- Конституционный Совет Республики Казахстан
advertisement
Халықаралық ғылымипрактикалық конференцияның материалдары «Конституциялық заңдылық – құқықтық мемлекеттің және тұлға еркіндігінің негізі» 2011 жылғы 22-23 желтоқсан Астана қаласы Материалы международной научнопрактической конференции «Конституционная законность – основа правового государства и свободы личности» 22-23 декабря 2011 года город Астана Международная научно-практическая конференция 22-23 декабря 2011 года, город Астана ОРГАНИЗАТОРЫ КОНФЕРЕНЦИИ: КОНСТИТУЦИОННЫЙ СОВЕТ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН ГЕНЕРАЛЬНАЯ ПРОКУРАТУРА РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН УПОЛНОМОЧЕННЫЙ ПО ПРАВАМ ЧЕЛОВЕКА В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН ЕВРАЗИЙСКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ИМЕНИ Л.Н.ГУМИЛЕВА 2 Сборник материалов международной научно-практической конференции «Конституционная законность – основа правового государства и свободы личности» (22-23 декабря 2011 года). Под общ. ред. И.И. Рогова, Е.Б. Сыздыкова – Астана. Редакционная коллегия: Темербеков А.А., Каржаубаев Е.К., Кемалов М.Т., Курбанова М.И. В представленный вашему вниманию Сборник вошли научно-практические доклады и выступления участников международной конференции «Конституционная законность – основа правового государства и свободы личности» – руководителей ряда государственных органов Республики Казахстан, видных отечественных и зарубежных ученых-правоведов, представителей международных организаций. Конференция проведена 22-23 декабря 2011 года в городе Астане в рамках празднования 20-летия Независимости Республики Казахстан. В материалах Сборника видные ученые-юристы и практики анализируют и обобщают опыт укрепления конституционной законности и реализации принципов правового государства, обеспечения прав и свобод человека и гражданина, предлагают пути решения тех или иных вопросов, связанных с реализацией норм Конституции, совершенствованием законодательства, усилением правового механизма защиты прав человека. Сборник содержит статьи по вопросам строительства правового государства, укрепления конституционной законности, обеспечения и защиты прав и свобод человека и гражданина. Сборник рассчитан на широкий круг юридической общественности. Конституционный Совет Республики Казахстан Евразийский национальный университет им. Л.Н.Гумилева 3 СОДЕРЖАНИЕ И.И. РОГОВ Приветственная речь……………………………………………………………………………. К.К. МАСИМОВ Приветственная речь……………………………………………………………………………. Б. А. БЕКНАЗАРОВ Приветственная речь……………………………………………………………………………. А.О. ШАКИРОВ Приветственная речь …………………………………………………………………………... И.Ж. БАХТЫБАЕВ Конституционная законность, правовое государство и свобода личности в Казахстане: формула взаимообусловленности…………………………………….............. С.А. АВАКЬЯН Протестные отношения в демократическом обществе и государстве: конституционно-правовые аспекты…………………………………………………………… А.А. АРУТЮНЯН Основные Права и Свободы как квинтесенция конституции или аккумулятивная сила всей системы равна силе ее слабейшего звена………………………………………………..……. М.Т. БАЙМАХАНОВ Воздействие законности на осуществление прав человека………………………………….. М.С. САЛИКОВ Конституционная юстиция как инструмент обеспечения конституционной законности: 20-летний опыт РФ…………………………………. ……… Л. ЧАНТУРИЯ Конституционное правосудие и частное право………………………………………………… М.Ч. КОГАМОВ Принцип конституционной законности: понятие, уровень и гарантии…………………….. А.С.ТАГИЕВ Некоторые вопросы развития конституционной юстиции в странах СНГ…………………. К.К. АЙТХОЖИН Конституционные начала утверждения Республики Казахстан правовым государством………………………………………………………………………… ЙОРГ ПУДЕЛЬКА Конституционная законность в Германии. Понятие и его применение на практике………………………………………………………. В.И. КРУСС Конституционная законность и злоупотребления правом…………………………………… 4 З. АЛИЗОДА Защита прав человека и гражданина Конституционным судом Республики Таджикистан……………………………………………………………........... С.Н.БАБУРИН Конституционные основы процесса реинтеграции послесоветского пространства и уроки гибели СССР……………………………………… С.Ф. УДАРЦЕВ Конституционные ориентиры межэтнического мира и согласия в Республике Казахстан………………………………………………………………………… Е.Н.НУРГАЛИЕВА Конституция Республики Казахстан - гарант развития социального партнерства на демократической основе…………………………………………………………………….. В.А.КАЛЮЖНЫЙ Конституционная законность – основа правового государства и свободы личности…….. А.А. КАСИМОВ Основные направления современной уголовной политики Республики Казахстан и задачи судов по их реализации…………………………………... С.И.РАИМБАЕВ О реализации конституционного принципа равенства граждан перед законом и судом в Концепции правовой политики………………………………… Б.Ә. ӨНЕРБАЕВ Мемлекеттік тәуелсіздікті нығайтуда сот билігінің рөлі......................................................... А.Н.АҒЫБАЕВ Адамның және азаматтың конституциялық құқықтары мен бостандықтарын қылмыстық құқықтық қорғау................................................................ З.К АЮПОВА Строительство правового государства в Республике Казахстан в контексте конституционной законности …………………………………………………... Д.Ө. ҚҰСАЙЫНОВ «Алаш бағдарламасы» - қазақ демократиялық интеллигенциясының құқықтық мемлекет құрұдағы ұстанымы ретінде..................................................................... Р.А. ИБРАИМОВ Обеспечение конституционной законности органами финансовой полиции…………………………………………………………………………... А.А.СМАГУЛОВ Общественный контроль за деятельностью органов финансовой полиции………………………………………………………………… М.А.САРСЕМБАЕВ Конституционные и международно-правовые основы политических и гражданских прав человека и гражданина в Казахстане………………………………….. 5 Н.Н. ТУРЕЦКИЙ Мониторинг законодательства - большой шаг к улучшению качества законов……………… О.К. КОПАБАЕВ Конституционная законность: теоретико-методологические проблемы……………………………………………………… Л.С.ЖАКАЕВА Роль Парламента Республики Казахстан в обеспечении конституционной законности………………………………………………... С.АЛИБЕКОВ К вопросу о конституционной характеристике правового государства…………………… А.Т.АЩЕУЛОВ Совершенствование конституционного права и конституционного контроля как основные пути и средства обеспечения конституционной законности в Республике Казахстан…………………………………….. В.В. МАМОНОВ Гарантии соблюдения прав личности в сфере оперативно-розыскной деятельности………………………………………………. М.Х. МАТАЕВА Проблемы равноправия и равенства в Республике Казахстан…………………………….. А.А.ОРАЗБАЕВА Принцип политического плюрализма и его конституционное закрепление в Республике Казахстан……………………………………………………………………… Д.Ш. ТОКЕЕВ Экономикалық қылмыстылықтың кейбір мәселелері........................................................... С.К. ЕСЕТОВА Конституционные основы патриотического воспитания…………………………………. А.А.САЛИМГЕРЕЙ О проблемах развития дорожно-транспортной инфраструктуры в условиях реализации Стратегии развития Казахстана до 2030 года в контексте приоритета прав и свобод человека и гражданина………………………….. А.М. КОГАМОВ Процессуальные формы участия адвоката в стадии предварительного расследования по УПК РК 1997 года…………………………………… А.Б.КИШКЕМБАЕВ Импичмент как мера конституционной ответственности президента: международный опыт……………………………………………………………………….. К. UALIEV DIE PRIORITÄT DES JUSTIZSYSTEMS IN KASACHSTAN……………………………. 6 И.И. РОГОВ, Председатель Конституционного Совета Республики Казахстан Құрметті конференцияға қатысушылар, ханымдар мен мырзалар! Сіздерді Қазақстан Республикасы Тәуелсіздігінің жиырма жылдығымен құттықтауға рұқсат етіңіздер. Позвольте поздравить Вас с 20-летием Независимости Республики Казахстан. Сегодняшний форум проводится в рамках празднования 20-летия Независимости Республики Казахстан. Он организован Конституционным Советом совместно с Верховным Судом, Генеральной прокуратурой, Уполномоченным по правам человека Республики Казахстан при участии Евразийского национального университета имени Л.Н. Гумилева. Тема настоящей конференции определена не случайно. Конституционная законность это та ценность, к которой стремится подавляющее большинство стран мира, утверждающие себя демократическим и правовым государством. Данная категория тесно связана с самой Конституцией, логически вытекает из нее. Рей жим конституционной законности в стране зависит от отношения органов государственной власти и других субъектов общественных отношений к Основному закону, который базируется на общепризнанных международных стандартах прав человека, верховенстве права, демократических принципах организации государственной власти и управления и др. Благодаря четко выверенной конституционной политике, проводимой Главой государства - Лидером нации Нурсултаном Абишевичем Назарбаевым с первых лет нашей независимости, за эти 20 лет Казахстану удалось добиться сопряженности так называемых «юридической» и «фактической» конституций, то есть реализации в значительной мере конституционных положений на практике. итоге конституционная законность в Республике сформировалась как идея-принцип, как образ жизни демократического общества. Думаю, что проводимая сегодня конференция предоставляет нам уникальную возможность еще раз глубже осмыслить современное состояние режима конституционной законности как неотъемлемого атрибута государственности Казахстана, проанализировать роль каждого государственного органа, правового института в ее обеспечении, обменяться положительным опытом и наметить пути дальнейшего развития. В работе конференции принимают участие заместитель Премьер-Министра Ербол Турмаханович Орынбаев, Председатель Верховного Суда Бектас Абдыханович Бекназаров, Уполномоченный по правам человека в Республике Казахстан Аскар Оразалиевич Шакиров, руководство Администрации Президента, члены Правительства, руководители правоохранительных и других государственных органов Казахстана, депутаты Парламента, видные отечественные ученые-правоведы, а также иностранные гости: Региональный представитель Региональной го отделения Управления Верховного комиссара ООН по правам человека для Центральной Азии г-н Армен Александрович Арутюнян, Руководитель проекта «Поддержка правовых и судебных реформ в странах Центральной Азии» Германского общества по международному сотрудничеству (GIZ) г-н Йорг Пуделька член Венецианской комиссии Совета Европы г-н Айварс Эндзинс, Первый заместитель Председателя Международного союза юристов г-н Алескер Солтайнович Тагиев, Уполномоченный по правам человека в Республике Таджикистан г-н Зариф Ализода и известные юристы России. 7 К.К. МАСИМОВ, Премьер-Министр Республики Казахстан Уважаемые дамы и господа! Приветствую участников Международной научно-практической конференции «Конституционная законность - основа правового государства и свободы личности». Мы отметили знаменательный юбилей - 20-летие Независимости нашей республики. Пройденный путь по меркам истории невелик, но за этот период нам удалось осуществить крупнейшие социально-экономические и политические реформы. Знаковым событием после обретения суверенитета стало принятие в 1995 году действующей Конституции, в которой сформулированы правовые принципы государственной и общественной жизни. Согласно Конституции человек, его права и свой боды признаются в качестве высших ценностей, тем самым Основной Закон на передний план выдвигает именно личность. Уважение к личности и ее защита являются неотъемлемым атрибутом конституционного государства, его обязанностью. В этой связи тема сегодняшней конференции «Конституционная законность - основа правового государства и свободы личности» как никогда актуальна. Обеспечение верховенства Конституции, соблюдение ее требований всеми государственными органами, должностными лицами, организациями и гражданами — непременное условие развития правового государства. Уверен, что результаты сегодняшней конференции окажут позитивное влияние на дальнейшее упрочение конституционной законности в сфере свободы и ответственности личности. Желаю успехов в работе конференции! 