1. Понятие, предмет МЧП. МЧП – совокупность норм регулирующих «г» /семейные /трудовые и процессуальные отношения с ин элементом Под ИЭ понимаются – ин ЮФЛ /«г» /международные организации (М-О) /или общество /и международные ЮЛ. Термин МЧП был предложен в 1834г. судьёй верховного суда США Джеймсом Стори, после этого в науке произошёл конфликт в связи с тем что др. исследователями предлагались названия: 1 Коллизионное право. 2 Конфликтное ~. 3 Конфликт законов. МЧП как отрасль права является самостоятельной отраслью национального прав, т.к. имеет самостоятельный предмет регулирования, данные вопросы могут регулироваться в рамках национальных отраслей права, но будучи усложнёнными ИЭ /международным правовым регулированием подлежат выделению в отдельную отрасль. МЧП – можно обособить от МП по следующим показателям: 1 Принцип международного публичного права (МПП) являются базовыми для МЧП, но вмести с этим редко применимы. 2 МПП рассматривает гос и М-О как основной суб, а МЧП как доп. 3 В МПП основной ХАР является международность суб, а в МЧП носит ХАР ин суб. Общим является регулирование вопросов входящих в понятие предмета отрасли с помощью норм меж дог (МД) /соглашений. В отличие от ГП – МЧП рассматривает вопросы семейного /труд /и процесс права, данная отрасль права считается сложной т.к. регулирует отношения исходя из принципов ШП /АДМ права и процесса. МЧП может быть использовано для урегулирования отношений в том случае если: 1 Один суб является ИЭ. 2 Правоотношение касается 2х и более гос. 3 Имущество или юр факт находится на территории ин гос. 4 В правоотношение вовлечены меж суд органы. 5. Система МЧП. Общая часть МЧП включает – Учение о: 1 предмете; 2 коллизионных нормах; 3 и суб составе. Понятие и разновидности источников МЧП. Под источниками МЧП в юр науке понимают формы, в кот находит выражение правовая норма. МЧП известны четыре формы источников: 1) внутреннее зак-во; 2) межд соглашения; 3) межд и торговые обычаи; 4) судебная и арбитражная практика. Внутреннее зак-во. Законы и нормативно-правовые акты, кот явл источниками МЧП, делятся на такие, кот: 1) полностью регулируют отношения в этой отрасли права (Закон “О внешнеэкономической деятельности”); и 2) незначительная часть норм, которых регулируют эти отношения (Раздел XIII ГК). В иностранных гос-вах, особенно в тех, кот принадлежат к “семье континентального права”, приблизительно с 60-х годов практикуется принятие законов по вопросам МЧП. В гос-вах “семьи общего права” принятие таких законов не получило широкого распространения. Международные договоры. Практика регулирования правоотношений в договорной форме важна для гос-в, поскольку нормы межд соглашений в большинстве правовых систем явл основным источником регулирования вопросов, кот относятся к сфере МЧП. Межд договоры (соглашения) достигают такого положения потому, что содержат унифицированные нормы, кот специально создаются для урегулирования межд невластных отношений. 6. Обычаи. Обычай - это правило, кот сложилось давно, систематически применяется, хотя и не требует своей фиксации в определенной правовой форме. Обычаи делятся на межд и торговые. Межд обычаи основаны на последовательном и продолжительном применении определенных правил. Обусловленные суверенитетом и равенством гос-в, межд обычаи становятся обязательными для них. Разновидностью межд обычаев явл обычаи торговые, кот широко используются в межд торговле и торговом мореплавании. Они явл обязательными для применения, если: 1) нормы зак-ва непосредственно ссылаются на них; 2) стороны во время заключения контракта согласились регулировать свои отношения определенным обычаем. Если же отношения между сторонами не урегулированы зак-вом и условиями контракта, суд, решая спорный вопрос, может также применять торговые обычаи. Судебная и арбитражная практика. Это взгляды судей на определенный вопрос, зафиксированные в решениях суда (судебные прецеденты). Они имеют решающее значение для решения судами аналогичных вопросов в будущем. Это характерно для гос-в “семьи общего права”. Для нашего гос-ва судебная и арбитражная практика не является источником права, в том числе и МЧП. Особенная часть МЧП включает – Учение о: 1 «г» правовых отношениях (отдельные виды дог и основные направления внешне экон деятельности); 2 трудовые отношения (международное регулирование вопросов труда и занятости отдельных профессий); 3 процессуальные ~ (правило подсудности /рассмотрение споров с ИЭ в суде общ юрисдикции /арбитражные дела /международные коммерческие арбитражи (МКА)). Коллизионный и материально-правовой методы регулирования в МЧП. Коллизионный метод регулирования. Правовой метод регулирования - это совок согласованных между собой способов влияния на определенную группу отношений. В МЧП этот вопрос наименее изученный. Для него характерным явл гр-прав метод, кот выражает природу этой отрасли. Кроме него, для регулирования отношений с “иностранным элементом” применяются два юр-тех метода: коллизийный и материально-правовой. Коллизионный метод явл необходимым для регулирования гр-прав отношений, регламентация кот не согласована, а также в случае необходимости сделать выбор между нормами права. Для МЧП значение имеют не все коллизии, а только те, кот возникают между иностранными правовыми системами (межд коллизии). Коллизионные нормы. Предпосылками возникновения коллизионной нормы явл усиление процессов миграции населения за границу, расширение хоз. связей между госвами и т. д. Содержанием коллизионной нормы явл отсылка к компетентному зак-ву, определение условий и границ его применения к определенным правоотношениям. В МЧП утвердилась позиция, согласно кот каждая коллизионная норма состоит из двух частей: объема и привязки. В первой части нормы (в объеме) указывается правоотношение, кот требует правового урегулирования (например, способность к заключению гр-прав соглашений; определение права собственности на вещь). Во второй части нормы (привязке; коллизийном принципе; формуле прикрепления) содержится отсылка к зак-ву гос-ва, кот должно регулировать определенное правоотношение (согласно зак-ва гос-ва, где создано предприятие; по закону страны, где находится имущество). По содержанию привязки они делятся на односторонние и двусторонние. Материально-правовой метод и материально-правовые нормы. Коллизионная норма, отсылая к зак-ву опред гос-ва, самостоятельно не регулирует правоотношения с “иностранным элементом”. Ее существование имеет смысл при условии использования и мат-прав нормы, то есть такой, кот по сути регулирует правоотношения в МЧП. Наличие мат-прав норм свидетельствует о сущ рядом с коллизионным мат-прав метода регулирования указанных отношений. Содержание этого метода состоит в том, что правоотношения регулируются непосредственно юр нормами, без отсылки к иностранной правовой системе. 9. Часто нормы нац. права явл результатом трансформации межд соглашений во внутреннее зак-во. Причем они могут определять не только прав статус иностранных субъектов права в опред гос-ве, но и права и обязанности таких субъектов за границей. Внутренние по происхождению, гражд-прав по содержанию, эти нормы явл мат-прав нормами МЧП. Межд и торговые обычаи, судебная и арбитражная практика явл источниками мат-прав норм в гос-вах в той мере, в какой они их признают. Использование мет-прав метода в регулировании отношений в МЧП имеет преимущества перед коллизионным. Они состоят в том, что, во-первых, этот метод создает значительно большую определенность для участников правоотношений, поскольку для них эти нормы могут быть известны заранее. Во-вторых, унифицированные мат-прав нормы позволяют избежать односторонности в правовом регулировании. В свою очередь, коллизионный метод регулирования содействует устранению пробелов, кот образуются в связи с использованием исключительно мат-прав норм. Объединение указанных методов позволяет учитывать конкретные условия возникновения и реализации прав и обязанностей субъектов правоотношений. 16. Принципы МЧП. - это руководящие правила поведения субъектов, возникающие как результат общественной практики; юридически закрепленные начала МЧП. Функции: 1. способствуют стабилизации межд отношений, ограничивая их определнными нормативными рамками, 2. закрепляют новое, что появляется в практике межд отношений, и таким образом способствуют их развитию. Общие принципы МЧП (принципы МПП): 1) П суверенного равенства, 2)_П неприменения силы и угрозы силой, 3) П нерушимости государственных границ, 4) П территориальной целостности Г, 5) П мирного разрешения Межд споров, 6) П невмешательства во внутренные дела, 7) П всеобщего уважения прав человека, 8) П самоопределния народов, 9) П сотрудничества, 10) П добросовестного выполнения межд обязательств, Специальные принципы: 1 Автонимия Воли Сторон – даёт право стороне самостоятельно выбирать контрагента или примененимое к договору право. Автономи Воли Сторон может быть ограниченна: 1 Оговорками; 2 Отсылками; 3 и запрещающими институтами самого дог. При использование АВС контрагенты должны учитывать структуру отраслей своего национального права . 2 ПРИНЦИП Взаимности – положительные или отрицательные действия одного суб, полностью отражённые в поступках /действиях др. суб. 3. режим наибольшего благоприпятствования, 4. Национальный режим, 5. Реторсии. 19. Особенности правового положения иностранцев на территории принимающего государства. Иностранные граждане (иностранцы) - лица, не являющиеся гражданами данного государства и имеющие доказательства своей принадлежности к гражданству другого государства. На любое лицо, находящееся вне пределов юрисдикции отечественного государства, распространяются по крайней мере два правопорядка: национального государства и иностранного, на территории которого оно находится. Иностранные граждане на территории других государств обладают правоспособностью, определяемой местным правопорядком по большей части в силу принципа национального режима. Дееспособность иностранных граждан в международном частном праве подчиняется, как правило, личному закону. Однако в большинстве стран, в том числе и в РФ, признается, что дееспособность лица в отношении сделок, совершенных на данной территории, а также обязательств, возникающих вследствие причинения вреда, определяется по территориальному закону. Правовое положение иностранных физических лиц в Российской Федерации. Ключевыми для понимания правового статуса индивидуумов- иностранцев в РФ выступают конституционные предписания, во-первых, о том, что в РФ "признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права" (п. 1 ст. 17), а, во- вторых, о том, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ (п.3 ст.62 ). Федеральный Закон о государственном регулировании внешнеторговой деятельности от 13.10.1995 также разграничивает иностранных участников внешнеторговой деятельности, являющихся физическими лицами, на две категории: это - "иностранные граждане, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяется по праву иностранного государства, гражданами которого они являются, и лица без гражданства, гражданская дееспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства" (ст.2). Общие черты прав положения иностранцев на территории зарубежного государства: * визовый въезд; * существуют ограничения, связанные с трудоустройством, служить в армии, быть фермерами, жокеями, народный промысел; * иностранцы должны встать на учет и находится под более строгим контролем; * ограничивается возможность передвижения иностранцев; * в любое время иностранцы м.б. выдворены из гос-ва; * иностранцы подчиняются правовому регулированию страны пребывания и обязан соблюдать ее законы. На территории зарубежных государств проживает от 6 млрд иностранцев: - иностранные рабочие (госарбайтеры) 10%; - туристы 10%; - лица, выезжающие для посещения родственников; иностранные студенты, учащиеся; - беженцы и вынужденные переселенцы; - работники посольств, консульств, торговых представительств, миссий; - иностранцы пребывающие для лечения; иностранные коммерсанты комевыежоры, челноки; - лица, выезжающие в рамках культурного обмена, члены научных делегаций; - военнопленные и интернированные; - транзитные пассажиры; в целях получения гражданства. 20. Коллизионно-правовые вопросы регулирования брачно-семейных отношений в МЧП. Законодательства разных государств регулируют как личные (неимущественные), так и имущественные семейные отношения. Личными (неимущественными) являются отношения, касающиеся вступления в брак и прекращения брака, отношения между супругами при решении вопросов жизни семьи, выбора фамилии при заключении и расторжении брака, отношения между родителями и детьми по воспитанию и образованию детей и др. Имущественные отношения - это алиментные обязательства членов семьи (родителей и детей, супругов (бывших супругов), других членов семьи), а также отношения между супругами по поводу их общего и раздельного имущества. Семейно-брачные отношения международного характера представляют собою семейные правовые отношения, один из участников которых является иностранцем, или осложненные иным иностранным элементом, урегулированные нормами международного частного права. Материальноправовые нормы семейного права различных государств имеют большое разнообразие, что порождает на практике возникновение коллизий при решении различных вопросов правоотношений с иностранным элементом. Наряду с особенностями экономического строя существенное влияние на регулирование семейных отношений оказывают национальные, бытовые, религиозные особенности и традиции. Для семейного права ряда государств характерно главенство мужа; во многих странах до сих пор сохраняется неравноправное положение мужа и жены в семье. Гражданские кодексы этих государств установили так называемый брачный договор, который заключается до брака и закрепляет прежде всего права мужа на имущество жены. Законодательство большинства государств исходит из единобрачия (моногамия). Однако до сих пор в отдельных странах Азии и Африки признается многоженство (полигамия), сохраняются архаические обычаи уплаты выкупа за невесту, установлен крайне низкий возраст для вступления женщины в брак. Все это свидетельствует о дискриминации женщины в семейном праве. Законодательству и практике ряда стран известны расовые ограничения; не допускаются браки между людьми разной расы или разного вероисповедания. Из этих отдельных примеров видно, что при различиях в семейном законодательстве в тех случаях, когда в брак вступают граждане разных государств, решение коллизионного вопроса приобретает определенное значение. В государствах Запада коллизионные нормы семейного права отличаются большим разнообразием. Существенные различия в материальном праве зарубежных стран, регламентирующем вопросы заключения и расторжения брака, личных неимущественных и имущественных отношений между супругами, алиментных обязательств, усыновления, опеки и попечительства обусловили разработку и заключение ряда многосторонних международных договоров в области семейных отношений. Основное их содержание составляет унификация коллизионного права, определение коллизионных начал, на основе которых устанавливается статут соответствующего отношения, регулирование порядка их признания и исполнения. 22. Общие вопросы регулирования трудовых отношений международного характера. Основополагающие международно-правовые акты о правах и свободах человека распространяются на любых физических лиц, включая трудящихся-мигрантов. Ряд международно-правовых документов адресован непосредственно трудящимся-мигрантам. Генеральной Ассамблеей ООН в 1990 г. была принята Международная конвенция ООН о защите прав трудящихся-мигрантов и членов их семей. Конвенция обязывает участвующие в ней государства предоставлять трудящимся-мигрантам обращение, не менее благоприятное, чем то, которое применяется к гражданам государства работы по найму при решении вопросов вознаграждения и других условий труда (сверхурочного времени, рабочего времени, еженедельного отдыха, оплачиваемых отпусков, безопасности, охраны здоровья, прекращения трудовых взаимоотношений и любых иных условий труда, на которые в соответствии с национальными законами и практикой распространяется это понятие), а также условий занятости (вопросы минимального возраста занятости, ограничения надомного труда и любые иные вопросы, которые в соответствии с национальными законами и практикой считаются условиями занятости). Трудящимся-мигрантам и членам их семей предоставляется, в частности, право создавать профсоюзы и ассоциации в государстве работы по найму с целью обеспечения и защиты своих экономических, социальных, культурных и иных интересов, переводить заработанные средства и сбережения, в том числе суммы, необходимые для содержания семей, из государства работы по найму в государство происхождения или любое другое государство. Международная организация труда (МОТ) приняла, в частности, Конвенции № 97 — о правах трудящихся-мигрантов; № 118 — о равноправии граждан страны и иностранцев и лиц без гражданства в области социального обеспечения; № 143 — о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения, а также рекомендации МОТ №86 и №151о трудящихся-мигрантах. В рамках СНГ заключены многосторонние соглашения о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов. Особенности правового положения иностранных юридических лиц в РФ. Понятие "юридическое лицо". Понятие юр лица не во всех прав системах нормативно определено. В зак-ве и практике признается, что юр лицо создается в порядке, предусмотренном заквом, имеет имущество, права и обязанности, преимущественно имущественные, самостоятельно (от своего имени) выступает в гражд правоотношениях и хоз. обороте, отвечает по обязательствам из договоров и деликтов. Их прав положение в РФ определяется правилами гражданского законодательства, и международными договорами с др государствами. Действующее законодательство исходит из того, что правоспособность ЮЛ и иностранной организации, не являющейся ЮЛ, определяется их личным законом, которым считается право страны, где учреждено ЮЛ. На основе личного закона определяются: - статус организации ЮЛ, - организационно-правовая форма, - требования к наименованию, 29. - вопросы создания, реорганизация и ликвидации ЮЛ, в т.ч. вопросы правопреемства, - содержание правоспособности ЮЛ, - порядок приобретения ЮЛ гражданских прав и принятия на гражданских обязанностей, - внутренние отношения, в том числе отношения ЮЛ его участниками, - способность ЮЛ отвечать по своим обязательствам. ЮЛ не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель ЮЛ совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении. Иностранные фирмы, банки, организации могут открывать представительства с особого разрешения, выдаваемого в зависимости от характера их деятельности Министреством внешней торговли, Центральным Банком, МинЮстом, ТПП и др. Министерствами и ведомствами. В разрешении указывают: условия, срок. Количество сотрудников из числа иностранных граждан. Представительство выступает от имени и по поручению представляемой им фирмы и осуществляет деятельность в соответствии с законом РФ. Представительства открывают на 3 года (м.б. продлен), В ФЗ « Об иност инвестициях» - иностранные ЮЛ могут открывать филиалы в целях осуществления на территории РФ деятельности, которую осуществляют за пределами РФ головная организация. 30. Правовое положение государства в МЧП. Гос является особым по статусу и состоянию суб МЧП – его нельзя опускать на уровень ЮЛ или рассматривать с позиции ЮЛ. Гос может выступать в частных отношениях с целью заключения договора для обеспечения нужд населения страны, либо участие в Гражданских правоотношениях необходимых для экон развития государства в данный период. При участие в МЧП, гос не использует свой суверенитет, но использует производные от него ИММУНИТЕТЫ. «Ни одно гос не может претендовать на осуществление своей юрисдикции над другими, поэтому хотя государства имеют право искать в иностранных судах к ним, как правило, не могут быть предъявлены иски если только эти государства по собственной воли не подчиняются юрисдикции обозначенных суд». Оппенгейм Л. На сегодняшний день современное право выделяет 4е гос ИММУНИТЕТА: 1 Судебный – запрещает иным участникам ЧПО подавать иски на гос (в данном случае допускается обращение в суд гос ответчика /либо юрисд ин суд органа по добровольному согласию гос оформленного в дог /доп. соглашениях). 2 Иммунитет от принудительного обеспечения – данный вид даёт гос – защитится от принудительного обеспечения искового требования (он может быть снят только по оформлению спец соглашения подписанного уполномоченным «Л»). Глава Правительства и Глава счетной палаты, 3 Иммунитет от принудительного исполнения – устанавливает возможность установить запрет на принудительное исполнение суд решения (отказ допустим только по оформлению соглашения подписанного уполномоченным «Л»). 4 ~ гос собственности – не считается самостоятельным видом т.к. реализуется в 3х первых видах, но создаёт защиту для имущества признанного гос собственностью, особенно по имуществу находящегося за рубежом. В мировой практике используется 2е теории ИМУНИТЕТОВ (по объёму использования ИМУ): 1 Абсолютного – Рос /Япония /Китай /Бразилия. 2 Функционального (ограниченного) – гос выступает в Частно Правовых Отношениях получает возможность использования одного /нескольких ИМУ, но не всех – Австрия /Швеция /Бельгия /Италия /США /Канада. Суб гос и МО в праве участвовать в ЧПО в том объёме и по тем направлениям которые установлены гос. Данные суб могут самостоятельно заключать Гражд Правовые Д с иностранным и ли международным элементом в случае если им обеспечена гарантия Государственной Власти на разных уровнях. (гарантии бюджета). 32. Правовое регулирование иностранных инвестиций в МЧП и РФ. Развитие рыночных отношений в Российской Федерации, а также принятие Россией международноправовых обязательств по соблюдению принятых в ГАТТ/ВТО правил международной торговли (Постановление Совета министров Правительства от 4.06.1993 №528 "Об официальном заявлении Правительства РФ о присоединении к Генеральному соглашению по тарифам и торговле // СА 1993, №23, ст.2198; и Постановление Правительства РФ от 30.12.1994 №1147 "О подписании Временного соглашения о торговле и связанных с торговлей вопросах и других документов между Правительством РФ и Европейскими Сообществами // СЗ 1995, №2, ст.165) привели к созданию законодательства об иностранных инвестициях в Российской Федерации - норм правового регулирования иностранных инвестиций, содержащихся в различных нормативных актах и выходящих за пределы механизма регулирования иностранных инвестиций, предусмотренного в Законе РСФСР об иностранных инвестициях в РСФСР 1991г. Данный Закон признан утратившим силу в части норм, противоречащих Федеральному закону от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений". Этот нормативно-правовой акт определяет правовые и экономические основы инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, на территории Российской Федерации, а также устанавливает гарантии равной защиты прав, интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, независимо от форм собственности. + ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 9 июля 1999г. Закон о банках и банковской деятельности от 3.02.1996 №17 (СЗ 1996, №6, ст.492) предусматривает порядок регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка (ст.17) и дополнительные требования к созданию и деятельности кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков (ст.18). Кредитные организации с участием иностранных инвестиций и филиалы иностранных кредитных организаций создаются в России с разрешения Банка России. Деятельность кредитных организаций требует также и получения лицензии на осуществление банковской деятельности. Закон о конкуренции и ограничении монопольной деятельности на товарных рынках (в редакции Закона от 25 мая 1995г. // СЗ 1995, №22, ст.1977) предусматривает государственный контроль за действиями иностранных лиц при приобретении акций, а также при слиянии и присоединении российских коммерческих организаций (ст.17 и 18). Целью применения антимонопольного законодательства является предотвращение возможных злоупотреблений коммерческой организации (в том числе иностранной) своим доминирующим положением. Для квалификации иностранной коммерческой организации как организации, обладающей доминирующим положением на рынке требуется согласованное действие, по крайней мере, двух государств - родины иностранной коммерческой организации и государства, где эта организация осуществляет свою деятельность. Такое сотрудничество возможно на основании двусторонних международных договоров (двусторонние соглашения о свободной торговле), а также многосторонних соглашений (соглашения о создании экономического союза). Иностранные инвестиции, осуществляемые в России путем совершения операций на рынке ценных бумаг, подчинены действию валютного законодательства, включающего нормы Закона о валютном регулировании и валютном контроле от 9.10.1992 №3616 (ВВС 1992, №45, ст.2543). 35. Методы регулирования внешнеэкономической деятельности в РФ. В мире существует 2а вида ВЭ Политики: 1 Политикоа либерализация. 2 Протекционизма. Каждая из политик связана с определённым объёмов средств /методов регулирования ВТ Деятельности. В соответствии с ФЗ « О гос регулировании внешнеторговой деятельности» 13 окт 1995 г. Основным методом регулирования являются тарифный т.е. основанные на таможенных пошлинах /тарифов и системы их использования. Все таможенные пошлины основаны на стоимости товаров и выставленном таможенном тарифе. Виды пошлин: 1 Адволоные (в % отношение к товару). 2 Специфические. 3 Комбинированные. Креме системы начисления пошлины бывают: 1 Сезонные. 2 Временые. 3 Антидемпинговые – сравнять ценовую политику для государства 4 Компенсационные. – отдать произволителю искусственное поднятие цен на импорт продукцию. Нетрарифный метод регулирования: ( квотирование и лицензирование) 1 экон. метод 2 АДМ (лицензирование /система разрешения). 