вып. 10. - Ч. 2. - С. 207 - 224. 16. Соцуро, Л. В. Неофициальное толкование норм права: учеб. пособие / Л. В. Соцуро. - М.: Профобразование, 2000. - 112 с. 17. Таева, Н. Е. Пределы толкования конституционно-правовых норм Российской Федерации / Н. Е. Таева // Государство и право. 2 0 0 6 , - № 1 2 . - С . 105-108. 18. Толстик, В. А. Системное толкование норм права / В. А. Толстик, Н. Л. Дворников, К. В. Каргин. - М.: Юриспруденция, 2010. - 136 с. 19. Фадеева, А. А. Доктринальное толкование Конституции / А. А. Фадеева // Рос. юрид. журн. - 2011. - № 2. - С. 53-58. 20. Хабибулина, Н. И. Толкование права: новые подходы к методологии исследования: монография / Н. И. Хабибулина. - СПб.: Изд-во С.-Петерб. ун-та МВД Рос., 2001. - 92 с. 21. Экимов, А. И. Аутентическое толкование норм права-резерв законодателя / А. П. Экимов, О. П. Сауляк // Государственная власть и местное самоуправление. - 2010. - № 6. - С. 46-48. ТЕМА 20 ПРАВООТНОШЕНИЕ 20.1. Понятие и признаки правового отношения Под правоотношением, исходя из непозитивистского правопонимания, понимается объективно возникающая до закона особая форма социального взаимодействия людей, обладающих взаимными правами и обязанностями. Согласно такому подходу право появилось первоначально как система правоотношений между людьми, без соответствующих им норм позитивного (государственного) права. Такие правоотношения существуют и сейчас в сфере производства, обмена, распределения материальных благ и присущи социальным связям, до поры не получившим юридического оформления. Их реализация обеспечивается самими участниками без вмешательства государства. Они первичны по отношению к закону, поскольку формируют государственную волю, а государственные органы и законодатель «ищут» право, проявляющееся, в том числе и в правоотношениях. Под правоотношением, исходя из позитивистского подхода, понимается только законоотношение (нормоотношение), т. е. разновидность социальных отношений, урегулированных юридической нормой. Участники таких правоотношений также обладают взаимными правами и обязанностями и реализуют их в особом процедурном порядке, установленном, гарантированном и охраняемом государственными органами. Такие правоотношения вторичны, поскольку возникают на основе юридических норм и реализуют государственную волю, уже содержащуюся в юридических нормах. Государство принимает принудительные меры по обеспечению таких правоотношений, сущностью которых является перевод общих установлений юридической нормы в конкретные субъективные права и обязанности субъектов правоотношений. Признаки правоотношений заключаются в том, что: - они существуют как форма общественных отношений, которые возникают на основе норм права", - они являются результатом волеизъявления одной или двух сторон, т. е. носят волевой характер; - их стороны всегда обладают субъективными правами и юридическими обязанностями, которые взаимосвязаны и носят корреспондирующий характер; 238 I - связь в правоотношении всегда двусторонняя; - правоотношение может быть обеспечено возможностью государственного принуждения. Правоотношение - это урегулированное нормами права общественное отношение, участники которого являются носителями субъективных прав и юридических обязанностей, гарантируемых государством. 20.2. Виды правоотношений В зависимости от того, какую функцию права выполняют правоотношения, они подразделяются на регулятивные и охранительные. Регулятивные правоотношения возникают как на основе регулятивной нормы права и юридического факта, так и на основе договора между сторонами при отсутствии юридической регламентации. Они являются результатом осуществления субъектами регулятивной нормы права, закрепляющей определенное правило поведения, наделяющей субъекта права конкретными правами и обязанностями. Охранительные правоотношения возникают на основе охранительной нормы и состава правонарушения и связаны с возникновением и реализацией юридической ответственности, предусмотренной в санкции правовой нормы. Правоотношения разделяются по отраслевому признаку: в сфере конституционного, административного, гражданского, гражданскопроцессуального, уголовного, уголовно-процессуального, трудового и других отраслей права. При классификации правоотношений по отраслевой принадлежности выделяют также материально-правовые, возникающие на основе норм материального права, регулирующие общественные отношения непосредственно, предоставляя субъектам права и наделяя их обязанностями, и процессуальные, которые возникают на основе процессуальных норм и носят организационный, управленческий характер, т. е. предусматривают процедуру, порядок реализации прав и обязанностей субъектов. По характеру обязанностей в правоотношении они делятся на активные и пассивные. В активных правоотношениях обязанность одной стороны состоит в совершении определенных положительных действий, а право другой - в требовании исполнить эту обязанность. В пассивных правоотношениях обязанность заключа239 ется в воздержании от действий, запрещенных юридическими нормами. Типичным правоотношением здесь является правоотношение собственности. По степени определенности различают абсолютные, в которых определена лишь управомоченная сторона, а обязанная сторона это каждый, чья обязанность состоит в воздержании от нарушения абсолютных субъективных прав, и относительные правоотношения, возникающие между персонифицированными субъектами, где каждому субъективному праву одной стороны соответствует юридическая обязанность другой стороны, заранее определенной. По количеству участвующих сторон правоотношения бывают односторонние и двусторонние. В двусторонних правоотношениях участвуют две стороны, каждая из которых обладает конкретными субъективными правами и юридическими обязанностями в отношении другой. Односторонние - это отношения между двумя участниками, один из которых имеет только право на исполнение некоторой обязанности в свою пользу со стороны другого субъекта. По продолжительности правоотношения подразделяются на длящиеся, которые продолжаются определенное или неопределенное время, и одномоментные, представляющие собой момент времени, который необходим для их осуществления. 20.3. Состав правового отношения Юридический состав правоотношения - это его внутреннее устройство (структура). Состав правоотношения включает в себя три элемента: содержание, субъект, объект. Важнейшим элементом правоотношения является его содержание. Теория права различает фактическое и юридическое содержание правоотношения. Если фактическое содержание наполнено реальными действиями, поведением участников правоотношений, то юридическим содержанием правоотношения являются субъективные права и юридические обязанности участников правоотношения. Лицо, обладающее правами в правоотношении, называется управомоченным, а лицо, несущее обязанности, - обязанным. Субъективное право и соответствующая ему юридическая обязанность образуют юридическую связь «управомоченный - обязанный». Правоотношение может состоять из одной или нескольких юридических связей. 240 Под субъективным правом понимается мера возможного поведения управомоченного, обеспеченная юридической обязанностью. Это поведение возможное (инициативное), поскольку правом можно воспользоваться, а можно и отказаться от него. Субъективное право всегда обеспечивается обязанностью других лиц. Субъективное право включает в себя следующие правомочия: - право на собственное фактическое действие, направленное на использование полезных свойств объекта права (носить собственную вещь, жить в собственном доме); - право на юридические действия, на принятие юридических решений (право собственную вещь заложить, продать, подарить); - право на чужие действия - право требовать от другой стороны исполнения ее обязанностей (право требовать от заемщика возврата долга); - право притязания, заключающееся в возможности привести в действие государственный аппарат принуждения против обязанного лица (судебное преследование по взысканию долга, по восстановлению уволенного на работе). Юридическая обязанность предполагает меру необходимого (должного) поведения обязанного (размер алиментов, налогов, сроки уплаты за коммунальные услуги, цена товара). От юридической обязанности нельзя отказаться, это необходимое должное поведение, выполняемое в интересах управомоченного и обеспечиваемое государственным принуждением. В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения юридической обязанности наступает юридическая ответственность. Юридическая обязанность имеет три основные формы: - пассивное поведение в виде воздержания от запрещенных действий; - активное поведение в виде совершения конкретных действий; - претерпевание ограничений в правах личного, имущественного или организационного характера (меры юридической ответственности). Субъективное право и юридическая обязанность неразрывно связаны. Сущностью правоотношения является наличие, с одной стороны, управомоченного, а с другой - обязанного. Каждое субъективное право субъекта правоотношения обеспечено юридической обязанностью другого субъекта, каждой обязанности субъекта соответствует чье-то право. 241 20.4. Понятие и виды субъектов правоотношения Субъектами правоотношения являются индивиды и коллективные субъекты, которые на основании норм права могут быть участниками правоотношений, носителями субъективных прав и юридических обязанностей. Субъекты правоотношения должны обладать правосубъектностью, что предполагает способность быть субъектом права. Правосубъектность коллективных субъектов права определяется их компетенцией. Содержание правосубъектности личности представляет собой триединую характеристику: правоспособность, дееспособность, деликтоспособность. Правоспособность - способность субъекта права в соответствии с нормами права иметь субъективные права и нести юридические обязанности. У индивидуальных субъектов правоспособность возникает в момент рождения и прекращается смертью, у коллективных - с момента их официального признания (юридической регистрации). Дееспособность - способность субъекта права своими действиями приобретать и осуществлять права и обязанности. Для индивидуальных субъектов это активная характеристика личности, зависящая от возраста, вменяемости, инициативы, предприимчивости, уровня общей и правовой культуры. Дееспособность индивидуальных субъектов может быть полной, наступать в полном объеме с момента совершеннолетия человека (в Республике Беларусь с 18 лет); частичной - распространяться на малолетних граждан до 14 лет, находящихся под опекой, и несовершеннолетних граждан в возрасте от 14 до 18 лет, которые находятся под попечительством и действуют с согласия попечителей; ограниченной - распространяться на лиц, чей объем прав и обязанностей уменьшается в соответствии с решением суда. Существует легальная возможность объявить гражданина полностью дееспособным ранее достижения совершеннолетия (с 16 лет), если он работает по трудовому договору, контракту, занимается предпринимательством. Такой процесс называется эмансипацией и осуществляется по решению органов опеки и попечительства с согласия родителей (попечителей) либо в судебном порядке, если согласия родителей нет. Полная дееспособность наступает также при заключении брака до 18 лет. 242 Дееспособность коллективных субъектов возникает одновременно с правоспособностью, т. е. в момент официального признания (юридической регистрации) данного образования в качестве субъекта права. Деликтоспособность - способность лица нести юридическую ответственность за совершенное правонарушение. 20.5. Понятие и виды объектов правоотношения Существует два подхода к пониманию термина «объект правоотношения». Монистический подход предполагает существование у всех правовых отношений только одного объекта - поведение человека. Сторонники данного подхода исходят из того, что реализация субъективного права и юридической обязанности всегда предполагает осуществление возможного или должного поведения сторон, в частности, в договоре купли-продажи таким объектом являются действия покупателя и продавца по передаче и приему имущества и денег. Плюралистический подход предполагает наличие разнообразных объектов, к которым относятся материальные блага (например, вещи, деньги), личные нематериальные блага (например, жизнь, здоровье, честь, достоинство, деловая репутация, личная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства), продукты духовного творчества, нематериальные результаты труда (например, социальные, образовательные, бытовые услуги) и т. д. В соответствии с плюралистическим подходом каждая отрасль права определяет собственные объекты правоотношения. Общим в обоих подходах является то, что объект правоотношения - это то реальное благо, ради чего существует само правоотношение, то, на достижение, использование, охрану чего направлены субъективные права и юридические обязанности. 