8 Б. А. БЕКНАЗАРОВ, Председатель Верховного Суда Республики Казахстан Құрметті қонақтар, конференцияға қатысушы мәртебелі меймандар! Биылғы жыл – қазақ тарихы үшін елеулі жыл. Алдымен баршаңызды еліміздің сот қауымдастығы атынан Қазақстан Республикасы Тәуелсіздігінің 20-жылдығымен құттықтауға рұқсат етіңіздер! Қазақстан дербестік алған күннен бастап, заңдылыққа арқа сүйеп, құқықтық мемлекет құру жолын таңдады. Еліміз біріншіден құқыққа мойынсынып, адамның және азаматтың құқықтары мен бостандықтарын қамтамасыз етуді алдына мақсат етіп қойды. Демократиялық мемлекет үшін құқықтық жүйені бекемдеу маңызы зор бірден-бір тетік. Сондықтан конституциялық заңдылықты бұлжытпай орындау – еліміздің негізгі бағытбағдары болып қала бермек. Ортаға салынып отырған тақырыбымыз өзекті, оның бүгінгі жай-күйі мемлекеттік үшін мемлекеттік биліктің барлық тармақтары жауапты деген ойдамын. Өз кезегінде Жоғарғы Сот құзыреті аясында қашанда азаматтарымыздың құқықтары мен заңды мүдделерінің аяқ асты етілмеуіне, керісінше қорғалуына бар күш жігерін жұмсайды. Бүгін жан-жақты талқыланатын бастамалар мен ұсыныстар заң ғылымының одан әрі дамуына айтарлықтай әсер етіп, септігін тигізетіні сөзсіз. Олай болса, конференцияға қатысушыларға нәтижелі пікір алмасу, жемісті еңбек тілеймін! Добрый день, уважаемые дамы и господа! Позвольте поприветствовать вас от имени судейской го сообщества республики и поздравить всех участников конференции с 20-летием Независимости Республики Казахстан! Конституционная законность – основополагающее юридическое установление на всей территории Республики Казахстан. Говоря о конституционной законности, оценивая ее состояние, мы исходим из того, что в широком смысле слова под состоянием конституционной законности понимается не только простое соблюдение норм Конституции, но и вся сфера отношений, функционирование всей системы государственных и правовых институтов, из которых она состоит, и которые организует и дифференцирует в правовом отношении. Реальное осуществление со стороны всех субъектов правовых отношений требований Конституции обеспечивает в государстве утверждение режима конституционной законности. Важная сфера конституционной законности - это обеспечение реализации гражданином его прав и свобод. Любой закон или иной нормативный правовой акт, любое действие законодательной и исполнительной властей и местного самоуправления, ущемляющее и не учитывающее интересы граждан, отраженные в этих правах и свободах, на основе положений Конституции могут и должны быть опротестованы. В деле укрепления конституционной законности осой бое место занимает судебная власть как независимая, самостоятельная ветвь государственной власти. Судебная власть в силу того, что судебные органы не подменяют законодательные и исполнительные органы государственной власти, является эффективным элементом в механизме сдержек и противовесов, разрешая конфликты между субъектами общественных отношений на основе Конституции и закона. Судебные решения обязательны для всех субъектов права, и в этом проявляется сила судов как государственной власти. Суды выносят решения от имени государства, и государство обеспечивает исполнение этих решений. Современным отражением раздела 7 (семь) Конституции Республики Казахстан «Суды 9 и правосудие» стало принятие в 2000 году Конституционного закона «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан». В целях укрепления конституционных принципов и законности в государственном строительстве Верховным Судом разработаны и внесены в Парламент Республики Казахстан проекты законов, которыми предполагаются изменения и дополнения в Конституционный закон о судебной системе и статусе судей Республики Казахстан, в Закон о Высшем Судебном Совете, в некоторые законодательные акты по вопросам совершенствования апелляционного, кассационного и надзорного порядка рассмотрения дел, повышения уровня доверия и обеспечения доступности к правосудию. В результате предлагаемых Верховным Судом преобразований общество получит новое качество защиты прав личности и осуществления правосудия. Как отмечено в Послании Конституционного Совета от 16 июня 2011 года «О состоянии конституционной законной ста в Республике Казахстан»: «На протяжении двадцати лет государственной независимости казахстанский конституционализм являлся и продолжает выступать важнейшей доктринальной основой и эффективной гарантией практики всесторонней модернизации общества и государства». Придерживаясь выбранного направления, Верховный Суд Республики Казахстан и в дальнейшем будет строить свою деятельность таким образом, чтобы добиваться строгого и неукоснительного соблюдения требований Конституции Республики Казахстан и законодательства всеми участниками правоотношений, защищать и восстанавливать нарушенные права и законные интересы личности, общества и государства. Убежден, что обсуждаемые сегодня идеи и рекомендации будут способствовать дальнейшему развитию юридической науки и практики. Желаю участникам конференции плодотворной работы. 10 А.О. ШАКИРОВ, Уполномоченный по правам человека в Республике Казахстан Құрметті конференцияға қатысушылар, ханымдар мен мырзалар! Ең алдымен, бүгінгі конференция өткізілуінің өзектілігі мен уақытылығын ескере отырып, баршаңызға оның өнімді жұмыс істеуін тілеуге рұқсат етіңіздер. Аталмыш конференция Қазақстан Республикасы Тәуелсіздігінің 20жылдығын тойлату жылында өтіп отыр. Тәуелсіз даму тарихының аз уақыты ішінде біздің Елбасы Нұрсұлтан Назарбаев белгілеген жан-жақты тексерілген стратегиялық бағыты арқасында қоғам өмірінің түрлі салаларында кең ауқымды реформаларды сәтті жүзеге асырып келе жатқан заманауи, бәсекелесті мемлекетке айналды. Осы кезең аралығында экономиканың нарықтық жолға өтуі, елдің ядросыз қару ел мәртебесі, елорданың ауысуы, Стратегия - 2030 қабылдануы, Ұлттық қордың құрылуы және тағы басқалары туралы қабылданған шешімдер өзінің тарихи қисындылығын және тиімділігін дәлелдеді. Қазір біздің еліміз Орталық Азияда қауіпсіздікті нығайттырудың маңызды құрамдас бөлігі ретінде орныққан. Қазақстан Тәуелсіз Мемлекеттер Достастығы елдері арасында позитивтік қалыптасулардың көшбасшысы болып табылады. Елдің Еуропадағы Қауіпсіздік және Ынтымақтастық Ұйымына сәтті төрағалық етуі, Астаналық саммит және Қазақстанның басқа да көптеген қабылдаған бастамалары – елдің халықаралық сахнада жоғары беделге ие болғандығының сөзсіз көрсеткіші. С момента обретения независимости Казахстан прошел сложный и весьма насыщенный путь построения государственности и конституционной эволюции. В этом процессе для нас главенствующей является идея формирования демократического, подлинно правового государства, а это означает, что приоритетными являются права, свободы и законные интересы граждан. Как закреплено в Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, основы конституционного строя Республики Казахстан, суверенитет и унитарность государства будут укрепляться через совершенствование конституционного законодательства и практики его применения. Конституционная законность неотделима от жизни общества и в законах государства закрепляются основные направления и цели внутренней и внешней политики нашего государства, предусматривается особый порядок формирования и компетенция органов государственной власти, а также признаются права и свободы человека и гражданина, закрепляются основные принципы и основы конституционного строя. Следует отметить, что конституционная законность в современных условиях имеет социально-экономические, политические, духовно-психологические и юридические аспекты. Они выражаются, прежде всего, в принципах современной конституции, которые являются объектом обеспечения конституционной законности. Конституционный принцип признания высшей ценностью человека, его прав и свобод заложен в принятой Концепции, согласно которой основные вложения для поступательного развития общества должны осуществляться конкретно в человека, его совершенствование. Это находит свое отражение в национальных проектах (о доступном жилье, образовании, здравоохранении, развитии аграрно-промышленного комплекса), в курсе на инновационное развитие Казахстана. Из вышеуказанного принципа вытекает ряд обязанностей государства: признание прав и свобод человека и гражданина, их соблюдения и защиты. В Основном законе нашей страны данному вопросу отведен специальный раздел, который содержит исчерпывающий перечень конституционных механизмов защиты прав человека, отвечающих международным стандартам. Органично дополняет эти механизмы институт Омбудсмена (Уполномоченного по 11 правам человека), который согласно упомянутой Концепции зафиксирован в качестве важной и неотъемлемой части государственного механизма. В процесс создания в 2002 году нового национального правозащитного органа, которому предшествовали всесторонняя работа по его популяризации в обществе, анализ воздействия на совершенствование правотворческой и правоприменительной практики, были вовлечены государственные органы, международные организации, гражданское общество, СМИ, а также научные круги страны. Уполномоченный в своей деятельности руководствуется, прежде всего, Конституцией Казахстана, национальным законодательством, а также ратифицированными республикой международными договорами. Конституция Казахстана – это документ прямого действия, поэтому в своих рекомендациях, обращениях в государственные органы Уполномоченный по правам человека, в первую очередь, апеллирует к нарушению конституционных норм, а затем уже к другим документам, и тем самым, подчеркивает значимость Основного закона. Все государственные органы в обязательном порядке информируют о результатах рассмотрения запросов, восстановления нарушенных прав, наказании соответствующих должностных лиц. Одним из направлений деятельности, находящейся вне пределов рассмотрения жалоб, является просветительская работа. Для института Уполномоченного принципиально важно предоставить населению необходимые знания для самостоятельной защиты своих прав. Омбудсмен активно сотрудничает с гражданским обществом по самому различному спектру вопросов. НПО для Уполномоченного по правам человека – это источник информации о нарушении прав человека, в частности, в таких латентных областях, как пытки, торговля людьми, детский труд, это возможность распространения знаний о правах человека, это дополнительный правозащитный актив, с которым следует активно взаимодействовать. Если говорить о международном сотрудничестве, то оно стало одним из приоритетных направлений деятельности Уполномоченного, в рамках которого можно выделить информационное и образовательное направления, обмен опытом. В последние годы на встречах с зарубежными делегациями учреждение Уполномоченного всё чаще выступает в качестве основного эксперта по вопросам прав человека в нашей стране. Следует отметить, что за годы своего существования институт казахстанского Омбудсмена нашел достойное место в правовой системе государства что, несомненно, является важным фактором развития государственности и демократии в Казахстане. Уважаемые участники конференции! Конституционная законность требует безусловного восстановления нарушенных основных прав и свобод граждан, устранения препятствий к их использованию, привлечения к юридической ответственности лиц, которые своими действиями или бездействием ущемляют права личности, нарушают ее честь и достоинство, законные имущественные и иные интересы. В Конституции закреплено, что государство будет и дальше способствовать тому, чтобы расширялись и обогащались права и свободы граждан, создавались наиболее благоприятные условия и гарантии их полной реализации. Вместе с тем Конституция Казахстана устанавливает не только основные права, но и основные обязанности граждан республики. Конституционная законность требует безусловного выполнения каждым гражданином Республики Казахстан своих основных юридических обязанностей. Думаю, не ошибусь, выразив общее мнение, что конституционная законность - есть реально действующая система конституционализма, обеспечивающая полное действие правовой Конституции, которая занимает особое место в системе законов любого государства. Благодарю за внимание. 12 И.Ж. БАХТЫБАЕВ, Член Конституционного Совета Республики Казахстан Конституционная законность, правовое государство и свобода личности в Казахстане: формула взаимообусловленности Конституционный строй, избранный народом Казахстана по инициативе и предложению Первого Президента Республики Казахстан - Лидера нации, Елбасы Нурсултана Абишевича Назарбаева 20 лет тому назад, показал свою полную состоятельность. Республика Казахстан является государством, действующим на основе принятой 30 августа 1995 года на всенародном референдуме Конституции, являющейся подлинным выражением прямого народовластия. Она учитывает интересы широких слоев населения, и согласно ст.1 Основного закона Республика Казахстан утверждает себя демократическим, светским, правовым и социальным государством. В действующей Конституции страны закреплены и воплощаются в жизнь такие правовые ценности, идеи и принципы, как прямое действие и высшая юридическая сила Основного закона и верховенство права, международно-признанные права и свободы человека и гражданина, идеологический и политический плюрализм, территориальная целость страны и президентская форма правления, неприкосновенность частной собственности и демократические принципы организации государственной власти и управления, основанные на общепризнанных международных стандартах и др. 1. Важнейшей государственной задачей является обеспечение конституционной законности, которая является основой построения правового государства и обеспечения свободы личности. Как известно, в основе понимания фундаментальной правовой категории «законность», ее элементов, организационно-правовых подходов к ее обеспечению в разные исторические периоды, в различных общественно-политических образованиях, в том числе на территории Казахстана, лежат социально-экономические, географические, национальноисторические, специально-юридические и иные признаки, которые детерминируют сущность законности в соответствующей правовой системе. Вместе с тем, законностью как политикоправовым явлением характеризуется процесс функционирования государственно-правовой формы организации общества и реализации идеи социальной справедливости путем строгого и неуклонного соблюдения и исполнения законодательства. В этом контексте законность – это фундамент и неотъемлемое условие нормального функционирования всей общественной и государственной жизни. Однако, только при наличии правовой Конституции и соответствующих ей законов, обеспечивающих взаимную ответственность и баланс интересов личности, общества и государства, ответственность государственных органов и должностных лиц за соблюдение конституционного принципа приоритета прав и свобод человека и гражданина, наиболее отчетливо проявляются характерные черты основ правовой, конституционной законности. Как неоднократно подчеркивал Президент Республики Казахстан Н.А.Назарбаев: «Решение задач модернизации и демократизации нашего общества должно обеспечиваться в строгом соответствии с Конституцией и законами страны. Внедрение в нашу жизнь законопослушания остается одной из основных задач общества…». 