2. Природа норм МЧП и их особенности. Ряд авторов (Крылов, Малини, Блищенко) считают, что нормы МЧП входят в состав МЧП (в широком смысле). Данная точка зрения имеет много минусов, так, как отношения которые регулируются данными нормами могут регулировать и отношения не только на международном уровне, но и на национальном. По мнению др уеных ( Дмитриева, Марышева, Розенберг, Садиков) – МЧп входит в систему внутренноего права, являясь его отраслью, одной из гражданско – правовых наук. Есть и третья точка зрения , ее разработал – Макаров, Мюллерсон, и Богуславский, которые считают, что МЧП не является отраслью никакой системы права, а является полиситемным комплексом, который состоит из норм национального, так и международного права. Коллизионные нормы – сложные нормы права указывающие на норму права какого гос должны быть применено в спорном правоотношение. Коллизионная норма состоит из: 1 Объёма – содержит указания на спорное правоотношение или включает в себя спорные правоотношения в полном объёме. 2 Привязки – содержит формулировку указывающею на право страны подлежащие применению. Объём всегда измеряется в соответствие с изменением правоотношений, а привязка является постоянной в связи с тем что основные коллизионные привязки уже сформулированы. Понятие и основные типы коллизионных привязок. Способы установления содержания иностранного права. Основные коллизионные привязки – Закон страны: 1 суда; 2 флага; 3 место нахождения недвижимого имущества; 4 места подписания юр акта или дог; 5 места составления юр акта или дог; 6 статута (личного статуса) юр «Л»; 7 гражданства /постоянного места жительства ФЛ. 8 места совершения юр действия (факта); 9 валюты платежа. Ограничение применения коллизионных норм: Виды Коллизионных Норм: В зависимости от: 1 обязательности Коллизионные Нормы делится на: 1 Оперативные. 2 Диспозитивные. 2 содержания Коллизионной Привязки: 1 одно сторонние. 2 двух ~. В исключительных случаях Коллизионные Ппривязки могут содержать указания на: 1но /2а /несколько гос. = многосторонние коллизионные нормы. 3 в зависимости от количества привязок и согласования данных привязок – Коллизионные Нормы делятся на: 1 простые. 2 сложные. 4 источника закрепления - КН делится на: 1 КН закреплённые в меж дог. 2 Национальном законодательстве. 5 чёткости формулировки: 1 жёсткие (никаких вариаций). 2 гибкие. Проблемы применения Коллизионных Норм: 1 Близкое право – устанавливается по связи отношения с территорией определённого гос и считается в данном случае территориальной локализацией. Помимо территориальной локализации выделяется правовая – которая зависит от желания гос воздействовать на данные отношения или от желания суб подчинить данное отношение в каком-л государству. 2 Мобильный конфликт – имеет место когда юридическая ситуация подчинятся последовательно различным законам в следствии изменения элементов объёма или привязки. (ПРимер - Мобильный конфликт чаще всего присутствует если сделка была заключена на основание одних законов (объём /привязка), а рассмотрено в суде на основание других.) 3 Пробелы в коллизионном регулировании – ситуации при которых отсутствует Колиизионная норма способная урегулировать данное отношение или неопределённый мех установления КОЛЛИЗИОННОГО регулирования для данного объёма. 4 Сопутствующие Коллизионны Нормы – КН в привязке которых делается отсылка к праву страны, регулирующей основные отношение, объём сопутствующие КН не содержит самостоятельного правоотношения. 5 Первичная Квалификация – определение и толкование терминов содержащихся в КН, а.т. выяснение правовой природы отношений с ин элементом. Для проведения грамотной первичной КВАЛИФИКАЦИИ – контрагенты должны дать терминологический и операционный терминал всем определениям упомянутых в объёме. Это можно произвести с помощью толкования КН или чёткой формулировки специфики правовой природы правоотношений. На основание проделанной работы первой подобранной Коллизионная Привязка отвечающая требованиям объёма считается первичная КВАЛИФИКАЦИЕЙ. Способы установления содержания иностранного права. Суды и другие органы в своей работе часто сталкиваются с иностранными нормами, и если ему необходимо их применить, он должен установить содержание данной нормы. Суды применяют не только законы, но и обычаи и суд практику, если они признаются источниками. Содержание иностранного права может быть установлено самим судом, так и доказано сторонами. Для услановления содержания иностранного права суды могут обращаться к содействию сторон, запрашивать тексты законов иностранных государств у соответствующих учреждений, оргнаизаций. Для получения сведений о национальном законодательстве иной страны, суды могут также обратиться за помощью к Министерству юстиции РФ. Ст. 1191 ГК – при применении инстранного права суд должен установить содержание его норм, в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной соот государства. Корме Мин Юста суд может обратиться в иные компетентные органы или организации в РФ и за границей, также привлечь экспертов. Лица участвующие в деле могут содействовать суду, предоставляя документы, подтверждающие содержание норм ин Права. Если спор касается предпринимательской деятельности – то бремя доказывания содержания лежит на сторонах. Если установить содержание норми Ин Права, несмотря на все предпринятые меры не удается, то применяетсяроссийское право. 7. Оговорки и отсылки в МЧП. Оговорка о публичном порядке. Все действия и лишения направляющие нарушающие пуб порядок гос могут быть отменены суд /АДМ решением. Суд /АДМ орган принимая решение об отменен дог должны представить мотивируемое решение с указанием в какой части (объёме) нарушается пуб порядок гос. Оговорка о пуб порядке может быть использована в различных отраслях права кроме уг /УГПР. После принятия решения об использование оговорки о пуб порядке стороны в праве использовать обычную систему обжалования суд решения или обратится для урегулирования в спорную сегментацию МКА. Отсылки в МЧП Отсылки к праву третей стороны используются в случае когда отечественное право отсылает к праву стороны контрагента и право сторны контрагента отсылает к праву третей стороны. РФ поставщик Франция покупатель РФ Германия перевозчик Франция Германия Отсылка к праву 3-ей стороны – возможность выхода из механизма обратной отсылки. Обратная отсылка – отсылка норм отечественного права и нормам иностранного права. Для более грамотного использования отсылок и оговорок используется мех обхода закона. Обход закона – деликт при котором сторона намеренно создаёт объективные /суб условия для возможности использования каких то определённых коллизонных привязок. В случае если установлено что произведён обход закона – контрагент или суд орган должны доказать умысел на обход закона. 8. Унификация норм МЧП. Унификация - в современном праве, и особенно международном частном праве, под унификацией понимается процесс выработки в более или менее широком международном масштабе единообразных национальноправовых норм, регулирующих отношения, возникающие в сфере международного хозяйственного оборота. Унификацию как метод регулирования МЧП дополняет его традиционный метод - коллизионно-правовой, являясь в некоторых областях если не главенствующим, то весьма значимым в том, что касается целей регулирования - наибольшей простоты и эффективности, а, следовательно, и устранения негативных явлений, связанных с действием коллизионных норм, которые объективно присутствуют в коллизионном регулировании. В силу этого унификация гражданского права, которая обеспечивает метод регулирования в МЧП, опосредствуемый нормами прямого действия, справедливо считается более совершенным способом воздействия на регулируемый объект. В нынешних условиях унификация осуществляется преимущественно посредством заключения договоров международно-правового характера, хотя возможны и другие ее формы (например, воспроизведение во внутригосударственном праве отдельными государствами положений или принципов, подходов и решений, содержащихся в рекомендательных по своей природе документах, разработанных на международном уровне, типовых законах, единообразных регламентах, унифицированных правилах, правилах толкования и т.д.). Унификация материально-правовых и коллизионных гражданско-правовых норм на многостороннем уровне по существу началась с конца XIX в. и главным образом определялась деятельностью Гаагских конференций. В более позднее время процесс унификация реализовывался в рамках других международных организаций и органов соответственно характеру, направлениям и сфере их деятельности. Примерами таких органов и институций служат прежде всего УНИДРУА (аббр. от фр. UNIDROIT) - Римский Институт унификации частного права), административные союзы по охране литературной, художественной и промышленной собственности), ЮНСИТРАЛ - Комиссия ООН по праву международной торговли, ряд специализированных учреждений ООН. Наиболее значительными результатами процесса унификации последних десятилетий выступают межгосударственные соглашения в области международной торговли: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 г., Протокол об изменении Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1980 г., конвенция ЮНСИТРАЛ о представительстве в международной купле-продаже 1983 г., Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли -продаж товаров от 22 декабря 1986 г., конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге и международных факторных операциях, подписанные 26 мая 1988 г. в Оттаве, Конвенция ООН о международных простых и международных переводных векселях 1988 г. и т.д. 9. Физическое лицо как субъект МЧП. Все ФЛ, участвующие в частно-правовых отношениях подразделяются на - национальные граждане, - иностранные граждане, - лица без гражданства (ЛБГ), - граждане мира. Иностранные граждане и ЛБГ: Могут находится на территории принимающего государства на основании полученного разрешения на выезд. При этом чтобы заняться трудовой деятельностью – для них необходимо получения специального разрешения и карты. Все иностранцы и ЛБГ – находящиеся на территории принимающего государства делятся на 2 категории: 1. постоянно проживающие 2. временно проживающие т.е постоянно проживающие на территории страны либо 181 и более день подряд либо с перерывами 200 дней в году Дееспособность иностранных граждан либо ЛБГ – по общему правилу по сделкам, совершаемых иностранными гражданами на территории принимающего государства учитывается возраст полной дееспособности: для временно находящихся иностранцев – по их национальному законодательству, для постоянно проживающих – по их национальному законодательству или по законодательству страны места нахождения. Данному правилу подчиняются сделки с движимым имуществом, а сделки с недвижимым имуществом или иным зарегистрированным имуществом подчиняются правилу места регистрации или нахождения недвижимого имущества. В мировой практике в отношении ЛБГ по сделкам с движимым имуществом применяется закон страны постоянного проживания ЛБГ либо закон страны места нахождения . Кроме участия в сделках в мировой практике есть отличия по процедуре наступления полной дееспособности и по возрасту. 1 группа – не признает эмансипацию даже в случае раннего вступления в брак или рождения ребенка. Наступление полного объема дееспособности связано с наступлением определенного возраста и м.б. растянуто во времени на 5-6 лет по отдельности права и обязанности. Великобритания 21, Бельгия – 23. 2 группа страна признает и эмансипацию и растягивание во времени возраста наступления полной дееспособности. (Россия) 3. группа – признается и эмансипация и растягивание во времени возраста наступления полной дееспособности. (Сицилия 40) Порядок лишения дееспособности, порядок признания данного решения за рубежом. РФ вправе ограничивать или лишать дееспособности иностранных граждан и ЛБГ только в том случае если они являются постоянно пребывающими на территории РФ. Если данная процедура должна быть произведена в отношении временно находящегося лица то РФ обязана: 1. связаться с консульством лица, 2. предоставить возможность для быстрого вывоза лица за пределы РФ. (консульство за свой счет или государства) В отношении постоянно пребывающих лиц суд должен оформить запрос в консульство данного лица для уточнения по каким основаниям в стране его гражданства или постоянного жительства возможно лишение или ограничение дееспособности. Лишение или ограничение дееспособности возможно только по основаниям полностью аналогичным и при обязательном участии консула. Процедура ограничения или лишения дееспособности чаще всего полностью не совпадет и по этому используется следующее правило : если процедура национального права иностранца объективно более сложная и строгая, то российский суд обязан учесть ее правила. Если процедура более простая чем в РОССИИ – то используется российская. При проведении процедуры ограничения или лишения дееспособности судья должен удостовериться в том числе через консульство или административные органы РФ, о возможности высылки иностранного гражданина с территории РФ. После вынесения решения об ограничении или лишении дееспособности – копия данного решения предоставляется во все консульства государства иностранного гражданина, а также населенный пункт по месту его рождения. Если место рождения и место постоянного проживания не совпадает, то копии высылаются сразу по 2 адресам. Если Иностранное государство , предоставляющее интересы интересы иностранца не согласно с вынесенным решением, консул имеет право оспорить его в судебном порядке РФ либо отказать в принятии данного судебного решения на территории своей страны. Во избежании таких ситуаций в рамках Конвенций или Соглашений о правовой помощи иностранцам разрешается в полном объеме признавать все решения вынесенные в отношении их граждан кроме тех случаев, когда в решении допустили материальные или процессуальные ошибки. В случае если Соглашения о правовой помощи нет, иностранное государство для подтверждения не признания российского судебного решения может провести аналогичный судебный процесс , где по решению иностранец будет признан полностью дееспособным. Правовой статус и правовые режимы, предоставляемые иностранцам. Основы регулирования прав статуса физ лиц в МЧП. Среди субъектов МЧП важное место в правоотношениях занимают физ лица, прав статус кот может быть различным. В доктрине, зак-ве, практике к этим лицам применяется термин "иностранцы". Совок прав, свобод и обязанностей иностранцев в стране пребывания, кот гарантируются ей, образуют их прав статус, кот в МЧП часто зависит от: вида прав связи лица с гос-вом (иностранные граждане, лица без гражданства, лица с несколькими гражданствами, беженцы и др.); времени пребывания в гос-ве (постоянно проживают, временно пребывают); цели пребывания в гос-ве (выполнение служебных обязанностей, предпринимательская деятельность, обучение, лечение и т. д.); наличия иммунитетов и привилегий (работники дипломатических и консульских учреждений). Статус физ лиц в МЧП практически полностью подчиняется зак-ву гос-ва пребывания, то есть нормам конституции гос-в, специальным законам о прав статусе иностранцев, другим нормативным актам. На иностранных граждан может распространяться и действие зак-ва гос-ва их гражданства, на лиц без гражданства - зак-во гос-ва их постоянного проживания. Статус этих лиц определяется также межд соглашениями. Право- и дееспособность иностранцев. Прав статус физ лиц, в том числе и иностранцев, во многих госвах регулируют нормы отдельных разделов кодифицированных гражд актов. Правосубъектность раскрывается через понятия "правоспособность" и "дееспособность". На счет правоспособности не возникает особых трудностей - все гос-ва относятся к этому одинаково. Что касается дееспособности, то из-за того что не везде она наступает с одного возраста возникают коллизии. В большинстве гос-в континентального права дееспособность иностранцев определяется по закону их гражданства, а лиц без гражданства - по месту их постоянного проживания. Гос-ва общего права не признают этот принцип - у них все определяет нац. зак-во. РЕЖИМ наибольшего благоприятствования — один из основных принципов торговых договоров, заключаемых с иностранными государствами. В силу данного принципа иностранцы пользуются максимумом тех прав, которые предоставлены лицам другого государства. Этим объясняется само выражение «наибольшее благоприятствование». Указанный принцип состоит в том, что . иностранным юридическим и физическим лицам в торговле, мореплавании или в иных областях предоставляется такой же режим, какой предоставляется или будет предоставляться в будущем юридическим и физическим лицам третьей страны. Тот режим в области торговли, мореплавания, правового положения иностранных организаций, применяемый к одному иностранному государству, с которым заключен торговый договор, будет применяться и к любому другому государству, с которым также заключен торговый договор на основе принципа наибольшего благоприятствования. Таким образом, в силу этого принципа создаются равные условия для всех иностранных государств и их организаций и фирм в отношении тех вопросов торговли, которые предусмотрены торговым договором. Принцип наибольшего благоприятствования отличается от принципа недискриминации (см. гл. 1). Если в силу принципа недискриминации каждое государство имеет право требовать от других государств условий таких же, какими пользуются все государства, то есть общих и одинаковых для всех, то в силу принципа наибольшего благоприятствования создаются наиболее привилегированные, благоприятные условия. Национальный режим. От режима наибольшего благоприятствования следует отличать национальный режим. В силу этого режима иностранным гражданам и юридическим лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гражданам и юридическим лицам. Поскольку на иностранных физических и юридических лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физические и юридические лица, все они ставятся в равное положение. Отличие национального режима от режима наибольшего благоприятствования состоит в том, что в силу последнего в равное положение ставятся иностранные организации и иностранные граждане между собой. Национальный режим может применяться и в отношении хозяйственной деятельности иностранных лиц, и в отношении товаров иностранного производства. Специальный режим: 1 Привилегированный – режим предоставляемый в индивидуальном порядке главой гос – позволяющий иностранцу в полном объёме реализовать права и обязанности гражданина, принимающего гос. (В РФ – 2 раза) 2 Реторсии – основан на принципе взаимности и предполагает ответные ограничительные действия в отношении граждан и ЮЛ иностранного государства. Режимы установленные на территории гос должны совпадать с основными направлениями развития с внешней полит государства, а кроме того в полном объёме реализовывать основные права человека и гражданина и соблюдать консульские и дипломатические конвенции. 10. 13. Режим сделок, совершаемых государством. Если внешнеторговую сделку заключило торговое представительство от имени государства, такая сделка должна рассматриваться как сделка, совершенная самим государством. Торгпредство — это орган, осуществляющий за границей права РФ в области внешнеэкономической деятельности. Торгпредство не является юридическим лицом. Права и обязанности по его сделкам возникают непосредственно у государства. В качестве ответчика торгпредства могут выступать в судах лишь по спорам, вытекающим из сделок и иных юридических актов, совершенных торгпредствами в странах пребывания, и только в тех странах, в отношении которых СССР в международных договорах или путем одностороннего заявления, доведенного до сведения компетентных органов стран пребывания, выразил согласие на подчинение торгпредства суду страны пребывания по указанным спорам. В том же случае, когда заключен торговый договор РФ с иностранным государством, положение торгпредства в данном государстве определяется на основе этого договора Суды в странах Запада неоднократно пытались представить торгпредство в качестве лица, несущего универсальную ответственность за действия всех наших организаций. Однако с этой точкой зрения согласиться нельзя. Современная концепция участия государства в гражданско-правовых отношениях, которая стала складываться в 90-е годы, получила отражение в Основах гражданского законодательства 1991 года. По своим гражданскоправовым обязательствам государство отвечает находящимися в его собственности средствами государственной казны. В ряд заключенных Российским государством и его органами соглашений и контрактов с иностранными юридическими лицами и иностранными государствами было включено согласие российской стороны на отказ или изъятие от юрисдикционного иммунитета и его видов. Особое положение государства как участника международных хозяйственных отношений выражается и в том, что к обязательствам государства в принципе может применяться только его право, кроме случаев, когда государство прямо выразило свое согласие на применение иностранного права. Поэтому правоотношения по договору государства с иностранной компанией или иностранным гражданином регулируются внутренним законодательством государства — стороны в договоре, а не законодательством другого государства или международным правом, если в договоре не предусмотрено иное. Развитие международного сотрудничества в области экономики, производства, торговли, науки и культуры приводит к тому, что государство вступает в самые различные имущественные правоотношения с другими государствами, а также с международными организациями, юридическими лицами и отдельными гражданами других государств. При этом обычно различают два вида правоотношений, в которых участвуют государства. Во-первых, правоотношения, возникающие между государствами, а также между государством и международными организациями (по экономическому и научно-техничес-кому сотрудничеству, кредитные и т. д.). Во-вторых, правоотношения, в которых государство выступает в качестве только одной стороны; другой стороной в этих правоотношениях могут быть иностранные юридические лица, международные хозяйственные (немежгосударственные) организации и отдельные граждане. Отношения первого вида регулируются исключительно нормами международного публичного права. Государство может выступать стороной в соответствующих правоотношениях при выпуске им займов, облигации которых продаются иностранным гражданам. Российское государство само выступает субъектом имущественных отношений при строительстве здания для посольства за границей, аренде земельного участка или найме жилого дома. Во всех случаях эти сделки заключаются торгпредством или посольством РФ от имени государства. Следует строго различать случаи, когда субъектом имущественных отношений выступает государство и когда субъектом отношений являются государственные юридические лица или любые другие юридические лица. 14. Понятие и организационно-правовые формы юридических лиц в МЧП. ЮЛ – организация, которая обладает обособленным имуществом, отвечает им по своим обязательствам, приобретает гражданские права и несет обязанности, выступает в судах и арбитраже от своего имени. В МЧП выделяются 2а вида ЮЛ: 1 Публичного ХАР – международные МежПравительственные Организации, международные ЮЛ (много НАЦ /без родные). 2 Частного ХАР – те ЮЛ у которых определена НАЦ. Организационно-правовые формы: - участие в предприятиях, а также создание дочерних предприятий, - создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным ЮЛ и ФЛ, а также их дочерних предприятий и филиалов, - приобретение предприятий и долей участников, - создание филиалов иностранных ЮЛ, - создание представительств иностранных ЮЛ. Иностранные инвесторы при создании предприятий с иностранными инвестициями обычно используют форму ЗАО или ООО. Реже ОАО. 15. Способы определения национальности юридических лиц. При определение НАЦ используются понятия: 1 Личный статут или закон ЮЛ - с помощью данного понятия определяется внутренняя орг анизация ЮЛ, орг правовая форма и сфера деятельности.. 2 Домицилия ЮЛ – место нахождения центра управления ЮЛ. 3 Резиденция ЮЛ – место пребывания ЮЛ, где совершаются основные операции. НАЦ ЮЛ – гос принадлежность ЮЛ установленная на основание господствующих доктрины или критерия. Способы (докт /критерии) установления НАЦ ЮЛ: 1 Доктрина инкорпорации – НАЦ ЮЛ определяется по месту регистрации ЮЛ. (Россия, Восточная Европа, Польша, Англо Саксонские страны) 2 Доктрина места нахождения ЮЛ – по домицилю. Ценз оседлости - Германия /Фр. / Австрия /Польша. 3 Доктрина Рынка – НАЦ ЮЛ определяется по месту осуществления основного вида деятельности ЮЛ. (страны Африки , центр и юг) 4 Критерий контроля – используется странами в случае не возможности определения НАЦ через ранее упомянутые докт – НАЦ ЮЛ определяется по гос принадлежности большинства ФЛ являющихся учредителями /акционерами данного ЮЛ либо по НАЦ ЮЛ основного учредителя /акционера.( контрольный пакет акций) 5 Японская доктрина - определяется НАЦ ЮЛ по гос принадлежности большинства ФЛ /работников данного предприятия. (используется странами с большим объемом зарегистрированных предприятий (Малайзия, Вьетнам, иные страны Азии). 17. Способы и формы осуществления совместной хозяйственной деятельности. Под СХД понимаются созданные ЮЛ с привлеченными ин учредителями или вложение иностранного КАПИТАЛА. ЮЛ – определённые по критерию совместное предприятие подчиняются законодательству страны, где они созданы или зарегистрированы по объёму иностранных вложений, документов на осуществление деятельности и КОЛИЧЕСТВУ иностранных специалистов. ЮЛ (СП) КЛАССИФИЦИРУЮТСЯ: 1 По комплектности сотрудничества: 1 Равноправные СП – самостоятельные ЮЛ имеющие общую ответственность по принимаемым решениям, общие финансовые риски и общие документы. 2 Дог СП – основанные на дог о сотрудничестве где разделены объёмы затрат, /ответственность и принятие управленческих решений. 2 ~ месту нахождения: 1 Отечественные СП – когда участники исходят из одной страны либо одной меж орг и их контакты носят лок ХАРАКТЕР. 2 Международные СП – из разных стран и имеют меж НАЦ сдачи и ответственность. 3. По виду экономической связи: а) Горизонтальные СП – интеграция одинаковых производственных или торговых этапов. Б) Вертикальное СП – интеграция последовательных производственных или торговых этапов. В) Диагональное СП – кооперация предприятий различных отраслей и различных этапов производства и торговли. 