20.6. Понятие и виды юридических фактов Основанием возникновения, изменения и прекращения правоотношений является юридический факт - конкретные жизненные обстоятельства. Юридические факты располагаются в гипотезе правовой нормы. Юридические факты подразделяются по волевому содержанию на события и деяния. К событиям относятся юридические факты, 243 наступление которых не зависит от воли субъектов правоотношений (например, рождение и естественная смерть человека, истечение срока исполнения договора). Деяния представляют собой волевые акты поведения человека, внешнее выражение его воли и сознания. Деяния разделяются на: - юридические действия, которые состоят из индивидуальных юридических актов (например, гражданско-правовые сделки, договоры между субъектами права, заявления граждан, приговор суда и другие волеизъявления, вызывающие правовые последствия) и юридических поступков (например, выполнение трудовых обязанностей, передача вещей и денег по договору купли-продажи); - бездействие - пассивное поведение, соблюдение запретов. Юридические деяния могут быть: - правомерными - совершаются в рамках предписаний действующих норм; - неправомерными - включают в себя преступления, административные, гражданские, дисциплинарные проступки. По характеру последствий различают юридические факты: - правообразующие, т. е. влекут за собой возникновение правоотношений; - правоизменяющие, т. е. вызывающие изменения субъективных прав и обязанностей участников правоотношений; - правопрекращающие, которые влекут прекращение правоотношений. Совокупность двух или нескольких юридических фактов, наличие которых необходимо для наступления юридических последствий, называется фактическим составом. Например, для вступления в брак необходимо достижение брачного возраста будущих супругов, их взаимное согласие, отсутствие обстоятельств, препятствующих вступлению в брак. Задания для самопроверки по теме 20 1. Проанализируйте содержание таблицы и определите подходы к пониманию правоотношения как правового явления. 244 2. Все ли из указанного является признаками правоотношений? 245 3. Сравните признаки субъекта права и субъекта правоотношения и определите, как соотносятся эти понятия. 4. Какой из описанных подходов к пониманию объектов правоотношений является монистическим, а какой плюралистическим и почему? 246 5. Что представлено в данной схеме? 6. Заполните пропуски. 247 7. Дополните таблицу. Литература к теме 20 1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.).-Минск: Амалфея,2005.-48 с. 2. Гражданский кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 28 окт. 1998 г.: одобр. Советом Респ. 19 нояб. 1998 г.: 248 в ред. Закона Респ. Беларусь от 03.07.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». Минск, 2012. 3. Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 10 дек. 1998 г.: одобр. Советом Республики. 18 дек. 1998 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 18.07.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 4. Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях: принят Палатой представителей 17 дек. 2002 г.: одобрен Советом Республики 2 апр. 2003 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 13.12.2011 г.//КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 5. Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 24 июня 1999 г.: одобр. Советом Респ. 30 июня 1999 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 03.01.2012 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 6. Уголовный кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 2 июня 1999 г.: одобр. Советом Респ. 24 июня 1999 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 13.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». Минск, 2012. 7. Абрамов, А. П. Правоотношение: функциональные аспекты / А. И. Абрамов // Изв. вузов. Правоведение. - 2008. - № 2. - С. 178-189. 8. Груздев, В. В. Спорные вопросы соотношения правоспособности и субъективного права / В. В. Груздев // Государство и право. 2 0 0 8 . - № 1 . - С . 52-59. 9. Жуковская, Г. Ограничение гражданина в дееспособности и признание г ражданина недееспособным / Г'. Жуковская // Юс гыцыя Беларусь - 2005. - № 2. - С. 33-34. 10. Игольникова, В. А. Источники права и правоотношения в сфере регулирования социальной деятельности государства / В. А. Игольникова // Государственная власть и местное самоуправление. - 2011. № 6. - С. 7-9. 11. Карпенко, Т. Д. Правовая процедура эмансипации, осуществляемая уполномоченными органами / Т. Д. Карпенко // Право Беларуси. - 2004. - № 16. - С. 81-94. 249 12. Карпенко, Т. Последствия эмансипации несовершеннолетних в области брачно-семейных отношений / Т. Карпенко // Судовы весн1к. - 2006. - № 4. - С. 56-57. 13. Кархалев, Д. Н. Охранительные правоотношения по защите вещных прав / Д. Н. Кархалев // Адвокатская практика. - 2011. -№ 5. С. 37-40. 14. Копелев, А. И. Переход прав и обязанностей в правоотношениях / А. И. Копелев. - Минск: Регистр, 2007. - 152 с. 15. Коструба, А. В. Функции юридических фактов в механизме правового регулирования имущественных отношений / А. В. Коструба // Нотариус. - 2011. - № 5. - С. 22-26. 16. Кучинский, В. А. Современное учение о правовых отношениях / В. А. Кучинский. - Минск: Интегралполиграф, 2008. - 320 с. 17. Миннебаев, P. X. К вопросу о понятии юридических фактов / P. X. Миннебаев // Юридический мир. - 2011. - № 3. - С. 54-56. 18. Миннебаев P. X. Проблема соотношения понятий «юридический факт», «состав юридического факта» и «фактический (юридический) состав» / P. X. Миннебаев // Социальное и пенсионное право. 2011. - № 2. - С. 7-11. 19. Мокина, Т. В. Конституционно-правовые отношения как особый вид публичных правоотношений / Т. В. Мокина // Общество и право. - 2010. - № 5. - С. 58-60. 20. Овсянников, М. В. Методология политико-правового учения юридических фактов / М. В. Овсянников, Е. Н. Горюнова, Н. П. Курцев // Мировой судья. - 2010. - № 7. - С. 30-32. 21. Подгруша, В. Расточительство как возможное основание ограничения дееспособности: есть проблема: [в т. ч. увлечение азартными играми, иная неразумная трата средств] / В. Подгруша // Юридический мир. - 2007. - № 9. - С. 48-53. 22. Романец, Ю. В. Принцип справедливого равенства субъектов правоотношения между собой / Ю. В. Романец // Журн. рос. права. 2010. - № 7 . - С . 46-54. 23. Салей, Е. А. Правоспособность коммерческих юридических лиц / Е. А. Салей // Право Беларуси. - 2005. - № 9. - С. 56-58. 24. Слепнев, А. В. Соотношение субъекта права и субъекта правоотношения / А. В. Слепнев // История государства и права. - 2007. № 24. - С. 38-40. 25. Сорокин, В. В. Место и роль понятия «субъективное право» в современной юридической науке / В. В. Сорокин, И. Н. Васев // История государства и права. - 2011. - № 5. - С. 38^45. 250 26. Тарасова, А. Е. Правосубъектность граждан. Особенности правосубъектности несовершеннолетних, их проявления в гражданских правоотношениях / А. Е. Тарасова. - М.: Волтерс Клувер, 2008. 320 с. 27. Толстой, В. С. Личные неимущественные правоотношения / В. С. Толстой.-М.: Изд-во Акад. повышения квалификации и профессиональной переподготовки работников образования, 2009. - 216 с. 28. Трошкина, Т. Н. Понятие и структура образовательного правоотношения / Т. Н. Трошкина // Реформы и право. - 2011.—№ 3. — С. 56-61. 29. Халфина, Р. О. Общее учение о правоотношении / Р. О. Халфина. - М.: Юрид. лит., 1974. - 351 с. 30. Чанов, С. Е. Служебное правоотношение: понятие, структура, обеспечение / С. Е. Чанов; под ред. В. В. Володина. - М.: Ось-89, 2009. - 220 с. ТЕМА 21 ПРАВОВОЕ ПОВЕДЕНИЕ 21.1. Понятие, признаки, виды правового поведения Правовое поведение - предусмотренное нормами позитивного права и подконтрольное государству сознательно-волевое социально значимое поведение людей (индивидов или их коллективов), которое влечет или способно повлечь юридические последствия. К признакам правового поведения относят: - социальную значимость; - юридическую регламентированность; - волевой характер; - способность вызывать юридические последствия. Видами правового поведения являются: - правомерное поведение - социально полезное поведение, соответствующее правовым предписаниям; - злоупотребление правом - социально неполезное поведение, но осуществляемое в рамках правовых норм; - неправомерное поведение (правонарушение) - социально вредное поведение, нарушающее требования норм права. Правомерное поведение - осознанная волевая деятельность субъектов в сфере социально-правового регулирования, направленная на реализацию предписаний правовых норм и предполагающая достижение положительных с юридической точки зрения результатов. Правомерное поведение может быть выражено активными и пассивными деяниями субъектов права. В соответствии с этим выделяют следующие виды правомерного поведения. -социально-правовая активность - основывается на восприятии правовых норм как наиболее целесообразных ориентиров поведения; - стереотипное - основывается на привычках, убеждениях и принципах, сформировавшихся у личности под воздействием воспитания, образования, влияния социальной среды; - конформистское, в рамках которого реализация норм права осуществляется по принципу «как все, так и я»; -маргинальное, основанное на страхе перед наказанием. 252 21.2. Понятие и признаки правонарушения Механизм действия права рассчитан не только на ровную бесконфликтную работу, но и на такие ситуации, когда требуется «силовое вмешательство». В первом случае - реализация права, во втором правоприменение. Вмешательство государства необходимо и тогда, когда кто-либо не исполняет свои правовые обязанности, нарушает установленные правовые запреты, посягает на права других лиц, т. е., когда совершается правонарушение. В соответствии с непозитивистским правопониманием правонарушение - виновное нарушение субъектом чьих-то прав и неисполнение своих правовых обязанностей. В соответствии с таким подходом правонарушения не всегда связаны с нормативными, текстуально закрепленными санкциями и, следовательно, могут не повлечь за собой организованного физического принуждения, но, прежде всего, предполагают меры психического воздействия и социальной защиты. В наиболее структурированных разновидностях социальных норм (например, церковных) круг нарушений очерчен достаточно строго и отличается от государственно установленных составов правонарушений лишь характером и процедурами применения санкций. Социальное значение правонарушения будут иметь и деяния, сознательно исключенные государством из области правонарушений (например, согласно действующему уголовному законодательству не являются преступлением действие или бездействие, хотя и содержащие все признаки какого-либо деяния, но в силу малозначительности не представляющие большой общественной опасности, но такой поступок - фактическое социальное правонарушение). С позиций позитивизма правонарушением является деяние, нарушающее законодательно установленный запрет, предусматривающий в этом случае определенную реакцию со стороны правоохранительных органов государства, т. е. это общественно опасное виновное действие или бездействие деликтоспособного лица, влекущее за собой реакцию государства в виде мер правовой защиты и (или) ответственности. Правонарушение характеризуется: - общественной опасностью, т. е. в результате совершения правонарушения причиняется вред интересам личности, общества или государства. Степень общественной опасности определяется 253 значимостью регулируемого правом общественного отношения, размером причиненного ущерба, способом, временем и местом совершения противоправного деяния, а также личностью правонарушителя; - противоправностью, т. е. правонарушение всегда является актом, нарушающим право, его юридические нормы; - наказуемостью, как признак правонарушения, означающей, что за его совершение всегда предусмотрена юридическая ответственность; - виновностью, что определяет психическое отношение субъекта к совершенному деянию; - правонарушение совершается деликтоспособным субъектом. 21.3. Классификации правонарушений По степени общественной опасности все правонарушения делятся на преступления и проступки. Преступлением признается виновное противоправное поведение, нарушающее нормы уголовного права и наносящее вред общественным отношениям. Этот вид правонарушений обладает самой высокой степенью общественной опасности, поэтому совершение преступления влечет применение мер уголовного наказания. Проступки характеризуются меньшей степенью общественной опасности. В зависимости от сферы общественных отношений, где совершается проступок, от вида нарушенных норм права, от характера нанесенного вреда и применяемых к нарушителю санкций выделяют следующие виды проступков. Гражданские проступки (деликты) посягают на нормы гражданского права, регулирующие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, а также отношения, урегулированные нормами трудового, семейного и аграрного права. Санкции за их совершение носят, как правило, правовосстановительный характер. Законодательство не содержит исчерпывающего перечня гражданских правонарушений. Административные проступки наносят вред общественным отношениям в области государственного управления, которые урегулированы нормами административного, финансового, земельного и некоторых других отраслей права. Санкции за их совершение носят карательный характер. Существует исчерпывающий перечень такого вида правонарушений. 254 Дисциплинарные проступки наносят вред внутреннему трудовому порядку деятельности предприятий, учреждений, организаций. Они подрывают служебную, воинскую, производственную дисциплину. Санкции за совершение дисциплинарных проступков носят карательный характер. Дисциплинарная ответственность регулируется нормами трудового и административного права. Некоторые юристы-отраслевики выделяют и другие виды правонарушений - налоговые, финансовые, экологические, земельные и другие, опираясь на позицию о существовании соответствующих самостоятельных «молодых» отраслей права. 