1 В соответствии с Конституцией в Казахстане была сформирована и успешно функционирует новая система органов государственной власти и управления: двухпалатный Парламент, Правительство и единая независимая судебная система во главе с Верховным судом. Президент является Главой государства, его высшим должностным лицом, символом и гарантом единства народа и государственной власти, незыблемости Конституции, прав и О положении в стране и об основных направлениях внутренней и внешней политики на 2002 год. Ежегодное послание Президента Республики Казахстан// Казахстанская правда 2001. 4 сентября. 1 13 свобод человека и гражданина. Возвышаясь над тремя ветвями власти, он как бы исполняет роль арбитра, что позволяет ему обеспечить согласованное функционирование всех ветвей единой государственной власти и их ответственность перед народом (статья 40 Конституции РК). Органично вписываются в правовую систему государства Конституционный Совет, органы прокуратуры, Уполномоченного по правам человека, представители адвокатского сообщества, нотариата и других институтов гражданского общества, активно участвующих в охране конституционных прав и свобод личности. 2. В деле обеспечения конституционной законности и приведения Конституции в соответствие с требованиями современности и будущего важнейшая роль отводится Конституционному Совету, который обеспечивает верховенство и защиту Конституции, ее прямое действие. За время деятельности в русле общей стратегии упрочения гарантий свободы личности, поступательного политического развития и эффективных рыночных отношений им было вынесено более 180 решений. Как отметил Конституционный Совет в одном из своих первых посланий о состоянии конституционной законности в Республике, функционирование Конституции обеспечивает в обществе режим конституционной законности. Этот политико-правовой режим требует от всех субъектов общественной жизни строгого и неуклонного соблюдения и исполнения конституционных норм. Исполнение Конституции и законов – это необходимое и постоянное правило жизни, следовательно, приведение в соответствие с Конституцией законов – важный этап в обеспечении соблюдения конституционной законности ( см. послание Конституционного Совета «О состоянии Конституционной законности в республике» по итогам деятельности за 1996 год). Принятые Конституционным Советом нормативные постановления обеспечивают режим конституционной законности и точную интерпретацию норм Конституции, обогащают действующее право, восполняют пробелы в правовом регулировании, формируют ориентиры развития законодательства и правоприменительной практики (см. послание Конституционного Совета Республики Казахстан от 25 мая 2010 года № 09-5/1 «О состоянии конституционной законности в Республике Казахстан»). Согласно статье 74 Основного закона, законы и международные договоры, признанные Конституционным Советом не соответствующими Конституции Республики Казахстан, не могут быть подписаны либо, соответственно, ратифицированы и введены в действие. Законы и иные нормативные правовые акты, признанные Конституционным Советом ущемляющими закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина, отменяются и не подлежат применению. В соответствии со статьей 78 Конституции Республики Казахстан «суды не вправе применять законы и иные нормативные правовые акты, ущемляющие закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина. Если суд усмотрит, что закон или иной нормативный правовой акт, подлежащий применению, ущемляет закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина, он обязан приостановить производство по делу и обратиться в Конституционный Совет с представлением о признании этого акта неконституционным». Одним из важных требований конституционной законности, закрепленных в статье 34 Конституции, является строгое соблюдение Конституции и законов самими гражданами и их общественными объединениями, «уважать права, свободы, честь и достоинство других лиц». Аналогичны требования Конституции к деятельности государственных органов. Так, пунктом 7 статьи 62 и пунктом 3 статьи 69 Основного закона установлено, что, соответственно, «Законы Республики, постановления Парламента и его Палат не должны противоречить Конституции…», а также «Постановления Правительства и распоряжения Премьер – Министра не должны противоречить Конституции, законодательным актам, указам и распоряжениям Президента Республики». 3. Конституция суверенного Казахстана, приняв доктрину об естественном происхождении прав индивида, установила, что права и свободы человека определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов (статья 12). Данная конституционная новелла впервые воплощает в жизнь один из основных международно признанных принципов в области прав человека – принцип приоритета общечеловеческих ценностей и свободы личности перед государством. Все основные положения Всеобщей 14 декларации прав человека, принятой Генеральной ассамблеей ООН от 10 декабря 1948 года, а также других важнейших актов международного права о свободе личности закреплены в действующей Конституции РК. В ряде нормативных постановлений Конституционного Совета определены конституционные параметры свободы личности. В одном из своих первых постановлений (от 28 октября 1996 года № 6/2) Конституционный Совет установил, что в Республике Казахстан перечень прав и свобод человека гарантируется государством в пределах, установленных нормами Конституции Республики и соответствующих ей иных нормативных правовых актов. Признание указанных прав и свобод человека абсолютными означает их распространение на каждого человека, находящегося на территории Республики Казахстан, независимо от его принадлежности к гражданству Республики. Неотчуждаемость прав и свобод означает, что установленных Конституцией прав и свобод человек не может быть лишен никем, в том числе и государством, кроме случаев, предусмотренных Конституцией и принятых на ее основе законов. В нормативном постановлении от 27 февраля 2008 года № 2 Конституционный Совет отмечает, что провозглашенные Конституцией положения, связанные с отношением государства к человеку, служат предпосылкой решения всех аспектов правового регулирования статуса человека и гражданина в Республике. Признание Основным законом человека, его прав и свобод высшей ценностью является фундаментальным принципом конституционного строя, образующим основу конституционно организованного общества и предоставляющим каждому юридически признанную и защищаемую государством возможность избирать в рамках закона варианты собственного поведения. Закрепленные в Разделе II «Человек и гражданин» Конституции основные права и свободы человека и гражданина, в числе которых право на признание правосубъектности, право на жизнь, право на личную свободу, право на неприкосновенность достоинства, свободу слова и другие, являются прирожденными, признаются абсолютными и неотчуждаемыми, а ряд прав и свобод, кроме того, – не подлежащими ограничению ни в каких случаях. В их основе заложено признание свободы воли и вытекающей из нее автономности поведения индивида. Соответственно человек и гражданин, обладающий этими правами и свободами в силу естественности их происхождения, может распоряжаться ими по своему собственному усмотрению. «Если мы последние десять лет имеем такое развитие и такую оценку, мы должны быть благодарны этой Конституции, по которой мы развиваемся! Конституция стала основанием нашей свободы. Она закрепляет весь тот комплекс наших побед, наших обретений, которые принесла независимость» – оценивает миссию Основного Закона лидер казахстанцев»2. 4. В укреплении конституционной законности в Республике важным является осуществление установок Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, одобренной Указом Президента Республики от 24 августа 2009 года № 858. Одним из основных направлений развития национального права, как указано в Концепции, является дальнейшая реализация правовых идей и принципов Конституции Республики Казахстан, которые должны воплощаться в законодательных, организационных и других мерах государства. В этой связи усилия государственных и общественных институтов должны быть сконцентрированы на претворении в жизнь созидательного потенциала Основного закона страны, который содержится во всех конституционных установлениях. В процессе совершенствования законодательства и ходе правоприменительной деятельности необходимо неуклонно следовать принципам верховенства Конституции и соответствия норм актов нижестоящего уровня актам вышестоящего уровня. В Концепции отмечено, что основы конституционного строя Республики Казахстан, Сборник материалов международной научно-практической конференции «Конституция: личность, общество и государство 30-31 августа 2005 года». Астана, Издат. центр академии «Данекер», 2005, С.26. 2 15 суверенитет и унитарность государства будут укрепляться через совершенствование конституционного законодательства и практики его применения. В процессе дальнейшего утверждения в стране принципов правового государства важно, с одной стороны, добиваться максимально возможной гарантированности осуществления конституционных прав и свобод человека и гражданина, а с другой - безусловного и исчерпывающего выполнения конституционных обязанностей всеми государственными органами, должностными лицами, гражданами и организациями. В Концепции правовой политики обращается внимание на то, что последовательное и устойчивое развитие Казахстана как динамичного, современного государства с высокими стандартами качества жизни возможно только на основе активизации человеческого потенциала, роста предприимчивости граждан, укрепления институтов гражданского общества. В этой связи необходимы правовые инструменты, дающие дополнительный импульс развитию институтов гражданского общества и возможности реализации гражданских инициатив. Следует совершенствовать статус неправительственных организаций, механизмы правового регулирования должны учитывать особенности их деятельности, а также обеспечения государственной поддержки общественных объединений. Следующим аспектом законодательной реализации Концепции является совершенствование нормативно-правового регулирования вопросов информации, которые должны быть направлены на гарантирование свободы слова, свободное получение и распространение информации любым, незапрещенным законом способом, с учетом соблюдения конституционных прав на неприкосновенность частной жизни, личной и семейной тайны, тайны переписки, телефонных переговоров и иных сообщений, а также соблюдения требований законодательства о государственных секретах. 5. В Концепции указано, что одним из важных механизмов обеспечения режима конституционной законности, точной интерпретации принципов и норм Конституции, формирования ориентиров развития национального права и правоприменительной практики является повышение эффективности деятельности Конституционного Совета и исчерпывающая практическая реализация его нормативных постановлений в правовой политике государства. В этой связи следует обратить внимание на сохраняющиеся факты неисполнения или несвоевременного, либо неполного исполнения решений Конституционного Совета. В своем нормативном постановлении от 20 августа 2009 года № 5 Конституционный Совет предложил Правительству Республики в качестве условия введения в действие Закона от 28 августа 2009 года «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма» инициировать внесение в Парламент законопроекта, предусматривающего приведение этого Закона в соответствие с правовыми позициями Конституционного Совета. Хотя названный Закон был введен в действие в марте 2010 года, необходимые изменения, указанные в постановлении Конституционного Совета еще не внесены. В нормативном постановлении от 5 ноября 2009 года № 6 Конституционный Совет указал, что решения международных организаций и их органов могут приобретать юридические свойства ратифицированного Республикой международного договора в случае непосредственного указания на обязательный характер для Казахстана этих решений в международном договоре, ратифицированном Республикой Казахстан. Данная правовая позиция Конституционного Совета в действующем законодательстве до сих пор не реализована. Сохраняют свою актуальность позиции и рекомендации Конституционного Совета государственным органам, включая органы правосудия, об их обязанности при принятии решений ссылаться на соответствующие нормы Конституции, что предусмотрено пунктом 2 статьи 4 Конституции о высшей юридической силе и прямом действии норм Основного Закона; о необходимости согласно пункту 1 статьи 39 Конституции закрепления в законах не только перечня ограничений прав и свобод человека, но и механизмов их применения; о повышении уровня скоординированности деятельности участников законотворческого процесса, в том числе, посредством законодательного урегулирования процедуры получения 16 Парламентом положительного заключения Правительства в случаях, предусмотренных Конституцией, а также требования о соблюдении депутатами концепций правительственных законопроектов при внесении поправок в эти проекты. Впервые в конституционно-правовую систему Казахстана как правовая категория «конституционная законность» была введена Конституцией 1995 года, которая установила, что Парламент на совместном заседании Палат заслушивает ежегодные послания Конституционного Совета о состоянии конституционной законности в Республике (подпункт 6 статьи 53 Конституции). Такое послание Конституционного Совета готовится по результатам обобщения практики