4. По влиянию на управление: а) равновесное СП – равновесное управление, когда оба предприятия имеют право в одинаковом объеме оказывать влияние на принимаемое решение. Б) ассиметричное СП – преимущественное влияние одного из партнеров на управление. СП является одной из форм выражения международной кооперации каждая страна определяет по своему порядок и правила создания СП, последующую его деятельность и ликвидацию. Чаще всего страна устанавливает запреты на создание СП в различных сферах производства кроме этого устанавливается мах объем иностранного капитала и иностранного участия в СП. Международная кооперация – один из видов экономической деятельности, сопряженный с созданием совместных проектов вложения иностранных инвестиций, создание СП или Международных ЮЛ = > единообразного понимания термина международная кооперация в мире нет, но составляющие везде определены одинаково. Помимо инвестиций выделяются следующие Формы Совм Хоз Деятельности (или международной кооперации): 1 Консорциум – краткосрочное объединение по интересам обладающие слабой связью между партнёрами, МАХ 10 –15 летним сроком объединения для целей совмест выполнения временных задач. особенно при проведение проектирования или исследования. (аналитика пример – «Альфа») 2 Концерн – средне срочное объединение по интересам для осуществления совмест проектов, гос заказов /иных крупных заказов. (В Евро практике установлена возможность существования концернов по времени – 100 /и свыше лет.) 3 Внешне Торговая Кооперация – Среднесрочное или Долгосрочное объединение (на срок – 60 /70 лет) для осуществления совм экспортно- /импортных операций в рамках посреднических фирм, торговых представительств и консульских агентств. 4 Лицензирование – Среднесрочное или Долгосрочное сотрудничество , связанное с передачей прав на НОУХАУ с осуществлением совместных интеллектуальных проектов, а.также с договора Коммерческой Концессии. 5 Франчайзинг – долгосрочное сотрудничество основанное на дог Коммерческой Концессии, но с созданием ЮЛ с иностран инв либо совместного предприятия. 6 Слияние – основанное на 2ух стороннем соглашение совмест деятельности с охватом более чем 1ой отрасли и с вложением средств более чем размер Государственного Бюджета. Меж кооперация осуществляется в рамках меж соглашений по вопросам правовой помощи либо конкретно в рамках соглашений о меж коопераций. 18. Международные юридические лица в МЧП. Ведутся споры по поводу международных ЮЛ. Большинство считают что таковыми надо признавать , когда они созданы международным соглашением (договором), - примет , Международный банк реконструкции и развития, МВФ, Международный инвестиционный Банк. Раньше эту категорию ЮЛ выводили из других категорий в отдельную. Сегодня же под Межд ЮЛ понимают – создание организаций ( корпоративого или иного типа) путем заключения межправительственного или межведомственного соглашения. И поэтому не возникает необходимости подчинения национальному правопорядку ( государства места пребывания главного офиса) данных МеждЮЛ, так как они выведены в особую категорию. Меж ЮЛ пуб права бывают нескольких основных типов: 1 Безродные ЮЛ. 2 Транс НАЦ компании. 3 Транс НАЦ корпорации. Отличие между ними основаны на наличие или отсутствие НАЦИОНАЛЬНОСТИ. Безродные ЮЛ (в мире существует 8мь штук) – не имеют НАЦ в не зависимости от того каким способом пытались определить данную НАЦ, т.е. данные ЮЛ намеренно создаются без НАЦ. Транс НАЦ ЮЛ могут доказать свою принадлежность сразу к нескольким НАЦ, но при этом основным будет считаться тот способ определения НАЦ которое указывает само ЮЛ. ТН ЮЛ – созданное в рамках меж соглашения подчиняются правилам определения НАЦ по соответствующему соглашению. (менее 10 лет) ТН ЮЛ – созданное по воле учредителей (самостоятельно) во избежание сложных ситуаций должны иметь указания на НАЦ либо в учредительных док /либо в название, особенно это важно для транс НАЦ корпораций. НАЦ государства может быть продана ЮЛ за: 1) % ты от чистой прибыли. 2 твёрдо установленную годовую сумму. 3 включение гос в акционеры (продажа привилегированных акций). 4 В связи с покупкой золотой акции. Если на момент вступления на внутренний рынок НАЦ-ТЬ ЮЛ определена не будет– оно будет ограниченно в проникновение на внутренний рынок в рамках свободной квоты не занятыми ин гос. Экономические ХАРАКТЕРИСТИКИ ТН компаний и ТН корпораций. КОРПОРАЦИИ КОМПАНИИ 1. являются международными монополиями 1. являются доминирующим предприятием в отрасли. 2. неоднородные и расчлененные ЮЛ (имеют 2. являются однородными ЮЛ, имеющими прямое множество филиалов и дочерних предприятий) подчинение по вертикали. подчиненных различным юрисдикционным компаниям 3. Являются субъектами междунар экономического 3. Являются субъектами национального права. права (выявленная ЮНКТАД) 4. достигают высших прибылей за счет минимизации 4. повышения доверия к себе за счет отказа от данных себестоимости и ухода от налога. показателей. 5. Доходы за вычетом налогов составляют годовой 5. годовой доход составляет до 1 млрд $ и положение бюджет развитого государства (5- 10 млрд $) компании в экономике государства не является привилегированным. Многие авторы утверждают, что существование термина «международное ЮЛ» не имеет материальных оснований и его использование затруднено. (пример - Дмитреева) 19. Понятие и основные направления регулирования вопросов права собственности в МЧП. Право собственности представляет собой центральный институт любой правовой системы. С его помощью юридически закрепляются правила регулирования экономических общественных отношений, касающихся собственности. Собственность – право конкретных субъектов (отд лиц или коллективных) использовать определенные имущественные объекты своей властью и в своем интересе на основе и в пределах установленного в государстве правопорядка. Исключительные правомочия субъекта: - право владения, - право использования, - право распоряжения имуществом. В разных странах по разному определено П собственности, во Фр – пользоваться и распоряжаться вещами, в Германии и Швейцарии – только распоряжение, Англии четко вообще не определено. Институт права собственности – совокупность юр норм, направленных на регламентацию отношений собственности методами и средствами гражданско –правового характера. На сегодняшний день в равной мере охраняют все формы собственности. Институт права собственности в МЧП состоит из 2 блоков отношений, существующих М\у Государствами и частными субъектами различной национальной принадлежности: 1) коллизионные проблемы, возникающие в процессе регламентации и осуществления права собственности. 2) Разрешение проблем экстерриториального действия законов о национализации, принятых в различных странах, а также определения рамок и границ участи иностранного капитала в разработке ресурсов и развития экономики других государств. 20. Правовое регулирование вопросов национализации и приватизации в МЧП. Акты национализации и др. меры гос. Регулирования признаются в судах и арбитражах различных государств. В российской доктрине МЧП – они рассматриваются как административные акты, применение которых не м.б. основанием для возникновения коллизий законов. И иностранные суды могут игнорировать эти акты – здесь идет непризнание правовых последствий таких актов. Национализация – изъятие имущества, находящегося в частной собственности, и передачи его в собственность государства. В собственность государства – переходят целые отрасли экономики. Нужно отличать от Экспроприации ( передача в собственность государства отдельных объектов) и Конфискации (мера наказания индивидуального порядка). Приватизация – это процесс, обратный национализации, в результате которого происходит передача государственного имущества в частную собственность. Право любого Государства на национализацию частной собственности, в том числе и принадлежащей иностранцам – вытекает из общепризнанного принципа МЧП – суверенитета государства. Государство в силу своего суверенитета устанавливает свою полит и эконом систему, свою систему права собственности, порядок приобретения, перехода и утраты этого права. Данное право , включающее право свободно распоряжаться своими естественными ресурсами и богатствами, было подтверждено в ряде Резолюций Ассамблеи ООН. Вопрос о возможности выплаты и компенсации – относится к исключительной компетенции Государства. Однако Г может оговорить в соответствующих международных соглашениях свое обязательство не осуществлять в отношении иностранных инвесторов меры по принудительному изъятию их капиталовложений, или предоставлять им равноценную компенсацию. Конкретные условия и сроки - определяются внутренним законодательством, но собственность в отношении которой данной страной осуществляется национализация, может находится не только на ее территории, но и за границей (имущество филиалов. Представительств, зарубежные банковские вклады и т.д.). Поэтому уместен вопрос об экстерриториальном действии законов о национализации. Сегодня большинство законов о национализации экстерриториальны, но если возникает спор , то он решается по праву той страны, которая проводила национализацию. 21. Право собственности Российских граждан и юридических лиц за рубежом. За границей находятся различные категории имущества, входящие в состав государственной собственности. Это — имущество государства, торгпредства и других органов Российского государства и вклады Центрального банка РФ и Внешэкономбанка, экспортные товары, временно находящиеся за границей морские суда, самолеты и т. д. Собственность государства находится в особом положении, она пользуется иммунитетом. Иммунитет собственности государства заключается в особом режиме такой собственности, обусловленном особым положением субъекта права собственности — суверенного государства. Иммунитет собственности государства, находящейся за границей, сводится к тому, что это имущество не может быть объектом насильственных мер со стороны того государства, где указанное имущество находится. Собственность государства пользуется неприкосновенностью. Иммунитет, которым пользуется собственность иностранного государства, делает недопустимым: 1) предъявление исков непосредственно к такой собственности (исков in rem в англо-американском праве); 2) наложение ареста на собственность для обеспечения любого предъявляемого к иностранному государству иска, связанного или не связанного с такой собственностью; 3) принудительное исполнение решения суда, вынесенного в отношении такой собственности иностранного государства. Предприятие, за которым имущество закреплено собственником этого имущества на праве полного хозяйственного ведения, является юридическим лицом и осуществляет в отношении этого имущества права и обязанности собственника. В России основную оперативную работу по экспорту и импорту, как отмечалось в гл. 5, ведут внешнеэкономические объединения, другие объединения и предприятия, в том числе и полностью или частично принадлежащие государству. Поскольку подобное объединение или предприятие — это самостоятельное юридическое лицо и государство не принимает на себя ответственности по его обязательствам, оно, в отличие от торгпредства, не пользуется иммунитетами. Особый режим предоставляется имуществу иностранного государства и в области налогообложения. Это закреплено как во внутреннем законодательстве государств, так и в различных международных соглашениях. 22. Понятие, содержание и формы иностранных инвестиций, «Инвестиция» - с англ. (капиталовложение). Инвестиции – капитал, вложенный в производство, т.е. стоимость, возрастающая благодаря своему функционированию в системе, обеспечивающей использование живого труда. Инвестиционной, является лишь та сделка – которая предполагает будущее участие инвестора в будущей прибыли своего контрагента или обязанного перед ним третьего лица, и по крайней мере одна сторона осуществляет деятельность, обремененную предпринимательским риском. СОДЕРЖАНИЕ: Иностранная инвестиции – все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вывезенных с территории одного государства и вложенных на территории другого для ведения в последнем на свой риск предпринимательской или иной деятельности в целях получения дохода или иного социального эффекта от совместного использования сторонами вложенного капитала. В доктрине МЧП выделяют след формы инвестирования: 1. ссудная – ссудный капитал, инвестиции в виде займов и кредитов, 2. предпринимательская - - в виде прямых и портфельных инвестиций. Формы и виды иностранных инвестиций в России: С иностранными инвестициями связаны вложения товаров, денежных средств или работ в промышленное производство или в товарооборот на территории принимающего государства. Чаше всего используются: - прямые, - косвенные, - портфельные ИНВЕСТИЦИИ. Различаемые по следующим целям: 1. Ссудная (без получения прибыли для инвесторов), 2. Предпринимательская (с получением выгоды для инвесторов и заемщика) Портфельная инвестиция: 2 формы, 1) Национальная (когда приобретение портфеля осуществлено иностранным инвестором в России), 2) Международная (портфель приобретен за рубежом России или иностранным инвестором), Косвенная инвестиция – представляемые в форме сырья оборотных или основных средств, тоже подразделяются на 2 вида: 1) Возвратные – когда предоставляемые средства либо их остаточная стоимость возвращается заемщику. 2) Безвозвратные – когда заемщик оставляет себе весь объем косвенных инвестиций. В связи с тем, что основанием для вовлечения инвестиций могут выступать инвестиционные проекты, гос и муниципальные заказы, бизнес планы, или технические условия, то иностранные инвестиции классифицируются : 1. по способу привлечения: а. заказные, б. договорные, Объем предприятия иностранных инвестиций зависит от инвестиционного климата и инвестиционных страховых рисков. Страховые риски подразделяются на 1) политические и 2) неполитические. Также как и условия инвестиционного климата. 24. Гарантии защиты нрав иностранных .инвесторов. Политические условия инвестиционного климата: 1. стабильность политическая, 2. стабильность национального законодательства, 3. щадящая социальная политика, грамотная в отношении граждан, 4. стабильная денежная политика, 5. стабильность положения исполнительной власти в глазах народа, 6. возможности страхования иностранных инвестиций от политических рисков. (только Правительство) Неполитические условия инвестиционного климата: 1. Форс – мажорные обстоятельства – природного явления, техногенного характера, эпидемии, заболевания (туберкулез, ССЗ, онкология, СПИД, гепатит (не берут)). 2. Уровень грамотности, 3. Уровень безработицы, 4. Уровень финансового дохода на 1 члена семьи в месяц сопоставленный с прожиточным минимумом. 5. Религиозность (отношение к религии) 6. Демографическое положение. 7. Размер внешнего долга Иностранный Климат конкретного региона - это составляющая /учитываемая при инвестиционных проектах и разрабатываемая при инвестиционных проектах и разрабатываемая специальными международными и НАЦИОНАЛЬНЫМИ агентствами. В Рос Инв Климат отдельных регионов оценивает спец созданное ЮЛ, действующие под эгидой Правительства РФ. Помимо ИК очень важную роль играет объём гарантий прав инвесторов, если эти гарантии не учитывают общих положений инвесторов то страна считается инвестиционно не благоприятной. Инвестор может потребовать с учётом специфики своих вложений доп. гарантий, а также предложений по изменению национального законодательства. Основные гарантии прав ин инв: 1 Возврата Денежных Сумм. 2 От национализации. 3 На участие в приватизации. 4 «Дедушкина» оговорка. 5 Страхование от полит риска. 6 Свободного вывоза Денежны Средств. 7 Госуд Власти как стабильности гос. Инвестиции считаются одним из способов осуществления Совм Хоз Деятельности, но при этом практика создания совместных предприятий на основе инв проектов практически не распространена. Инвестиции считаются одним из самых выгодных форм Совм Хоз Деятельности в связи с тем что практически никогда не влекут за собой обязанности по участию в управление ЮЛ. 25. Понятие внешнеэкономической деятельности. Внешне Экономическая Деятельность состоит из 4х основных направлений деятельности: 1 ВнешнеТорговая Д. 2 Меж кооперация. 3 Фин расчетная деятельность. 4 Ин инвестиции. ВЭД в первую очередь связана с перемещением Товаров Работ Услуг через гос границы в связи с этим на практики /юриспруденции – ВЭД подменяется Внешне Торговой Договор Правило заключения внешне торговых договоров и их КЛАССИФИКАЦИЯ распространена на Внешнеторговую Деятельность и их КЛАССИФИКАЦИЮ. Внешнеэк договор - это мат оформленное соглашение двух или более субъектов внешнеэк деятельности и их иностранных контрагентов, направленное на установление, изменение или прекращение их взаимных прав и обязанностей во внешнеэк деятельности. 26. Понятие и особенности внешнеэкономических сделок. Сделка – действия ФЛ и ЮЛ направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. По мнению Лунца Л.А. В Сделка – в которой по меньшей мере 1 сторона является иностранцем и содержанием которой являются операции по ввозу товаров из-за границы или по вывозу товаров за границу либо подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров. По мнению Зыкина И.С. В Сделка – все совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческими преприятия которых находятся в разных государствах. Основные особенности В сделок: 1. форма и порядок подписания (письменная), 2. особый порядок правового регулирования внешнеэкономических операций (комплекс – таможенное, валютное, монопольное, тарифное, + паспорт сделки ) 3. Необходимость определения применимого права (нормы права продавца или покупателя, т.е. автономия воль сторон), 4. порядок разрешения споров участников сделки (суд, арбитраж), 5. Специфика содержания внешнеторговых контрактов (более детальные условия ). По правилам ВТ Сделок – дог оформляются обязательной простой письменной формой и в исключительных случаях требуются спец регистрации. «Джентльменские» соглашения или отсутствие единого док приводит к невозможности признание ВТ контрактов на территории РФ. (Постановление Совета СССР от 23 05. 90 № 15-11-1) Все заключённые ВТДоговоры проходят через деятельность таможенных органов и таможенную политику гос. При осуществление Экспортно Импортных Операций (ЭИО) в россси задействуются три основных перечня товаров: 1 ЭИО осуществляются по квотам (квоты распределяются: - для научного исследования; - по гос распределению; - аукционные /конкурсные распределения) в эту категорию отнесены товары: 1) рыба и море продукты; 2) цвет металлы; 3) целлюлоза; 3) основная сырьевая база. (рессурсы) 2 Без ограничение по КОЛИЧЕСТВУ на экспорт и импорт (сопровождается выдачей некоторых разрешений или лицензирования суб деятельности) -: - лекарств средства; - животных; - полу драгоценные металлы. - рога и копыта 3 Товары технологии и носители инфо вывозимые по особым разрешению по спец порядку: воено тех потенциал; яды и наркот вещ; драгоценные камни /металлы. При осуществление ВТ и фомировния перечня гос должно определит ВЭ Политику и методы регулирования внешне экономической и внешнеторговой политики. 28. Понятие и характеристика договора международной купли-продажи товаров. Меж торговая палата (МТП). МТП и ТПП отдельных стран формируется исходя из существующих конвенций «О К-П», типовых договоров, как для массового использования так использования путём присоединения. (см. Концессия) К-П обладающая ХАР-КОЙ меж разделения с понятием поставка. При этом выделяется как самостоятельный вид дог К-П с условием поставки т.е. продавец использующий по дог К-П берёт на себя и обязанности поставщика в связи с этим меж НПА по дог К-П /поставки разделена. В процессе осуществления торгово-экономических, научно-технических и иных международных связей между организациями и фирмами различных государств заключается большое число договоров, обычно именуемых контрактами. Место нахождения сторон, а также место заключения и исполнения этих договоров не совпадают, что требует определения права, подлежащего применению к такому договору с иностранным, или международным, элементом. Речь идет прежде всего о внешнеторговых сделках.. Наиболее широко распространенным видом внешнеторговых сделок является договор внешнеторговой купли-продажи, поэтому в дальнейшем изложении основное внимание уделяется этому виду договора. Одну из ведущих разновидностей внешнеэкономических сделок представляют собой сделки международной купли-продажи товаров. В праве различных государств они зачастую выделяются в особую категорию объектов регулирования. На них не распространяются общие нормы гражданского (или торгового) права, а используются специальные нормы - lege speciali. Наиболее широко практикуемым в современном мире средством нормотворчества в этом плане выступает международный договор, который унифицирует национальноправовые нормы, регулирующие определенный вид общественных отношений, в данном случае по международной купле-продаже. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года понимает под такими договорами договоры купли-продажи товаров, заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. На практике встречаются различные виды сделок. Традиционными являются сделки купли-продажи товаров в материальной форме. По таким сделкам продавец обязуется передать товар в собственность покупателя в установленные контрактом сроки и на определенных условиях, а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму. Различаются сделки по экспорту и по импорту товаров. В практике отечественных организаций часто встречаются различные виды товарообменных и компенсационных сделок на безвалютной основе. Одним из видов таких сделок являются бартерные сделки, которые предусматривают обмен согласованных количеств одного товара на другой. В таком договоре либо указывается количество взаимопоставляемых товаров, либо оговаривается сумма, на которую стороны обязуются поставить товары. Характеристика: 1. письменная форма и иная, 2. Соответствие товара по качеству, количеству. Описанию, упаковке. 3. Обязанности продавца – поставить товар свободным от прав 3-их лиц, передать доки, 4. Обязанности покупателя – уплатить цену за товар, принять поставку. 5. Освобождение от ответственности стороны если докажет что обстоятельство было не под ее контролем, 6. Срок Исковой давности 4 года. 29. Особенности регулирования отношений сторон по договору международной купли-продажи товаров. При этом выделяется как самостоятельный вид дог К-П с условием поставки т.е. продавец использующий по дог К-П берёт на себя и обязанности поставщика в связи с этим меж НПА по дог К-П /поставки разделена: По К-П Гаагские /Венская конвенция. Поставка формируется из общего условия поставки (ОУП). Смотри Конвенция 1980 г . Вена.! 30. ИНКОТЕРМС 2000г. Дог из Инкатерс: В нём в каждом типе /группы дог содержит полный перечень с обязанностью сторон, а.т. требования к док обороту к КАЧ товара и условия о перевозке, что позволяет существенно снизить условие дог. Каждый вид дог упомянутый в нём имеет свои требования по способу транспортировки. Типы дог: 1 Очистки для вывоза – «Р» по таможенному оформлению товара при вывозе и получение экспортной (эксп) лицензии. 2 Очистки для ввоза таможенное оформление товара при ввозе, получение импортной (имп) лицензии. Группа: 1 EXW – название группы от грузчика единственный дог (Франко завод) дог предусматривает MIN обязанностей продавца состоящим в предоставление товара покупателю на заводе изготовителя либо в близи от него очистку для ввоза /вывоза производит покупатель. 2 «F» - основана на поставке (перевозки) частично с оплатой: FCA – обязанности продавца – очистка для ввоза, а.т. оплата транспортировки до определённого пункта отгрузки, до границы. FAS – покупатель (пок) оплачивает фрахт и страхование, а.т. проводит очистку ввоза (разгрузочные работы). FOB – перевозка до борта судна, продавец обязан предоставить товар на причал и осуществить выгрузку вдоль борта судна. Продавец (про) обязан оплатит часть транспортировки до причала отгрузки. Пок предоставляет док на организацию перевозки, проводит очистку ввоза и оплату всей транспортировки. 3 «C» оплачено полностью: CFR – очистку для вывоза осуществляет продавец который несёт на себе обязанности по оплате перевозки (провозная плата). Пок обязан провести оплату фрахта и страхования. CIF = CFR + страхование. CPT = CFR + про оплачивает фрахт (провозная плата). CIP = CPT + страхование. 4 «D» - прибытие: DAE – транспортные «Р» до порта назначения несёт про как и осуществляет очистку для вывоза (/ввоза покупатель). DES – очистку вывоза несёт про, транспортные «Р» как в CFR. DEQ – в инкатерсе 1990 г был больший объём обязанностей про теперь DEQ почти приравнен к DES. DDU – все таможенные обязанности несёт про, но при этом его обязанности ограничиваются выгрузкой в порту. DDP – доставка до двери (про), но этот тип может применяться если только продавец может обеспечить получение импортной лицензии, если нет то применяется DDU. Изменение в инкатермсе 2000 г связано в первую очередь с условиями оформления док, изменениями отдельных условий типов дог и средствами связи. 31. Особенности унификации положений о поставке. Международная купля продажа разделена с договором поставки. При этом можно выделить самостоятельный вид Договора К-П с условием поставки, те. Продавец исполняющий основыне обязанности по Д К-П берет на себя и обязанности поставщика. В связи с этим система международных НПА по Д К-П и поставке разделены. По договору К-П выделяют Гаагские и Венскую Конвенции, а по поставке формируются Общие условия поставки (ОУП). ОУП часто носят 2ух сторонний ХАР и обладают особой юрисд силой т.е. субъектов заключавших ОУП уже может не существовать, но при прямом упоминание данного акта в договоре он будет иметь обязательную для сторон силу. Пример ОУП СЭВ. ОУП могут подразделяться на: 1 Всеоблемлещие. 2 Строго предметные. Если между сторонами заключены ОУП то представители стран не могут избежать их при заключение дог поставки. При заключение дог с рос стороной м.