21.4. Юридический состав правонарушения Состав правонарушения представляет собой юридическую конструкцию, состоящую из совокупности необходимых элементов для каждого правонарушения. К элементам состава правонарушения относятся объект, объективная сторона, субъект и субъективная сторона. Под объектом понимаются общественные отношения, находящиеся под охраной государства. Объективная сторона характеризует проявление правонарушения вовне. Ее основным элементом является: деяние в виде действия или бездействия. Действие представляет собой активное физическое воздействие на людей и предметы материального мира. Бездействие предполагает невыполнение обязанностей, которые должен был выполнить, но не выполнил субъект (неоказание врачом помощи). К элементам объективной стороны относят также противоправность деяния и его общественно вредные последствия. Между этими элементами объективной стороны правонарушения должна существовать причинная связь. К факультативным элементам объективной стороны состава правонарушения, по общему правилу, относятся время его совершения, место, способ совершения и др. Субъектом преступления признается деликтоспособное лицо или организация. Субъективная сторона правонарушения характеризуется психическим отношением лица к совершенному деянию, т. е. виной. Существуют две формы вины: умысел и неосторожность. Умысел характеризуется тем, что лицо, совершившее правонарушение, сознавало 255 общественно опасный характер своего действия или бездействия, предвидело его общественно опасные последствия и желало их наступления - прямой умысел или сознательно допускало наступление этих последствий - косвенный умысел. Неосторожность характеризуется тем, что лицо, совершившее правонарушение, предвидело возможность наступления общественно опасных последствий своего действия или бездействия, но легкомысленно рассчитывало на их предотвращение - самонадеянность, легкомыслие, либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть - небрежность. Для того, чтобы деяние было признанным правонарушением, оно должно включать в себя все четыре элемента состава. Однако в зависимости от вида правонарушения его состав может иметь свои особенности. Задания для самопроверки по теме 21 1. Изучите признаки правомерного поведения и ответьте, является ли таковым, например, иммиграция, усыновление детей иностранными гражданами, вызывающая манера одеваться, многодетность. 2. Запишите одну литературную фабулу (по выбору), содержащую состав правонарушения, совершенного с конкретной формой вины (прямой умысел, косвенный умысел, неосторожность). 256 3. Раскройте полный юридический состав одного преступления и одного административного проступка (на основании конкретных статей соответствующих кодексов) по схеме: объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона. 4. Существует несколько видов правомерного поведения в зависимости от преобладающих мотивов. Изучите схему и выявите ошибки, если они имеются. 5. Вставьте пропущенные виды правомерного поведения. 257 6. Известно, что правонарушение - это общественно опасное, виновное, противоправное деяние деликтоспособного лица, влекущее юридическую ответственность. Дополните схему. 258 8. Дополните схему. 259 9. Вставьте пропущенное. Литература к теме 21 1. Гражданский кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 28 окт. 1998 г.: одобр. Советом Респ. 19 нояб. 1998 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 03.07.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». Минск, 2012. 2. Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях: принят Палатой представителей 17 дек. 2002 г.: одобрен Советом Республики 2 апр. 2003 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 13.12.2011 г.//КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 3. Уголовный кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 2 июня 1999 г.: одобр. Советом Респ. 24 июня 1999 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 13.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 260 4. Винокуров, В. Н. Предмет преступления: отличие от смежных понятий / В. Н. Винокуров // Журн. рос. права. - 2011. - № 12. С. 56-63. 5. Вопленко, Н. Н. Правонарушение и юридическая ответственность: монография / Н. Н. Вопленко. - Волгоград: Изд-во ВолГУ, 2005. 136 с. 6. Демяненко, А. Н. Доверие как мотив правового поведения / A. П. Демяненко // Мировой судья. - 2010. - № 3. - С. 5-9. 7. Кожевников, С. П. Правомерное поведение и правонарушение. Сущность и содержание: учеб. пособие / С. Н. Кожевников. Н. Новгород: ООО «Общество «Интелсервис», 2001. - 72 с. 8. Козенко, Ю. О. Позитивное право как нормативная конструкция поведения лица / Ю. О. Козенко // Рос. юрид. журн. - 2011. - № 5. С. 71-75. 9. Конарев, С. В. Взаимосвязь нормативных и ценностных элементов в содержании правомерного поведения / С. В. Конарев // История государства и права. - 2011. - № 14. - С. 24-27. 10. Константинов, П. Ю. Взаимосвязь административных правонарушений и преступлений: проблемы теории и практики / П. Ю. Константинов, А. П. Стуканов, А. К. Соловьева// Изв. вузов. Правоведение. 2 0 0 5 . - № З . - С . 58-74. 11. Ломброзо, Ч. Преступление. Новейшие успехи науки о преступнике. Анархисты /Ч. Ломброзо; пер. с итал. Г. И. Гордона; сост. и предисл. B. С. Овчинского. - М.: ИНФРА-М, 2004. - 314 с. 12. Малеин, Н. С. Правонарушение: понятие, причины, ответственность / Н. С. Малеин. - М.: Юрид. лит., 1985. - 192 с. 13. Ольков, С. Г. Общая теория наказаний в свете общей теории юридической ответственности и общей теории политических режимов / С. Г. Ольков // Государство и право. - 2007. - № 8. - С. 55-61. 14. Рукавишников, Д. В. Виды правомерного поведения / Д. В. Рукавишников // Административное право и процесс. — 2011. - № 6 . — C. 57-59. 15. Рукавишников Д. В. Понятие правомерного поведения / Д. В. Рукавишников // Адвокатская практика. - 2011. - № 2. - С. 45-48. 16. Тард, Г. Преступник и преступление. Сравнительная преступность. Преступления толпы / Г. Тард; пер. с фр. Е. В. Выставкиной; сост. и предисл. В. С. Овчинского. - М.: ИНФРА-М, 2004. - 392 с. 261 17. Тепляшин, И. В. Правовая активность российских граждан: перспективы исследования категории / И. В. Тепляшин // Рос. юрид. журн. - 2010. - № 5. - С. 4 0 ^ 9 . 18. Чайка, Я. В. Соотношение понятий «правомерное поведение» и «правовой нигилизм» / Я. В. Чайка // Рос. юстиция. - 2011. № 3. - С. 65-68. 19. Ширяев, Л. Ю. Понятие «состав преступления»: сравнительноисторический очерк / А. Ю. Ширяев // Рос. юрид. журн. - 2011. № 5. - С. 104-110. ТЕМА 22 ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ 22.1. Юридическая ответственность в системе социальной ответственности Юридическая ответственность является одним из видов социальной ответственности, которая функционирует совместно с политической, моральной и т. д. В настоящее время содержание термина «юридическая ответственность» расширилось в связи с обоснованием понимания его не только как наступления карательных последствий за противоправное поведение в прошлом, но и как ответственность за будущие действия. В этой связи термин «ответственность» можно рассматривать как минимум в двух значениях: как ответственность за уже совершенные негативные действия и как ответственность за совершение каких-либо действий в будущем, как чувство долга. Такое понимание ответственности переносят в правовую сферу и говорят о так называемой ретроспективной (негативной) юридической ответственности - за уже совершенные в прошлом противоправные действия и о позитивной (перспективной) юридической ответственности за будущие действия, понимаемой, как осознание своего поведения в правовой сфере, его последствий и социальной значимости, как чувство долга, как обязанность субъектов права действовать в рамках правовых предписаний. Эту ответственность, связанную с активными правомерными действиями, иногда понимают как общественное отношение, характеризующее взаимосвязь индивида и общества. Более того, подчеркивают, что без исследования позитивного аспекта юридической ответственности ее изучение неполно; эти два аспекта диалектически взаимосвязаны и неотделимы друг от друга. Одни ученые полагают, что позитивная и негативная ответственность - самостоятельные виды ответственности в праве, другие юридическая ответственность едина, как и любая другая разновидность социальной ответственности, различны лишь формы ее реализации: добровольная и государственно-принудительная. 263 22.2. Понятие и признаки юридической ответственности Юридическая наука содержит множество определений юридической ответственности. Делается акцент на разные ее аспекты: принуждение со стороны государства, реакция государства на неправомерное поведение, претерпевание неблагоприятных последствий виновными лицами и т. д. Наиболее логично понимание юридической ответственности как обязанности лица претерпевать неблагоприятные последствия, лишения за совершенное правонарушение. Юридическая ответственность обладает следующими признаками, позволяющими отличить ее от других видов социальной ответственности: - наступает за совершенное правонарушение, т. е. она не отделима от правонарушения и выступает его следствием; - связана с государственным осуждением, т. е. выражается в обязанности правонарушителя претерпеть определенные лишения личного, имущественного или организационного характера; - сопряжена с государственным принуждением, поскольку в ней реализуются санкции охранительных и запрещающих правовых норм; - осуществляется в особой процессуальной форме, соблюдение которой обязательно в соответствии с действующим законодательством. Особое значение для реализации юридической ответственности имеет наличие в деянии элементов состава правонарушения. Факт правонарушения указывает на момент возникновения процедуры юридической ответственности и порождает определенные правоотношения, участниками которых выступают правоохранительные органы государства или суд, с одной стороны, и субъект, совершивший противоправное деяние, - с другой. 22.3. Принципы юридической ответственности Реализация юридической ответственности осуществляется в соответствии с рядом принципов (основополагающих начал), что позволяет охарактеризовать данную форму принудительного воздействия на соответствующего субъекта как правовую, а кроме того, обусловливает ее эффективность. Основными принципами юридической ответственности являются законность, справедливость, неотвратимость наказания, своевременность, целесообразность. 264 Принцип законности означает, что к юридической ответственности могут привлекать только компетентные органы в строго установленном порядке и на предусмотренных законом основаниях. Главное требование законности заключается в том, чтобы ответственность имела место лишь за деяния, предусмотренные законом, и только в установленных законом пределах. Принцип справедливости проявляется в назначении соразмерного наказания в зависимости от тяжести каждого отдельного правонарушения, в соблюдении принципа «Закон, устанавливающий или усиливающий ответственность, не имеет обратной силы», в возможности за одно нарушение назначить лишь одно наказание, а также в личном, персональном несении наказания правонарушителем. Реализация этого принципа предполагает учет отягчающих и смягчающих вину обстоятельств. Принцип неотвратимости наказания состоит в том, что за каждое правонарушение должна неминуемо наступать ответственность виновного лица. Ни одно правонарушение не должно оставаться нераскрытым и безнаказанным. Если за совершение деяния предусмотрено наступление юридической ответственности, то без законных оснований никто не может быть освобожден от этой ответственности ни под каким предлогом (общественное положение, родственные связи и т. п.). Принцип своевременности означает, что наибольшую эффективность меры юридической ответственности, как правило, достигают в максимально короткие сроки после совершенного правонарушения. И наоборот, - за деяния, утратившие свою социальную опасность в силу истечения сроков исковой давности, привлечение лица к юридической ответственности теряет свою значимость, т. к. не достигаются цели юридической ответственности. Принцип целесообразности предполагает, что ответственность, ее содержание должны соответствовать целям и задачам, ради которых она устанавливается государством в интересах общества. При назначении юридической ответственности правоприменительный орган (должностное лицо) должны учитывать все обстоятельства дела, личность правонарушителя, характер деяния и т. п. Эти и другие принципы юридической ответственности позволяют обеспечивать эффективность государственно-правового принуждения. 265 22.4. Функции юридической ответственности Социальная задача юридической ответственности состоит в обеспечении прав и свобод субъектов права, законности и правового порядка в обществе. Этой задаче подчинены и функции юридической ответственности. Функции юридической ответственности - это основные направления воздействия норм юридической ответственности на общественные отношения, через которые достигаются ее цели и проявляется назначение. Выделяют следующие функции юридической ответственности: -репрессивно-карательную (штрафную), основная цель которой заключается в воздаянии правонарушителю за содеянное; -предупредительно-воспитательную (превентивную), призванную обеспечить формирование мотивов, побуждающих соблюдать нормы права и предупреждать совершение правонарушений; - правовосстановительную (компенсационную), обеспечивающую восстановление в прежнем состоянии материального, финансового и морального состояния прав и законных интересов субъектов права. 