конституционного производства. Содержащиеся в посланиях предложения являются обязательными для исполнения государственными органами и должностными лицами (статьи 17 и 40 Конституционного закона «О Конституционном Совете Республики Казахстан»). В Регламенте Парламента указано, что формирование планов законопроектных работ осуществляется с учетом поручений нормативных постановлений и ежегодных посланий Конституционного Совета3. Согласно Правилам проведения правового мониторинга нормативных правовых актов, утвержденным постановлением Правительства Республики Казахстан, информация, содержащаяся в ежегодных посланиях Конституционного Совета о состоянии конституционной4 законности в стране, используется при проведении правового мониторинга. Осуществление изложенных рекомендаций станет гармоничной частью комплекса мероприятий по укреплению конституционной законности, обязанность соблюдения которой лежит на всех субъектах общественных отношений и, в первую очередь, на государственных органах и их должностных лицах5. В своей Информации, представленной 1 июля 1996 года Президенту Республики Казахстан о состоянии конституционной законности в Республике, Конституционный Совет установил следующие критерии, характеризующие состояние режима конституционной законности: соответствие норм действующего законодательства Республики нормам Конституции страны; соблюдение в практике государственных органов конституционного принципа разделения властей; соответствие внешнеполитической деятельности государства, его органов нормам Конституции; обеспечение конституционных прав и свобод граждан и выполнение ими своих конституционных обязанностей. Конституционная законность в современных условиях развития Казахстана является необходимым условием создания и функционирования правового государства, выражающимся в строгом и неуклонном соблюдении требований и предписаний Конституции, законов и иных нормативных правовых актов как государством в лице его органов и должностных лиц, общественными и иными объединениями, так и физическими лицами, обладающими особым конституционно-правовым статусом. В настоящее время все еще остаются вопросы, требующие законодательной реализации: 1) в соответствии с пунктом 3 статьи 13 Конституции каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. В данное время оказание бесплатной юридической помощи предусмотрено в статье 6 Закона «Об адвокатской деятельности», процессуальных кодексах Республики. Полагаем, что необходимо принять Закон, устанавливающий единую государственную политику в области обеспечения населения бесплатной юридической помощью, закрепив в нем совокупность организационно-правовых, социально-экономических, информационных и иных мер, принимаемых в целях реализации конституционных гарантий права каждого на получение бесплатной юридической помощи. О необходимости принятия до 1 октября 2011 года Закона «Об оказании бесплатной квалифицированной юридической помощи» было отмечено в Национальном плане действий См. Регламент Правительства Республики Казахстан, утвержденный Постановлением Правительства Республики Казахстан от 10 декабря 2002 года № 1300. 4 См. постановление Правительства Республики от 25 августа 2011 года № 964. 5 Послание Конституционного Совета Республики Казахстан от 16 июня 2011 года № 09-5/1 «О состоянии конституционной законности в Республике Казахстан». 3 17 в области прав человека в Республике Казахстан на 2009-2012 годы, одобренной Резолюцией Президента Республики Казахстан № 32036.125 от 5 мая 2009 года. Однако такой Закон еще не принят. Постановлением Правительства Республики Казахстан от 8 февраля 2011 года № 95 «О Стратегическом плане Министерства юстиции Республики Казахстан на 2011 - 2015 годы» разработка проекта Закона Республики Казахстан «Об оказании бесплатной квалифицированной юридической помощи» перенесена на 2013 год. 2) Конституцией предусмотрено принятие ряда «конституционных законов» и «специальных законов». Согласно пункту 8 статьи 62 Конституции порядок разработки, представления, обсуждения, введения в действие и опубликования законодательных и иных нормативных правовых актов Республики регламентируется специальным законом. Таким актом является Закон «О нормативных правовых актах». В ряде ежегодных посланий Конституционного Совета (за 2005 и 2007 годы) обращено внимание на недостаточно эффективное исполнение положений статьи 93 Конституции, обязывающей Правительство, местные органы власти создать все необходимые организационные, материальные и технические условия для свободного и бесплатного овладения государственным языком всеми гражданами Республики Казахстан в соответствии со специальным законом. Согласно же постановлению Конституционного Совета от 23 февраля 2007 года № 3 из конституционного закрепления казахского языка в качестве государственного следует, что казахский язык является одним из определяющих факторов государственности Казахстана, символизирует его суверенитет и является элементом конституционно-правового статуса Республики, выражающим единство народа Казахстана. Полагаю, что норма статьи 93 Конституции, а также, правовые позиции Конституционного Совета, относительно государственного языка требуют принятия закона о государственном языке, в котором должны быть установлены условия для свободного и бесплатного овладения государственным языком всеми гражданами Республики Казахстан. Законы о государственном языке приняты в Российской Федерации (см. Федеральный закон от 1 июня 2005 г. N 53-ФЗ «О государственном языке Российской Федерации»), в Республике Узбекистан (Закон от 21 октября 1989 года «О государственном языке»), в Украине, Республике Таджикистан, Латвии и других странах. Исполнение итоговых решений Конституционного Совета, в которых выражаются принципы правового государства и основы свободы личности, является важным показателем укрепления конституционной законности в стране. Эффективность решений Конституционного Совета определяется их воздействием на практику разработки проекта, принятия и применения законов и иных нормативных правовых актов. Безусловно, в ходе конституционного производства, осуществляемого Конституционным Советом, наиболее часто выявляются такие недостатки нормативного регулирования, как несогласованность между различными правовыми актами; частые изменения действующих законов и иных нормативных правовых актов, в результате которых наносится ущерб стабильности регулируемой ими сферы общественных отношений: слабая аналитическая и прогностическая оценка последствий принятия законодательных актов; медлительность в корректировании законодательства с учетом изменений в социальной, экономической, правоприменительной, международной и иных областях; нечеткость формулировок, наличие заведомо некачественных правовых норм; а также неоправданно длительное (в организационном плане) неисполнение прямого требования правовой нормы. Осуществление изложенных рекомендаций станет гармоничной частью комплекса мероприятий по укреплению конституционной законности, обязанность соблюдения которой лежит на всех субъектах общественных отношений и, в первую очередь, на государственных органах и их должностных лицах. «Наш долг – бережно относиться к Конституции, – не перестает убеждать всех Н.А.Назарбаев, – Уважать ее, как уважаем свою страну, свою историю. Без уважительного отношения к Конституции и неукоснительного соблюдения ее норм невозможно достичь общественного согласия, порядка, мира и спокойствия, а это значит и благополучного будущего нашего Отечества»6. 6 Назарбаев Н.А. Казахстанский путь. – Караганда, 2006, С.99. 18 С.А. АВАКЬЯН, заведующий кафедрой конституционного и муниципального права юридического факультета МГУ имени М.В. Ломоносова, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки Российской Федерации Протестные отношения в демократическом обществе и государстве: конституционно-правовые аспекты Любое демократически организованное общество предполагает разнообразные формы и средства выражения мнения индивидов, их групп, объединений. В основе таких возможностей находятся соответствующие конституционные права и свободы граждан: свобода слова и мысли; свобода средств массовой информации; право на объединение; право на манифестации. Причем в ряде ситуаций они могут применяться сообща, переплетаться. Проблема протестных отношений разрабатывается в политологии и политической социологии, хотя и там не относится к числу разносторонне исследованных.7 Но у проблемы есть ряд аспектов, связанных с конституционно-правовым регулированием данных отношений. Есть необходимость обсуждения соответствующих проблем и выработки как научной теории, так и рекомендаций политической практике и законодателю. Прежде всего приходится констатировать отсутствие ясности в понятийном аппарате данного явления. В оценке категории «политический протест» самым большим искушением является ее характеристика как выражения оппозиции существующим властям, а то и в целом конституционному строю. Надо сказать, что это, пожалуй, наиболее легкий путь в трактовке самих протестных политических отношений, но сложнейший вариант с точки зрения создания конституционно-правового фундамента таких отношений. Правда, «легкость» эта тоже относительная - не трудно определить, что протестующие не лояльны к существующему строю - значит, строй враждебен им, а они, соответственно, враждебны ему. А вот конституционно-правовая сложность обусловливается тем, что у власти может не быть никакого желания юридически допускать действия против себя, да еще и гарантировать проведение соответствующих акций. Достаточно очевидно, что при таком подходе к протестным отношениям их типичное выражение связывается с конфронтацией, а то и враждебностью, в общем, так или иначе, это делается по принципу «не согласен», «нет», а то и «долой». В общем, основа этого подхода состоит в свободе выражения мнений, отражается в краткой формуле «что хочу, то и говорю». Из этого исходят, например, авторы информационного издания «Право на протест», переведенного на русский язык.8 Дальнейшее зависит от интенсивности и силы сторон: власть посредством конституционных норм допускает протестные выступления до той меры, когда они не переходят в попытки насильственного свержения строя (режима); протестующие действуют в рамках разрешенного конституционными (а нередко также административными и уголовными) нормами, и тогда они критикуют строй (режим), требуют его изменения (замены), но не насильственными, а мирными путями (отправление в отставку лидеров, новые легитимные выборы и т.д.). Каждая сторона может преступить См. об этом, например: Поздняков СВ. Политический протест: Автореф. дис. ... канд. полит. наук. Ростов-наДону, 2002; Кутыгина Е.Н. Культура политического протеста; Дис. ... канд. полит, наук. Ростов-на-Дону, 2005; Соловьев А.И. Политология: Политическая теория, политические технологии: Учебник. М., 2006; Келасьев О.В., Казаков СВ., Лейес А.Ю. Специфика коммуникации власти и населения в контексте массового публичного протеста // Журнал социологии и социальной антропологии. 2006. Том IX. № 1 (34); Иванова Е.М. Протестное участие как форма иммобильного политического поведения (социологический подход) // Известия Саратовского университета. 2011. Т. II. Сер. Социология. Политология. Вып. 2. 8 См.: Гора Дж., Голдбергер Д., Стерн Г., Гальперин М. Право на протест. Пособие по осуществлению права на свободное выражение мнений. Перевод с англ. М. Петросян, А. Калинина. СПб.: Информационно-издательское агентство«ЛИК»,1998. 7 19 черту: протестующие перейдут к перекрытию уличного движения, а то и разгрому зданий официальных властей, власть применит в отношении таких действий силу; может быть и так, что протестующие все делают в рамках разрешенного законом, но власти от всего устали или им всё надоело, и тогда они тоже применяют силу, чтобы прекратить протестные акции. Достаточно ясно, что при таком сценарии конституционно-правовые нормы отступают на задний план, а конституционно-эволюционное развитие уступает место насилию стихийному либо организованному, так же как и силовым методам действий властей, не имеющим ничего общего либо сугубо формально связанным с конституционными их правами и обязанностями. Обозначив эту крайность в явлении политического протеста, не такую уж нереальную, мы все-таки предлагаем исходить из того, что есть «спокойные», нормальные пути выражения такого протеста. В этом плане в характеристике политического протеста хотелось бы прежде всего уйти от тезиса, намек на который уже прозвучал выше и при котором протестные отношения считаются исключительно выражением категорий «оппозиция -власть», соответственно всё превращается в реализацию стереотипа «оппозиция против власти». Надо шире подходить к данной категории, и тогда более очевидной будет конструктивная роль конституционно-правового регулирования. Не следует также думать, что протестные отношения лишь олицетворяют выступления «слабых» против «сильных», оппозиционного меньшинства против правящего большинства и т.п. Разумеется, все это может иметь место, права меньшинств надо обеспечивать, но сводить протестные отношения только к защите таких прав было бы необоснованно. Кроме того, хотя и может это показаться парадоксальным, протестные отношения не исключены как реакция большинства против меньшинства, «добропорядочных» граждан против экстремистов. Если подавляющая часть населения поддерживает какого-то лидера, а против него состоялись, возможно малочисленные, но все-таки протестные выступления (да еще с погромами, поджогами машин и т.