б. произведено совмещение дог К-П и поставки в один док при этом стороны должны использовать все НПА подлежащие обязательному применению. Если в этих актах содержатся прямые противоречия то к применению подлежит акт с большой юр силой либо акт признанный основным для дог, если стороны не могут сами определить этот акт то такое право имеет суд. По предметам изъятия из нормативного регулирования конвенций ОУП стороны в праве использовать только своё внутренние НАЦ право. Если в «Нормативных Актах» нет прямого указания на регулирование до – стороны в праве использовать базисные условия поставки- ИНКОТРМС 2000, и др. 32. Общая характеристика международной перевозки грузов. Регулируется Конвенцией Д о международной перевозке грузов Женева 19 мая 1956. Договор перевозки устанавливается накладной. Отсутствие, неправильность или потеря накладной не отражаются ни на существовании, ни на действительности договора перевозки. Накладная составляется в трех оригинальных экземплярах, подписанных отправителем и транспортером, причем эти подписи могут быть напечатаны или заменены штемпелями отправителя и транспортера, если это допускается законодательством страны, в которой составлена накладная. Первый экземпляр накладной передается отправителю, второй сопровождает груз, а третий сохраняется транспортером. В накладной должны быть указаны: а) место и дата ее составления; b) имя и адрес отправителя; с) имя и адрес транспортера; d) место и дата принятия груза к перевозке и предусмотренное место его сдачи; е) имя и адрес получателя; f) принятое обозначение характера груза и способ его упаковки и в случае перевозки опасных грузов их обычно признанное обозначение; g) число грузовых мест, их особая разметка и номера; h) вес груза брутто или выраженное в других единицах измерения количество груза; i) связанные с перевозкой расходы (провозная плата, дополнительные расходы, таможенные пошлины и сборы, а также прочие издержки с момента заключения договора до сдачи груза); j) инструкции, требуемые для выполнения таможенных формальностей, и иные; к) указание, что перевозка производится, независимо от всякой оговорки. При принятии груза транспортер обязан проверить: а) точность указаний, сделанных в накладной относительно числа грузовых мест, а также их разметки и номеров; b) внешнее состояние груза и его упаковки. Накладная, поскольку не доказано противного, служит доказательством условий договора и удостоверением принятия груза транспортером. По прибытии груза на место, предусмотренное для его сдачи, получатель имеет право требовать передачи ему второго экземпляра накладной и сдачи ему груза, причем им выдается соответствующая расписка в принятии. Транспортер несет ответственность за полную или частичную потерю груза или за его повреждение, происшедшее в промежуток времени между принятие груза к перевозке и его сдачей, а также за просрочку доставки. В случае повреждения груза транспортер должен уплатить сумму, соответствующую обесценению груза, Размер возмещения не может превышать: а) в случае если вследствие повреждения обесценению подвергся весь перевозимый груз, суммы возмещения, которое причиталось бы при потере всего груза; b) в случае если вследствие повреждения обесценению подверглась лишь часть перевозимого груза, суммы, которая причиталась бы при потере той части груза, которая оказалась поврежденной. Право вчинения иска погашается давностью в один год. Однако в случае злоумышленного поступка или вины, которая согласно закону, применяемому разбирающим дело судом, приравнивается к злоумышленному поступку, предельный срок давности устанавливается в три года. 33. Общая характеристика международной перевозки пассажиров и багажа. Автомобильные перевозки пассажиров и багажа – по Конвенции О международных перевозках пассажиров и багажа, Бишкек 9 окт 1997. , Соглашение об обязательном страховании пассажиров при международных авто перевозках Саратов 1999 г, Соглашение об общих условиях выполнения международных пассажирских перевозок автобусами, Берлин, 1970 г.; Ж\Д – Соглашение о международном пассажирском сообщении, 30 мая 1999 г. Соглашение о перевозках пассажиров и багажа по Ж\д в прямом международном сообщении. Варшава 6 дек 1950 г, Вод – К о Д международной перевозке пассажиров и багажа впо внутренним вод путям / Женева 1 мая 1976, Авия – Коны\венция о межд гражданской авиации . Чикаго 7 дек 1944 , Морем = Конвенция о Морской перевозке пассажиров и багажа, 13 дек 1974 г. Афины. Общие положения из этих НПА: Определения: "пассажир" - физическое лицо, которое во исполнение договора перевозки, заключенного от его имени или им самим, перевозится за плату или бесплатно перевозчиком; багаж" - груз, упакованный для отправления транспортом и перевозимый отдельно от пассажира; "багажная квитанция" - документ, подтверждающий прием багажа для перевозки. "перевозчик" - юридическое или физическое лицо, осуществляющее международные перевозки пассажиров и багажа и зарегистрированное как субъект предпринимательской деятельности согласно законодательству государства местонахождения; Перевозчик несет ответственность за вред, причиненный здоровью пассажира или ущерб багажу во время перевозки в связи: 1) со смертью, телесными повреждениями или любым другим вредом, причиненным здоровью пассажира, независимо от места и времени происшествия (во время перевозки, посадки, высадки или погрузки, выгрузки багажа); 2) с полной или частичной утерей багажа или его повреждением. Перевозчик освобождается полностью или частично от ответственности, если вред или ущерб возник по вине пассажиров. Пассажир имеет право предъявить претензию перевозчику в течение семи дней со дня прибытия пассажира или багажа в пункт назначения. Право на предъявление иска в связи с причиненным здоровью пассажира вредом сохраняется в течение трех лет. 34. Перевозка автомобильным транспортом. - признаются меж в следующих случаях: 1 Грузы и пассажиры переправляются транзитом через тер гос. 2 Грузы и пассажиры ввозятся /вывозятся на тер гос через границу. Меж авто перевозка (МАП) Для МАП обязательным является факт пересечения границы. Перевозчик (пер) для осуществления данной деятельности должен иметь лицензию и являться членом ассоциации меж авто пер РФ. Для осуществления меж перевозок (пере) – пер должен получить разрешение на эксп каждого авто транспортного средства (ТС). Использованию подлежат только те ТС которые зарегистрированы в РФ. Запрещён каботаж означает для внутренних пере на тер страны нельзя использовать ТС зарегистрированное на тер ин гос, кроме этого нельзя использовать для меж пере ТС зарегистрированное на тер др. гос, а не на тер гос пер. Ин ТС м.б. допущены по внутренним пере только при получение разрешения от соответствующего министерства. ассоциации меж авто пере РФ с 1974г регулирует объём меж авто пере в рос, т.е. до 1993г она составляла план авто пере, а с 1993г стали регистрировать объёмы пере. Для осуществления МАП стороны должны прейти к согласию по следующим ?ам: 1 Объём пере товара. 2 Право подлежащие применению. 3 Порядок и процедура составления транс док. 4 Размер ответственности пер. Пределы ответственности пер установлена в зависимости от объёма груза КОЛ /стоимости пере товара, претензии на явные недостатки предоставляются немедленно, на скрытые в течение 7и дней, а при просрочки по доставке 21 дня. Ответственность за 1кг веса брутто составляет 25 золотых франко, за причиненный вред Ж/З пассажира 250 тысяч золотых франко. При причинение вреда Ж/З или имуществу пассажира претензии принимаются сразу либо в течение 7и дней. Помимо претензий необходимо предъявит билет или багажную квитанцию, а.т. док удостоверяющий личность. При оформление перевозки груза необходимо составить транс накладную в 3х экземплярах: 1 пер. 2 грузоотправителю. 3 грузополучателю. транс накладная в исключительных случаях может носить ХАР товара распорядительного док для этого к ней прикрепляется правила каносомента. 35. Перевозка железнодорожным транспортом. Поезда бывают: 1 Скорые – проходят в сутки не менее 400 км. 2 Мало скорые – до 300 км. В соответствие с правилами пер при составление ЖД накладной должен указать маршрут наименование перевозимого груза его габаритность /вес /КОЛ занимаемых мест /упаковка /порядок погрузки и выгрузки и порядок крепления в вагоне. Пер при погрузке должен осмотреть иму /провести оценку /оформить док по обязательному страхованию и док о взымание провозной платы. После погрузки пер в присутствие груза отправителя пломбирует вагоны, после этого перед отправлением поезда на транс накладной делается спец отметка о состояние пломб. Если пломба будет повреждена /снята груз не допускается к отправлению. На каждой станции поезд досматривается и каждый раз на транс накладной делается спец отметка о состояние пломб. Она составляется в 3х экземплярах: 1 пер. 2 грузоотправителю. 3 грузополучателю. В соответствие с признанными правилами пере всё иму провозимое по ЖД подлежит взвешиванию. В случае причинение причинения ущерба Ж/З или иму (Ж/З/И) пассажира (пас) выплачивается компенсация в размерах заявленной стоимости или в рамках установленной квоты по страхованию. Пас не имеет право провозить с собой: 1 Животных – без мед док /разрешения пер /и без лич док на животное. 2 Грызунов /пауков и т. д. 3 Сложной тех и спиртного. В случае если обнаруживается не законный провоз иму изымается до полной выплаты штрафа. При сдачи на ответственное хранение иму проводнику оформляется спец акт о состояние иму. В случае если иму /багаж получили дефекты то составляется акт о недостатка сразу либо в течение 7и дней. В случае просрочки доставки пас /баг /груза пер выплачивает 3х кратный размер провозной платы сумма может быть изменена в случае длительного простоя ТС или срыва доп. др. дог. Ответственность при причинение вреда грузу по доказыванию вины проходит 2е очереди: 1 Пер. 2 Груза отправитель. Пределы ответственности пер 1кг груза = 17 СПЗ. 36. Перевозка воздушным транспортом. Груз /пас /баг (ГПС); «Пульное» (пул); Авиа компания (АК); «Г» авиация (ГА); Авиа транспортная компания (АТК). Большинство АК мира осуществляющих меж пере ГПС входят в пул организации /соглашения. Данное соглашение устанавливает монополию различных АК по пере на отдельных участках воздушного транспорта, а.т. устанавливает барьеры для ценовой полит. Пул согл предполагает оплату установленной в согл денежной суммы на каждую единицу используемого транс в год. Отчисление происходит от чистой прибыли. Участие в пул согл не м.б. основанием для выдачи /отказа в регистрации и лицензирование новых видов деятельности АК, а.т. страх ТС. В случае наступления страх случая АК имеет право обратится в пул соглашение для получения суммы необходимой для выплаты компенсации; З/П и осуществление эксп ТС. Общие правило осуществления полётов в рамках меж пере и ГА регистрируется в ИКАО – данная орг устанавливает меж стандарты безопасности пилотирования воздушных судов; работы диспетчерских служб и общие правила меж пере. Кроме этого ИКАО формирует предписания для НАЦ службы ГА. Меж пере считается только транзитные пере связанные с посадкой самолёта по тех причинам (дозаправка) так и с целью замены пас. В случае если для совершения полёта необходимо пересечь гос границу то для авиа пер должен запросить транзитный коридор запрашивается с 24 до 12 часов до полёта, сторона предоставляющая коридор должна сообщить об открытие или не открытие коридора к моменту взлёта ТС. АТК в соответствие с правилами Варшавского соглашения должна отвечать всем правилам коносамента кроме ин коносамента. Составляется в 3х экземплярах: 1 Пере. 2 с грузом получателю. 3 находится у пере и после выставления отметок получателя грузоотправителю. Ответственность пере ограничивается в следующих пределах: 1 За 1кг баг брутто – не боле 250 франков. 2 ручную кладь 1го пас – не более 5000 франков. 3 МАХ предел ответственности пере – не более 250 000 франков за причинение вреда Ж/З пас. 4 Ответственность за вред причинённый грузу устанавливается по соглашению сторон но в пределах 250 000 франков. В случае обнаружения получателем недостатков причиненных грузу /баг /и ручной клади претензия предъявляется немедленно либо в течение 7и дней по баг; 14ть дней по грузу, но не более 21о дня. 37. Морская перевозка. В морской пере используются 2е системы эксп ТС: 1 Регулярная. 2 Не ~. I Линейное сообщение (соо) – регулярное соо оформляемое коносаментом (кон), установленное в рамках спец соглашения между несколькими гос либо в рамках линейных конференций. Кон товарораспорядительных док оформляется при заключение дог пере и обладает следующими ХАР: 1 Обмен груза. 2 Расписка в его принятие. 3 ХАР груза. 4 КОЛ мест (вес) у груза. 5 Его внешний вид. 6 «Видимое» состояние. В соответствие с гаагскими правилами кон может быть оформлен самостоятельно без предварительного заключения дог, в кон м.б. не указанно – место прибытия груза или грузополучатель – место не указывается т.к. пере линейная; грузополучатель не указывается т.к. пере имеет возможность самостоятельного выбора его (грузополучателя). II Не регулярное соо – оформленное на основание чартера (это дог пере и товаросопроводительный док). Дог чартера – дог фрахтования судна с условием с условием обязательного использования с целью пере. Дог м.б. заключён как на всё судно так и на его часть. По данному дог м.б. зафрахтованы только суда прошедшие регистрацию, обмер, получившие спец статус чартерных ТС в связи с особой КВА капитана судна и экипажа. По специфике фрахта выделяют: 1 Рейсовый чартер. 2 Тайм. 3 Димайз. Рейсовый чартер – заключается на один /несколько рейсов при этом судно предоставляется с полной /частичной экипировкой. Тайм – судно фрахтуется на время с частичной экипировкой. Димайз - ~~~ определённое время на выполнение конкретного рейса. Димайз чартер учитывает правило линейных пере для подсчёта времени нахождения на рейсе. При линейных пере – судно должно быть (д.б.): 1 Зарегистрировано в реестре торговых / «г» судов. 2 Иметь спец патенты /лицензии. 3 Док подтверждающие КВА капитана. 4 Радионавигационные журналы. 5 Сигналы в системе оповещения. 6 Док на груз чартер /кон. При оформление меж пере составляется спец соглашение о претензионных сроках. 38. Смешанная перевозка грузов. Основные доки : Соглашение о прямом смешанном железно – водном грузовом сообщении 1959 , Конвенция ООН о международных смешанных перевозках грузов 1980 г., Унифицированные правила о документе смешанной перевозки МТП 1973, Определение – перевозка грузов по меньшей мере 2 разными видами транспорта на основании договора смешанной перевозки из места в одной стране, где грузы поступают в ведение оператора смешанной перевозки, до обусловленного места доставки в другую страну. Комбинированные пере: прямая смешанная пере: 1 Основной ответственностью обладает координатор пере исполняющий обязанности транспортного экспедитора и грузоотправителя. Он осуществляет руководство всей перевозкой самостоятельной либо привлекая спец «Лиц» оператора. Координатор должен иметь возможность на любом этапе перевозки заключить необходимый договор от своего имени или от имени перевозчика. Экспедитор осуществляет организацию непрямых смешанных перевозок исполняя роль транспортного Экспедитора. Вся ответственность за перевозку лежит на самом перевозчике. При смешанной пере оформляется оборотный док с подписью координатора (оператора) или эксп. Ответственность координатора (оператора) составляете 2.75 СПЗ за 1 кг веса брутто, если груз не содержит воду 8.33 СПЗ 1кг веса брутто. Общий срок иск давности 2а года, с возможностью подать претензию в течение 6ти месяцев. 39. Общие вопросы коллизионного регулирования деликтных обязательств в МЧП. Во многих странах коллизии законов в области обязательств вследствие причинения вреда решаются исходя из первенствующего значения одного из старейших начал международного частного права — закона места совершения правонарушения. , по месту совершения вреда, (т.е. по закону того Г где совершен деликт). Выбор права места деликта в качестве ведущей коллизионной нормы закреплен в законодательстве (Австрия, Венгрия, Греция, Италия, Польша, канадская провинция Квебек), судебной практике (Франция, Скандинавские страны), в международных договорах (Кодекс Бустаманте). Будучи распространенной, привязка к закону места совершения правонарушения (lex loci delicti) тем не менее встречает возражения, которые сводятся главным образом к критике ее "жесткости", затрудняющей поиск справедливого в каждом отдельном случае решения. Не будет преувеличением заметить, что в последние десятилетия произошла основательная переоценка классического начала: отношение к нему в доктрине и практике колеблется от безусловного признания до существенного ограничения или даже вытеснения новыми, "гибкими" коллизионными формулами. Проявлением современных подходов стали комбинированное применение закона места совершения правонарушения и иных коллизионных правил, отсылающих к законам гражданства, домицилия сторон, места регистрации транспортного средства и др., построение системы коллизионных норм, рассчитанных на отдельные виды правонарушений и, конечно же, привязка деликтного отношения к праву страны, с которой это отношение имеет наиболее тесную связь. Эти тенденции прослеживаются в развитии зарубежного законодательства, в международной договорной практике. Английская доктрина – принцип «двойной подсудности», Австрия, Югославия, Швейцария – и место причинения, и личный закон участников отношения. Закон гражданства участвующих лиц – Италия, Греция, Бельгия, Германия, Россия, Алжир. Или закон Домициля (постоянного места жительства) , закон места возникновения вреда – Венгрия. Если же на ТС произошел деликт – то право флага. (Венгрия), В Испании – жестко – только место причинения вреда . В ФРГ – суд может применить правопорядок наиболее благоприятный для защиты потерпевшей стороны. Англия Шотландия – закон суда. В Нидерландах – закон места причинения вреда, но стороны могут выбирать сами применимый правопорядок. В Швейцарии – право выбора сторонами правопорядка. Распространение получили исключения из правила, отсылающего к закону места совершения правонарушения, предназначенные для коллизионного регулирования ответственности за вред, причиняемый дорожно-транспортными происшествиями, недобросовестной конкуренцией, недостатками товара, посягательствами на честь и достоинство. 40. Понятие и правовая характеристика деликтных отношений. Обязательства вследствие причинения вреда с участием иностранного элемента являются одним из видов внедоговорных обязательств. В таком обязательстве потерпевший выступает в качестве кредитора, а причинитель - должника. Названные обязательства возникают между лицами, не состоявшими в договорных отношениях. Они возможны и между лицами, которые состоят в договорных отношениях, но причиненный вред не связан с нарушением договорных обязательств. Содержание деликтного обязательства - обязательства по приведению лица-потерпевшего от неправомерных действий по нарушению его абсолютных прав, за счет и силами нарушителя; имеет правовую форму возмещения убытков, возмещения вреда, причиненного жизни и здоровью, компенсации морального вреда. 41. Содержание денежных обязательств и международные расчеты. Международное денежное обязательство – это обязательство, предметом которого является платеж определенной денежной суммы участниками международного торгового оборота. Валюта - денежная единица, в которой выражается сумма, составляющая предмет денежного обязательства. Обыкновенно о валюте денежного обязательства говорят применительно к денежным обязательствам, возникающим из международных договоров или договоров, заключенных между резидентами различных государств. Посредством выражения суммы денежного обязательства в одной валюте, а суммы, подлежащей платежу - в другой, можно устранять или снижать риск обесценения валюты за время исполнения договора Валютный курс – цена денежной единицы данной национальной валюты, выраженная в денежной единице валюты другой страны. Под международными расчетами понимают – платежи по внешнеторговым и иным внешнеэкономическим операциям, а также – обмен товаров, услуг и работ на согласованный сторонами конкретной сделки денежный (стоимостной) эквивалент. 2 основных подхода в расчетах: 1) расчеты в свободно конвертируемой валюте ( на основе рыночных курсов в соот с нац законодательством стран), 2) расчеты по клиринговой системе (зачет денег и обязательств путем проводок по клиринговым счетам). Международные расчеты находятся в прямой зависимости от конкретных условий коммерческих сделок по таким вопросам как цена товара, валюта цены, валюта платежа, условия платежа, формы расчетов. В соот с Принципами УНИДРУА – платеж м.б. осуществлен в любой форме, используемой в ходе обычной деловой практики в месте платежа. Если платеж выполняется путем денежного перевода, то обязательство считается выполненным когда состоялся перевод в банк кредитора. Особенностью межд расчетов – отсутствие единого и обязательного для всех стран платежного средства, что обуславливает обращение к средствам платежа как в национальной, так и в иностранной валюте. С учетом взаимных интересов участников внешнеэкономических сделок расчеты осуществляются в самых различных формах — в виде авансовых платежей, в порядке инкассо или акцепта векселя, чеками, с аккредитива Форма расчетов представляет собой сложившиеся в международной коммерческой и банковской практике способы оформления, передачи и оплаты товаросопроводительных и платежных документов. Указанные формы международных расчетов применяются при платежах, как наличными, так и в кредит. При этом банковские переводы используются в расчетах за наличные, документарные аккредитивы — в расчетах за наличные и при предоставлении краткосрочного коммерческого кредита, инкассовая форма расчетов — при платежах наличными, а также при расчетах с использованием коммерческого кредита. Выбор конкретной формы расчетов, в которой будут осуществляться платежи по внешнеторговому контракту, определяется по соглашению сторон — партнеров по внешнеторговой сделке. Порядок проведения расчетов за экспортируемые и импортируемые товары (услуги) регламентируется законодательством страны, а также подчиняется международным правилам документального оформления и оплаты платежных документов. 42. Унифицированные правила международных расчетов. Инкассо представляет собой поручение экспортера своему банку получить от импортера (непосредственно или через другой банк) определенную сумму или подтверждение (акцепт), что эта сумма будет выплачена в установленный срок. Инкассо используется в расчетах как при условиях платежа наличными, так и с использованием коммерческого кредита. При инкассовых операциях банки и их клиенты руководствуются Унифицированными правилами по инкассо (Публикация Международной торговой палаты №522, вступили в силу в новой редакции 1 января 1996 года) Унифицированные правила определяют виды инкассо, порядок предоставления документов к платежу и совершения платежа, акцепта, порядок извещения о совершении платежа, акцепта или о неплатеже (неакцепте), определяют обязанности и ответственность сторон, дают единообразное толкование различных терминов и решают другие вопросы. Согласно Унифицированным правилам, инкассо — это операция, осуществляемая банками на основе полученных инструкций с документами в целях: -получения акцепта и/или платежа; -выдачи коммерческих документов против акцепта и/или платежа; -выдачи документов на других условиях. В зависимости от видов документов, с которыми производится инкассовая операция, различают два вида инкассо: чистое инкассо, т.е. инкассо финансовых документов, к которым относятся чеки, векселя, платежные расписки и другие документы, используемые для получения платежа деньгами; документарное инкассо, т.е. инкассо коммерческих документов, которые могут сопровождаться или не сопровождаться финансовыми документами. Участниками инкассовой операции являются: доверитель — клиент, который доверяет операцию по инкассированию своему банку; банк-ремитент — банк, которому доверитель поручает операцию по инкассированию; инкассирующий банк — любой банк, не являющийся банком-ремитентом, участвующий в операции по выполнению инкассового поручения; представляющий банк — банк, непосредственно получающий платеж или акцепт, делающий представление документов плательщику; плательщик — лицо, которому должны быть представлены документы в соответствии с инкассовым поручением. Расчеты в форме инкассо строятся следующим образом (см. схему). После заключения контракта (1), в котором стороны оговаривают, через какие банки будут производиться расчеты, экспортер отгружает товар (2) в соответствии с условиями заключенного контракта. Получив от транспортной организации транспортные документы (3), экспортер подготавливает комплект документов, который включает коммерческие, а также, возможно, и финансовый документы, и представляет его своему банку (банку-ремитенту) при инкассовом поручении (4). Получив от доверителя документы, банк-ремитент осуществляет их проверку по внешним признакам, которые указаны в инкассовом поручении, и далее действует в соответствии с инструкциями доверителя, содержащимися в этом поручении, и Унифицированными правилами. Банк-ремитент отсылает документы инкассирующему банку (5), которым является, как правило, банк страныимпортера. Часть №2 Аккредитивы Расчеты по аккредитиву являются одной из наиболее часто используемых во внешнеэкономических контрактах форм оплаты товара (работ, услуг). При расчетах по аккредитиву банк, действующий по поручению плательщика и в соответствии с его указанием (банк-эмитент), обязуется произвести платежи получателю средств или оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель. Регулируются – Унифицированными Правилами и обычаями для документарного аккредитива. МТП № 5000. Экспортер и импортер заключают между собой контракт (1), в котором указывают, что расчеты за поставленный товар будут производиться в форме документарного аккредитива. В контракте должен быть определен порядок платежа, т.