22.5. Виды юридической ответственности В реальной жизни юридическая ответственность всегда точно определена, персонифицирована в правоприменительном акте. Наибольшее распространение получило деление видов юридической ответственности по отраслевой принадлежности. Уголовная ответственность назначается только за совершение преступлений и устанавливается только Уголовным кодексом конкретного государства. Полномочиями привлечения к уголовной ответственности обладает только суд. Никто не может быть признан виновным в совершении преступления, а также подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору суда и в соответствии с законом. Мерами уголовного наказания являются штраф, лишение свободы, исправительные работы, конфискация имущества, воздействующие преимущественно на личность виновного и др. Административная ответственность наступает за совершение административных проступков. Дела об административных 266 правонарушениях рассматриваются, как правило, компетентными органами государственного управления в рамках административного процесса. К органам административной юрисдикции относятся суды, органы государственного управления (таможенные, внутренних дел, налоговые) и специально созданные для выполнения этих целей (административные комиссии, комиссии по делам несовершеннолетних). Меры административного принуждения включают в себя предупреждение, штраф, лишение специального права, исправительные работы, административный арест и др. Порядок обжалования, как правило, административный, т. е. жалоба рассматривается вышестоящим органом или должностным лицом по отношению к тому органу или должностному лицу, который наложил взыскания, хотя используется и судебный (административная юстиция). Гражданско-правовая ответственность наступает за нарушения договорных обязательств имущественного характера или за причинение имущественного внедоговорного вреда и иные частно-правовые деликты. Ее сущность состоит в принуждении лица нести отрицательные имущественные последствия. Полное возмещение вреда-основный принцип гражданско-правовой ответственности. Возмещение убытков в некоторых случаях дополняется штрафными санкциями, выплатой неустойки и др. Возложение этого вида ответственности осуществляется судебными или административными органами. Дисциплинарная ответственность возникает вследствие совершения дисциплинарных проступков. Специфика их противоправности заключается в том, что нарушается не запрещающая норма, а позитивное правило, закрепляющее трудовые обязанности работника. Привлекать к дисциплинарной ответственности может лицо, осуществляющее дисциплинарную власть (например, наниматель) над конкретным работником. Различают три вида дисциплинарной ответственности: в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка, в порядке подчиненности и в соответствии с дисциплинарными уставами и положениями. Меры дисциплинарной ответственности устанавливаются законодательством каждой страны, например, в Республике Беларусь это замечание, выговор, увольнение. Материальная ответственность работников наступает за ущерб, нанесенный предприятию, учреждению и заключается в необходимости возместить ущерб в порядке, установленном законом. Основанием этого вида ответственности является нанесение ущерба во время работы 267 предприятию, с которым работник находится в трудовых отношениях. Размер возмещаемого ущерба определяется в процентах к заработной плате. В настоящее время осуществляется процесс научного обоснования выделения и других самостоятельных видов ответственности, например, конституционной, финансовой, налоговой, экологической и др. По субъектам различают юридическую ответственность индивида, юридического лица, государства. Задания для самопроверки по теме 22 1. Дополните таблицу о видах юридической ответственности. 2. Ниже приведены обстоятельства, исключающие юридическую ответственность. Подтвердите их конкретными ссылками на Уголовный кодекс Республики Беларусь и Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях. Статья Уголовного кодекса Республики Беларусь Обстоятельства, исключающие юридическую ответственность - недостижение установленного законом возраста; 268 Статья Кодекса Республики Беларусь об административных п равонарушенимх Статья Уголовного кодекса Республики Беларусь Обстоятельства, исключающие юридическую ответственность - невменяемость; - необходимая оборона; - крайняя необходимость; - случай (казус), как деяние, совершенное без вины; - обоснованный риск; - причинение вреда при задержании 3. Дополните таблицу. 269 Статья Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях 4. Изучите схему, исправьте ошибки, если они имеются. 5. Дополните таблицу. 270 6. Заполните таблицу. Вид юридической ответственности Возраст деликтоспособII ости Уголовная 16 лет (за отдельные преступления 14) Основные санкции Органы, привлекающие к ответственности Источники Уголовный кодекс Республики Беларусь Общественные работы, штраф, исправительные работы, арест, ограничение свободы, лишение свободы и др. Суд Порядок обжалования Судебный Административная Гражданскоправовая Дисциплинарная Материальная Литература к теме 22 1. Гражданский кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 28 окт. 1998 г.: одобр. Советом Респ. 19 нояб. 1998 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 03.07.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». Минск, 2012. 2. Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях: принят Палатой представителей 17 дек. 2002 г.: одобрен Советом Республики 2 апр. 2003 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 13.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 3. Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 24 июня 1999 г.: одобр. Советом Респ. 271 30 июня 1999 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 03.01.2012 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 4. Уголовный кодекс Республики Беларусь: принят Палатой представителей 2 июня 1999 г.: одобр. Советом Респ. 24 июня 1999 г.: в ред. Закона Респ. Беларусь от 13.12.2011 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». Минск, 2012. 5. Абрамович, С. А. Дисциплинарная и материальная ответственность / С. А. Абрамович, Г. А. Василевич [и др.]; под общ. ред. К. Л. Томашевского. - Минск: Изд-во Гревцова, 2007. - 252 с. 6. Блусенкова, А. И. Понятие и основание дисциплинарной ответственности / А. И. Блусенкова // Промышленно-торговое право. 2 0 0 7 . - № 6. - С. 25-55. 7. Братусь, С. Н. Юридическая ответственность и законность (очерк теории) / С. Н. Братусь. - М.: Городец-издат, 2001. - 208 с. 8. Буравлев, Ю. М. Виды юридической ответственности в системе государственной службы: монография / Ю. М. Буравлев. - М.: Юрист, 2 0 0 8 , - 154 с. 9. Василевич, Г. А. Конституционно-правовая ответственность особый вид юридической ответственности // Весн. Канстытуц. Суда Рэсп. Б е л а р у с ь . - 2 0 0 1 , - № 1 . - С . 104-111. 10. Витрук, Н. В. Общая теория юридической ответственности / Н. В. Витрук. - 2-е изд., испр. и доп. - М.: НОРМА, 2009. - 432 с. 11. Вопленко, Н. Н. Правонарушение и юридическая ответственность: монография / Н. Н. Вопленко. - Волгоград: Изд-во ВолГУ, 2005. 136 с. 12. Липинский, Д. А. Проблемы юридической ответственности / Д. А. Липинский. - СПб.: Юридический центр Пресс, 2004. - 409 с. 13. Ольков, С. Г. Общая теория наказаний в свете общей теории юридической ответственности и общей теории политических режимов / С. Г. Ольков // Государство и право. - 2007. - № 8. - С. 55-61. 14. Пирбудагова, В. И. Вопросы теории юридической ответственности в трудах российских ученых советского периода / В. И. Пирбудагова // История государства и права. - 2011. - № 5. - С. 35-38. 15. Полящук, Н. А. Особенности конституционно-правовой ответственности депутата местного Совета депутатов в Республике Беларусь / Н. А. Полящук // Научные труды Академии управления 272 при Президенте Республики Беларусь: в 3 ч. - Минск: Акад. упр. при Президенте Респ. Беларусь, 2008. - Вып. 10. - Ч. 2. - С. 133 - 142. 16. Романец, Ю. В. Вина как основание духовной и юридической ответственности / Ю. В. Романец // Рос. юстиция. - 2011. — № 4. — С. 61-67. 17. Серков, П. П. О понятии юридической ответственности / П. П. Серков // Журн. рос. права. - 2010. - № 8. - С. 42-49. 18. Хачатуров, Р. Л. Общая теория юридической ответственности: монография / Р. Л. Хачатуров, Д. А. Липинский. - СПб.: Юрид. центр Пресс, 2007. - 950 с. 19. Шабуневич, С. Н. Юридическая ответственность государства как субъекта правовых отношений / С. Н. Шабуневич // Научные труды Академии управления при Президенте Республики Беларусь: в 3 ч. Минск: Акад. упр. при Президенте Респ. Беларусь, 2008. - Вып. 10. Ч. 2 . - С . 248-257. ТЕМА 23 ПРАВОСОЗНАНИЕ И ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА 23.1. Понятие и структура правосознания Правосознание представляет собой совокупность правовых идей, теорий, чувств, эмоций, взглядов, настроений, в которых выражается отношение субъектов правосознания к праву. Правовое сознание является одной из форм общественного сознания, взаимодействующей с другими его формами, выступающей специфическим способом духовного познания правовой сферы. Специфику правосознания по сравнению с другими областями сознания составляет осознание обусловленности поведения наступающими юридическими последствиями (мнимыми, действительными или желательными), соотнесение их с правовым регулированием, субъективными правами, юридическими обязанностями и санкциями. Предметом отражения правосознания являются реальные общественные отношения, регулируемые правом, само право, его функционирование, поступки людей в сфере права, а также правовые явления, возникающие в связи с действием правовых норм. Все они в совокупности подвергаются анализу и оценке и являются фактором, определяющим мотивацию поведения индивида. Следовательно, правосознание не только отражает юридическую действительность, поведение людей в сфере права, но и участвует в регулировании поведения, в определении тех отношений общественной жизни, которые объективно нуждаются в правовой регламентации. Именно поэтому некоторые ученые относят правовое сознание к источникам права. Правосознание, являясь элементом правовой системы, тесно связано с другими ее составляющими, прежде всего, с правом, которые обладают как общими свойствами, так и существенными различиями, позволяющими существовать и праву, и правосознанию как относительно самостоятельным элементам. Соотношение права и правосознания носит характер постоянного взаимодействия, взаимовлияния, взаимопроникновения и взаимообогащения. Правовое сознание, с одной стороны, - своеобразный идеологический источник формирования права, т. е. создание новых 274 правовых норм невозможно без предварительного опосредования их правосознанием; с другой - правосознание складывается в процессе отражения права, т. е. право - объект отражения для правосознания, а правосознание, в свою очередь, - субъективный фактор познания первого. Общепризнанными элементами структуры правосознания являются: - правовая идеология; - правовая психология. Правовая идеология включает в себя систематизированные знания о праве, осмысление этих знаний на высоком научном уровне; она не вырабатывается спонтанно, а формируется в порядке целенаправленного воздействия, состоит из правовых теорий, концепций, принципов, идей и др. Правовая психология охватывает правовые настроения, переживания, ожидания, чувства, эмоции и т. д.; правовая действительность фиксируется на уровне переживаний и эмоций. Наряду с отмеченными элементами структуры правового сознания, одни ученые выделяют поведенческий элемент - привычки, готовность действовать, ориентации; другие говорят о смешанных элементах, содержащих в себе одновременно и рациональное (то, что образует правовую идеологию) и нерациональное (то, что образует правовую психологию) - правовые представления, правовые оценки и правовые знания (как процесс их получения). Так, правосознание представляет собой своеобразный фильтр, через который пропускаются все, что касается права как феномена и всех явлений, которые с ним связаны. 23.2. Виды правосознания Классификация правосознания проводится по двум основаниям по субъектам и по уровням развитости правосознания. В зависимости от субъектов (носителей) правосознания выделяют индивидуапъное, групповое и общественное правосознание. Индивидуальное правосознание - это представления, взгляды, эмоции отдельного человека, индивида. Правосознание индивида складывается из трех основных компонентов: правовых знаний как результата усвоения и восприятия правовой информации; ценностного отношения к праву, интереса к нему, солидарности 275 с его требованиями; готовности действовать в соответствии с правовыми нормами, воспроизводить сложившиеся модели правового поведения. Оно неповторимо, однако можно говорить о том, что у определенных категорий граждан (молодежи, студентов, пенсионеров, педагогов, судей и т. д.) есть сходные черты правового сознания. Поэтому выделяют и исследуют групповое правосознание, особенности представлений о праве определенной социальной группы. Общественное правосознание характеризует отношение общества к праву, правовым ценностям. Оно существует в социальной практике как достаточно самостоятельное явление и влияет на групповое и индивидуальное правосознание. В зависимости от уровня, глубины знания правовых норм различают обыденное, научное и профессиональное правосознание. Обыденное (эмпирическое) правосознание складывается под влиянием непосредственных жизненных обстоятельств стихийно, на основе конкретных условий жизни человека, его жизненного опыта, повседневных факторов. Наибольшую роль в обыденном правосознании играют психологические элементы, т. е. чувства, эмоции, переживания. Обыденное правосознание является более распространенным, поскольку основная масса населения не имеет специальной юридической подготовки. Научное (теоретическое) правосознание в отличие от обыденного формируется на основе научных исследований правовой действительности, обобщений и прогнозов. Оно представляет собой теоретическое осмысление права и правовых явлений, выражается в понятиях, идеях, концепциях. Именно научное правосознание является непосредственным источником правотворчества, служит совершенствованию юридической практики. Содержание научного правосознания составляют в основном правовая идеология, система теоретических правовых знаний. Профессиональное (практическое) правосознание представляет собой специализированное правосознание юристов (судей, прокуроров, адвокатов, юрисконсультов и т. д.). Его особенность состоит в доскональном знании правовых норм, регулирующих тот или иной вид юридической деятельности, определенных юридических процедур, оно включает в себя деловое отношение к праву, умение грамотно реализовывать правовые нормы и применять профессиональные навыки. 