д.), поддерживающие власть граждане и их объединения могут провести митинги и шествия в поддержку власти и одновременно как протест против «кучки отщепенцев». Единственное, что хотелось бы обозначить сразу: мы не видим никакого отношения к нашей теме массовых манифестационных акций (демонстраций, митингов, собраний, выступлений в печати и т.д.), организуемых чисто «в поддержку» власти, что особенно любили и сейчас любят делать авторитарные режимы, но «грешат» этим и любые иные политические лидеры, чтобы показать свою популярность. Иначе говоря, подобные искусственно организованные действия хотя и базируются на конституционных правах граждан (участники акций на собраниях, митингах, заседаниях «клеймят позором», «негодуют», «осуждают», «выражают возмущение», «гневно протестуют», «требуют привлечь к ответственности», «пресечь», заявляют о «поддержке» и т.п.), реально не имеют ничего общего с назначением этих прав как фундамента отклоняющегося поведения. Заслуживает внимания и вопрос, который не всегда затрагивается теми, кто рассуждает о явлении протестных отношений. А именно: в какой мере протест воплощается в действиях по осуществлению публичной власти? Казалось бы, надо немедленно сказать, что протест и осуществление публичной власти несовместимы, поскольку направленность его против власти уже стала чуть ли ни главным выражением протеста и протестных отношений (по крайней мере в политологии и социологии это ощущается). На самом деле это не так. Действительно, очень многие проявления протеста есть выступление против власти, отсюда ясно, что всё строится на противостоянии. Следовательно, антивластное выступление не есть осуществление публичной власти, если речь идет о насилии как способе добиться результата (это «власть оружия», «власть булыжника» и т.п., мы затронем данную тему в конце наших рассуждений). Не будем также считать «осуществлением» власти выход на митинг, шествие, направленное против власти или ее политики. Но в ряде нормальных отношений публичного властвования протест нельзя отрицать как способ соучастия в осуществлении власти. Все дело, видимо, в том, связывать ли осуществление публичной власти с одним, конечным результатом, либо же полагать, что 20 осуществление власти есть волевое действие, а тогда все варианты выражения воли, предусмотренные законом, есть народовластие. В самом деле, если референдум есть высшая форма выражения власти народа, то и 32 миллиона граждан Российской Федерации, давших победу Конституции на голосовании 12 декабря 1993 года, и 23 миллиона проголосовавших против Конституции - участники реализации власти народа, хотя вторая часть и сделала это протестным способом. Когда в избирательных бюллетенях была графа «против всех», избиратели, отдававшие ей предпочтение, таким протестным способом выражали свое право на народовластие. Может быть и так, что именно протестный способ и есть окончательный результат осуществления публичной власти — например, правящие силы выносят на референдум свой проект конституции, иного документа, надеются на его поддержку народом, но от него такой поддержки не получают, большинство проголосовало против проекта. Что это как не осуществление публичной власти в протестном варианте! Таким образом, в демократически организованном государстве спектр проявления протестов может быть весьма широким, охватывает конституционно допустимые правоотношения и в целом является элементом, а то и необходимым атрибутом демократического общества. Отсюда полагаем, что протестными следует считать общественные отношения, возникающие в связи с выражением самостоятельной позиции участника соответствующего отношения, означающей выступление против позиции других участников данного общественного отношения. Разумеется, при этом подходе нас могут упрекнуть в том, что участники общественных отношений спорят друг с другом, высказывают разные позиции, далеко не всегда даже предполагая, что они тем самым выражают политический протест. Однако мы отнюдь и не предлагаем считать дискуссию выражением политического протеста. Таким выражением является действие участника общественного отношения, к которому он прибегает, не добившись результата иными демократическими средствами. В этом плане право на протест имеют не только представители различных оппозиций, но и стоящие у власти, если они не смогли (а то и не захотели) иными средствами убедить в своей правоте. Для иллюстрации: президент государства может просить парламент не принимать какой-то закон, может и не делать этого, но на стадии, когда такой закон все же принят и представлен ему для подписания и обнародования, глава государства налагает вето, и налицо возникшее протестное отношение. Таким образом, политический протест существует как действие, направленное против иных участников политического отношения. Именно отсюда наиболее правомерно говорить о протестных действиях, признавая право на такие действия за любыми участниками политических отношений. Слова «политический протест» не должны трактоваться как непременно направленные против системы, строя, власти. В генеральном смысле слово «политический» в данном контексте означает, что речь идет о публичных отношениях (они и есть политические отношения), а слово «протест» — действие, идущее в разрез с действиями иных участников политического отношения. Думается, такой подход позволит найти нишу для политического протеста и традиционным «борцам» против ограничений демократии, прав оппозиции и т.п., и стоящим у власти, которым их средства политического протеста могут приглянуться больше, чем радикальные шаги. И естественно также то, что при таком подходе действия, как главное олицетворение политического протеста и содержания протестных отношений, имеют все шансы найти конституционноправовое отражение. Надо подчеркнуть, что в ряде ситуаций протестное поведение проявляется и в мотивированном бездействии, так же носящем выраженный протестный характер, причем бездействие может носить как пассивный, так и активный характер. Сделаем некоторые пояснения. Например, понимая, что от его позиции ничего не зависит, индивид-избиратель не идет на выборы. Если он при этом никому, кроме близких людей, ничего не говорит, это есть пассивное бездействие, т.е. пассивное выражение политического протеста. Если же он «трубит» о том, что с его волей не считаются, что и без его участия результаты выборов будут устраивающими правящие силы, партии, поскольку их подтасуют, а потому он не идет голосовать, это мы и называем активным 21 бездействием. Власть в нашей стране не трогает бездействующую - таким путем - личность, да и в других государствах не наказывают тех, кто не идет голосовать (есть исключения, но они скорее считаются избирательной экзотикой), «проглатывая» такой протестный вариант. Не наказываются сопровождающие отказ от голосования заявления о фальсификации выборов -по грубому принципу «собака лает - ветер носит» или же по условию «приведите доказательства, представьте их в компетентные органы». Лишь один способ активного протеста, сопровождающий бездействие в виде отказа голосовать, не разрешается, а, следовательно, запрещается законодательно -агитация, призывы не идти на выборы, не участвовать в них, но это и понятно, поскольку результатом может стать дезорганизация избирательной кампании и дополнительные тяжкие финансовые расходы на очередные этапы избирательной кампании. С учетом этих ремарок, поскольку мы говорим о политических протестных отношениях, предметное определение их разновидностей, а тем самым и сфер проявления желательно, хотя сразу можно сказать, что в исчерпывающем варианте это нереально из-за богатства соответствующих отношений. Тем не менее попытаемся обозначить наиболее вероятные протестные шаги в политической сфере: выражение несогласия с действиями органов публичной власти и их должностных лиц в широком диапазоне - от общей линии их работы до конкретных мер по размещению бытовых и производственных объектов, недостаточного информирования населения о своей деятельности, неиспользования или формального использования конституционно-общественных институтов (например, публичных слушаний) и т.п.; выступление против законов и иных нормативных правовых актов как предпосылки последующих действий органов публичной власти; критика и иные формы неподдержки кандидатов в депутаты, на выборные должности; отказ в поддержке, доверии тем или иным политическим партиям, политическим движениям и иным объединениям, участвующим в политической жизни общества — посредством активных и пассивных действий; всевозможные средства протеста в парламентском процессе, в том числе публичные критические высказывания против оппонентов, их шагов, законопроектов и т.п.; негативная оценка созданного в стране или на определенной территории публичного режима (включая отсутствие порядка, безопасности личности, плохую работу правоохранительных органов, коррупцию и т.д.); критика существующего в стране конституционного строя - либо только в негативных доводах, либо же с предложениями, направленными на его реформирование. Приведенный перечень нельзя считать исчерпывающим. И все-таки он дает представление о том, какими могут быть по предмету протестные отношения. Важно отметить, что, как видим, диапазон протестных отношений достаточно широк - от персонифицированного восприятия существующей реальности до масштабной оценки системы в целом. В основе протестных отношений находятся такие конституционные права и свободы граждан, как свобода слова и мысли, право на информацию, право на объединение, право на манифестации, право на обращение, право на участие в управлении делами государства и общества, право на участие в выборах, референдумах, на обсуждение проектов правовых актов и иных важных государственных или местных решений, право на участие в парламентской деятельности, право на судебное оспаривание правовых актов и действий должностных лиц. Как видим, определяющим является то, что перечисленные возможности граждан являются не только организационными, но и правовыми, т.е. они закреплены в российском законодательстве, это легальные и легитимные (т.е. законные) пути. Это означает, что обсуждать надо не то, допустимы они или нет, поскольку ясно, что допустимы, а вопросы совершенствования, рационального использования. Естественно, прежде всего возникает проблема зависимости и дозволенности протестных действий от государства, органов публичной власти. Без оценки протестных действий со стороны последних, наверно, не обойтись. Что здесь разумно, в чем допустимо усмотрение, а что есть произвол - об этом надо говорить как о существующих или 22 потенциально возможных явлениях. Приходится констатировать, что зачастую в отношении протестных действий в нашей стране всё сужается от категорий «государство», «органы публичной власти» до категории «исполнительная власть». Абсолютно непонятно, по какой логике все первичные решения в сфере проявления протеста принимают органы исполнительной власти. Так, именно к их ведению относится государственная юридическая регистрация общественных объединений, в том числе политических партий, средств массовой информации, принятие информации (заявок) на проведение публичных мероприятий. На практике зачастую это превращается из регистрации, т.е. как бы формальной фиксации существования средства массовой информации, общественного объединения, в разрешение их существования. Тем более разрешением является согласование проведения манифестации, поскольку при этом орган исполнительной власти дает согласие на место ее проведения или маршруты движения, на количество участников, используемые звукоусиливающие и наглядные средства, определяет формы привлечения правоохранительных органов, оставляет за собой право в любой момент прекратить мероприятие и т.д. От исполнительной власти зависит степень свободы парламентской деятельности. И дело не только в ее праве вносить проекты законов, но и в возможности давать свое заключение на все законопроекты, внесенные иными субъектами права законодательной инициативы. Хотим мы того или нет, но в связи с неудовлетворительной работой властей, тем более их запретными шагами возможны варианты законодательством не предусмотренных протестных действий. Как на них реагировать? Порой можно слышать предложение о закреплении в Конституции общего положения о праве народа на сопротивление незаконным действиям властей (или исполнительной власти), как это сделано в отдельных конституциях зарубежных стран. Надо сказать, что в начальном проекте Конституции РФ, подготовленном Конституционной комиссией Съезда народных депутатов РСФСР в 1990 году, такая норма содержалась. Но в ходе дальнейшей работы ее исключили из проекта. Причина исключения видится в том, что наличие такой нормы в Основном законе создаст больше проблем, чем приоритетов. Не все действия органов публичной власти могут вызывать удовлетворение у граждан. Да и народ - понятие расплывчатое, одни могут быть довольны, другие нет. В результате возможны конфронтации не только между гражданами и публичной властью, но и между отдельными группами и объединениями граждан. В итоге право на сопротивление вместо пользы может стать деструктивным фактором в развитии общества и государства. Нужна четкость в отношении еще одного понятия, относительно редкого у юристов, но распространенного у обществоведов, политологов - гражданское неповиновение как форма политического протеста. По нашему мнению, эта категория вызывает больше недоразумений, чем пользы. Неповиновение, как бы его ни называли, означает отказ следовать норме закона, требующей определенного поведения. А это есть правонарушение. Призывать к правонарушению - значит сделать себя объектом санкции закона. Приведем пример: подготовка и проведение выборов в некоторых регионах нашей страны проходят с такими грубыми нарушениями, что у отдельных граждан, политиков появляется желание призывать избирателей в знак протеста не ходить на выборы. При полном понимании мотивов таких призывов все-таки надо констатировать, что формально они не разрешены законом, а соответствующие действия (т.