е. четко и полно сформулированы условия будущего аккредитива. В контракте также указывается банк, в котором будет открыт аккредитив, вид аккредитива, наименование авизующего и исполняющего банка, условия исполнения платежа, перечень документов, против которых будет осуществлен платеж, сроки действия аккредитива, порядок уплаты банковской комиссии и др. Условия платежа, содержащиеся в контракте, должны содержаться в поручении импортера банку об открытии аккредитива. После заключения контракта экспортер подготавливает товар к отгрузке, о чем извещает импортера (2). Получив извещение экспортера, покупатель направляет своему банку заявление на открытие аккредитива, в котором указываются условия платежа, содержащиеся в контракте (3). После оформления открытия аккредитива банк-эмитент направляет аккредитив иностранному банку, как правило, банку, обслуживающему экспортера (4) — авизующему банку. Авизующий банк, проверив подлинность поступившего аккредитива, извещает экспортера об открытии и условиях аккредитива (5). Экспортер проверяет соответствие условий аккредитива платежным условиям заключенного контракта. В случае несоответствия экспортер извещает авизующий банк о непринятии условий аккредитива и требовании их изменения. Если экспортер принимает условия открытого в его пользу аккредитива, он отгружает товар в установленные контрактом сроки (6). Получив от транспортной организации транспортные документы (7), экспортер представляет их вместе с другими документами, предусмотренными условиями аккредитива, в свой банк (8). Банк проверяет, соответствуют ли представленные документы условиям аккредитива, полноту документов, правильность их составления и оформления, непротиворечивость содержащихся в них реквизитов. Проверив документы, банк экспортера отсылает их банку-экспортеру (9) для оплаты или акцепта. В сопроводительном письме указывается порядок зачисления выручки экспортеру. Получив документы, банк-эмитент тщательно проверяет их, а затем переводит сумму платежа банку, обслуживающему экспортера (10). На сумму платежа дебетуется счет импортера (11). Банк экспортера зачисляет выручку на счет экспортера. Импортер, получив от банка-эмитента коммерческие документы (13), вступает во владение товаром. Виды аккредитивов: В международной практике используются самые разнообразные виды аккредитивов —переводные (трансферабельные), резервные, возобновляемые (револьверные), «досрочно открываемые», аккредитивы с «красной оговоркой», компенсационные аккредитивы и аккредитивы преимущественного действия и т.д. Все более широкое применение в международной практике находит трансферабельный (переводной) аккредитив. Он позволяет осуществлять с него платежи не только в пользу бенефициара, но и третьих лиц — вторых бенефициаров. Перевод аккредитива в пользу третьих лиц производится по просьбе бенефициара полностью или частично. Трансферабельный аккредитив, как правило, используется в том случае, если бенефициар не является поставщиком товара или поставка осуществляется через посредника. Второй бенефициар, отгрузив товары в адрес импортера, представляет в банк коммерческие документы, соответствующие условиям аккредитива, для получения платежа. Бенефициару, в пользу которого был открыт трансферабельный аккредитив, предоставлено право заменить счета (и тратты), предоставленные вторым бенефициаром, своими счетами (и траттами) и получить возможную разницу между суммами этих счетов. При поставках товаров равными партиями в расчетах может использоваться револьверный (возобновляемый) аккредитив. Револьверный аккредитив предусматривает пополнение аккредитива на определенную сумму (квоту) или до первоначальной величины по мере использования. При открытии револьверного аккредитива, как правило, указывается общая сумма аккредитива, размер одной квоты и количество квот, а также срок использования квоты. В международной практике иногда применяется аккредитив «с красной оговоркой», предусматривающий выдачу исполняющим банком экспортеру авансов до определенной суммы. Аванс обычно используется бенефициаром для закупки товара, предназначенного на экспорт. Фактически часть суммы аккредитива идет на оплату неотгруженного товара. Банки выдают авансы против представления экспортером «обязательства совершить отгрузку» или иного аналогичного документа. В качестве способа исполнения обязательств по контракту в международной практике используется резервный (гарантийный) аккредитив. Он открывается как в пользу экспортера, так и в пользу импортера по контракту. Резервный аккредитив может использоваться аналогично документарному, а также для дополнительного обеспечения платежей в пользу экспортера при расчетах в форме инкассо или банковского перевода. В то же время резервный аккредитив может быть обеспечением возврата ранее выплаченного импортером аванса или выплаты штрафов и неустоек в пользу импортера при ненадлежащем исполнении экспортером условий контракта. 43. Чек и вексель в МЧП. Широкое распространение в области кредитно-расчетных отношений получили такие ценные бумаги, как вексель и чек. Векселями оформляются задолженность импортера при коммерческом кредите и отношения между банками при предоставлении банковских кредитов. Вексель – письменное обусловленное долговое обязательство установленной законом формы, выдаваемое заемщиком (векселедателем) кредитору (векселедержателю), предоставляющее последнему право требовать с заемщика уплаты к определенному сроку указанной в нем суммы. Различают два вида векселей: простые и переводные. Широкое распространение получили переводные векселя, выставляемые импортером товара на банк и индентованные последним (тем самым банк принимает на себя безусловное обязательство платежа). Такие векселя выполняют роль международного платежного средства. Форма векселя определяется законом страны, где он выставлен (выписан). В 1930 году на Женевской конференции были приняты конвенции об унификации вексельного права, согласно которым государства, присоединившиеся к ним, обязались на своей национальной территории в качестве национального ввести Единообразный вексельный закон (ЕВЗ). Кроме того, в 1930 году была также заключена Женевская конвенция о решении коллизионных вопросов о переводном и простом векселях. СССР присоединился к этим конвенциям в 1936 году. В связи с этим было утверждено Положение о переводном и простом векселях от 7 августа 1937 г. Это Положение 1937 года до принятия вексельного законодательства применяется в России (постановление Президиума Верховного Совета РСФСР от 24 июня 1991 г.). Чек – денежный документ строго установленной формы содержит приказ владельца банковского счета (чекодателя) банку о выплате держателю чека означенной в нем суммы денег по предъявлению чека или в течение срока, установленного законодательством. В 1931 году была принята Женевская чековая конвенция, приложением к которой является Единообразный чековый закон (ЕЧЗ). В 1988 году была принята конвенция ЮНСИТРАЛ о международных чеках. В Положении о чеках, утвержденном постановлением Верховного Совета РСФСР от 13 февраля 1992 г., содержится ряд правил, относящихся к области международного частного права (ст. 32). Так, чеки, подлежащие оплате в РФ, должны удовлетворять требованиям российского права. Точно так же выданный в России чек, подлежащий оплате за рубежом, должен отвечать требованиям права страны места платежа. В чеках обязательные реквизиты: Чековая метка, чековый приказ, счет, сумма, дата, месяц, подпись чекодателя. 44. Валютные условия и валютные оговорки во внешнеэкономических контрактах. ВАЛЮТА (итал. valuta; англ. currency) - 1) денежная единица данной страны (доллар США, российский рубль. венгерский форинт и др.); 2) тип денежной системы (золотая, серебряная, бумажная); 3) денежные знаки иностранных государств. а также кредитные и платежные документы (векселя, чеки и др.) выраженные в иностранных денежных единицах и используемые в международных расчетах (иностранная В.); 4) международная (региональная) денежная расчетная единица и платежное средство (ЭКЮ, СДР). ВАЛЮТНЫЕ УСЛОВИЯ КОНТРАКТА условия, которые согласовываются участниками экспортноимпортной операции и оговариваются во внешнеторговых контрактах. В.у.к. включает в себя: 1) валюту цены контракта; 2) валюту платежа, в которой будут осуществляться расчеты между экспортером и импортером и которая может не совпадать с валютой цены, особенно при расчетах с развивающимися странами и по валютному клирингу; 3) курс пересчета валюты цены в валюту платежа, если они различаются; 4) валютные оговорки, защищающие стороны от валютных рисков. ВАЛЮТНЫЕ ОГОВОРКИ - условия договора. контракта, страхующие от неблагоприятного движения валютных курсов, а также от обесценения отдельных валют в результате падения их покупательной силы в отношении товаров. В.о. выступают как в прямо форме, когда валюты цены и платежа совпадают. но цена товара и сумма платежа ставятся в зависимость от курса другой валюты, так и в косвенной форме, когда цена товара выражается в одной, относительно более устойчивой валюте, а платеж - в другой, в которой осуществляется подавляющая масса расчетов с организациями и фирмами данной страны. В последние годы все большей популярностью в качестве В.о. пользуются международные счетные единицы - ЭКЮ и СДР - подвергающиеся ежедневной котировке. Реже встречаются В.о., предусматривающие изменение цены и суммы платежа в зависимости от движения индекса цен. Они вносятся в контракт в условиях инфляционной конъюнктуры и предусматривают, что цена товара и сумма платежа полностью или частично изменяются в зависимости от движения рыночной цены на данный товар или издержек его производства. Обычно применяют два вида валютной оговорки: 1) включение в соглашение о цене товара (сумме кредита) устойчивой валюты в качестве валюты сделки: при понижении курса общая стоимость в валюте платежа увеличится соответственно; 2) включение условия об изменении цены товара (или суммы кредита) в такой же пропорции, как изменится курс валюты платежа по сравнению с курсом валюты сделки. 45. Кредитные отношения в МЧП: понятие и особенности. Под кредитными отношениями понимаются отношения сторон, при которых кредитор обязуется передать в пользование заемщику (должнику) валютные ценности, а заемщик (должник) обязуется возвратить их или предоставить кредитору соответствующую компенсацию, как правило с уплатой % в сроки и на условиях, предусмотренных соглашением сторон. Эти отношения возникают либо на основе межгосударственного соглашения, либо на основе гражданскоправовой сделки. Функции межд кредитов: 1) оказывает стимулир. воздействие на внешнеэк. связи, в частности на внешн. торговлю, повышая ее эк. эффективность; 2) способств. бесперебойности м/нар. вал-расч. Операций 3) создает благопр. усл. для вывоза за границу капитала. В тоже время кредит обостряет противоречия рын. эк-ки, способств. развитию прибыльных отраслей в ущерб тех отраслей, куда не вкладыв. иностр. инвестиции, ускоряет перепроизв-во товаров и т.д. Кредиторами выступают банки, экспортеры, импортерыры или гос-во. Виды: В зависимости от объекта, кредиты подразд. на товарные (в осн. кредиты э-ра и-ру) и валютные (предост. комм. банками либо в нац. вал, либо в вал. 3х стран), причем их погашение осущ. в валюте. Наиб. распр. получили комм. кредиты (кред. отношения м/у и-ром и э-ром оформл. срочн. траттами, выставл. поставщиками и акцептуемыми покупат, или простыми векселями, оплата которые обычно гарантируется банком и-ра), броекрские, банковские, гос и предост. Межд фин орг. По срокам кредиты: краткоср – до 1 года, среднеср – 1-5 лет и долгоср – свыше 5 лет. Хотя возм. и др. варианты. По усл. реализ. кредиты бывают наличными (ссуда зачисл. на счет и-ра) и акцептные. По способу обеспеч. кредиты подразд. на обеспеченные и бланковые. Обеспеч. по кредитам явл. товары, товарорап. док-ты, аккр, выставл. в пользу э-ров, акцептованные и-рами тратты или векселя, гарантир. 3ми лицами, гарантии пром и торг. компаний, банков и др. Что касается банк. кредитов, то они не имеют обеспечения, а предоставляются под обязательство и-ра погасить кредит в конкр. срок, либо при наступл. опред. усл. Такие кредиты э-ры предост. ирам при поставках товаров с расчетом по откр. счету. В отнош. м/у банками получил распро. и такой бланковый кредит, как овердрафт. При этом банки в своих корр. согл. предусм, что с корр. счетов могут оплачиваться плат. поручения сверх остатка, но не выше опред. суммы. По усл. исп-я кредиты бывают разовые (предоставляются на опред. сумму и погаш в установл. срок) и возобновл (устанавл. лимит кредита и общ. срок пользования им, а погашенная часть автоматич. возобн), а по способу погашения – пропорциональные (погашение равномерными долями в течение опред. срока), прогрессивные (суммы погашения нарастают) и единовр (погашение кредита осущ. в один срок). Во ВТ наиб. важную роль игр. комм, банк и брок. кредиты (явл. промежут. формой м/у комм. и банк кр, они связ. с операц. по реализации товаров). Источником брок. кредитов выступают ср-ва крупн. банков. Они предост. в ряде случ. кредты э-рам и и-рам не прямо, а через поср-во брок. фирм. 46. Государство как субъект кредитных отношений в МЧП.. 47. Понятия интеллектуальной и промышленной собственности в МЧП. В 1967 г принята Конвенция об учреждении ВОИС. Стокгольм, В ней в ст. 2 Интеллектуальная собственность – права, относящиеся к литературным, художественным, научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио и телевизионные передачи; изобретениями во всех областях человечества, научные открытия, промышленным образцам, товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям, защите от недобросовестной конкуренции… Право интеллект собственности с иностранным элементом делится на: 1) международное авторское право, 2) международное патентное право, 3) право по охране спец символов, В 1883 г. Парижская конвенция об охране промышленной собственности – в ст. 1 к пром собственности относит: патенты на научные открытия, изобретения (искусственная модернизация, полное изменение свойств ранее существующего предмета или создание нового предмета значение которого не носит мирового), полезные модели, пром образцы (художественно-конструкторские решение изделия, определяющие его внешний вид), товарные знаки (товары отличить одних лиц от других), знаки обслуживания , фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, и пресечение недобросовестной конкуренции., рационализаторское предложение (ноу-хау), 48. Международно-правовая охрана промышленной собственности.(ПС) Основные формы охраны прав на ПС – являются универсальные, региональные, двусторонние договоры м/у государствами. Универсальным Д явл Парижская Конвенция по охране пром собственности 1883 г. Основным принципом охраны в ней явл предоставление национального режима. Следующее право – право конвенционного приоритета – т.е. лицо подавшее заявку в одной стране пользуется правом приоритета в течении 1 года для заявки в др. стране. На патенты промышленных образцов приоритет действует в течении 6 месяцев. Следующий вид охраны в данной Конвенции – временная охрана изобретений и др. видов пром собственности на международных выставках. В 1970 г – Договор о патентной кооперации (Вашингтон). Россия явл участником Международного союза патентной кооперации. Договор устанавливает порядок создания и подачи международной заявки на получение охранного документа. Такой порядок уменьшает затраты на зарубежное патентирование и делает его более оперативным. С этой целью предусмотрено создание международных поисковых органов по типу государственных патентных ведомств, которые производят документальный поиск по материалам заявок и организуют проведение экспертиз в национальных ведомствах стран, в которые подается заявка на патентирование. Договором предусмотрено и проведение международных предварительных экспертиз. На региональном уровне тоже принимаются НПА в этой области: 1)пример Мюнхенская Конвенция о выдаче европейских патентов 1973 г. Страны Европы. Они внедрили свой европейский патент. В 1977 г. Африканская организация интеллектуальной собственности. С образованием СНГ на заседании Совета по вопросам охраны пром собственности подписана в 1994 г. Евразийская патентная конвенция. В Москве создано Евразийская патентная организация и Евразийское патентное ведомство. Патент действует сроком 20 лет. Также действуют двусторонние договора в этом направлении – СССР и Фр 1970г., СССР и Италия 1989г, … 49. Охрана прав промышленной собственности иностранцев на территории РФ. Права иностранных граждан в области охраны пром собственности регулируют: ГК РФ, Патентный закон РФ, Закон о товарных знаках, знаках обслуживания и наименований мест происхождения товара 1992, Закон о прав охране программ для ЭВМ и баз данных 1992, Закон о прав охране топологий интегральных микросхем 1992, … В них гарантирована охрана прав иностранцев на пром собственность в пределах российской территории. В Патентном законе сказано , что иностранные ФЛ и ЮЛ наравне с российскими пользуются всеми правами этого закона в силу МД или на основе принципа взаимности. Т.О. им предоставляется национальный режим. Право на охрану Пром собственности охраняется Г и удостоверяется доками , выдаваемыми в Российском агентстве по патентам и товарным знакам (Роспатент). Он в составе Мин Юста. Патент который выдается удостоверяет признание заявленного технического решения изобретением, юридически закрепляет авторство, приоритет, а также право на пользование. Право авторства – неотчуждаемо и охраняется бессрочно. Патент м.б. выдан не тока изобретателю , но и его работодателю, и государству. Патент действует в течении 20 лет. Если изобретение или пром образец создали соавторы граждане 2 Государств, на территории РФ – то заявку на патент они должны подать вначале в Роспатент , а потом в патентное ведомство другого гражданина иностранца В двусторонних Дог м.б. предусмотрена др. форма охраны пром собственности – РФ с Фр – 1970 г. – форму охраны прав выбирается по взаимной договоренности. Заявки подаваемые иностранцами должны быть на рус языке, другие доки м.б. на др. языке, но с переводом на рус. Заявка иностранных ЮЛ и ФЛ подаются и ведутся через патентных поверенных, зарегистрированных В Роспатенте. Патент поверенные ведут дела по поддержанию патенов в силе, за что ежегодно патентообладатели выплачивают спец пошлины. Если иностранцы делают открытия - то они удостоверяются государством спец дипломом. Также охрана обеспечивается УК РФ – ст. 147 – Незак использование полез модели, пром образца… ст. 180 – незакон использование чужого товар знака, предупредительной маркировки в отношении зарегистрированного товарного знака, … 50. Международно-правовое регулирование авторских прав. Авторское право – совокупность правовых норм, решулирующих порядок использования произведений литературы, науки и искусства. Конвенции: 1) Бернская К об охране литер и худ произведений 1886 г, Всемирная К об авторском П 1952 г., Межамериканска К об авторском П на литер, науч, худ произведения 1946 Вашингтон, Объекты Авт права: Произведения лит, науки, искусства, программы ЭВМ, Эл базы данных. Произведение Д.б. результатом творческого труда, продуктом интеллект, духовной деятельности Ч, должно нести на себе печать индивидуальности автора, быть оригинальным. Первоначальные произведения: Книги, брошюры, скульптуры,… Производные произведения- перевод, адаптация, переделка, аранжировка, энциклопедии, сборники Суб Авт П: Авторы, Правообладатели – предприятия, наниматель, заказчики, наследники, Субъективные авторские права- ЛНП – право авторства, право на имя, право на обнародование, право на защиту репутации автора, право на опубликование, Им права – право на воспроизведение, распространение, импорт, публичный показ, публичное исполнение, передачу в эфир, перевод, переработку. Общая особенность прав на произведения литературы, науки и искусства, как и прав на технические достижения, заключается в том, что они, в отличие от других прав, носят строго территориальный характер. Если, например, российская организация вывозит какое-либо имущество за границу и право на это имущество возникло у данной организации по нашим законам, то пересечение товаром границы не лишает ее права собственности на имущество. Точно так же имущественные и иные права, возникшие в иностранном государстве на основании законов этого государства, признаются на территории нашего государства. Прямо противоположное явление наблюдается в области авторского и изобретательского права. Если право на литературное произведение возникло на территории государства, где произведение было создано, действие этого права ограничено пределами данного государства. В другом государстве при отсутствии международного соглашения это право не признается. Поэтому литературное произведение, опубликованное первоначально в одной стране, может быть переведено и издано затем в другой стране без согласия автора и без выплаты ему гонорара. Автор или издательство, впервые выпустившие книгу, не могут возражать против действий такого рода. Чтобы право на литературное произведение, возникшее по законам одного государства, получило действие и в другом государстве, необходимо заключение между этими двумя государствами соглашения о взаимном признании и охране соответствующих прав. Если же иностранцам предоставлено право на произведения литературы, науки, искусства, а также на изобретения, то такое право будет основано на местном законе. Иностранцы обладают в этом случае правомочиями, предоставленными местным законом, и национальный закон субъекта таких прав значения не имеет и в принципе не применяется. Поэтому в разделе международного частного права, посвященном международной охране авторских и изобретательских прав, рассматривается прежде всего сама возможность охраны прав иностранцев, а не коллизионные вопросы, вопросы выбора между территориальным и личным законами. 51. Особенности охраны авторских прав иностранцев на территории РФ. В соот с Закона РФ «об авторском праве и смежных правах» 1993 – установлено 3 положения: 1) в отношении произведений иностранных авторов, впервые выпущенных в свет на территории России, авторское право признается за автором – иностранцем, 2) авторское право на произведение, созданное российскими гр и выпущенное в свет за границей, признается за этим гр. 3) за иностранцем авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет за границей, признается в России лишь при наличии МД. При предоставлении на территории РФ охраны авторских прав в соот с МД автор произведения определяется по закону государства, на территории которого Имел место юр факт, послуживший основанием для обладания авторским правом. Произведение считается опубликованным в РФ – если в течении 30 дней после даты первого опубликования за пределами РФ оно было опубликовано на территории РФ. В отношении произведений иностранных авторов, впервые выпустивших в свет за границей, в РФ существуют 2 режима, и в соот с этим можно говорить о 2 группах произведений: 1) Охраняемые произведения – произведения опубликованные после вступления Конвенции т.е. после 27 мая 1973 г, впервые в странах участницах Всемирной Конвенции об авторском праве 1952 г, или гражданами этих стран в других Г-вах. Охраняемыми являются также произведения – на которые распространяются соглашения о взаимной охране авторских прав, 2) Произведения на которые не распространяется Всемирная Конвенция об авторском праве 1952, или 2сторонние соглашения с др Г о взаимной охране авт прав. В отношении произведений этой группы действует режим неохраняемых произведений. Автор таких произведений не имеет права требовать уплаты вознаграждений за издание его произведения. В соот с Законом 1993 – иностранцы пользуются авторским правом на произведения, впервые появившиеся в РФ или находящиеся на территории РФ в какой –либо объективной форме, на одинаковых основаниях с нашими гражданами. ИПностранцу предоставляется национальный режим, т.е. ЛНП и ИмП, которые установлены нашим законом. Объем прав, принадлежащих автору – иностранцу по закону страны его Гражданства значения не имеет. 52. Правовое регулирование смежных с авторским прав иностранцев на территории РФ. Под ними понимают – права, относящиеся к исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио-, и теле передачи. Это самостоятельная категория исключительных прав. Субъектами смежных прав признают – исполнители, производители фонограмм (изготовители звуковой записи), организации эфирного и кабельного вещания. Права исполнителя действуют в течении 50 лет после первого исполнения или постановки. Права других обладателей смежных прав действуют в течении 50 лет после первого исполнения (первой записи, передачи в эфир). Процесс распоряжения смеж правами включает нередко использование чужого произведения и соответственно возникает необходимость получения согласия автора. Для возникновения смеж прав не требуется никакой регистрации или соблюдения формальностей, но необходимо чтобы объект был зафиксирован (обективизирован), с помощью тех средств. Смеж права ЮЛ эфирного и кабельного вещания признаются при наличии 2 условий: 1) ЮЛ имеет официальное место нахождения на территории РФ, 2) осуществляет свои передачи с помощью передатчиков, также расположенных в РФ. При этом имеется в виду право на передачу, созданную самой организацией, или по ее заказу за счет ее средств другой организацией. Право зарубежных исполнителей – артистов, певцов, музыкантов, танцоров, режиссеров-постановщиков спектаклей, дирижеров, иных исполнителей муз или литерат произведений – охраняются российским правом, если первое исполнение имело место на территории РФ. Равно это относится к исполнителям, чье исполнение было записано на фонограмму, впервые опубликованную в России, или впервые прозвучало в охраняемой передаче в эфире или по кабельному каналу. Территориальный критерий действует в отношении фонограммных прав иностранных ФЛ и ЮЛ. Условием признания смежных прав иностранцев производителей фонограмм служит первое опубликование фонограммы в России либо официальное месторасположение звукозаписываемой организации на территории РФ. Под опубликованием фонограмм – выпуск в обращение экземпляров фонограмм в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики, исходя из характера фонограммы. 