276 23.3. Функции правосознания Функции правосознания - основные, постоянные, специфическиправовые направления воздействия правосознания, в которых выражается и конкретизируется его социальная сущность, служебная роль и назначение, решаемые им общественные цели и задачи. Функции правосознания выражают конкретную и специфическиправовую деятельность правосознания в правовой и культурной сферах жизни общества. В функциях проявляется назначение правосознания. Основные функции правосознания - познавательная, оценочная и регулятивная. Все другие практически охватываются ими, например, прогностическая (моделирования) или информативная. Познавательная функция связана с отражением в сознании человека правовой действительности. В результате мыслительной деятельности индивиды познают реальную правовую жизнь, приобретают правовые знания и т. д. Оценочная функция вызывает определенное эмоциональное отношение личности к разным сторонам и явлениям правовой жизни на основе опыта и правовой практики. Она проявляется в становлении правовых чувств законности, уважения к праву, солидарности с его требованиями, ответственности, гармоничном сочетании личных и общественных интересов и др. Регулятивная функция определяет мотивацию лица совершать правомерные деяния (страх, порядочность, долг, честность). В результате правовой деятельности у лица формируется правовая установка, правовая ориентация, готовность к правомерному или противоправному поведению. Регулятивная функция осуществляется посредством правовых установок и ценностно-правовых ориентации. Результатом этой регуляции является поведенческая реакция в виде правомерного или противоправного поведения. 23.4. Деформации правового сознания Правовое сознание может проявляться и через его деформацию. Среди основных видов деформаций правового сознания можно отметить правовой нигилизм и правовой идеализм (фетишизм). В первом случае речь идет о неверии в право, неверии в то, что оно является действенным и эффективным регулятором обществен277 ных отношений. Правовой нигилизм может проявляться от равнодушного отношения к праву до полного его отрицания и игнорирования. Правовой нигилизм проявляется в различных его формах: правовой инфантилизм, который представляет собой несформированность, недостаточность правовых знаний при личной уверенности в хорошей юридической подготовке, и правовой дилетантизм - вольное обращение с законами в силу небрежного отношения к правовым ценностям. Правовой идеализм является противоположным правовому нигилизму видом деформации правового сознания, в соответствии с которым роль права значительно преувеличивается, и появляется убежденность в том, что с помощью права можно урегулировать любые проблемы. Правовой идеализм не менее опасен, чем правовой нигилизм. Правовой идеализм может проявляться в форме правового фетишизма, правового волюнтаризма. Эти формы представляют собой гипертрофированное представление о роли юридических средств в решении политических, социально-экономических и иных задач. Негативные проявления правового сознания заключаются в гипертрофированном отношении к праву либо отрицании или недооценке его роли и социальной ценности. Правовому сознанию современного белорусского общества в определенной мере свойственны проявления правового идеализма (переоценка роли права в регулировании общественных отношений), правового нигилизма (недооценка либо отрицание права) и ностальгии по праву, т. е. явления, связанного с рациональной и эмоциональной ориентацией общества, группы или индивида на существовавшие в прошлом правовую систему, правовые ценности, идеи-принципы, отдельные акты законодательства, конкретные правовые нормы и другие явления правовой жизни. На процесс формирования правосознания значительное влияние оказывают социальные ценности. Степень доверия к праву, солидарность с правовой нормой прямо пропорционально зависят от степени отражения в законодательстве общезначимых для общественного сознания ценностей, соответствия между вкладываемым законодателем содержанием, смыслом этих ценностей и представлениями о них индивида, общества. Правосознание - явление, подверженное постоянной динамике, изменениям в зависимости от развития общественных отношений, 278 от задач и функций государства, от трансформации правовой системы и др. Правовое сознание имеет деятельный характер, поскольку оно является процессом не только отражения, но также конструирования, преобразования объективной правовой действительности, выступая в роли побудительного, целеполагающего, управляющего фактора человеческой деятельности. 23.5. Понятие и структура правовой культуры Единого подхода к пониманию категории «правовая культура» и ее структурных компонентах, содержания не существует в силу того, что понятие правовой культуры многогранно. Понятие правовой культуры общества может определяться с точки зрения социологического подхода, где она рассматривается в статике, и представляет собой совокупность правовых ценностей общества как условия для его поступательного развития. Философский подход предполагает анализ правовой культуры общества в динамике, т. е. как процесс воспроизводства правовых ценностей, как социальная правовая практика. В таком понимании она являет собой показатель уровня развития правовых ценностей. Правовая культура - обусловленное социальным, духовным, политическим и экономическим строем качественное состояние правовой жизни общества, выражающееся в достигнутом уровне развития правовой действительности, юридических актов, правосознания в целом и в уровне развития отдельного субъекта. Правовая культура человека складывается из двух составляющих: правосознания и правового поведения. Особенностью правовой культуры является го, что она представляет собой не право или его реализацию, а комплекс представлений той или иной общности людей о праве, его реализации, о деятельности государственных органов, должностных лиц. Состояние правовой культуры обусловлено двумя компонентами: уровнем развития общественных отношений на определенном этапе развития общества и уровнем знаний права, умением применять закон и уважать его, что обеспечивает соблюдение всеми лицами правовых требований. На индивидуальном уровне правовая культура проявляется в глубоком знании и понимании права, высокосознательном исполнении его 279 предписаний как осознанной необходимости и внутренней потребности. На общественном уровне правовая культура представляет собой признание правовых ценностей данным обществом, и как следствие этого, достаточно высокий уровень законодательства, юридической практики. Государство и общество должны быть заинтересованы в повышении уровня правовой культуры населения, в распространении юридических знаний, в формировании у граждан убеждений в необходимости исполнения требований права. 23.6. Правовая социализация, правовое воспитание, правовое просвещение В становлении правового сознания, правовой культуры и правового поведения важную роль выполняет правовая социализация процесс формирования личности, для которой санкционированные правом требования являются обязательным условием принятия решения о поведении, имеющем юридически значимые последствия. Правовая социализация - это часть единого процесса включения индивида в общественные отношения конкретного общества. Формы правовой социализации: - опосредованная (спонтанная), осуществляющаяся без участия субъектов правовой специализации; - непосредственная (целенаправленная), осуществляющаяся специально уполномоченными на такую деятельность государственными органами и (или) общественными организациями. Основными видами целенаправленной правовой социализации являются правовое воспитание и правовое просвещение. Правовое воспитание представляет собой целенаправленную, планомерную, систематическую деятельность государства и (или) институтов гражданского общества по формированию правового сознания, повышению уровня правовой культуры, выработки правомерного поведения. Правовое воспитание осуществляется в различных формах, при помощи определенных средств, методов и способов, конкретный набор которых обусловлен правовыми традициями данного общества, общим уровнем культуры населения и др. Субъекты правового воспитания - уполномоченные на то государственные органы и институты гражданского общества. 280 Объекты - общество в целом, отдельные социальные группы (или категории граждан (например, несовершеннолетние преступники), индивиды. Для каждого вида объектов правового воспитания свой набор форм, методов и способов правовоспитательной работы. Среди объектов правовоспитательного процесса особое место занимает молодежь. Необходимость широкого и всестороннего правового воспитания молодежи в современных условиях диктуется интересами развития общества и государства. Основной целью правовоспитательного процесса у такой категории лиц является формирование отношения к праву как основному регулятору общественных отношений, привычки действовать в соответствии с правовыми нормами, восприятия прав человека как высшей ценности, при этом кореллирующихся с правовыми обязанностями, исполнение которых - неотъемлемая компонента правовой жизни каждого молодого человека, а также получение базисных правовых знаний в тех отраслях права, нормами которых пользуется молодежь в повседневной жизни. Онсовными формами правового воспитания являются правовое обучение, правовое просвещение, правовая пропаганда. Правовое обучение- целенаправленный процесс формирования профессионального правового сознания граждан, выступающий как результат усвоения систематизированных правовых знаний, умений и навыков, как необходимое условие их теоретической и практической деятельности в сфере права. Правовое обучение - неотъемлемый элемент подготовки профессиональных юристов. Правовое просвещение выражается в деятельности уполномоченных органов по обеспечению общедоступности правовой информации, разъяснению законодательства по важнейшим вопросам жизнедеятельности общества и другого и рассчитано, прежде всего, на лиц, которые не являются профессиональными юристами, а нуждаются в базисных юридических знаниях для использования их повседневной жизни. Правовая пропаганда - целенаправленная, «агрессивная» работа уполномоченных на то субъектов по стимулированию граждан, как обладающих специальным юридически образованием, так и неюристов, к активному использованию права в своей жизни, повышению их правовой активности. 281 Задания для самопроверки по теме 23 1. Изучите приведенную схему различных подходов к пониманию правосознания. Приведите конкретные примеры определений, иллюстрирующих эти подходы. 2. Изучите схему видов деформаций правового сознания. К какому виду деформации, на Ваш взгляд, относится правовая демагогия? 3. Дополните схему структуры правосознания. 282 4. Изучите виды правосознания и дополните таблицу. 5. В каком соотношении находятся понятия «правосознание» и «правовая культура»; «правовая культура» и «этика юриста»? Изобразите это соотношение схематично. 6. Каково соотношение понятий «правовая социализация», «правовое воспитание», «правовое просвещение»? Изобразите их соотношение схематично. 7. Изучите схему и ответьте, к какому типу можно отнести правовую культуру гражданина, обвиненного в корыстном преступлении. 283 8. Существуют социологический и философский подходы к пониманию правовой культуры. Определите, какой из них представлен в правом и левом столбцах таблицы. 9. Изучите приведенную схему. Литература к теме 23 1. Об утверждении программы непрерывного воспитания детей и учащейся молодежи в Республике Беларусь на 2011-2015 годы: постановление Министерства образования Респ. Беларусь, 24 мая 2011 г., № 16 // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 2. Байниязов, Р. С. Философия правосознания: постановка проблемы / Р. С. Байниязов // Изв. вузов. Правоведение. - 2001. № 5 . - С . 12-23. 284 3. Бондарев, А. С. Понятие правовой культуры / А. С. Бондарев // История государства и права. - 2011. - № 6. - С. 13-17. 4. Голованов, В. Юридический нигилизм / В. Голованов // Беларуская думка. - 1999. - № 10. - С. 92-99. 5. Горбатова, М. К. Профессиональное правосознание как элемент правовой культуры общества / М. К. Горбатова, А. В. Домнина // Рос. юстиция. - 2010. - № 5. - С. 9-11. 