е. публичные призывы) могут стать основанием, например, санкций административной ответственности. Роль законодателя и практических органов в подобных случаях состоит в том, чтобы не только исключить негативные явления, но и предоставить гражданам возможности активного и вместе с тем законопослушного поведения. Сошлемся в этой связи еще на одну ситуацию: законодатель запретил в ходе предвыборной агитации метод распространения негативной информации о кандидатах. Естественно, сразу возник вопрос: как же довести до избирателей правдивые факты из жизни кандидата, если они явно говорят не в 23 его пользу - например, злоупотребляет алкоголем, наркотиками, замечен - как предприниматель - в фактах уклонения от налогов и т.п. Конечно, корректировки законодательства помогли бы облечь протестные шаги в легальное русло. Вместе с тем следует подчеркнуть, что после окончания выборов, если граждане считают - выборы были проведены с нарушением законодательства, результаты голосования недостоверны, то они, граждане, конечно, могут провести свои публичные протестные акции, власти не должны их запрещать, поскольку это будет невольным косвенным признанием справедливости утверждения митингующих. Американские исследователи, опираясь на историю двух веков становления своей демократии, в том числе и ее протестных аспектов, отмечают, что возникали и оценивались американскими судами такие протестные проявления, как провокационные выступления, сожжение государственных символов, использование грязных слов и ругательств, оскорбительные, расистские и иные дискриминационные высказывания, использование насилия и др.9 Российскому законодательству не понадобилось такого длительного времени, соответствующие вопросы у нас разрешены достаточно четко, и не столько в конституционном законодательстве, сколько в законодательстве об уголовной и административной ответственности. Но американский опыт во многих отношениях заслуживает внимания. В особенности это относится к сформулированному авторами «правилу о недопущении неопределенности и расширительного толкования запретов». Его смысл в том, что правительственные запреты должны быть сформулированы максимально точно; запреты нельзя формулировать в расплывчатых и неопределенных выражениях, поскольку это оставляет полиции возможность очень широкого толкования; кроме того, формулировки могут быть и ясными, но содержать так называемые «запугивающие» запреты.10 В порядке иллюстрации авторы приводят пример: суд признал не имеющим силы постановление городских властей города Цинциннати, которое под страхом уголовной ответственности запрещало людям собираться на тротуарах и своим поведением раздражать прохожих11. Мы радовались бы, если у нас всё проявилось бы в аналогичных глупостях. Но в нашей стране и принимающие нормативные акты, и исполнители достаточно умны, и подобные случаи, по крайней мере, нам не известны. Но то серьезное, о чем вначале сказали американские ученые, увы, есть: широта и умышленная неясность регулирования, которая развязывает руки исполнительной власти применительно к протестному выступлению. Мы четко исходим из того, что протестные отношения имеют право на существование и реально могут существовать и в России, и в других странах как средства демократического выражения мнений и настроений граждан, общественных объединений, в ряде случаев органов государственной власти и местного самоуправления, конструктивно способствовать совершенствованию конституционного строя государства. См.: Гора Дж., Голдбергер Д., Стерн Г., Гальперин М. Право на протест. Пособие по осуществлению права на свободное выражение мнений. Перевод с англ. М. Петросян, А. Калинина. СПб.: Информационно-издательское агентство «ЛИК», 1998. С. 5-42. 10 Там же. С. 11-12. 11 Там же. С. 1 9 24 А.А. АРУТЮНЯН, Региональный Представитель УВКПЧ ООН для Центральной Азии, доктор юридических наук, профессор Основные Права и Свободы как квинтесенция конституции или аккумулятивная сила всей системы равна силе ее слабейшего звена Очень часто, говоря о Правах Человека, мы оперируем скучными терминами, не раскрывая истинной сути проблемы. Дело в том, что есть объективные, не зависящие от нашей воли закономерности, определяющие сущность человека и человеческого общества. Юристы эти закономерности называют естественным правом. Эти закономерности универсальны и действовали как в древнем мире, так и в современном мире. Различные отрасли науки: юриспруденция, политология, экономика, социология, психология, - постепенно раскрывают эти закономерности и на основе этого организуется общество. Это классическая доктрина. В юриспруденции на эти данные науки опирается законотворчество. То есть позитивное право опирается на естественное право. Благодаря этому обеспечивается гармоничность правового регулирования общественных отношений. Однако, если позитивное право базируется не на объективных законах естественного права, выявленных наукой, а на идеологии, то нарушается гармония правового регулирования общественных отношений. Легально принятая законодательная система входит в противоречие с сущностью человека, общества и становится нелегитимной. Одной из объективных закономерностей-универсальных законов, - является закон открытой системы. Только открытая система способна на самодернизацию. Закрытая система на это неспособна. Она убивает творческое начало в человеке, ибо не позволяет ему самостоятельно и критически мыслить. Закрытая система всегда движется в сторону застоя и законсервированности. Закон открытой системы касается не только человека и общества. Он касается природы, мироздания. Даже вода в закрытой системе застаивается и гниет. Человек – также есть система. Если это открытая система, он способен самосовершенствоваться, критически относиться к себе, уметь слушать других, находить свои ошибки и не бояться этого, не уходить от дискуссии. Человек «закрытая система» старается навязать свою точку зрения, сторонник только монолога, не способен совершенствоваться, ибо не может признать своих ошибок. Это будет проявлением слабости. Нет самокритики, нет развития, есть обреченность отставать от жизни и становиться тормозирующим фактором. Открытое общество – это открытая экономическая система, где слабое звено заменяется более прогрессивным. Это открытая политическая система, где через здоровую конкуренцию, выборы, устаревшее заменяется более прогрессивным. В человеческом обществе открытая система требует развития, прогресса. Сегодня вы прогрессивны, завтра вас опередили, послезавтра вы можете опять выдвинуться на передовые роли. В политике это партии, в экономике – это бизнес структуры. Ваше положение в обществе не есть вечная данность независимо от Вашего потенциала на модернизацию на данный период времени. Любая система имеет свои слабые звенья. Открытая система их своевременно модернизирует. Из кризиса открытая система выходит катарсисом. Закрытая система не способна модернизировать, заменять слабые звенья. Эти звенья эксплуатируются, пока не разрушатся. Такое разрушение есть начало разрушения всей системы. Поэтому в случае закрытой системы мы говорим, что аккумулятивная сила всей системы всего лишь равна силе ее слабейшего звена. То есть долговечность системы зависит от долговечности ее слабейшего звена. Верховенство права, разделение властей, местное самоуправление, многопартийность, система сдержек и противовесов, - все это институты, через которые обеспечивается наличие открытой системы. Они есть институты позитивного права, базирующиеся на объективном законе естественного права: модернизация возможна только в открытой системе. Через них 25 позитивное право обеспечивает наличие потенциала самосовершенствования, модернизации. В первую очередь речь идет о Конституции. В ее первой части декларируются основные права и свободы, во второй части даны механизмы сдержек и противовесов, гарантирующие и защищающие эти права и свободы. Поэтому мы отмечаем, что Права и Свободы есть квинтэсенция Конституционного развития общества. На эти же естественные закономерности нацелены и ООН-ские конвенции и их факультативные протоколы. Это не самоцель присоединиться к ним. Это сумма всего, что познала человеческая мысль в объективных закономерностях развития общества и человека и отразила в этих конвенциях. Но они не императивны. Любое государство само решает присоединиться к ним или нет, или к каким присоединиться, а к каким нет. Но если государство присоединяется формально, без реальной имплементации, это есть не обман других, а самообман. УВКПЧ действует на основе приоритетов самих государств и оказывает техническую и другую помощь. Но УВКПЧ может это делать при наличии политической воли и желанием со стороны государства. М.Т. БАЙМАХАНОВ, Директор Института научной экспертизы и анализа КазГЮУ, доктор юридических наук, академик Национальной академии наук Республики Казахстан Воздействие законности на осуществление прав человека Законность – общеправовой феномен, и нет ни одного правового явления, на которое она не распространялась бы. Красной нитью она проходит через всю правовую систему, унифицирует и цементирует воедино все компоненты правового характера. В большинстве случаев законность выступает в качестве начального, промежуточного и конечного звена общей связи в рамках всей цепи компонентов регулирования, благодаря чему ее воздействие на процесс становления, развития и осуществления прав человека приобретает действенный характер и не может остаться незамеченным. Особенно важной для проблемы прав человека является такая особенность законности, как провозглашаемый и претворяемый ею принцип обязательности для субъектов общественных отношений всего того, что закреплено в законах и иных нормативных правовых актах. Ни одно законодательно-правовое предписание не может быть обойдено никем (в первую очередь, теми, кому оно адресовано) в процессе повседневной деятельности. Иначе под корень подрубается и подрывается суть законности. Эта обязательность законности подкрепляется и обеспечивается присущими ей институтами надзора и контроля. Без них законность не дееспособна, точнее недейственна. В ее реализации автоматизма, самопроизвольности быть не может. Наоборот, надзор и контроль стимулируют осуществление, претворение в жизнь требований законности, как бы заставляют соответствующих субъектов отношений не бездействовать (иначе приводится в движение механизм юридической ответственности), а выполнять то, что составляет содержание законности. Тем самым претворяется в жизнь то, что запрограммировано целью законности применительно к каждой жизненной ситуации. Нельзя не отметить еще одну бросающуюся в глаза особенность законности, состоящую в том, что она – динамичный компонент правового регулирования. Она не позволяет остановиться правовым явлениям в их развитии. Наоборот, она толкает их к тому, чтобы они переходили от предыдущей стадии регулирования к последующей, чтобы они продолжали начатое и, замыкая предшествующие циклы, приводили к конечному результату. В этом смысле законность играет роль своеобразного источника правового развития (источника не в физическом, а в социально-юридическом смысле). Ведь право человека включает в себя (обычно) ряд стадий, выступая как многостадийное явление. 26 Законность, решая свои задачи, добивается того, чтобы процесс осуществления прав человека не застопоривался на одной (пусть даже важной) стадии, а обязательно приводил весь процесс к его завершению. Процесс возникновения и развития прав человека, формирования их составных частей, их спайки друг с другом, прохождения ими предусмотренных стадий, постепенного воплощения в действительность, защиты при посягательствах со стороны, подведения итогов и т.д. – весь этот процесс испытывает влияние со стороны почти всех компонентов сложного и многообразного механизма правового регулирования. При этом он особенно активно контактирует с такими смежными, близлежащими, можно сказать, родственными компонентами механизма правового регулирования, как правопорядок, реализация права, правоприменение, правоотношения, правозащита. Для понимания процессов становления, осуществления и защиты прав человека важно знать как само воздействие на них ( на права человека) законности, так и ее взаимодействие со смежными, близлежащими, можно сказать, родственными компонентами механизма правового регулирования, но направленное на функционирование рассматриваемых прав. Институту законности присущи начала иерархии. В дальнейшем они будут меняться, ибо постоянно меняется (и не может не меняться) нормативно-правовая основа законности. С появлением конституций как необходимого звена нормативно-правовых систем государств выделилась конституционная законность, которая теперь олицетворяет высший уровень законности, ее сердцевину и ядро. Отныне все проявления законности в стране полностью ориентируются на конституционную законность, сообразуют все свои начинания и требования с ее положениями. Любой поворот, любое изменение направленности в конституционно-правовой основе законности сначала сказывается в содержании и проявлении конституционной законности, а затем – во всех проявлениях всей законности государства. Сама конституционная законность также структурно усложняется, включая в себя действие не только постулатов самой конституции, а также законов о внесении в нее изменений и дополнений, определяющих самый высший уровень законности, но и применение постулатов конституционных законов, охватывающее следующий, второй уровень законности в стране. Разумеется, иерархия законности на этом не кончается. Ее продолжение зависит от иерархии нормативных правовых актов в государстве. Выше приведены некоторые особенности института законности и, видимо, следует коснуться его понятия и определения. В нашей отечественной (советской) литературе высказано несколько таких понятий и определений. Одно из знаковых понятий дано Н.