53. Особенности защиты прав на результаты интеллектуальной деятельности граждан РФ на территории иностранных государств. Авторские права российских граждан признаются и охраняются в др государствах при наличии МД или на основе принципа взаимности. Если на произведениях стоят знаки , то они в соответствии с ВОИС 1952, и Бернской конвенцией будут охранятся во всех странах участницах данных конвенций. К таким произведениям применяют нормы нац права и конвенции нормы. На тех же условиях осуществляется охрана произведений с странами заключившими соглашения с РФ о взаимной охране авторских прав. С российской стороны соглашения могут заключать РАО, РОСП и др общ организации. Через данные организации происходит защита авторских прав за рубежом , а также выплат вознаграждения. В договорах указывают сроки охр авторского права. За рубежом также охраняется права российской промышленной собственности, т.к. она пользуется спросом там. Патентирование пром собственности за рубежом осуществляется на Основе Патент Закона , и Приказоп Роспатента « О порядке патентирования объектов пром собственности в зарубежных странах» 1995, и законодательством иностран Г. Подача заявки на выдачу иностранного патента не ранее чем чере 3 месяца после подачи заявки в Рос Патент. Объект пром собственности должен не нести гос тайны. Выдача патента регулируется нац зак-вом. В патенте указ – авторское имя. В многих странах – заявки на иностранное патентирование подаются в патентное ведомство через патентных поверенных. Зарубежное патентирование тесно связно с проблемой уступки прав и выдачей разрешений на использование охраняемых объектов пром собственности иностранными ФЛ и ЮЛ. Это для того чтоб создать благоприятные условия для реализации лицензионных соглашений с иностранными партнерами. Лицензионный Д – разрешение на использование объектов пром собственности за определенное вознаграждение. Виды Лицен Договора: 1. Простая лицензия , 2. Исключительная лицензия – лицу передается исключительное право на использование в определенных пределах объекта пром собственности. 3. Открытая лицензия – В Рос патент заявку – в которой – предоставляется любому лицу право на использование объекта пром собственности. 4. Принудительная лицензия – в интересах национальной безопасности – Правительство использует данный объект (если касается – НЛО, беспроводная энергия, генная инженерия), Лицензии заключаются на 5-10 лет, 54. Коллизионные вопросы наследования в МЧП. Наследственное право в МЧП - институт международного частного права, представляющий совокупность правовых норм, регулирующих порядок и формы перехода (наследования) имущественных прав и обязанностей (наследства) умершего (наследодателя) к другим лицам (наследникам), осложненных иностранным элементом. Переселенцы часто связаны родственными отношениями с отдельными гражданами страны своего происхождения, что и служит основой для возникновения дел о наследовании. Таким образом, наследственные дела с иностранным элементом – это неизбежное следствие перемещения населения. Разнообразие практики в этой области и сложности, возникающие при разрешении конкретных наследственных дел, объясняются значительными различиями, которые есть во внутреннем законодательстве в области наследственного права. Это проявляется в том, что в разных странах неодинаково определяется круг наследников по закону и по завещанию; устанавливаются различные требования, предъявляемые к форме завещания; существуют различные системы распределения наследственного имущества и т. д. Коллизионные вопросы наследования регулируются обычно внутренним законодательством государств. Многосторонние соглашения в этой области есть лишь по отдельным вопросам. Таким соглашением является Кон- венция о коллизии законов в отношении форм завещания от 5 октября 1961 г. На дипломатической конференции в Вашингтоне 26 октября 1973 г. была принята многосторонняя Конвенция о форме международного завещания. Вопросы наследования регулируются также в двусторонних договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и в многосторонней Конвенции стран СНГ о правовой помощи от 22 января 1993 г. 55. Правоспособность иностранцев в отношениях но наследованию. Существуют 2 Гаагские конвенции 1961 и 1989 г , в данных конвенциях разрешаются коллизии – 1. в зависимости от ситуации предлагают использовать закон страны, гражданином которой был покойник, 2. закон той страны, где лицо постоянно проживало до времени своей кончины или в то время, когда оно сделало завещательное распоряжение. 3. закон страны где находится недвижимость. Далее приняты еще 2 Конвенции Гаагская 1973 и Вашингтонская 1973г. Они регулируют международный сертификат по установлению круга лиц, допущенных к управлению имуществом умершего. Вторая конвенция регулирует форму завещания. Россия не участвует ни в одной из этих конвенций – поэтому регламентация отношений по наследству – на примере двусторонних соглашений. К таким Договорам относятся договоры о правовой помощи, В них говорится о принципе уравнения в правах ( пример СНГ – граждане стран СНГ могу наследовать имущество Государств или права по закону или завещанию на равных основаниях и в объеме , что и граждане той страны.) В данных соглашениях регламентируется порядок наследования движимого и недвижимого имущества. Применительно к движимому имуществу – порядок наследования определяется по законодательству той страны, где наследодатель имел последнее место жительства. (пример Дог РФ и Молдова), А право наследования недвижимого имущества – по закону места его нахождения. (пример – Конвенция СНГ). При определении критерия юрисдикции государств применительно к наследованию имущества применяется – гражданство лица, или место постоянного проживания наследодателя. Ст. 1224 ГК регулирует наследственные отношения иностранцев на территории РФ – наследование определяется той страной , где наследодатель имел последнее место жительства. Наследование недвижимости – по праву страны где оно находится, если недвижимость внесена в реестр РФ – то по российскому праву. Способность составить завещание, его форма и отмена – по праву страны , где завещатель имел место жительства. Но завещание и право его отмены не могут быть признаны недействительными , если они удовлетворяют требованиям страны где они составлены. В отношении наследования иностранцами в РФ никаких ограничений не установлено; им предоставляется в области наследования национальный режим независимо от того, проживает они в РФ или нет. Предоставляя иностранцам национальный режим в области наследования, наше право не ставит условия о взаимности. Из этого принципа исходят и договоры о правовой помощи, предусматривающие, что граждане одной страны в отношении наследования полностью приравниваются к гражданам другой страны. В этих договорах идет речь о признании за иностранцами способности наследовать по закону и по завещанию наравне с собственными гражданами, переходе наследственного имущества к наследникам – иностранцам на таких же условиях, что и к собственным гражданам в отношении способности к составлению и отмене завещания на имущество, находящееся на территории соответствующей страны. Наследственные суммы, причитающиеся иностранцам, переводятся из РФ за границу беспрепятственно, но при наличии взаимности в отношении переводов со стороны соответствующего иностранного государства. В соответствии с ГК отношения по наследованию определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Таким образом, в области наследования как коллизионный принцип применяется закон страны места жительства наследодателя. Этим законодательством будут определяться круг наследников, порядок, в котором они призываются к наследованию, доли их в наследственном имуществе и целый ряд других вопросов наследования. В отечественной литературе отмечалось, что для определения домицилия наследодателя в той или иной из зарубежных стран придется положить в основу более или менее общепринятую в международном обороте концепцию домицилия. Право на наследование строений, находящихся в РФ, всегда определяется по российскому закону . В отношении наследования по завещанию ГК предусматривает, что “способность лица к составлению и отмене завещания и акта его отмены определяются по закону той страны, где завещатель имел постоянное место жительства в момент составления акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям закона места составления акта или требованиям советского закона”. Таким образом, при определении формы завещания принцип места жительства является основным, остальные принципы – дополнительными, а в отношении способности составления завещания за основу принят только один принцип – принцип места жительства. Большое практическое значение имеет определение того, в компетенцию органов какой страны входит производство по делам о наследовании. Обычно в договорах о правовой помощи предусматривается, что производство дел о наследовании движимого имущества ведут учреждения юстиции страны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства, а производство дел о наследовании недвижимого имущества – учреждения юстиции страны, на территории которой оно находится. В отдельных договорах содержатся некоторые особые правила о распределении указанной компетенции. 56. Требования к завещанию. Форма завещательного распоряжения. В соответствии Конвенцией, предусматривающая единообразный закон о форме международного завещания (Вашингтон, 26 октября 1973 г.) Завещание является действительным с точки зрения формы, независимо, в частности, от места его составления, местонахождения имущества, гражданства, постоянного или временного местожительства и места проживания завещателя, если оно составлено в форме международного завещания: 1. Завещание составляется в письменной форме. 2. Оно не обязательно должно быть написано самим завещателем. 3. Оно может быть написано на любом языке, от руки или любым другим способом. Завещатель заявляет в присутствии двух свидетелей и лица, управомоченного совершать действия, связанные с международными завещаниями, что документ является его завещанием и что ему известно его содержание. Завещатель в присутствии свидетелей и управомоченного лица подписывает завещание или, если он подписал его ранее, подтверждает свою подпись Свидетели и управомоченное лицо немедленно проставляют свои подписи на завещании в присутствии завещателя. Подписи ставятся в конце завещания. Если завещание состоит из нескольких листов, то каждый лист подписывается завещателем или, если он не в состоянии поставить свою подпись, - лицом, подписывающимся от его имени, либо, в случае отсутствия такого лица, управомоченным лицом. Кроме того, каждый лист должен быть пронумерован. Датой завещания является дата его подписания управомоченным лицом Эта дата указывается управомоченным лицом в конце завещания При отсутствии какого-либо обязательного правила, касающегося хранения завещания, управомоченное лицо спрашивает завещателя, желает ли он сделать заявление относительно хранения своего завещания. По желанию и по ясно выраженной просьбе завещателя место, где он желает хранить свое завещание. Управомоченное лицо прилагает к завещанию свидетельство по форме: Свидетельство 1. Я,...................................(полное имя, адрес и должность), лицо, управомоченное совершать действия, связанные с международными завещаниями 2. удостоверяю, что...................(дата) в...................(место) 3. (завещатель) ............................(полное имя, адрес, дата место рождения ) в моем присутствии и в присутствии свидетелей а) 4. ............................................ (полное имя, адрес, дата место рождения) b).............................................(полное имя, адрес, дата и место рождения) заявил, что прилагаемый документ является его завещанием и что ему известно его содержание. 5. Я удостоверяю также, что: 6. а) в моем присутствии и в присутствии свидетелей 1) завещатель подписал завещание или подтвердил свою ранее поставленную подпись 2)* после заявления завещателя, что он не в состоянии подписать свое завещание по следующей причине------------ - я сделал об этом заявлении пометку на завещании - подпись поставлена.............................(полное имя, адрес)* 7. b) свидетели и я подписали завещание; 8. с) каждая страница завещания подписана .................(полное имя) и пронумерована; 9. d) я удостоверился в личности вышеуказанных завещателя и свидетелей; 10. е) свидетели отвечают требованиям, предъявляемым к свидетелям* в соответствии с законом, согласно которому я действую; 11. f) завещатель просил включить следующее заявление относительно хранения его завещания* 12. Место 13. Дата 14. Подпись и, если необходимо, Печать Управомоченное лицо оставляет один экземпляр свидетельстве у себя, а другой передает завещателю. При отсутствии доказательств обратного, свидетельство управомоченного лица считается достаточным доказательством действительности документа как завещания, с точки зрения формы, предусмотренной настоящим законом. Отсутствие или неправильность свидетельства не затрагивают действительности завещания с точки зрения формы в соответствии с настоящим законом. Часть 2 – Форма завещательного распоряжения. - представляет собой документ, закрепляющий на случай смерти волю клиента банка в отношении имущества, находящегося на его счетах в данной кредитной организации. Поправки и приписки в завещательном распоряжении не допускаются. Личность завещателя удостоверяется паспортом или другими документами, исключающими любые сомнения относительно личности гражданина. Завещательное распоряжение может быть совершено только в том банке (филиале), в котором находится счет гражданина. В завещательном распоряжении указываются место и дата его совершения, местожительство завещателя, имена, отчества, фамилии граждан, полное наименование и местонахождение юридического лица, которым завещается вклад. Завещательное распоряжение совершается в письменной форме (машинописной либо рукописной), подписывается завещателем с указанием даты его составления и заверяется работником банка, имеющим право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счете. Несоблюдение правил о письменной форме завещательного распоряжения и его удостоверении влечет за собой недействительность завещания . В соот с КОНВЕНЦИЯ О КОЛЛИЗИИ ЗАКОНОВ, КАСАЮЩИХСЯ ФОРМЫ ЗАВЕЩАТЕЛЬНЫХ РАСПОРЯЖЕНИЙ (Гаага, 5 октября 1961 года) Завещательное распоряжение является действительным в том, что касается формы, если его форма соответствует внутреннему законодательству: a) места, где завещатель сделал его, или b) гражданства, которое имеет завещатель, либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или c) места, в котором завещатель имел свой домициль либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или d) места, в котором завещатель имел свое обычное местожительство либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или e) когда речь идет о недвижимости, места ее нахождения. 57. Выморочное имущество. Имущество, которое остается после смерти лица при отсутствии наследников, называется выморочным. Оно признается таковым, если у умершего гражданина нет наследников по закону и по каким-либо причинам не было составлено завещание или завещание составлено, но оно было признано недействительным. По российским законам в этих случаях имущество переходит к государству как наследнику (ст. 552 Гражданского кодекса РСФСР). В некоторых странах, в частности в США, Франции, Австрии, существует другой подход: государство получает это имущество по так называемому праву оккупации, то есть поскольку это имущество является бесхозным, оно должно перейти к государству. Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом государств. Согласно этим договорам, выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится 59. Заключение брака в МЧП. Нью Йорская Конвенция на согласие вступления в брак в брачном возрасте и регистрации браков. 10 дек 1962 г. 2) Конвенция о заключении и признании действительности браков, Гаага 14 марта 1978г. Основные привязки при регулировании брачных вопросов являются: 1. личный закон вступающих в брак, 2. место регистрации брака, 3. место последнего постоянного проживаниясупругов, 4. Личный закон отца брачующихся, В зависимости от места регистрации брака 2 формы брака: 1) церковная (религиозная), 2) светская, В зависимости от использования формы брака, страны делятся на 4 группы: 1) страны где только светская форма брака ( РФ, Бельгия, Швейцария, Голландия), 2) Страны, где совмещены религиозная и светская форма (Великобритания, Бразилия, Норвегия, Дания) 3) Страны, где тока религиозная форма брака – (Испания, Ирландия, Кипр, Греция, Лихтенштейн) 4) не установлена форма регистрации брака и таковой признается вступление в фактические брачные отношения (более 2 года), Для вступления в брак необходимы условия : 1. Оглашение, 2. Мед заключение, 3. Доверенность на вступление в брак, 4. Вдовий или Траурный срок – 5. Пол 60. Признание браков, заключенных за рубежом. Консульские браки. Конвенция о заключении и признании действительности браков Гаага 14 марта 1978г. В РФ – имеется спец норма в СК – которая допускает заключение браков м/у российскими гражданами и иностранцами. Для признания таких браков в РФ необходимо: 1. соблюдение законодательства на территории которого заключен брак, 2. отсутствие обстоятельств препятствующих заключению брака. Признаются браки на территории РФ между иностранцами более мягкие – требуется лишь соблюдение законодательства. Консульские браки признаны «хромающими» - брак зарегистрирован на территории иностранного Государства, в национальном консульстве. Часто консулы могут или женить или разводить, В консульствах могут регистрировать браки национальные граждане, инстранные граждане и граждане 3 государства. Консульство РФ, находящееся на территории другого иностранного государства имеют право проводить процедуры регистрации и расторжения брака, оказывать помощь в усыновлении за рубежом, осуществлять действия по охране имущества наследодателя. Осуществляя деятельность консульство обязано сообщить о зарегистрированном факте по месту постоянного жительства данных граждан. В случае изменения статуса гражданина документы должны быть высланы в консульство. 61. Имущественные отношения между супругами в МЧП. Конвенция о взыскании алиментов за границей Нью Йорк 21 дек 1956г.., Конвенция о праве применимом к алиментным обязательствам Гаага 2 октября 1973, Конвенция о праве применимом к режиму собственности супругов Гаага 14 марта 1978, Имущ права и обязанности супругов довольно детально регламентируются в прав системах современности. Это отношения по поводу режима имущества супругов, порядка управления им, предоставление мат содержания друг другу. Существуют три основные вида прав режима имущества супругов: совместности, раздельности и смешанный режим. Режим совместности имущества означает право общей совместной собственности на имущество, нажитое во время брака. Однако имущество, кот принадлежало им до брака, а также полученное во время брака в подарок или по наследству, остается в раздельной собственности. Раздельный режим предусматривает принадлежность каждому из супругов не только их добрачного имущества, но и имущества, приобретенного во время брака за собственные средства. Смешанный режим означает, что в период пребывания в браке супруги распоряжаются имуществом отдельно, а в случае развода это имущество становится общим и делится поровну. Большинство стран в законодательстве устанавливают понятие законного статуса имущества супругов, т.е. определяют долю каждого из супругов, определяют участие детей в имуществе супругов. Из Французского законодательства – пришел термин «управление долей», когда супруги, дети, получают равный объем общего имущества или дети не участвуют в разделе имущества, и все имущество делится в = долях м/у собой. Исключение из общего правила – страны Где имущество супругов делится тока на отца и детей. И только в случае смерти супруга жена получает ВДОВЬЮ ДОЛЮ – 1\3 имущества супругов (Китай). 62. Расторжение брака и вопросы признания данного решения в других государствах. Конвенция о признании разводов и решений о раздельном местожительстве супругов Гаага 1 июня 1970г. 4 группы стран: 1. запрет разводу – Ирландии, Аргентина, Испания, Колумбия, - можно тока за бездетность, 2. разрешены по строго перечисленным в законодательстве обстоятельствам исключая взаимное согласие супругов (Италия, Франция) – 3. развод разрешен но строго в перечисленных случаях включая взаимное согласие супругов, 4. разводы разрешены по любым основаниям , тк. Перечня нет (Африка, Индонезия, Азия) Основной проблемой брачно-семейных отношения являются «хромающие» разводы – более чем в 50% случаях развод произведенный на территории 1 Г не признается на территории страны супруга. Во избежание ситуации с закреплением и признанием решения о разводе между странами создаются спец комиссии по рассмотрению данных дел, путем создания системы прецедентов. В случае проведения процедуры развода суд или административный орган должны учитывать право страны супруга либо право их последнего места жительства. На территории некоторых стран не предусмотрен административная форма расторжения брака. (В Великобритании – оспорить можно тока у Королевы). 63. Порядок и условия усыновления в МЧП. Гаагская конвенция об юрисдикции в применимом праве и признании решений об усыновлении 15 ноября 1965 г, Гаагская Конвенция о защите детей и сотрудничестве в области международных усыновлений 29 мая 1993г. Для произведения усыновления за рубеж страна вынуждена создавать спец агентства на территории иностранного Г. Они создаются по согласованию с соц службами страны и являются либо полностью частными ЮЛ либо совместными с муниципальными или гос служащими. При усыновлении ребенка младше 10 лет, обязательно учитывают: 1) полит обстановка в стране, 2) экономика, 3) соц обеспечение, 4) уровень развития будущих усыновителей, 5) образование будущих усыновителей, 6) состояние здоровья будущих усыновителей, 7) финансовое обеспечение, 8) единый (близкий) язык, 9) единая религия, 10) единая культура. Финансовые источники будующих родителей не должны быть только коммерческими, не менее 50 % фин состояния д.б. стабильными и некоммерческого характера. 11) состояние здоровья родителей, Обязательный мед осмотр проходит на территории страны усыновления в спец клиниках, указанных соц службой. При выявлении хронических или острых заболеваний социальная служба обязана назначить повторное мед обследование по данному диагнозу и если диагноз совпадет с перечнем отказать в усыновлении. 12) Вредные последствия и привычки : нарко зависимость, алкоголизм, расточительство, азарт, клиптомания. Вопросы гражданства: 1) при возрасте ребенка до 10 лет ? гражданства решается усыновителями и страной усыновляемого. 2) более 10 лет – то его мнение обязательно учитывается ( не м.б. 2 гражданство) . 64. Обязанности государств в вопросах усыновления детей за рубеж. 1) осуществления контроля за условиями жизни и воспитания детей в семьях усыновителей, 2) Контрольное обследование условий жизни и воспитания усыновленного ребенка, 3) Контроль за постановкой усыновителями усыновленного ребенка на учет в консульском учреждении осуществляет специально уполномоченный иностранным государством орган или организация по усыновлению детей (далее именуется - иностранная организация), представлявшие в установленном порядке интересы кандидатов в усыновители при усыновлении ими ребенка на территории Российской Федерации. 4) Предоставление кандидатам в усыновители подробной информации о состоянии здоровья детей, готовящихся на усыновление, и их близких родственников . 65. Порядок усыновления детей-граждан РФ иностранными гражданами. ПОСТАНОВЛЕНИЕ Правительства РФ от 28.03.2000 N 268 "О ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОРГАНОВ И ОРГАНИЗАЦИЙ ИНОСТРАННЫХ ГОСУДАРСТВ ПО УСЫНОВЛЕНИЮ (УДОЧЕРЕНИЮ) ДЕТЕЙ НА ТЕРРИТОРИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ И КОНТРОЛЕ ЗА ЕЕ ОСУЩЕСТВЛЕНИЕМ": Разрешение на открытие представительства иностранной организации выдается некоммерческим иностранным организациям, осуществляющим деятельность по усыновлению (удочерению) детей на территории своего государства не менее пяти лет на момент подачи заявления об аккредитации. Решение об аккредитации представительства иностранной организации принимает Министерство образования Российской Федерации по согласованию с Министерством иностранных дел Российской Федерации, Министерством внутренних дел Российской Федерации, Министерством юстиции Российской Федерации, Министерством здравоохранения Российской Федерации и Министерством труда и социального развития Российской Федерации. Основаниями для отказа в аккредитации представительства иностранной организации, продлении ее срока или досрочном ее прекращении являются: 1) несоответствие представленных документов требованиям; 2) представление недостоверных сведений о своей деятельности; 3) наличие негативной информации о деятельности иностранных организаций 4) отрицательные заключения федеральных органов исполнительной власти, 5) отсутствие в актах иностранной организации норм по признанию актов установления усыновления, произведенного в Российской Федерации, а также наличия иных норм, ограничивающих права и законные интересы усыновленных детей на территории этого государства; 6) неблагоприятная социально - экономическая, политическая, экологическая ситуации, 7) нарушение законодательства в области усыновления детей; 8) нарушение своих обязательств по осуществлению контроля за условиями жизни и воспитания усыновленных детей 9) ликвидация иностранной организации. Представительства иностранных организаций аккредитуются сроком на 1 год Представительства иностранных организаций направляют в соответствующий орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации отчеты об условиях жизни и воспитания детей в семьях усыновителей, подготовленные компетентным органом государства, на территории которого проживает усыновленный ребенок. В соответствии с ПОСТАНОВЛЕНИЕ Правительства РФ от 29.03.2000 N 275 Усыновление иностранными гражданами детей, являющихся гражданами РФ, допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников. Дети могут быть переданы на усыновление гражданам РФ, постоянно проживающим за пределами территории Российской Федерации, иностранным гражданам или лицам без гражданства, не являющимся родственниками детей, по истечении 3 месяцев со дня поступления в установленном порядке сведений об указанных детях в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей. Представлять интересы граждан Российской Федерации, постоянно проживающих за пределами территории Российской Федерации, иностранных граждан или лиц без гражданства (далее именуются - кандидаты в усыновители) в целях подбора и передачи детей на усыновление, а также осуществлять иную некоммерческую деятельность по защите их прав на территории Российской Федерации может специально уполномоченный иностранным государством орган или организация по усыновлению детей (далее именуется иностранная организация) через свои представительства, открываемые в установленном порядке в Российской Федерации. Иностранным гражданам или лицам без гражданства при усыновлении ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации и проживающего за пределами Российской Федерации, необходимо получить предварительное разрешение на усыновление соответствующего органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого ребенок или его родители (один из них) проживали до выезда за пределы территории Российской Федерации. Для постановки на учет усыновленного ребенка усыновители представляют в консульское учреждение следующие документы: 1) заявление о постановке на учет усыновленного ребенка с приложением 2 фотографий ребенка; 2) свидетельство об усыновлении (удочерении); 3) документы, удостоверяющие личность усыновителей и ребенка. Сведения о ребенке заносятся в учетную карточку, форма которой утверждается Министерством иностранных дел Российской Федерации. Консульское учреждение проставляет отметку в паспорте усыновленного ребенка о постановке его на учет. При перемене места проживания усыновленного ребенка усыновители обязаны проинформировать об этом консульское учреждение, в котором указанный ребенок состоит на учете, и поставить ребенка на учет в консульское учреждение по их новому месту проживания. В соответствии с Консульским уставом: Консул имеет право производить усыновление (удочерение) ребенка, состоящего в гражданстве СССР и проживающего вне пределов СССР. Если усыновитель не состоит в гражданстве СССР, для усыновления необходимо получить разрешение уполномоченного на то органа союзной республики. 