6. Горбаток, Н. А. Правосознание как фактор формирования правового государства / Н. А. Горбаток // Проблемы формирования правового государства в Беларуси: сб. науч. тр. Акад. милиции; под ред. В. А. Кучинского. - Минск.: Акад. милиции МВД Респ. Беларусь, 1994.-С. 108-114. 7. Грибанов, Д. В. Правосознание общества и чувство права индивидов в сфере инновационного развития / Д. В. Грибанов // Рос. юрид. журн. - 2011. - № 5. - С. 37-43. 8. Дзерман, А. В. Трансфармацыя правасвядомасщ у кантэксце грамадсих пераутварэнняу / А. В. Дзерман // Becni Нац. акад. навук Беларусь Сер. гуманггарных навук. - 2006. - № 2. - С. 13-18. 9. Домнина, А. В. Новые тенденции, складывающиеся в сфере высшего юридического образования, их влияние на формирование профессионального правосознания / А. В. Домнина // Юрид. образование и наука. - 2011. - № 1.- С. 7-10. 10. Егоров, В. Е. Право и правовая культура в условиях глобализма / В. Е. Егоров // Юрид. образование и наука. - 2011. - № 2. С. 34-37. 11. Елишев, С. О. Формирование ценностных ориентации современной молодежи посредством государственной молодежной политики / С. О. Елишев // Государственная власть и местное самоуправление. 2 0 1 0 . - № 9 . _ с . 5-10. 12. Жидких, А. А. Правовое просвещение граждан / А. А. Жидких // Законность. - 2010. - № 8. - С. 58-60. 13. Захаров, Н. И. К вопросу о многомерности правосознания современной молодежи / Н. И. Захаров // Общество и право. - 2009. № 4. - С. 52-54. 14. Зорченко, Е. А. Воспитание правовой культуры молодежи / Е. А. Зорченко. - Минск: Беларусь, 1989. - 79 с. 15. Зорченко, Е. А. Формирование правовой культуры трудящихся / Зорченко Е. А. - Минск: Наука и техника, 1984. - 128 с. 285 16. Ефременко, Е. М. Функции правосознания / Е. М. Ефременко // Вестн. Акад. МВД Респ. Беларусь - 2010. - № 1 ( 1 9 ) . - С . 154-157. 17. Касаева, Т. В. Правовая культура государственных служащих как фактор повышения ответственности перед обществом / Т. В. Касаева // Государственная власть и местное самоуправление. — 2010. — № 4. - С. 36-38. 18. Корнев, В. Н. Проблемы теории правосознания в современной отечественной юриспруденции/В. Н. Корнев//История государства и права. - 2009. - № 20. - С. 38-41. 19. Короткова, О. И. Теоретико-правовой анализ правосознания как необходимый компонент проведения политико-правовых реформ / О. И. Короткова // Государственная власть и местное самоуправление. 2010. - № 11. - С. 5-9. 20. Корсаков, К. В. Проблемы методики процесса правового обучения и воспитания / К. В. Корсаков // Рос. юрид. журн. - 2010. № 3. - С. 194-201. 21. Левина, С. В. Воспитательная функция права и правовая культура: содержание и формы сосуществования / С. В. Левина// Рос. юрид. журн. - 2010. - № 6. - С. 36-44. 22. Лимаренко, И. Ю. Существенные признаки правосознания / И. Ю. Лимаренко // Общество и право. - 2009. - № 4. - С. 55-57. 23. Мазан, Л. Правовое просвещение как современная модель развития правовой культуры граждан / Л. Мазан // Юстыцыя Беларусь - 2008. - № 1 , - С. 11-14. 24. Мигущенко, О. Н. Деформация правосознания субъектов применения права в условиях общества переходного типа / О. Н. Мигущенко // Мировой судья. - 2011. -№ 7. - С. 6-8. 25. Оленский, С. Ф. Повышение качества образования студентов юридических специальностей: проблемы эффективности формирования антикоррупционного мировоззрения / С. Ф. Оленский // Юрист. 2 0 1 1 . - № 1 9 . - С . 43-^6. 26. Осипов, М. Ю. Правовая культура и механизм ее формирования / М. Ю. Осипов //Журн. рос. права. - 2012. - № 1. - С. 75-81. 27. Сауляк, О. П. Правовой нигилизм как инвариант отечественного правосознания / О. Г1. Сауляк // Рос. юстиция. - 2009. - № 9. С. 2-3. 28. Сорокин, В. В. Правосознание в переходный период общественного развития / В. В. Сорокин // Журн. рос. права. - 2002. - № 10. С. 59-64. 286 29. Сорокин, В. В. Проблема правосознания в современном российском обществе и пути его возрождения / В. В. Сорокин // Право и образование. - 2 0 0 4 . - № 2. - С. 181-191. 30. Трошина, И. О. Трансформация правосознания лиц, наделенных властными полномочиями, в современной России / И. О. Трошина // Юрид. мир. - 2011. - № 5. - С. 57-59. 31. Юрашевич, Н. М. Правовой менталитет белорусского общества / Н. М. Юрашевич // Весн. Беларус. дзярж. ун-та. Сер. 3, Псторыя. Фшасоф1я. Пахалопя. Палгталопя. Сацыялопя. Эканомжа. Права. 2 0 0 7 . - № 3 . - С . 85-88. 32. Юрашевич, Н. М. Правосознание белорусского общества: монография / Н. М. Юрашевич; Акад. упр. при Президенте Респ. Беларусь. - Минск: [Б. и.], 2006. - 165 с. ТЕМА 24 ПРАВОВОЙ СТАТУС ЛИЧНОСТИ 24.1. Соотношение понятий «человек», «личность», «гражданин», «субъект права» Общество состоит из конкретных людей, которые находятся в системе многообразных природных и социальных связей, т. е. отношений, в которые они вступают. В зависимости от характера таких отношений индивид может пребывать в различных состояниях: - как живое существо, отличающееся от других живых существ своими природными признаками - человек; - как субъект, обогатившийся социальными качествами и способный отличать себя от других людей, выделять себя из коллектива личность. Личность - это человек, обладающий совокупностью определенных социально-значимых свойств, проявляющихся в его отношениях с другими людьми определяющий свое деятельное отношение к окружающему его миру. Понятия «человек» и «личность» представляют собой разные аспекты единого явления - человеческого индивида, входящего в определенную систему общественных отношений. С юридической точки зрения понятия «человек» и «личность» различаются. Каждый индивид в современном мире характеризуется не только с точки зрения его природных черт и приобретенных социальных качеств, но и как гражданин, т. е. лицо, относящееся своей правовой принадлежностью к тому или иному государству. Приобретение человеком качеств гражданина становится важным юридическим условием, характеризующим его положение в обществе. Субъект права - лицо, способное быть носителем субъективных прав и юридических обязанностей, т. е. участником правоотношений. 24.2. Понятие и виды правового статуса личности Правовой статус личности - категория, отражающая взаимоотношения личности и государства, каждый из которых наделен соответствующими правами и обязанностями. Правовой статус личности 288 определяется как система признанных и гарантируемых государством прав, свобод и обязанностей личности, персонифицирующих индивида как субъекта права. В зависимости от особенностей и специфики сочетания структурных элементов правового статуса в теории права выделяют следующие его виды . - общий; - специальный (родовой); - индивидуальный. Общий правовой статус - это совокупность прав, обязанностей, которыми обладает каждый человек. Содержание общего правового статуса определяется, прежде всего, основным законом (конституцией) государства. Общий правовой статус является единым и одинаковым для всех. Специальный (родовой) статус отражает особенности правового положения отдельных категорий лиц (например, студентов, пенсионеров, военнослужащих, инвалидов и т. д.). Такой правовой статус имеет особенности - дополнительные права, свободы, льготы, а также обязанности, предусмотренные законодательством и др. Индивидуальный правовой статус представляет собой совокупность персонифицированных прав и обязанностей человека, обусловлен возрастом, полом, профессией, семейным положением его носителя, степенью участия в управлении делами общества и государства. Рассмотренные статусы тесно взаимосвязаны, взаимозависимы и неразделимы. Каждый индивид выступает одновременно во всех указанных качествах - гражданина своего государства (общий статус); представителя определенной социальной группы (родовой статус); единственной в своем роде, неповторимой человеческой личности (индивидуальный статус). 24.3. Содержание правового статуса личности Субъективные права, юридические обязанности, гарантии их реализации - неотъемлемые элементы правового статуса, через которые раскрывается его содержание. При этом, наряду с указанными элементами, называют еще и соответствующие правовые нормы, правосубъектность, юридическую ответственность, общие для всех субъективные права, обязанности и свободы, законные интересы, гражданство, принципы права и др. 289 Содержание правового статуса зависит от его вида. Субъективные права - это охраняемая законом мера возможного поведения, направленная на удовлетворение его интересов. Права человека - универсальная категория, представляющая собой вытекающие из самой природы человека возможности пользоваться элементарными, наиболее важными благами и условиями безопасного, свободного существования личности в обществе. В современный период права человека понимаются как общесоциальное понятие, отражающее наднациональные, общечеловеческие требования и стандарты в области свободы личности. Свобода личности схожа с его субъективным правом, но представляющая собой лишь отсутствие каких-либо законодательных ограничений. Юридические обязанности - это вид и мера должного, разумного и полезного поведения в обществе. Обязанности - это обратная сторона субъективных прав, способ их обеспечения. Обязанности государства, возникающие в связи с конституционным закреплением прав и свобод граждан, находят свое выражение в совокупности зафиксированных в законе гарантий, т. е. тех условий и возможностей, которые государство обязуется создать и предоставить гражданам для практического осуществления ими своих прав и свобод. Таким образом, гарантии - это объективные и субъективные условия, а также организационные и иные средства, с помощью которых государством обеспечиваются охрана и защита естественных прав и свобод человека. В этой связи юридические гарантии обеспечения правового статуса личности - это предусмотренные законодательством условия, с наличием которых законодатель связывает реальную возможность и максимальную эффективность реализации прав, свобод и обязанностей, в комплексе составляющих правовой статус. Современную систему юридических гарантий правового статуса личности можно подразделить на три уровня: международный, региональный и национальный. Признание за личностью широкого спектра прав и свобод не означает ее абсолютной свободы, поскольку это привело бы к беспредельным социальным притязаниям, к появлению эгоистического своеволия и анархизма, к бесконечным межличностным конфликтам, столкновениям индивидуальных и объективных общественных интересов. В своем воплощении права и свободы не могут не иметь разумных границ, поэтому личность, безусловно, имеет не только 290 определенные права по отношению к государству и обществу, но и несет соответствующие обязанности перед ними. И в этом смысле ее права определенным образом ограничены. В этой связи можно выделить круг обстоятельств, при которых государство в правовом порядке может принудительно ограничивать правовой статус личности. К ним относятся: - чрезвычайные ситуации (объявление карантина вследствие эпидемии, введение режима чрезвычайного положения вследствие стихийного бедствия и т. д.); - ситуации, обусловленные «государственной целесообразностью» (взыскание налогов, обязательная служба в армии, ограничения таможенного характера и т. д.); - ситуации, предусматривающие государственное вмешательство по инициативе заинтересованного лица (группы лиц). Как правило, такие ситуации возникают при разрешении конфликтов в сфере гражданско-процессуальных отношений (взыскание долга с должника по заявлению кредитора, признание лица ограниченно дееспособным по заявлению заинтересованного лица и т. д.); - ситуации, возникающие вследствие адекватной реакции государства на правонарушение (лишение свободы, принудительные работы и др.). Следует особо подчеркнуть, что Конституция Республики Беларусь, допуская возможность ограничения ряда прав и свобод человека и гражданина, вместе с тем определяет перечень «абсолютных» прав, которые не могут быть ограничены ни при каких обстоятельствах, например, право на жизнь, право на свободу совести и вероисповедания и др. 24.4. Теория прав человека Существующие теории, касающиеся природы прав человека и их юридического выражения можно свести к трем основным подходам. Первый состоит в том, что права человека принадлежат ему от рождения (определены природой или Богом) и неотъемлемы от него. Задача же государства состоит в том, чтобы закрепить эти права юридически. Другом подход состоит в том, что права человека носят октроированный характер: человек получает их от государства, и их содержание устанавливается определенными властными 291 органами. Третий - рассматривает права человека в социальном смысле: права не являются продуктом природы или божественным даром, не дарованы государством, а формируются в результате и по мере общественного развития. Исходя из этапов провозглашения основных прав и свобод, выделяют три поколения прав человека. Первое поколение связано с буржуазными революциями XVII - XVIII вв. и развитием личных и политических прав, выражающих независимость личности в определенных действиях от власти государства, обозначающих пределы его невмешательства в область свободы и самовыражения индивида (право на жизнь, неприкосновенность, равенство перед законом, избирательное право, свобода слова, совести, печати и т. п.). Второе поколение связано с социальными, экономическими и культурными правами, которые утвердились как таковые под влиянием борьбы народов за улучшение своего социально-экономического положения, за повышение культурного статуса под воздействием социалистических идей и стран (право на труд, отдых, образование, защиту материнства и детства, здравоохранение, социальное обеспечение, участие в культурной жизни общества и т. д.). Третье поколение -права коллективные, или солидарные, вызванные глобальными проблемами человечества и принадлежащие социальным общностям (народам, нациям, этническим группам, национальным меньшинствам). К третьему поколению относят право на мир, самоопределение, информацию, благоприятную окружающую среду и др. В зависимости от основных сфер общественных отношений, в которых права и свободы человека реализуются, т. е. по содержанию выделяют четыре группы прав и свобод: личные (гражданские), политические, социально-экономические и социально-культурные. Личные права и свободы - это возможности человека, позволяющие ему оградиться от нежелательного и незаконного вмешательства кого бы то ни было в его личную жизнь и способные обеспечить свободное существование личности. Политические права и свободы - это возможности человека в общественно-политической жизни, обеспечивающие его политическое самоопределение, свободное участие в управлении государством и обществом. 