Г. Александровым, который, сопоставляя законность и правоотношения, пришел к выводу, что первую следует обозначить понятием режима регулирования общественной жизни, обеспечивающего всеобщность требования соблюдения законов, осуществление государственного и общественного контроля за его выполнением, пресечение фактов беззакония и произвола с привлечением виновных к ответственности 12. Достоинство такого понимания С.С. Алексеев видел в том, что оно позволяет рассматривать законность в качестве активной политико-юридической силы в обществе и таких реальных нормативных факторов (требований), которые направлены на обеспечение строгого соответствия им поведения людей13. А в одном из современных учебников по теории государства и права говорится: «Конституционная законность (конституционность) есть система реально действующего права, предполагающая наличие правовой конституции, ее полное действие на всей территории государства, обеспечение и охрану (защиту)»14. Это определение вызывает некоторые сомнения. Хотелось бы высказать пожелание о необходимости различения 12 Александров Н.Г. Право и законность в период развернутого строительства коммунизма. М., Госюриздат, 1961 С. 106-107. 13 Алексеев С.С. Общая теория права. Курс в двух томах, том I, М., изд-во, «Юридическая литература», 1981. С. 220-221. 14 Теория государства и права. Под редакцией В.К. Бабаева. М., Юристь, 1999. С. 536 27 конституции, с одной стороны, и конституционной законности, - с другой, равно как о недопущении смешения системы реально действующего права с законностью. Какую-то попытку избежать такого смешения предпринимает автор приведенной главы Н.В. Витрук, говоря: «Содержание конституционной законности составляет не сам по себе факт существования конституции, а наличие такой конституции, которая адекватно воплощает правовые принципы…»15. Однако тут налицо поворот в другую сторону с показом, какова законность – правовая или неправовая, в то время как, на наш взгляд, следовало раскрыть и объяснить разрыв между законностью и ее нормативно-правовой основой. Значит, надо было не перечислять скопом все правовые явления (право, его действие, обеспечение и охрану; конституцию, ее верховенство, права, свободы и обязанности человека, конституционную ответственность, правосудие и т.д.), а разложить их по полкам. Если законность есть, по словам Н.В. Витрука, система действующего права, то непонятно, почему мы одно явление (право) – именуем двумя понятиями или, на худой конец, двумя терминами – система действующего права, во-первых, и законность, во-вторых. В этой связи уместно привести высказывание Л.С. Явича: «Содержанием законности является не само исполнение закона как такового, не сама деятельность, в которой он находит свое осуществление, а соответствие этой деятельности закону, законосообразность поведения»16. Исходя из сказанного, нельзя допускать отождествления законов и законности, ибо наличие законов (законодательства, права в целом) является предпосылкой законности, ее необходимым условием, а не самой законностью17. Переходя к освещению роли законности в осуществлении прав человека, надо, на наш взгляд, принять во внимание указанные выше особенности законности и соотнести их с особенностями прав человека. Прежде всего надо иметь в виду, что в настоящее время развитие прав человека идет по пути постоянного возрастания их роли. Если раньше считалось, что права человека всецело производны от усмотрения государства и потому их влияние на социально-политическую жизнь малозаметно, то теперь такой взгляд, можно сказать, преодолен. Неслучайно заметно возрос интерес и усилилось внимание теории к проблеме прав человека, активизировались попытки раскрыть ее суть и предназначение. И это вполне оправданно и объяснимо, ибо права человека находятся почти в самом эпицентре всех правовых явлений, занимают там ведущее место, пересекаются и перекрещиваются со многими из них, воздействуют на них, испытывая с их стороны обратное воздействие и неся на себе их отпечаток. В понятии прав человека, видимо, следует указать на то, что: 1. Речь идет о доступе личности к материальным, духовным и иным благам, ценностям, инструментам и формам волеизъявления, о ее возможности воспользоваться ими в интересах своего благополучия; 2. Указанная выше возможность доступа личности к материальным, духовным и иным благам, ценностям, инструментам и формам волеизъявления вытекает из предусматривающих их норм как объективного права, так и из производного от них содержания субъективного права; 3.Стадийность осуществления прав человека предполагает правомерность использования субъектами тех возможностей, которые порождены первичными стадиями и являются их закономерным продолжением; 4. Государство и право гарантируют реальность использования людьми своих законных прав, стоят на страже их соблюдения, пресекая случаи нарушений. 15 16 Там же. С. 537 Явич Л.С. Право и общественные отношения. М., 1971. С. 42. 17 В соотношении законов и законности ведущую роль выполняют законы (вся система нормативных правовых актов), тогда как законность является понятием, производным от законов (системы нормативных правовых актов). Последние – основа законности. 28 Законность способствует формированию каждой разновидности прав человека, последовательному их развитию и доведению данного процесса в каждом конкретном случае до логического конца – до реального использования человеком тех материальных, духовных и иных благ и ценностей, которые составляют их (прав) содержание. Тем самым цепочка связей, этапов, ступеней правового развития в данном конкретном случае завершается. Видимо, в недалекой перспективе надо разработать и принять обобщающий закон о правах и свободах граждан Казахстана, назвав его Декларацией прав и свобод и придав ему статус конституционного закона. В нем, на наш взгляд, следует не только развить и конкретизировать общий статус человека и гражданина, но и подробно зафиксировать его права и свободы в конкретных отраслях. Но особенно важно детализировать и закрепить всю систему гарантий прав и свобод человека, чтобы все они «работали» на деле, а не составляли фикцию и внешнюю видимость. Надо некоторые положения закона, предусматривающие реакцию государственных органов на нарушения прав граждан, сделать более действенными. Например, уголовным процессом установлено, что суды имеют право выносить частные постановления при обнаружении нарушений прав граждан18. Специалисты же считают необходимым заменить такое право судов их обязанностью, что, по их мнению, позволит обуздать неправомерные действия по отношению к правам граждан. Но особенно нетерпимы прямые нарушения самими судами прав и свобод граждан, исходя из коррупционных и иных корыстных мотивов и соображений. Помнится, какой резонанс вызвали коррупционные действия целой группы членов Верховного Суда РК, которые с санкции Президента РК были уволены, а двое из них привлечены к ответственности за нарушения прав и свобод граждан. Если суд как наиболее действенный компетентный и целенаправленный на это орган, призванный стоять на страже прав и свобод граждан, сам творит произвол, то делу защиты этих прав и свобод наносится невосполнимый ущерб. Можно сожалеть о том, что нарушения прав нефтяников Мангышлака непростительно затянулись и привели к человеческим жертвам. Тут, к сожалению, законность не сыграла той превентивной и пресекательной роли, которую она должна была сыграть. Итак, законность – это правовой режим, который способствует формированию, развитию, функционированию прав человека, обеспечивает их защиту и гарантирование от нарушений, создает благоприятные условия для их всестороннего и полного осуществления. М.С. САЛИКОВ, Проректор Уральской государственной юридической академии, доктор юридических наук, профессор (Российская Федерация) Конституционная юстиция как инструмент обеспечения конституционной законности: 20-летний опыт РФ Создание Конституционного Суда РФ двадцать лет назад олицетворяло новый этап развития государства и общества. Тем самым власть выразила готовность функционировать в рамках конституционного поля и быть подконтрольной специализированному органу, на высоком профессиональном уровне осуществляющим конституционный судебный контроль. Конституционный Суд, таким образом, встраивался в механизм разделения властей, создавая 18 См.: п.2 статьи 367 УПК РК (Уголовно-процессуальный кодекс РК. Алматы, Юрист, 2010. С. 154.) 29 тем самым важный противовес законодательной и исполнительной власти. Конституционный Суд согласно действовавшей тогда Конституции и Закону о Конституционном Суде, принятому 12 июля 1991 года, провозглашался высшим органом судебной власти по защите конституционного строя и наделялся довольно широкими полномочиями. В частности, Суд осуществлял судебную власть путем рассмотрения дел о конституционности международных договоров и нормативных актов (законов, указов Президента, постановлений Правительства и др.), деятельности политических партий и иных общественных объединений, правоприменительной практики, разрешения споров о компетенции между различными государственными органами, дачи заключений в установленных законом случаях.19 Показательным с точки зрения названных взаимоотношений является первое дело, рассмотренное Конституционным Судом. Постановлением Суда от 14 января 1992 года был признан неконституционным Указ Президента от 19 декабря 1991 года об образовании Министерства безопасности и внутренних дел. По мнению Суда, Президент превысил предоставленные ему полномочия, выйдя за рамки установленного в Российской Федерации разделения законодательной, исполнительной и судебной властей, а также закрепленного Конституцией разграничения компетенции между высшими органами государственной власти и управления Российской Федерации.20 Как видно, Суд первым же своим решением признал несоответствующим Конституции Указ Президента. Одним из громких в свое время было так называемое «дело КПСС». Как известно, указами Президента деятельность КП РСФСР сначала приостанавливалась, а затем и совсем прекращалась (так же как и деятельность КПСС). Организационные структуры этих партий распускались, а их имущество объявлялось государственной собственностью. Постановление Конституционного Суда от 30 ноября 1992 года подтверждало в основном конституционность указов Президента. В то же время Суд признал неконституционным положение Указа Президента от 6 ноября 1991 года о роспуске организационных структур коммунистических партий применительно к первичным организациям, образованным по территориальному принципу, поскольку эти организации сохраняли свой общественный характер и не подменяли собой государственные структуры, а также при условии, что в случае их организационного оформления в качестве политической партии наравне с другими партиями будут соблюдены требования Конституции и законов Российской Федерации. Тем самым Конституционный Суд подтвердил конституционное право рядовых коммунистов на объединение наряду с гражданами, придерживающимися других политических убеждений и в соответствии с принципами правового государства, создание которого стало целью новой демократической России.21 Дважды Конституционный Суд воспользовался правом дачи заключений о соответствии действий и решений Президента РФ: 23 марта и 21 сентября 1993 года. По действовавшему тогда конституционному законодательству такого рода заключения служили основанием для отрешения Президента от должности.22 Характеризуя первый этап развития конституционного судебного контроля в РФ, необходимо отметить, что он не был свободен от ошибок и крайностей, объяснимых отчасти и «болезнью роста». Конституционный судебный контроль, имеющий давние традиции в западных демократиях, явился практически новым институтом для России, если не считать непродолжительный опыт работы Комитета конституционного надзора СССР. Суд оказался Более подр. о практике деятельности Конституционного Суда РФ в первый период своей деятельности, а также в настоящее время см.: Кряжков В.А. Конституционная юстиция в Российской Федерации: становление и проблемы // Государство и право. 1993. № 7; Белкин А.А. Пространство конституционной юстиции // Правоведение. 1993. № 2; Боботов С.В. Конституционная юстиция. М., 1994; Бланкенагель А. «Детство, отрочество, юность» Российского Конституционного Суда. М., 1996; Конституционное право Российской Федерации. Сборник судебных решений / Сост., автор введения и коммент. М.С. Саликов. СПб., 1997; Лазарев Л.В. Правовые позиции Конституционного Суда России. М., 2003; Конституционный судебный процесс / Отв. ред. М.С. Саликов. М., 2003; Зорькин В.Д. Конституционно-правовое развитие России. М., 2011 и др. 20 Вестник Конституционного Суда РФ. 1993. № 1. 21 Вестник Конституционного Суда РФ. 1993. № 4-5. 22 Вестник Конституционного Суда РФ. 1994. № 1, 6. 