66. Опека и попечительство как международно-правовые категории. (tutorship) В праве стран континентальной Европы опека назначается в отношении несовершеннолетних детей, потерявших родителей, или если родители лишены родительских прав либо дееспособности и не могут представлять несовершеннолетнего в имущественных и ЛН отношениях. В праве Англии и США опека тесно связана с охраной ребенка, поскольку опекунами ребенка являются прежде всего родители, под охрану которых он попадает с момента рождения. В случае смерти родителей или лишения их дееспособности, а равно родительских прав, опекунами несовершеннолетнего назначаются лица, способные осуществлять эти функции. В РФ опека или попечительство над несовершеннолетним , недееспособным или ограниченно дееспособным совершеннолетним лицом устанавливается или отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство. Отношения м/у опекуном и лицом, находящимся под опекой, определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна. Однако когда лицо, находящееся под опека имеет место жительства в РФ, применяется российское право , если оно более благоприятно для этого лица. Опекуном м.б. назначено только дееспособное лицо. Национальный закон практически во всех странах ограничивает круг лиц, которые м.б. назначены опекунами. Эти ограничения не везде одинаковы, но чаще всего не м.б. опекунами: 1. лица, сами находящиеся под опекой., 2. лица имеющие попечителей, лишенные по суду почтенных прав и преимуществ. 3. лица, ведущие аморальный образ жизни, 4. лица, чьи интересы находятся в значительном противоречии с интересами подопечного лица, 5. лица объявленные несостоятельными, в отношении которых еще не закончено конкурсное производство, 6. лица, в отношении которых был установлен запрет родителям несовершеннолетнего, когда они были живы. В обязанности опекуна входит: забота о развитии личности, представительство его в гражданских делах. Опекун обязан вести дела подопечного , он несет ответственность за убытки, возникающие у подопечного, вследствие небрежного ведения дел. Обязанность опекуна принять опеку определяется по личному закону лица назначенного опекуном. В Англии и США опекун приобретает доверительного собственника, чем определяется круг его обязанностей, и порядок их осуществления. Деятельность опекуна находится под надзором опекунского суда и семейного совета. В отношении несовершеннолетнего попечители назначаются тогда, когда родители или опекуны не могут исполнить обязанности по представительству из-за временных препятствий. Попечительство может устанавливаться в отношении лиц, когда они не могут вести дела в силу физических недостатков (слепота, глухота и др.), а также в отношении расточителей, но наиболее часто попечительство устанавливается для охраны интересов ограниченно дееспособных совершеннолетних лиц. Обязанность попечителя принять попечительство по российскому праву определяется по личному закону лица, назначаемого попечителем. Отличие попечительства от опеки заключается в том, что попечитель лично не совершает сделок от имени опекаемого, а только дает согласие на их совершение самим опекаемым, в то время как опекун такие сделки совершает сам от имени подопечного. Попечитель не имеет права управления имуществом опекаемого. Деятельность попечителя находится под надзором контролирующих органов. 68. Привлечение и использование иностранной рабочей силы в РФ. Вся ин раб сила делится на : 1) прибывающая по приглашению работодателя, 2) самостоятельно прибывшие, 3) иностранцы работающие в посольстве принимающего Г.(ТД в соот с ТК), Работник м. самостоятельно выбирать способ оплаты, и валюту. Если работника приняли без знания языка, то потом его не могут уволить за это. Увольнение сотрудника постольства и консульства производится по законодательству РФ , но с учетом требований императивных норм иностранного Г. В ТД предусматривают: - процедуру прохождения через границу, - оформление документов, - нуж квалификация, - нет требования диплома РФ (если он иностранец), условия труда и техники безопасности не ниже чем по нац закону. Трудовая деятельность иностранцев допускается в РФ на основании трудового договора иностранца с нашими предприятием и организацией в соответствии с положениями российского трудового законодательства (иностранец поступает на работу в учреждение или предприятие и заключает трудовой договор на неопределенный срок либо заключает трудовой договор о работе в РФ на срок, указанный в договоре). Создание в России предприятий с иностранными инвестициями привело к применению труда иностранных специалистов и рабочих на этих предприятиях. Такова первая группа трудовых отношений с участием иностранцев. В других случаях трудовые отношения иностранца возникают за границей в соответствии с действующим там законодательством. Например, трудовой договор заключается на родине иностранца, но его трудовая деятельность, обусловленная таким договором, протекает в течение какого-то времени в нашей стране. Это все те случаи, когда иностранец приезжает в РФ в командировку на различные сроки (для трудовой деятельности, прохождения производственного обучения, производственной практики, работы в качестве корреспондента иностранной газеты и т. д.). Законодательством установлены система лицензирования привлечения некоренной рабочей силы и система выдачи разрешений на работу иностранных граждан, въезжающих в Россию. Значительное число иностранных граждан (из Вьетнама, Китая, КНДР и других стран) привлекается на работу в России на основе двусторонних межправительственных соглашений, в значительной степени определяющих условия труда граждан соответствующих стран в России. 69. Международные профессии и порядок закрепления прав лиц, относящихся к данным профессиям. МОТ выполняет ф-ии совещательного органа при Ген Ассамблее ООН по вопросам труда и социальной политики. Резолюции и Конвенции МОТ являются обязательными только для стран ее постоянных членов. МОТ осуществляет вопросы контрольно-надзорные по утверждению перечня международных профессий. Таковыми признают профессии получившие международное закрепление в конвенциях и резолюциях МОТ либо в др международных организациях. В основной перечень международных профессий включают: - моряки, -. Работники рыболовного флота, - шахтеры, - геологи (кот самостоятельно проводят научные исследования). - работники хим промышленности, - атомщики, - младший мед персонал, - надомники. Альтернативные списки формируются после принятия под эгидой Международной организации спец конвенций, либо премии : Фотокорреспонденты, Королевы красоты (на 1 год), Подводники ( с аквалангом), Работники науки, культуры, искусства – Нобелевская премия, Профессия м.б. исключена из списка при отмене конвенций или при расформировании организаций. 70. Трудовые отношения российских граждан за рубежом и в международных организациях. Применение труда российских граждан на территории иностранных государств может иметь место вследствие возникновения трудовых правоотношений на основании положений либо нашего трудового права, либо на основе трудового контракта, заключаемого с иностранным нанимателем. В первом случае труд наших граждан используется за границей вследствие трудовых отношений, возникающих не за рубежом, а в РФ. Наши граждане направляются на работу в учреждения и организации России за границей, посылаются в служебные командировки. Во всех подобных случаях условия труда граждан РФ за границей определяются нашим правом. К ним применяются общие нормы трудового законодательства и всякого рода специальные правила, издание которых обусловлено спецификой условий труда данной категории трудящихся. Как и всем служащим, работникам российских учреждений за границей предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска. В отличие от служащих, работающих в РФ, работникам учреждений , за границей разрешается суммирование отпусков, то есть они могут взять двойной или тройной отпуск за два или три проработанных года. От работы наших граждан в учреждениях РФ за границей следует отличать командирование работников за границу вне зависимости от сроков зарубежной командировки. За командированным работником сохраняется на все время командировки занимаемая должность, а также заработная плата по месту его основной работы в РФ. За время пребывания в командировке работнику выплачиваются суточные, а также возмещаются расходы по проезду, провозу багажа и др. Суточные при проезде на территории РФ выплачиваются в нашей валюте, при проезде по. иностранной территории и за время пребывания там — в иностранной валюте. Некоторыми особенностями отличаются условия труда специалистов, направляемых в развивающиеся страны Азии, Африки, Латинской Америки для оказания технического содействия. Находясь за границей, наши специалисты подчиняются режиму рабочего времени и времени отдыха, установленному на предприятиях и в учреждениях, где фактически работают. Они обязаны соблюдать все правила внутреннего распорядка и инструкции по технике безопасности, действующие на этих предприятиях. Однако наши специалисты не вступают в трудовые отношения с местными организациями и фирмами и те не становятся их нанимателями. Специалисты направляются за границу для оказания технического содействия в соответствии с контрактами, заключаемыми внешнеэкономическими объединениями и другими организациями с организациями и фирмами других стран. Контракты заключаются во исполнение межправительственных соглашений об экономическом и техническом сотрудничестве. В контрактах обычно предусматривается, что организация развивающейся страны, именуемая заказчиком, возмещает советской организации за работу ее специалистов месячные ставки в размере, определяемом в контракте. Заказчик несет также расходы по переезду специалистов в страну заказчика и обратно в Россию, а в случае направления специалистов с семьей — также расходы по переезду семьи специалиста. При командировании специалиста на год и больший срок заказчик возмещает расходы по выплате подъемного пособия. Специалисты обеспечиваются также медицинской помощью. Им предоставляются квалифицированные переводчики. Предоставление права заключения трудовых контрактов российскими гражданами, временно выезжающими на работу за границу, сделало необходимым, с одной стороны, оказание им помощи и содействия со стороны государственных органов в заключении таких контрактов, а с другой — принятие мер, направленных на недопущение заключения всякого рода неравноправных и кабальных договоров при посредничестве коммерческих фирм (как отечественных, так и иностранных). На территории РФ действует единый порядок лицензирования деятельности, связанный с трудоустройством российских граждан за границей. Такая деятельность может осуществляться только российскими юридическими лицами. Условия труда и временного пребывания российских граждан, предусмотренные такими контрактами, не должны быть хуже условий, предусматриваемых контрактами с иностранцами—гражданами других государств. Большое практическое значение имеют трудовые отношения наших граждан за рубежом со всякого рода смешанными обществами, совместными предприятиями, созданными за границей с участием средств наших предприятий и организаций. В этих случаях трудовой договор заключается с иностранным нанимателем — юридическим лицом иностранного права и такой договор подчиняется правилам трудового законодательства той страны, в которой находится соответствующее совместное предприятие или смешанное общество. Однако трудовая деятельность в такой зарубежной компании будет учитываться по нашему трудовому законодательству, например, при определении общего стажа работы и назначении пенсии. К российским гражданам, так же как и к другим иностранцам, применяются существующие в том или ином государстве общие ограничения в отношении занятия отдельными профессиями, особые условия приема на работу и т. д. Однако условия труда российских граждан не могут быть хуже условий труда иностранцев — граждан других государств. 71. Понятие международного гражданского процесса и определение подсудности в МЧП. МГП – это совокупность норм права регулирующих порядок рассмотрения дел в Судах Общей Юрисдикции /Арб Судах по ? их компетенции – рассмотрение дел в НАЦ /третейских судах подчиняются правилам МГП только в случае если это заявлено в НАЦ законодательстве или дог. Международный гражданский процесс (М.г.п. – далее) - условная категория, существующая в науке МЧП, под которой понимается особый комплекс вопросов, относящихся к гражданско-процессуальному праву, действующему в рамках каждого национального государства, который включает в себя процессуальное положение иностранных физических и юридических лиц, а также лиц без гражданства, процессуальное положение иностранного государства и его дипломатических представителей, международных организаций, иммунитет государства, разграничение компетенции национальных судов (вопросы международной подсудности), судебные доказательства в гражданских делах с участием указанных категорий субъектов, выполнение поручений иностранных судов, признание и исполнение иностранных судебных решений, проблемы юридического значения производства, возбужденного в иностранном суде и там не законченного,и пр., а также признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений. При широком подходе к М.г.п. в это понятие включают также вопросы, вообще связанные с арбитражным рассмотрением споров в рамках коммерческого (торгового, морского) арбитража, установлением содержания иностранного права, применимого к рассмотрению дела по существу, совершения нотариальных действий, внесудебного порядка расторжения брака и решения дел об усыновлении, опеке, попечительству и т.д. Выделение указанного комплекса вопросов в рамках объекта регулирования посредством норм гражданского процесса как отдельной отрасли права обусловлено прежде всего тем, что наряду с общими признаками гражданского судопроизводства им свойственна соответствующая специфика, состоящая прежде всего в том, что они имманентно связаны с гражданскими, семейными, трудовыми и иными отношениями цивилистического характера, которые лежат в сфере международного хозяйственного (гражданского ) оборота, а, следовательно, и с правопорядками различных государств в том, что касается материального права. Особенностями правовой регламентации отношений в области М.г.п., выступает то обстоятельство, что соответствующие нормы содержатся как во внутригосударственном законодательстве (иных источниках национального права) различных стран, так и в международных договорах, будь то многосторонних или двусторонних, заключенных ими с другими государствами. Основными инструментами регулирования, имеющими международно-правовую природу, являются договоры о правовой помощи. Такие договоры широко практиковались ранее СССР, а ныне - Российской Федерацией в ее правовом сотрудничестве со многими государствами. В настоящее время для РФ действует порядка 40 договоров о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, в том числе одно соглашение многостороннего характера Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993 г. стран СНГ. Одним из основных многосторонних документов, причем универсального характера, имеющих общее значение для М.г.п., выступает Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г., к которой СССР присоединился в 1966 г. (другими ее участниками являются: Австрия, Бельгия, Ватикан, Венгрия, Дания, Египет, Израиль, Испания, Италия, ливан, Люксембург, Марокко, Нидерланды, Норвегия, Польша, Португалия, Румыния, Словакия, Суринам, Турция, Финляндия, Франция, ФРГ, Чехия, Швейцария, Швеция, Югославия, Япония). Конвенция закрепляет общие принципы сотрудничества государств в правовой области (порядок вручения судебных и внесудебных документов, исполнения судебных поручений, бесплатную выдачу выписок из актов записи гражданского состояния и оказание иных видов правовой помощи) компетентными учреждениями договаривающихся государств, а также устранила главное обстоятельство, дискриминирующее в процессуальном отношении иностранцев по сравнению с собственными гражданами, существовавшее в ряде стран, - судебный залог (cautio judicatum solvi), т.е. требование о внесении иностранцами, не имеющими постоянного местожительства в стране суда и выступающими истцами, соответствующей суммы (либо иных средств) в обеспечение судебных издержек в случае проигрыша дела. В других областях М.г.п. действуют Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10 июня 1958 г., Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже от 21 апреля 1961., Гаагская конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов, от 5 октября 1961 г., в которых участвует также и РФ . В МГП используются следующие правило определения подсудности: По… 1 месту жительству истца. 2 месту жительству ответчика. 3 месту нахождения иму ответчика. 4 месту юр факта события. Помимо данных способов определения подсудности м.б. использованы альтернативные и дог способы. Если ИЗ подано с нарушением условий о подсудности то суд принявший его обязан передать иск на рассмотрение соответствующих СО. СО в МГП обязаны при рассмотрение исков личного ХАР объявить заседание закрытым. 72. Процессуальное положение иностранных граждан и организаций в РФ. Процесс положение иностранцев и ЮЛ в РФ основывается на конст нормах о = всех перед Законом, гарантиях суд защиты прав и свобод, о приравнивании иностранных граждан и ЛБГ к россиянам. Защита нарушены прав или оспоренных гражданских прав иностранцев в РФ осуществляется в соответствии с подведомственностью дел , установленной законом РФ, судом, третейским или арбитражными суд органом. Иностранцы могут защитить свои нарушенные права также в административном порядке. В соответствии с ГПК иностранцы и ЮЛ пользуются процесс правами наравне с россиянами. При этом закон не связывает предоставление иностранцам нац режима с их постоянным проживанием в РФ. Аналогичные правила установлены и в АПК – иностранные лица имеют П обращаться в арб суд РФ по правилам подведомственности и подсудности для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. Иностранцы пользуются процесс правами и выполняют обязанности наравне с россиянами. Процессуальные льготы предоставляются им если они предусмотрены МД. Но в соответствии с АПК Правительство РФ может установить ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех Г, в судах которых ограничивают наших граждан. Также в арбитражном производстве – иностранные граждане и ЮЛ должны предоставлять доки, подтверждающие их юр статус и право на осуществление предпринимательской деятельности. В зарубежных странах есть правило, что при предъявлении иска иностранец должен внести денежный залог в обеспечение суд поручений, которые понесет ответчик, если истцу откажут в иске. В РФ нет правила что за иностранца обязательно должен выступать представитель, главное чтоб представитель имел доверенность. В качестве представителя м.б. и консулы. Все эти положения о том , что иностранцы и ЮЛ могут выступать в процессе как россияне, нашли отражения в двусторонних соглашениях о правовой помощи. Они пользуются по ним такой же правовой защитой своих прав и ЛН прав. Они могут предъявлять иски идр процесс права. Для них отсутствует требование о внесении залога ЮЛ или ФЛ при предъявлении иска в суд. Также о процесс правах ЮЛ и ФЛ 1 Г в ГО др были отражены в торговых договорах РФ. Примет со Швецией – предоставление национального режима. 73. Выполнение судебных поручений и других видов правовой помощи на территории иностранного государства. По общему правилу, суд может выполнять процессуальные действия лишь в пределах своего государства. Для осуществления таких действий за границей требуется согласие того государства, в котором они должны быть совершены. Поэтому процессуальные действия за пределами своей страны могут быть произведены лишь в порядке судебного поручения. Под судебным поручением понимается обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве процессуальных действий на территории этого другого государства. При обращении суда одного государства к суду другого государства могут применяться четыре исторически сложившихся порядка. Первый порядок — непосредственное обращение суда государства А к суду государства Б. Второй порядок — дипломатический. Он заключается в том, что суд государства А обращается к своему Министерству иностранных дел, которое через свое посольство или консульство обращается в МИД государства Б с нотой. МИД государства Б направляет поручение в соответствующий суд с просьбой о его исполнении. Третий порядок — выполнение судебных поручений в государстве Б специальным уполномоченным, назначенным судом государства А. Этот порядок был применен сначала в Англии, а затем в США. Состоит он в следующем: если суду США надо допросить свидетеля, проживающего во Франции, то американский суд назначает кого-либо из французских граждан, предварительно с ним договорившись, своим уполномоченным, который и вызывает свидетеля, допрашивает его и направляет материалы допроса в американский суд. Но этот уполномоченный не имеет права принимать какие бы то ни было принудительные меры, обеспечивающие явку свидетеля. Четвертый порядок — выполнение судебных поручений путем передачи их центральным органам юстиции (министерствам юстиции, прокуратуре и т. п.). Суд одной страны направляет поручение центральному органу своей страны, который, в свою очередь, передает его центральному органу другой страны. Порядок выполнения судебных поручений устанавливается в каждой стране ее внутренним законодательством и международными соглашениями. Основной многосторонней конвенцией, регулирующей порядок исполнения судебных поручений, является Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года. Конвенция допускает возможность направления поручений из одного государства в другое как дипломатическим путем, так и путем непосредственной передачи их компетентным властям государства пребывания. При присоединении к Гаагской конвенции 1954 года СССР сделал заявление о том, что судебные поручения должны направляться в СССР в дипломатическом порядке через МИД СССР (соответственно в РФ через МИД РФ). При оформлении запроса или поручения должны быть использованы процессуальные формы, той страны которая оформляет запрос или поручение. Сторона оформляющая запрос, имеет право оформить весь пакет документов помимо национального языка, на иностранном языке. При оформлении поручения или запроса указывают: все нюансы процессуального поведения сторон с указанием ст. и необходимые разъяснения. В суд поручении и в запросе д.б. сформулированы 7-ы на которые надлежит ответить иностранцу. Суд поручения и запросы м.б. переданы через : консульство, МИД, Архивная служба, Мин Юст, ВС и ВАС РФ (только где есть сомнения с суд органами), Ген Прокуратура (страны где есть ген прокуроры), Аппарат Президента РФ. На исполнение суд поручений установлен 30-дневный срок с момента получения документа иностранным органом. Он м.б. или как самим судебным органом Г кот обновляет, так и 2-сторонним соглашением м\у Гми. На исполнение суд запроса дается 10 дней также с правом изменения в случае невозможности исполнения сторона исполняющая запрос или поручение обязана уведомить 2 сторону и указать перспективный срок исполнения. Ответ на суд поручение или запрос оформляется на иностранном языке в процессуальной форме страны, исполняется и переводится на рус язык Суд Департаментом страны получателя после регистрации. К делу подшивается: 1) суд поручение или запрос с сопроводиловками в форме и на языке отправителя. 2) ответ на суд поручение или запрос на иностранном языке и в процессуальной форме. 3) перевод суд Департамента. 