292 Социально-экономические права - это возможности человека в сфере производства и распределения материальных благ, направленные на обеспечение хозяйственной самостоятельности, достойного уровня жизни и социальной защищенности индивида. Социально-культурные права и свободы - это возможности человека пользоваться духовными благами и культурными достижениями, а также участвовать в их создании в соответствии со своими способностями и склонностями. В зависимости от принадлежности лица к конкретному государству различают права граждан данного государства, иностранных граждан, лице двойным гражданством и лиц без гражданства. По степени распространения выделяют общие (присущие всем гражданам) и специальные (зависящие от социального, служебного положения, пола, возраста лица и пр.) права человека. По характеру субъектов рассматривают индивидуальные (например, право на жизнь, труд) и коллективные (например, право народа, право нации) права. Задания для самопроверки по теме 24 1. Найдите в перечне правильные элементы правового статуса личности и дополните недостающими: - правовая норма; - правосубъектность; - основные права; - гражданство; 2. В соответствии с Конституцией Республики Беларусь составьте список правовых гарантий реализации прав и свобод человека в Республике Беларусь. 3. Дайте определения следующим видам правовых статусов: - общий - ...; - специальный (родовой) - ...; - индивидуальный - ... 4. А. - гражданин Республики Беларусь, белорус, 68 лет, заслуженный юрист Республики Беларусь, профессор кафедры Академии управления, отец двоих детей и дед четырех внуков, член Федерации 293 по легкой атлетике. Назовите общий, специальный, индивидуальный правовой статус, которым обладает гражданин А. Литература к теме 24 1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.). - Минск: Амалфея, 2005. - 48 с. 2. Абрамович, А. М. Правовой статус советского гражданина / А. М. Абрамович; под ред. В. И. Шабайлова. - Минск: Наука и техника, 1988. - 93 с. 3. Божанов, В. А. Права человека: курс лекций / В. А. Божанов. 2-е изд. перераб. и доп. - Минск: Дикта, 2008. - 192 с. 4. Василевич, Г. А. Конституционные гарантии и практика отмены или ограничения приобретенных прав / Г. А. Василевич // Юстыцыя Беларусь - 2005. - № 2. - С. 24-28. 5. Василевич, Г. А. Конституционный Суд в системе органов, осуществляющих защиту прав и свобод граждан Республики Беларусь / Г. А. Василевич // Право и демократия: сб. науч. тр.; редкол. В. Н. Бибило (гл. ред). - Минск: Белорус, гос. ун-т, 2004. - Вып. 15. - С. 14-23. 6. Витрук, Н. В. Общая теория правового положения личности / Н. В. Витрук. - М.: НОРМА, 2008. - 448 с. 7. Гончарова, С. Г. Социально-правовой и теоретический аспекты защиты прав человека в правовом государстве / С. Г. Гончарова // Конституционное и муниципальное право. - 2011. - № 5. - С. 8-11. 8. Дробязко, С. Г. Личность в праве / С. Г. Дробязко // Право и демократия: сб. науч. тр.; редкол. В. Н. Бибило (гл. ред). - Минск: Белорус, гос. ун-т, 2005. - Вып. 16. - С. 3-21. 9. Калашников, С. В. Применение общепризнанных принципов и норм в сфере защиты прав человека в России: вопросы теории и практики; под ред. Д. С. Велиевой. - М.: ДМК Пресс, 2 0 1 0 . - 162 с. 10. Карташкин, В. А. Права человека в международном и внутригосударственном праве; отв. ред. Лукашева Е. А. - М.: Изд-во ИГиП РАН, 1995,- 135 с. 11. Киселев, Р. В. Субъективные права и их гарантии в трактовке представителей школы возрожденного естественного права в России в начале XX в. / Р. В. Киселев // История государства и права. - 2009. № 13. - С. 45-47. 294 12. Левченко, И. Г1. Индивидуальный социально-правовой статус личности: монография / И. Г1. Левченко, С. В. Облиенко. - М.: Книжный мир, 2005. - 81 с. 13. Лукашева, Е. А. Совершенствование деятельности государства- необходимое условие обеспечения прав человека / Е. А. Лукашева // Государство и право. - 2005. - № 5. - С. 61-65. 14. Ноздрачев, А. Ф. Г ражданин и государство: взаимоотношения в XXI веке / А. Ф. Ноздрачев // Журн. рос. права. - 2005. - № 9. С. 14-26. 15. Рагимов, А. Т. Особенности юридической природы прав человека / А. Т. Рагимов // Конституционное и муниципальное право. 2 0 1 1 . - № 8 . - С . 15-21. 16. Туманова, А. С. Теория прав человека М. М. Ковалевского / А. С. Туманова // История государства и права. - 2009. - № 21. С. 12-15. 17. Шабайлов, Д. В. Социально-экономические права в системе прав человека и гражданина / Д. В. Шабайлов // Весн. Беларус. дзярж. ун-та. Сер. 3, Псторыя. Фшасоф1я. Пахалопя. Пашталопя. Сацыялопя. Эканомжа. Права. - 2 0 0 7 . - № 3. - С. 95-101. ТЕМА 25 МЕХАНИЗМ ПРАВОВОГО ВОЗДЕЙСТВИЯ 25.1. Понятие и формы механизма правового воздействия. Соотношение понятий «правовое воздействие» и «правовое регулирование» Действующим право может считаться как с формальной (факт юридического закрепления нормы права в соответствующем источнике), так и с фактической (нормы права оказывают реальное влияние на общественные отношения) точки зрения. В этой связи правовое воздействие имеет место только тогда, когда формальная и фактическая составляющие действия права представлены в комплексе. Следовательно, правовое воздействие - э т о результативное влияние формальноюридического источника права на поведение индивидуальных и коллективных субъектов. Правовое воздействие связано с наступлением определенного результата, при этом результативным воздействие права является как для субъекта, с поведением которого связывается реализация нормативно-закрепленных предписаний, так и для общественных отношений, в рамках которых осуществляется процесс реализации права. Правовое воздействие может осуществляться как в активной, так и в пассивной формах. Активная форма предполагает непосредственное использование средств и методов правового регулирования и правовой охраны в процессе социальной жизнедеятельности. Целями активного воздействия являются: - совершенствование и оптимизация сложившихся правовых отношений; - пресечение правонарушений; - реализация мер юридической ответственности в отношении правонарушителей. Пассивная форма предполагает опосредованное влияние права на общественные отношения. При этом не происходит непосредственного «правового вмешательства» в общественные отношения, однако сам факт наличия права выступает в качестве фактора, побуждающего субъектов вести себя в соответствии с получившими юридическое 296 закрепление поведенческими установками и воздерживаться от совершения поступков противоправного характера. Целями пассивного воздействия являются: - сохранение сложившегося на данном этапе социального развития правопорядка; - предотвращение правонарушений. Механизм правового воздействия реализуется посредством механизма правового регулирования. В этой связи правовым регулированием может считаться процесс, предполаг ающий непосредственное (активное) правовое воздействие на юридически значимые общественные отношения. Правовое регулирование строится на основе юридических норм, которые являются разновидностью социальных, следовательно, правовое регулирование - часть социального нормативного регламентирования общественных отношений. Предметом правового регулирования являются социальные отношения и связи, образующие действия, поведение и деятельность субъектов права. Между правовым регулированием и правовым воздействием имеются различия. Правовое воздействие - понятие более широкое и включает в себя регулирование поступков и поведения человека вне собственного механизма правового регулирования, вне правовых отношений. Изучение действующего законодательства, иногда проектов законов, договоров и других документов может оказать воздействие на сознание человека, его мировоззрение, а также на систему сложившихся у него правовых ценностей. Правовым воздействием могут обладать предметы искусства, например, художественная литература на правовую тематику, аналогичные по содержанию художественные фильмы и т. п. Ознакомившись с ними, поведение человека, его поступки могут изменяться, приобретать соответствующую направленность, а происходит это вследствие развития мотивационной стороны сознания человека. Основные различия между правовым регулированием и правовым воздействием сводятся к следующему: - предмет правового регулирования несколько уже предмета правового воздействия. В последний входят и такие экономические, политические, социальные отношения, которые правом не регулируются, но на которые оно, гак или иначе, распространяет свое влияние; - правовое регулирование как специально-юридическое воздействие в любом случае связано с установлением конкретных 297 прав и обязанностей субъектов, с прямыми предписаниями о должном и возможном, а правовое воздействие - не всегда; - правовое регулирование означает осуществление правовых норм через правоотношения, правовое воздействие - необязательно. В этом смысле регулирование - лишь одна из форм воздействия права на социальные связи, далеко не охватывающая всех иных форм, к которым относят информационно-психологическую, воспитательную, социальную. 25.2. Механизм правового регулирования Правовое регулирование как инструмент социального управления призвано упорядочивать общественные отношения, обеспечивая реализацию позитивных интересов субъектов. Механизм правового регулирования - система правовых средств, организованных последовательным образом в целях удовлетворения интересов субъектов права, т. е. это то, при помощи чего осуществляется правовое регулирование. Юридические последствия сами по себе не возникают, для этого необходим соответствующий инструментарий. Именно эта так называемая техническая сторона, технический аспект правового регулирования и является механизмом правового регулирования. Правовое регулирование осуществляется при помощи определенных правовых средств, которыми обеспечивается достижение поставленных целей и получение планируемых результатов. Правовые средства - это правовые явления, выражающиеся в инструментах (установлениях) и деяниях (технологиях), с помощью которых удовлетворяются интересы субъектов права, обеспечивается достижение социально полезных целей. Эти цели могут быть различны, но, в конечном счете, они сводятся к справедливой упорядоченности общественных отношений. В качестве правовых средств выступают нормы права, правоприменительные акты, договоры, юридические факты, субъективные права, юридические обязанности, запреты, льготы, поощрения, наказания и т. д. Юридические средства участвуют в правовом регулировании и правовом воздействии. Если правовое регулирование обычно определяют как осуществляемое всей системой юридических средств воздействие на общественные отношения в целях их упорядочения, то правовое воздействие - как взятый в единстве и многообразии 298 весь процесс влияния права на общественную жизнь, сознание и поведение людей. Механизм правового регулирования - система различных по своей природе и функциям правовых средств, позволяющих достигать его целей. Механизм правового регулирования показывает, как работает то или иное звено при достижении его целей, позволяет выделить основные, ключевые, опорные юридические инструменты, занимающие определенное иерархическое положение среди всех других. Как и любой иной управленческий процесс, правовое регулирование стремится к оптимизации, действенности правовой формы, результативности, эффективности в наибольшей мере создающей режим благоприятствования для развития содержания полезных общественных отношений. 25.3. Стадии и элементы механизма правового регулирования Правовое регулирование - сложный, постоянно действующий, но и постоянно изменяющийся механизм. Его уникальность заключается в том, что механизму правового регулирования присущи и статика, и динамика. Разделение его на стадии и элементы достигается за счет упрощения и обобщения самого процесса воздействия права на общественные отношения. Выделяют три стадии: - разработка и принятие нормативных правовых актов; - возникновение конкретных прав и обязанностей у субъектов правовых отношений на основе юридических норм и юридических фактов; -реализация субъективных прав и юридических обязанностей. Каждой стадии соответствует определенный комплекс юридического инструментария, именно тот, который необходим для осуществления поставленной задачи. Первая стадия - создание юридической нормы и ее общее действие. Инструментарий данной стадии сводится к нормативному элементу (норма права, нормативный правовой акт, юридические договоры и др.). Техническими средствами, с помощью которых создаются правовые нормы, формулируются тексты нормативных правовых актов, систематизируется законодательство и т. п. являются юридическая техника и ее разновидности. 299 Вторая стадия - возникновение субъективных прав и юридических обязанностей, т. е. содержание правовых норм трансформируется, переходит в реальную жизнь - обладателями смоделированных в юридических нормах правомочий становятся субъекты права. Технической стороной, технико-юридическим средством являются правоприменен ие и образующие его элементы - субъективные юридические права и субъективные юридические обязанности, субъекты и объекты правовых отношений. Третья стадия - реализация права, осуществляемая при помощи таких средств, как соблюдение, исполнение и использование юридических предписаний. Особое место здесь занимают правоприменительная деятельность и ее результат - правоприменительные акты (решение суда; приговор суда; решение государственных органов и т. п.). Элементами механизма правового регулирования являются: - норма права; - юридический факт или фактический состав с таким решающим показателем, как организационно-исполнительный правоприменительный акт; - правоотношение; - акты реализации прав и обязанностей; - охранительный правоприменительный акт (факультативный элемент). 25.4. Способы и типы правового регулирования Юридические нормы предполагают определенные способы, модели, с помощью которых будет реализоваться правовое предписание. Выделяют следующие способы правового регулирования: Запрет - обязанность не совершать какие-либо действия, запрещенные правовыми нормами. Дозволение - это предоставление субъектам права возможности совершать самим какие-либо активные действия в своих собственных интересах. Обязывание - это либо пассивное воздержание от каких-либо действий (пассивное обязывание), либо активное действие (выполнить какие-то обязанности). 300 В зависимости от сочетания способов правового регулирования дозволений, запретов и обязываний - выделяют два основных типа правового регулирования: дозволительный и разрешительный. Дозволительный тип регулирования основан на общем дозволении. Формула общедозволителъного типа: дозволено все, кроме того, что прямо запрещено законом. Общедозволительный тип регулирования неприменим к деятельности органов государственной власти, т. к. это приведет к вседозволенности и, в конечном итоге, к безвластию. Разрешительный тип правового регулирования основывается на всеобщем запрете каких-либо действий, деятельности и др. Формула разрешительного типа: запрещено все, что не разрешено законом. Основу разрешительного типа регулирования составляют конкретные, детализировано определенные в законе дозволения, моделирующие поведение управомоченного лица, и общие запреты, исключающие всякие действия, прямо неустановленные в законодательстве. При помощи правовых средств разрешительного регулирования необходимо в некоторых случаях предоставление возможностей на определенный вид дозволенного поведения, поэтому среди общего запрета иногда возможны исключения. Кроме рассмотренных типов регулирования выделяют так называемый дозволительно-обязывающий тип регулирования, используемый только в деятельности государственных органов. Его формула такова: для государственных органов (должностных лиц) дозволено только то, что прямо предписано законом. Способы и типы правового регулирования зависят от методов. Методы правового регулирования - система приемов, способов воздействия права на общественные отношения. В качестве основных выделяют императивный (основан на централизованном, властном регламентировании общественных отношений) и диспозитивный (предполагающий равенство сторон и выбор вариантов поведения) методы правового регулирования. В качестве дополнительных (факультативных) рассматривают рекомендательный (предусматривающий обращение к субъектам с целью побудить их поступить определенным образом) и поощрительный (предоставляющий благоприятные юридические последствия за социально-активное правомерное поощряемое поведение) методы правового регулирования. Способы и типы правового pei-улирования подчиняются закономерностям социального развития, каждый из них имеет определенные 301 достоинства и недостатки, от правильного выбора и использования правовых средств, соответствующих способам и типам регулирования в процессе решения конкретных задач, зависят надежность и эффективность правового регулирования. Задания для самопроверки по теме 25 1. Ниже перечислены основные способы правового регулирования. Есть ли и другие? Охарактеризуйте их. 2. Ознакомьтесь с таблицей. Запишите, какая из перечисленных стадий является факультативной? 302 3. Дополните лирования: основания разделения 303 типов правового регу- Литература к теме 25 1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 г. и 17 октября 2004 г.).-Минск: Амалфея, 2005.-48с. 2. О нормативных правовых актах Республики Беларусь: Закон Респ. Беларусь, 10 янв. 2000 г., № 361-3: в ред. Закона Респ. Беларусь от 02.07.2009 г. // КонсультантПлюс: Беларусь. Технология Проф. [Электронный ресурс] / ООО «ЮрСпектр». - Минск, 2012. 3. Абрамова, А. А. Эффективность механизма правового регулирования: монография / А. А. Абрамова. - Барнаул: Изд-во Алт. ун-та, 2 0 0 5 , - 188 с. 4. Баранов, А. П. Механизм правового регулирования как процессуальная система / А. П. Баранов // История государства и права. 2011. - № 8. - С. 41—44. 5. Бобылев, А. И. Механизм правового воздействия на общественные отношения / А. И. Бобылев // Государство и право. - 1999. - № 5. С. 103-108. 6. Веленто, JI. И. Пределы деятельности государства (теоретикоправовой анализ внешних форм ограничения) / Л. И. Веленто. Гродно: ГрГУ, 2001. - 109 с. 7. Генрих, П. В. Императивные и диспозитивные способы регулирования уголовно-правовых отношений / П. В. Генрих // Общество и п р а в о . - 2 0 1 0 . - № 3 . - С . 107-117. 8. Границы правового регулирования: науч.-практ. пособие; отв. ред. И. В. Плюгина, Е. В. Черепанова; Ин-т законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. - М.: Юриспруденция, 2 0 1 1 , - 184 с. 9. Завадская, Л. Н. Механизм реализации права / Л. Н. Завадская. М.: Наука, 1992.-288 с. 10. Коструба, А. В. Функции юридических фактов в механизме правового регулирования имущественных отношений / А. В. Коструба // Нотариус. - 2011. - № 5. - С. 22-26. 11. Курочкин, С. А. Диспозитивность в гражданском процессе системное исследование / С. А. Курочкин // Арбитражный и гражданский процесс. - 2011. - № 7. - С. 5-8; № 8. - С. 2-5. 12. Мицкевич, В. В. Дебюрократизация государственного аппарата как необходимое условие обеспечения эффективности государствен304 ного управления в Республике Беларусь / В. В. Мицкевич // Проблемы управления. - 2007. - № 2. - С. 54-58. 13. Петров, А. А. Решения Конституционного Суда Российской Федерации в механизме правового регулирования / А. А. Петров. Иркутск: Ин-т законодательства и правовой информации Иркут. области, 2007. - 220 с. 14. Пляхимович, И. И. Юридическая природа концепций совершенствования законодательства и иных политико-программных документов / И. И. Пляхимович // Весн. Канстытуц. Суда Рэсп. Беларусь. 2 0 0 7 , - № 2 . - С . 71 -81. 15. Прогнозирование последствий принятия нормативных правовых актов и анализ правоприменительной практики: сб. материалов / НЦЗД при Президенте Респ. Беларусь. - Минск, 2005. - 315 с. 16. Субочев, В. В. Законные интересы как неотъемлемый элемент механизма правового регулирования / В. В. Субочев // Право и политика. - 2007. - № 2. - С. 13-19. 17. Тихомиров, Ю. А. Правовые акты: учеб.-практ. и справоч. пособие/Ю. А. Тихомиров, И. В. Котелевская. - М . : Юринформцентр, 1999.-381 с. 18. Фалькина, Т. Ю. К понятию механизма реализации права как разновидности правового механизма / Т. Ю. Фалькина // Право и образование. - 2007. - № 4. - С. 76-82. 19. Филиппова, С. Ю. Частноправовые средства организации и достижения правовых целей / С. Ю. Филиппова. - М.: Статут, 2011. 320 с. 20. Шарце, М. Г. Механизм правового регулирования: текст лекций для студентов-юристов 1 курса / М. Г. Шарце. - М.: Изд-во Ун-та дружбы народов, 1988. - 48 с. 305 Учебная литература ко всем темам по дисциплине «Теория государства и права» 1. Алексеев, С. С. Теория права / С. С. Алексеев. - Изд. 2-е, перераб. и доп. - М.: Бек, 1995.-312 с. 2. Бержель, Ж.-Л. Общая теория права / Ж.-Л. Бержель; пер. с фр.; под общ. ред. В. И. Даниленко. - М.: Издательский дом NOTA BENE, 2000. - 576 с. 3. Венгеров, А. Б. Теория государства и права: учебник для юрид. вузов / А. Б. Венгеров. - Изд. 8-е, стереотип. - М.: Омега-Л, 2011. 608 с. 4. Вишневский, А. Ф. Общая теория государства и права: учебник / А. Ф. Вишневский, И. А. Горбаток, В. А. Кучинский; под общ. ред. В. А. Кучинского. - Минск: Интегралполиграф, 2009. - 552 с. 5. Власов, В. И. Теория государства и права: учеб. пособие / B. И. Власов, Г. Б. Власова. - Ростов н/Д.: Феникс, 2012. - 331 с. 6. Дробязко, С. Г. Общая теория права: учеб. пособие для вузов / C. Г. Дробязко, В. С. Козлов. - 3-е изд., испр. и доп. - Минск: Амалфея, 2009. - 484 с. 7. Зорченко, Е. А. Общая теория права: пособие / Е. А. Зорченко, И. М. Юрашевич; Акад. упр. при Президенте Респ. Беларусь. - Минск: [Б. и.], 2 0 0 8 . - 187 с. 8. Лазарев, В. В. Теория государства и права: учебник для вузов / В. В. Лазарев, С. В. Липень. - М.: Юрайт, 2011. - 640 с. 9. Липинский, Д. А. Теория государства и права: учебник / Д. А. Липинский, А. В. Малько, Д. В. Березовский, А. А. Мусаткина. М.: КноРус, 2 0 1 0 . - 4 0 0 с. 10. Марченко, М. Н. Проблемы теории государства и права: учебник для высш. учебных заведений по специальности 021100 «Юриспруденция» / М. Н. Марченко. - М.: Проспект, 2011. - 755 с. 11. Матузов, Н. И. Теория государства и права / Н. И. Матузов, А. В. Малько. - М.: Изд. дом «Дело» РАНХиГС, 2011. - 528 с. 12. Малько, А. В. Теория государства и права. Элементарный курс: учеб. пособие / А. В. Малько, В. В. Нырков, К. В. Шундиков. - М.: КноРус, 2 0 1 2 . - 2 4 0 с. 13. Морозова, Л. А. Теория государства и права: учебник / Л. А. Морозова. - М.: Эксмо, 2 0 1 1 . - 5 1 0 с. 14. Общая теория государства и права: акад. курс: в 3-х т. 3-е изд., перераб. и доп.; отв. ред. М. Н. Марченко. - М.: ИКД «Зерцало», 2001. - Т. 1. - 528 е.; Т. 2. - 528 е.; Т. 3. - 528 с. 306 15. Общая теория права и государства: учебник для студ. вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» / В. С. Афанасьев [и др.]. - М.: Инфра-М: Норма, 2010. - 591 с. 16. Общая теория права и государства: учебник; под ред. В. В. Лазарева. - М.: Юристъ, 2007. - 575 с. 17. Общая теория государства и права: учеб. пособие / [Г. А. Василевич [и др.]; под ред. А. Г. Тиковенко. - Минск: Книжный Дом, 2006. - 320 с. 18. Оксамытный, В. В. Теория государства и права: учебник для вузов / В. В. Оксамытный. - М: ИМПЭ-Паблиш, 2004. - 564 с. 19. Пиголкин, А. С. Теория государства и права: учебник для высш. учеб. заведений по техническим специальностям / А. С. Пиголкин [и др.]. - М.: Высш. образование, 2008. - 613 с. 20. Проблемы общей теории права и государства: учебник для вузов; под общ. ред. академика РАН, д. ю. н., проф. В. С. Нерсесянца. - М.: НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА'М), 2002. - 832 с. 21. Проблемы теории государства и права: учеб. пособие для вузов по спец. «Юриспруденция» / М. Н. Марченко [и др.]; под ред. М. Н. Марченко. - М.: Юристъ, 2005. - 656 с. 22. Протасов, В. Н. Лекции по общей теории права и теории государства / В. Н. Протасов, Н. В. Протасова. - М.: Городец, 2010.-751 с. 23. Сшьчанка, М. У. Агульная тэорыя права: вучэб.-метад. комплекс / М. У. Сшьчанка. - Гродна: ГрДУ, 2008. - 709 с. 24. Сырых, В. М. Теория государства и права: учебник для вузов В. М. Сырых. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Юстицинформ, 2004. - 704 с. 25. Теория государства и права: учеб. для вузов; под ред. В. М. Корельского, В. Д. Перевалова. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Изд-во НОРМА, 2007. - 496 с. 26. Теория государства и права: учебник для вузов по юрид. спец.; под ред. М. М. Рассолова. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: «Юрист», 2004. - 735 с. 27. Теория государства и права: учебник для вузов / С. С. Алексеев [и др.]; отв. ред. В. Д. Перевалов. - 3-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2 0 0 5 . - 4 9 6 с. 28. Теория государства и права: учебник для студ. высш. учеб. заведений / В. Д. Перевалов. - М.: Высш. образование, 2008. - 379 с. 29. Теория государства и права: хрестом.: в 2 т.; авт.-сост. М. Н. Марченко. - М.: Издательский дом «Городец, 2004. - Т. 1. 896 е.; Т. 2. - 800 с. 30. Хропанюк, В. Н. Теория государства и права / В. Н. Хропанюк. - М.: Интерстиль: Омега-Л, 2008. - 378 с. 307 Учебное издание Зорчснко Елена Антоновна Полящук Наталья Анатольевна Юрашевич Надежда Михайловна ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА Пособие В авторской редакции Художник обложки О. А. Стасевич Технический редактор Т. В. Жибуль Компьютерная верстка Н. Н. Жевиер Подписано в печать 28.03.2012. Формат 60X84 '/ 16 . Бумага офсетная. Гарнитура Times. Ризография. Усл. печ. л. 17,9. Уч.-изд. л. 19,2. Дополнительный тираж 200 экз. Заказ 280. Издатель и полиграфическое исполнение: Академия управления при Президенте Республики Беларусь. ЛИ № 02330/0494319 от 04.03.2009 г. 220007, г. Минск, ул. Московская, 17.