74. Признание и приведение в исполнение иностранных судебных решений. Суд решение иностранного Г признается на территории принимающей страны только в том случае, если установлено что текст суд решения полностью соответствует форме суд решений иностранного государства, право применимое к суд решению применено верно, орган вынесший суд решение компетентен в данном ? и само суд решение не противоречит законодательству применимого государства. Суд решение обязательно проходит через процедуру легализации. (за исключением тех стран где ратифицирована Конвенция 1961 года или имеющих спец 2-стороннеее соглашение). Процедуру легализации может провести Суд Департамент, Мин Юст РФ. После легализации суд решение направляется в соответствующий органа для исполнения. Судья получивший суд решение обязан еще раз проверить его на соответствие законодательству РФ и при согласии с вынесенным решением оформить исполнительный лист. Если судья не согласен он оформляет определение с указанием причин отказа оформления исполнительного документа. Оно направляется в Суд Департамент. Если департамент согласиться с мнением судьи в исполнении будет отказано. Если не согласиться то исполнение будет поручено др. судье данного суда. Суд решение вынесенное в соответствии с законом , но не признаваемое на территории иностранного государства – «ХРОМАЮЩЕЕ». Судеб решение вынесенное МКА подлежит исполнению на территории иностранного государства через арбитражные суды либо постоянно действующие суды. Обеспечение исполнения доказательств суд решений берет на себя Г отправитель суд решения , т.е. если суд орган признан в этой стране его решение нельзя считать хромающим. 75. Нотариальные действия в МЧП. Нотариусы РФ при исполнении своих обязанностей имеют право применить рус, иностран, международные нормы. Но при этом обязаны установить их содержание и непротиворечие общим принципам законодательства РФ. Нотариальная служба может устанавливать сношения с нотариусами иностранных государств через МИД РФ. Если МИДом к компетенции нотариуса отнесены ?-ы непредусмотренные законодательством РФ , то нотариус обязан действовать в рамках международных соглашений в порядке предусмотренном в рамках Международных Соглашений МИН ЮСТА РФ. В Основах нет каких – либо ограничений для обращения иностранцев к нашим нотариусам. На территории других Г-ств нотариальные действия от имени РФ осуществляют уполномоченные должностные лица консульских учреждений России. Нотариусы в своей деятельности могут применять нормы иностранного и международного права, принимают документы составленные в соответствии с МД. Нотариальные действия по охране имущества умершего иностранца на территории РФ регулируются российским законом. Нотариусы могут обращаться в иностранные органы юстиции с поручением о производстве отдельных нотариальных дел, исполняют аналогичные поручения , передаваемые им в установленном порядке из-за рубежа. Если совершение нотариальных действий предусмотренные МД иные чем в Российском законодательстве, то применяют МД. 76. Особенности легализации документов в МЧП. В соответствии с общими требованиями законодательства большинства стран мира, а также с международными правилами, для признания подлинности или законности документов, необходимо их заверение или легализация. Простейшим вариантом является заверение подписью должностного лица и печатью организации, которая выпустила этот документ. Для придания большей официальности и для предупреждения возможных разногласий между участниками того или иного соглашения, желательно произвести официальное заверение соответствующих документов. Первый уровень - это нотариальное заверение. Этого обычно достаточно для предъявления документов внутри страны. Процедура подтверждения подлинности документов вне страны определяется действующим международным законодательством. На территории РФ легализацию иностранных документов осуществляют: 1) консульское управление МИД РФ, 2) органы юстиции, 3) органы ЗАГСа, 4) Мин Образования, 5) Архивная служба, 6) также служба безопасности и МВД, Акт Легализации имеет следующие последствия: 1) установление и засвидетельствование подлинности подписей иностранных должностных лиц, 2) установление соответствия иностранному законодательству, Т.к. Легализация является сложной и длительной – предусмотрено – ее облегчение АПОСТИЛЬ. Апостиль форма заверения документов в соответствии с положениями Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г. Интересующая нас официально называется "Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов". Ее название не означает, что документы совсем не надо заверять. Отменяется именно легализация (понимаемая как консульское или дипломатическое заверение), а взамен вводится новая процедура заверения, более простая и унифицированная. Процедура, предписываемая Конвенцией, состоит в том, что в стране происхождения документа к нему прилагается специальный сертификат (или ставится штамп), называющийся "Апостиль". В верхней части сертификата обязательно имеется надпись на французском языке "APOSTILLE (Convention de la Haye du 5 octobre 1961)". Документы, заверенные таким образом, принимаются без дальнейшего заверения (но, возможно, потребуется перевод) во всех других странах - участниках Конвенции. В настоящее время более 70 стран мира являются участниками Гаагской конвенции. Россия - участник . Апостиль представляет собой квадрат 9:9 см, с текстом из 10 пунктов. В РФ проставлять апостиль имеют право : - органы юстиции, - органы ЗАГСа, - Мин труд, - Мин образования, - Мин огбороны, - МИД, но они только в рамках компетенции. - в исключительных случаях – капитаны судов дальнего плаванья, Понятие официального документа охватывает документы, исходящие от нотариуса, административных органов, от другого органа или должностного лица, подчиненных юрисдикции государства, подпись на которых может быть удостоверена путем предварительного свидетельствования ее подлинности нотариусом. Конвенция не распространяется на документы, совершенные консульскими учреждениями, с также административные документы, имеющие прямое отношение к таможенной или коммерческой операциям. Под текстом документа совершается удостоверительная надпись на русском языке независимо от того, что документ изложен на русском и иностранном языках. В удостоверительной надписи должностное лицо обязано полностью указать фамилию, имя, отчество, а также полное наименование нотариальной конторы или частного нотариуса в строгом соответствии с наименованием оттиска гербовой печати. Дата обозначается словами, если она отсутствует в тексте документа, либо указана цифрами. Фамилию, имя, отчество лица подписавшего документ необходимо указать по заграничному паспорту в той последовательности, как они проставлены в оформленном документе. Печать ставится на свободном месте документа под удостоверительной надписью, не затрагивая ее текста и надписи нотариуса. Штамп «Апостиль», подпись и печать, проставленные в органах юстиции и ЗАГСа, не требуют никакого дальнейшего заверения или легализации. 77. Международный коммерческий арбитраж: понятие и значение. Международный коммерческий арбитраж (М.к.а. – далее) - третейский суд в области разрешения споров по сделкам международного характера. Понятие М.к.а. вошло в международную практику только в последние годы. Ранее соответствующий институт обозначался термином "торговый", или "внешнеторговый арбитраж". Современное понимание термина "арбитраж" имеет неоднозначное содержание. Во-первых, это один из способов разрешения споров, который состоит в том, что рассмотрение спорных отношений осуществляется особым образом, за рамками деятельности государственных судов, входящих в систему его юрисдикционных учреждений. Во-вторых, это сам орган, разрешающий спор, - т.е. третейский суд, образованный либо самими сторонами, либо действующий на постоянной основе при соответствующих объединениях предпринимателей для целей рассмотрения разногласий, возникающих между участниками таких объединений или между последними и третьими лицами. Первые постоянно действующие - институционные - арбитражи начали возникать при биржах, затем общественных ассоциациях, торговых и торгово-промышленных палатах. В частности, значительной известности достигли ныне такие постоянно действующие арбитражные органы, как Международный арбитражный суд Международной торговой палаты в Париже, Арбитражный институт Торговой палаты г. Стокгольма, Международный арбитраж Американской Арбитражной Ассоциации, Лондонский международный третейский суд, Международный коммерческий арбитражный суд, Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате РФ и т.д. В любом случае современное содержание понятия М.к.а. связывается прежде всего с изъятием спора из сферы действия судов общей компетенции конкретной страны, а термины "арбитраж" и "третейский суд" в законодательстве, научной литературе и практике используются большей частью как синонимы. Категория "международный" в обозначении рассматриваемого понятия подразумевает в себе тот же смысл, что и в выражении "международное частное право" и используется в широком значении, т.е. для о указания на то, что спорное отношение, подпадающее под разбирательство третейским судом, находится в сфере международного хозяйственного (гражданского ) оборота. Правовой основой для М.к.а. служит соглашение сторон (арбитражное соглашение) о подчинении возникшего или могущего возникнуть из договора (контракта) спора или разногласия третейскому разбирательству. В этом плане различают несколько видов арбитражных соглашений: арбитражную оговорку, т.е. договорную клаузулу об арбитраже, включенную в основной контракт, направленную на урегулирование будущих (эвентуальных) споров и именуемую иногда "договором в договоре", и третейскую запись - соглашение об арбитражном рассмотрении уже возникшего спора. В принципе можно говорить также и еще об одном виде арбитражного соглашения - соглашении в собственном смысле (арбитражном соглашении proprio vigore), когда стороны отдельным от основного контракта документом оформляют одновременно с ним и договоренность в отношении третейского разбирательства. Одним из основных принципов, характеризующих правовую природу арбитражного соглашения, служит принцип его автономности по отношению к основному договору. М.к.а. не подчиняется нормам гражданско-процессуального законодательства определенного государства. Основным принципом разбирательства споров арбитражем, в том числе и М.к.а., выступает рассмотрение отношений между спорящими сторонами на основе принципа ex acquo et bono ("по справедливости", "доброму разумению"). 78. Способы арбитражного разбирательства международных коммерческих споров. В РФ существует 2а органа относящихся к системе МКА. При обращение в эти суд органы необходимо использовать арб оговорки /соглашения. Арб соглашения – приложение к дог содержащие условия о компетенции места нахождения СО в порядке рассмотрения дел и языке судопроизводства. В мировой практике известны 2 вида третейских судов: 1. Изолированные (ad hoc) – создается сторонами специально ля рассмотрения данного конкретного спора. Стороны сами определяют порядок создания конкретного третейского суда и правила рассмотрения в нем дела . После вынесеня решения по делу такой суд прекращает свое существование. 2. постоянно действующие – создаются при различных организациях и ассоциациях, при ТПП и тороговых палатах. Характерным для постоянно действующих арбитражей является то, что каждый из них имеет положение (устав) свои правила, производство дел, список арбитров, из которых выбирают . Арбитраж Суды бывают 2ух видов: 1 Правограционные. 2 Деограционные, МКА при рассмотрение Иск Заявления имеют право отказать в использование арб оговорки /соглашение применить оговорку о пуб порядке или передать рассмотрение дела Судебных Органах Иск Заявление в рамках МГП. Суды AD HOC. Все СО делятся на 2а вида: 1 Постоянно действующие. 2 Временно созданные – для рассмотрение одного конкретного дела в соответствие с правилами конвенции 61 года Суды AD HOC. Они создаются сторонами: 1 Выбор каждой из сторон в течение определённого срока по 1му арбитру представляющего интересы сторон. Обычный срок для выбора арбитра =15 дней. 2 Арбитры выбирают пред в течение 15 дней. Пред д.б. юристом занесенным в спец перечень арбитров в суд систему той страны к которой он относится. Суд AD HOC после своего формирования действует на основание НАЦ законодательства страны по арб оговорки. 3 После формирования суда пред получается все необходимые док, а.т. пояснения сторон представленные оставшимися членами суда. Правило назначения СЗ и порядок вынесения Судеб Решения определяются соглашением сторон либо законом вместо заседания. Стороны обязаны предоставить помещение для заседания, тех обеспечить состав суда, обеспечить исполнение решение суда. Если проигравшая сторона отказывается выполнить Судеб Решение то она М. обжаловать решение – если это предусмотрено соглашением сторон или законом места проведения заседания, но только при нарушение материального права в процессе применения его судом. При необходимости исполнения решения суда суд AD HOC пользуются пользуется правилами Исполнения Решений МКА. 79. Правовая регламентация деятельности МКАС и МАК при ТПП РФ. Правовой статус и порядок рассмотрения споров в Международном коммерческом арбитражном суде при ТПП РФ. Постоянно действующие арбитражные организации в РФ – Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС; до 1987 года назывался Внешнеторговой арбитражной комиссией) и Морская арбитражная комиссия (МАК), состоящие при ТПП РФ. Это общественные арбитражные организации. Международный коммерческий арбитражный суд является самостоятельным постоянно действующим арбитражным учреждением (третейским судом), осуществляющим свою деятельность в соответствии с Законом Российской Федерации "О международном коммерческом арбитраже" 7 июля 1993. В Международный коммерческий арбитражный суд могут по соглашению сторон передаваться: споры из договорных и иных гражданско-правовых отношений, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон спора находится за границей, а также споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на территории Российской Федерации, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права Российской Федерации. Гражданско-правовые отношения, споры из которых могут быть переданы на разрешение Международного коммерческого арбитражного суда, включают, в частности, отношения по купле-продаже (поставке) товаров, выполнению работ, оказанию услуг, обмену товарами и (или) услугами, перевозке грузов и пассажиров, торговому представительству и посредничеству, аренде (лизингу), научно-техническому обмену, обмену другими результатами творческой деятельности, сооружению промышленных и иных объектов, лицензионным операциям, инвестициям, кредитно-расчетным операциям, страхованию, совместному предпринимательству и другим формам промышленной и предпринимательской кооперации. Морская арбитражная комиссия является самостоятельным постоянно действующим арбитражным учреждением (третейским судом), осуществляющим свою деятельность по разрешению споров, отнесенных к ее компетенции статьей 2 настоящего Положения, в соответствии с Законом Российской Федерации "О международном коммерческом арбитраже". Морская арбитражная комиссия разрешает споры, которые вытекают из договорных и других гражданско-правовых отношений, возникающих из торгового мореплавания, независимо от того, являются сторонами таких отношений субъекты российского и иностранного либо только российского или только иностранного права. В частности, Морская арбитражная комиссия разрешает споры, вытекающие из отношений: 1) по фрахтованию судов, морской перевозке грузов, а также перевозке грузов в смешанном плавании (река - море); 2) по морской буксировке судов и иных плавучих объектов; 3) по морскому страхованию и перестрахованию; 4) связанных с куплей-продажей, залогом и ремонтом морских судов и иных плавучих объектов; 5) по лоцманской и ледовой проводке, агентскому и иному обслуживанию морских судов, а также судов внутреннего плавания, поскольку соответствующие операции связаны с плаванием таких судов по морским путям; 6) связанных с использованием судов для осуществления научных исследований, добычи полезных ископаемых, гиротехнических и иных работ; 7) по спасанию морских судов либо морским судном судна внутреннего плавания, а также по спасанию в морских водах судном внутреннего плавания другого судна внутреннего плавания; 8) связанных с подъемом затонувших в море судов и иного имущества; 9) связанных со столкновением морских судов, морского судна и судна внутреннего плавания, судов внутреннего плавания в морских водах, а также с причинением судном повреждений портовым сооружениям, средствам навигационной обстановки и другим объектам; 10) связанных с причинением повреждений рыболовным сетям и другим орудиям лова, а также с иным причинением вреда при осуществлении морского рыбного промысла. Морская арбитражная комиссия разрешает также споры, возникающие в связи с плаванием морских судов и судов внутреннего плавания по международным рекам, в случаях, указанных в настоящей статье, а равно споры, связанные с осуществлением судами внутреннего плавания загранперевозок. Для рассмотрения спора в этих организациях необходимо: чтобы спор относился к тем категориям, рассмотрение которых входит в компетенцию данного арбитража чтобы имелось соглашение сторон о передаче спора на рассмотрение данного арбитража Суд принимает к рассмотрению уже возникшие или которые могут возникнуть в будущем споры при наличии письменного соглашения сторон. Со стороны истца это соглашение может быть выражено предъявлением иска, со стороны ответчика – совершением действий, свидетельствующих о его добровольном подчинении юрисдикции АС. Суд принимает к рассмотрению споры, подлежащие его юрисдикции в силу международных оглашений (тогда не требуется соглашение сторон). Арбитражная оговорка в контракте признается действительной независимо от действительности самого контракта. АС разрешает споры на основе применения норм материального права, руководствуясь условиями договора и торговыми обычаями. Решения суда являются окончательными и не подлежат обжалованию. Они должны исполняться сторонами добровольно и в срок, установленный судом. Решение, неисполненное добровольно и вовремя, исполняется принудительно в силу закона или договора. Для решения целого ряда вопросов, в том числе определении подсудности, большую роль играет Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже (1961 год). В 1966 году был принят арбитражный регламент – рекомендации о процедуре арбитражного разбирательства. Решить вопрос в каком арбитраже и по какому порядку будет разрешен спор помогает типовая арбитражная оговорка (она устанавливает, что рассмотрение будет проводиться в определенном, постоянно действующем третейском суде по месту нахождения ответчика или в ином арбитраже, созданном для рассмотрения дела в стране ответчика). При отсутствии указания на применяемое право суд будет применять право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Комиссия разрешает споры: Споры разрешаются независимо от того, являются сторонами таких отношений субъекты российского или иностранного права. 80. Выполнение судебных .поручений и других видов правовой помощи международными коммерческими - арбитражами разных государств. Судебные поручения передаются консулом запрашивающего государства властям, указанным запрашиваемым государством. Эти власти направляют консулу документ, удостоверяющий исполнение судебного поручения или объясняющий причины, по которым исполнение его не могло состояться. Все затруднения, которые могли бы возникнуть при такой передаче, разрешаются дипломатическим путем. Каждое Договаривающееся государство может заявить, уведомив другие Договаривающиеся государства, что оно желает, чтобы судебные поручения, подлежащие исполнению на его территории, передавались ему дипломатическим путем. Ничто в предыдущих положениях не препятствует тому, чтобы два Договаривающихся государства согласились разрешить непосредственные сношения между их соответствующими властями при передаче судебных поручений. Орган судебной власти, к которому обращено судебное поручение, обязан его исполнить, пользуясь теми же средствами принуждения, какие допускаются при исполнении поручений властей запрашиваемого государства или ходатайств заинтересованных сторон. Принятие мер принуждения не является обязательным в тех случаях, когда речь идет о явке сторон в суд. Запрашивающий орган власти должен быть извещен, если он того пожелает, о времени и месте исполнения судебного поручения для того, чтобы заинтересованная сторона имела возможность присутствовать при этом. В исполнении судебного поручения может быть отказано лишь в случае: 1) если подлинность документа не установлена; 2) если в запрашиваемом государстве исполнение судебного поручения не входит в круг ведения судебной власти; 3) если государство, на территории которого исполнение должно было бы состояться, находит, что оно может нанести ущерб его суверенитету или безопасности. Орган судебной власти, исполняющий судебное поручение, применяет в том, что касается подлежащих соблюдению формальностей, законодательство своей страны. Однако в случае, если запрашивающий компетентный орган власти просит о соблюдении особой формы, такая просьба удовлетворяется при условии, что указанная форма не противоречит законодательству запрашиваемого государства. Исполнение судебного поручения не должно давать повода для взыскания каких бы то ни было сборов или издержек. В РФ –Наш арб суд в соответствии с АПК (ст. 256) выполняет суд поручения о выполнении отдельных процессуальных действий: - вручение повесток и др доков, - получение письменных доказательств, - производство экспертизы, - ОМП. Поручение иностранного суда не исполняется: 1) исполнение поручения нарушает основополагающие принципы российского права, противоречит публичному порядку, 2) исполнение поручения не относится к компетенции арб суда, 3) не установлена подлинность дока, содержащего поручение, Исполнение поручений в общем порядке. 81. Признание и приведение в исполнение решений международных коммерческих арбитражей на территории разных государств. В соот с Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений Нью –Йорк -1958 г. Термин "арбитражные решения" включает не только арбитражные решения, вынесенные арбитрами, назначенными по каждому отдельному делу, но также и арбитражные решения, вынесенные постоянными арбитражными органами, к которым стороны обратились. Государства признает арбитражные решения как обязательные и приводит их в исполнение в соответствии с процессуальными нормами той территории, где испрашивается признание и приведение в исполнение этих решений,. К признанию и приведению в исполнение арбитражных решений, , не должны применяться существенно более обременительные условия или более высокие пошлины или сборы, чем те, которые существуют для признания и приведения в исполнение внутренних решений. Для получения упомянутого в предшествующей статье признания и приведения в исполнение сторона, испрашивающая признание и приведение в исполнение, при подаче такой просьбы представляет: а) должным образом заверенное подлинное арбитражное решение или должным образом заверенную копию такового; b) подлинное соглашение, упомянутое в статье II, или должным образом заверенную копию такового. Если арбитражное решение или соглашение изложено не на официальном языке той страны, где испрашивается признание и приведение в исполнение этого решения, сторона, которая просит о признании и приведении в исполнение этого решения, представляет перевод этих документов на такой язык. Перевод заверяется официальным или присяжным переводчиком или дипломатическим или консульским учреждением. В признании и приведении в исполнение арбитражного решения может быть отказано по просьбе той стороны, против которой оно направлено, только если эта сторона представит компетентной власти по месту, где испрашивается признание и приведение в исполнение, доказательства того, что: а) стороны были по применимому к ним закону, в какой-либо мере недееспособны или это соглашение недействительно по закону, которому стороны это соглашение подчинили, а при отсутствии такого указания по закону страны, где решение было вынесено, или b) сторона, против которой вынесено решение, не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве или по другим причинам не могла представить свои объяснения, или с) указанное решение вынесено по спору, не предусмотренному или не подпадающему под условия арбитражного соглашения или арбитражной оговорки в договоре, или содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения или арбитражной оговорки в договоре, с тем, однако, что если постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением или оговоркой, могут быть отделены от тех, которые не охватываются таким соглашением или оговоркой, то та часть арбитражного решения, которая содержит постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением или арбитражной оговоркой в договоре, может быть признана и приведена в исполнение, или d) состав арбитражного органа или арбитражный процесс не соответствовали соглашению сторон или, при отсутствии такового, не соответствовали закону той страны, где имел место арбитраж, или е) решение еще не стало окончательным для сторон или было отменено или приостановлено исполнением компетентной властью страны, где оно было вынесено, или страны, закон которой применяется. В признании и приведении в исполнение арбитражного решения может быть также отказано, если компетентная власть страны, в которой испрашивается признание и приведение в исполнение, найдет, что: а) объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по законам этой страны, или b) признание и приведение в исполнение этого решения противоречат публичному порядку этой страны. В РФ – м\у Указом Президиума Вс и ФЗ о МКА – есть противоречия , в указе говориться что исполнение решений арб судов возможно только если м\у государствами есть МД и также если не истек срок 3 года, чего нет в Законе, но т.к. Закон имеет большую юр силу – применяется закон.