19 30 втянутым в политическую конфронтацию, зачастую разрешая в равной мере вопросы и права, и факта. В то же время, нельзя не отметить абсолютно самостоятельную и свободную от внешнего влияния позицию Суда по целому ряду вопросов, являвшихся крайне важными для становления нового общества и государства. Некоторые из решений Суда, принятых в первый период своей деятельности, сохраняют свое действие до сих пор, и все они имеют неоценимое историческое значение. После приостановления деятельности Конституционного Суда, которая сама по себе может рассматриваться как своеобразная форма протеста против тех действий, которые были предприняты Президентом23, Суд возобновил её после принятия Конституции РФ 1993 г. и Федерального конституционного Закона о Конституционном Суде РФ 1994 г. Федеральный конституционный закон 1994г. несколько изменил формат полномочий Суда, однако, не изменилось главное – он остался важнейшим и единственным органом, управомоченным осуществлять конституционный судебный контроль. Между тем, в названный закон было внесено немало поправок, которые были связаны с регулированием таких вопросов как статус Суда, его руководителей и судей, исполнение решений Суда, структура Суда, письменное судопроизводство и др.24 Следует отметить, что не все изменения были восприняты как в научной среде, так и в обществе в целом, позитивно. Примерами могут служить такие новеллы как упразднение палат, перенос резиденции Суда из столицы в Санкт-Петербург, отказ от процедуры выборов председателя самими судьями и др. В доктрине имеются многочисленные предложения по совершенствованию статуса Суда, а также конституционного судебного процесса.25 Важность и вес принимаемых Конституционным Судом решений огромны. Не менее важны содержащиеся в них правовые позиции. По вопросу о понятии и сущности правовых позиций Конституционного Суда РФ 26 в юридической литературе уже довольно много трудов27. Принимая решения, формулируя правовые позиции Конституционный Суд зачастую стоит перед сложным выбором, тщательно «взвешивая» и сопоставляя конституционные ценности. В этой связи важнейшее значение имеет нахождение Судом известного баланса с тем, чтобы учесть весь спектр отношений, урегулированных нормами, ставшими предметом его рассмотрения. В значительной степени Суду удается находить такие решения, что, несомненно, является заслугой опытных судей, осуществляющих конституционный судебный контроль. В то же время существуют отдельные решения, вызвавшие довольно широкий резонанс в обществе и в научной среде. Здесь мы отметим лишь некоторые аспекты двух решений Суда, а именно: по «делу о Балтийской республиканской партии» и по «делу о назначении губернаторов», в части качества содержащейся в них аргументации. Внесение в Федеральный закон «О политических партиях» норм, устанавливающих запрет на функционирование региональных политических партий, по сути, создало предпосылки к тому, чтобы на политической сцене осталось небольшое число партий, которые собственно только и могут каким-то образом влиять на осуществление власти. Более подробно см.: Шульженко Ю. Л. Конституционный контроль в России. М., 1995. С. 115-129; Савицкий В. М. Прошу у суда защиты // Защита прав человека в современном мире. М., 1993. С. 23-31 и др. 24 Более подр. об изменениях правового регулирования вопросов организации и деятельности Конституционного Суда за прошедшие 20 лет см.: Кряжков В.А., Митюков М.А. Конституционный Суд Российской Федерации: развитие конституционно-правового статуса // Государство и право. 2011. № 10; Саликов М.С. Новеллы конституционного судебного процесса // Российский юридический журнал. 2011. № 4; Арановский К.В. О письменном производстве в конституционной юстиции России // Журнал конституционного правосудия. 2011. № 2 и др. 25 Авакьян С.А. Юбилей Конституционного Суда Российской Федерации: некоторые итоги и размышления // Конституционное и муниципальное право. 2011. № 10 и др. 26 В качестве примера одной из крупных работ в этой области можно привести книгу Лазарева Л.В. Правовые позиции Конституционного Суда России. М., 2003. 27 О нашем подходе к институту правовых позиций см.: Саликов М.С. О сущности правовых позиций Конституционного Суда РФ // Российский юридический журнал. 2003. № 1; Саликов М.С. Правовые позиции Конституционного Суда РФ: понятие и система // Правоведение. 2003. № 5; Саликов М.С. Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации // Конституционный судебный процесс / Отв. ред. М.С. Саликов. М., 2003 и др. 23 31 Поскольку субъектам Федерации вообще нельзя теперь иметь какие-либо региональные политические образования, постольку право регионов на какую-либо специфику и возможность отстаивания этой специфики в региональном парламенте отрицается в принципе. Как совершенно справедливо, отмечает М. Сафаров, «опыт отечественной многопартийности свидетельствует, что общероссийские партии в своей деятельности, как правило, ориентируются на решение проблем федерального масштаба, оставляя без особого внимания сугубо региональные проблемы».28 Сторонники уменьшения количества политических партий ссылаются на опыт иных государств. Между тем, этот опыт показывает, что на самом деле в зарубежных государствах количество политических партий, учитывая региональный и местный уровни, далеко превышает две или три партии. В этой связи вызывает интерес решение Конституционного Суда по «делу о Балтийской республиканской партии». А точнее, аргументы Суда, которыми он обосновал конституционность положений Федерального закона «О политических партиях». Дело в том, что эта аргументация строится на гипотетических предположениях, которые, по мнению, Суда обязательно будут иметь место в случае признания оспариваемых норм конституционными. Так, в решении говорится: «В современных условиях, когда российское общество еще не приобрело прочный опыт демократического существования, при том что имеют место серьезные вызовы со стороны сепаратистских, националистических, террористических сил, создание региональных политических партий – поскольку они стремились бы к отстаиванию преимущественно своих, сугубо региональных и местных, интересов - могло бы привести к нарушению государственной целостности и единства системы государственной власти как основ федеративного устройства России».29 Здесь стоит заметить, что речь должна была идти не о создании региональных политических партий, поскольку до этого они существовали (и, отстаивая региональные и местные интересы, не приводили к нарушению государственной целостности и единства системы государственной власти), а об их сохранении в политической системе страны. Далее в решении указывается: «Создание региональных и местных политических партий в каждом субъекте Российской Федерации могло бы привести - принимая во внимание сложносоставной характер Российской Федерации - к образованию множества региональных партийных систем, что чревато превращением формирующейся партийной системы как части политической системы в фактор ослабления развивающейся российской демократии, народовластия, федерализма, единства страны и тем самым - ослабления конституционных гарантий прав и свобод, в том числе самого права на свободу объединения в политические партии, равенства прав граждан на создание и участие в деятельности политических партий на всей территории Российской Федерации».30 Как нам представляется, федерация как раз и является той формой государственного устройства, которая предполагает возможность и даже необходимость функционирования политических партий в рамках отдельных субъектов, поскольку они могли бы отражать насущные потребности тех или иных регионов. Разумеется, региональные отделения федеральных политических партий также должны работать в субъектах Федерации и конкурировать со всеми политическими силами (включая региональный политический компонент) в честной и основанной на строгом соблюдении закона борьбе. В федеративных государствах наличие региональных партий является «обычным явлением».31 Скажем, в Австрии функционирует более 700 политических партий (для сравнения, в России только 7), но подавляющее их большинство имеет как раз региональный или местный статус.32 Полагаем, никакой реальной опасности Сафаров М. Реформа партийной системы в России сквозь призму демократии и федерализма // Казанский федералист. 2006. № 1 – 2. С. 49. 29 Пост-е КС РФ от 01.02.05г. по делу о проверке конституционности абзацев второго и третьего пункта 2 статьи 3 и пункта 6 статьи 47 ФЗ «О политических партиях" в связи с жалобой общественно-политической организации «Балтийская республиканская партия" // Вестник Конституционного Суда РФ. 2005. № 1. 30 Там же. 31 Юдин Ю. А. Политические партии и право в современном государстве. М., 1998. С. 85. 32 Сафаров М. Указ. соч. С. 42. 28 32 сам факт существования региональных политических партий не представляет. Конституционный Суд указал в своем постановлении, что «указанное ограничение носит временный характер и с отпадением породивших его обстоятельств должно быть снято». Отрадным является факт признания данного ограничения временным, хотя появляется вопрос о «породивших его обстоятельствах». На самом деле такими обстоятельствами, породившим ограничение, явились соответствующие поправки в Федеральный закон «О политических партиях», являвшиеся следствиями той деятельности по построению «вертикали власти», которая проводилась в тот период времени. В этой связи возникает вопрос, кто и когда будет определять факт «отпадения обстоятельств»? Еще одно «нашумевшее» решение - по делу «о назначении губернаторов».33 Подробный анализ содержащихся в названном решении аргументов был сделан нами в других работах34, поэтому здесь мы попытаемся посмотреть на проблему изменения правовой позиции Суда с точки зрения возможных последствий при последующем изменении собственно правового регулирования. Не оспаривая право Суда изменить свою правовую позицию, зададимся вопросом: что может послужить предпосылкой её изменения? Наиболее очевидным представляется факт изменения Конституции, не подчиняться которой Суд не вправе. Изменение конституционных норм, несомненно, может служить основанием для изменения правовой позиции Конституционного Суда. К примеру, в первый период своей деятельности Конституционный Суд функционировал на основе Конституции РФ 1978 года с изменениями и дополнениями. После принятия новой Конституции, естественно, Суд ориентируется на неё и осуществляет проверку актов на предмет их соответствия новой Конституции. Следовательно, здесь причины объективного характера. Однако, может ли изменение закона, обладающего меньшей юридической силой по сравнению с Конституцией, послужить основанием для изменения правовой позиции, сформулированной на основе норм Конституции? По мнению Суда, может. Вот как он выразил своё отношение к этой проблеме: «Поскольку положения Конституции Российской Федерации проявляют свое регулятивное воздействие как непосредственно, так и посредством конкретизирующих их законов в определенной системе правового регулирования, притом в развивающемся социально-историческом контексте, правовые позиции, сформулированные Конституционным Судом Российской Федерации в результате интерпретации, истолкования тех или иных положений Конституции Российской Федерации применительно к проверявшемуся нормативному акту в системе прежнего правового регулирования и имевшей место в то время конституционной практики, могут уточняться либо изменяться, с тем чтобы адекватно выявить смысл тех или иных конституционных норм, их букву и дух, с учетом конкретных социально-правовых условий их реализации, включая изменения в системе правового регулирования». Суд, апеллируя к своему решению по «алтайскому делу», утверждает: «тезис о прямых выборах главы исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации как о порядке, адекватном статьям 3 и 32 Конституции Российской Постановление Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2005 г. № 13-П по делу о проверке конституционности отдельных положений Федерального закона «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации» в связи с жалобами ряда граждан // Российская газета. 2005. 29 декабря. О нашем отношении к данной проблеме до принятия решения Судом см.: Саликов М.С. Строительство и демонтаж российской федеративной системы // Федерализм и местное самоуправление в России и Германии: современные тенденции развития. Барнаул, 2004; Саликов М.С. О государственном патернализме и степени готовности российского общества к демократии // Российское право: образование, практика, наука. 2005. № 2-3 и др. 34 Саликов М.С. Дело «о назначении губернаторов»: критический анализ решения Конституционного Суда РФ // Концептуальные проблемы современного российского судоустройства и судопроизводства / Отв. ред. М.С. Саликов. Екатеринбург, 2006; Саликов М.С. «Позиции» и правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации: до и после решения по делу о «назначении» губернаторов // Сравнительное конституционное обозрение. 2006. № 2; Саликов М.С. Централизм и демократия: проблемы поиска баланса // Централизм, демократия, децентрализация в современном государстве. М., 2006 и др. 33 33 Федерации … не может быть истолкован как невозможность установления какого-либо иного порядка, удовлетворяющего содержанию права на свободные выборы и требованиям о необходимости достаточного баланса указанных конституционных ценностей». Действительно, указанный «тезис» (по нашему мнению, это не просто тезис, это важнейший принцип и право народа) «не может быть истолкован как невозможность установления какого-либо иного порядка». Однако Суд в тот период времени не установил никакого «иного порядка». Зачем же теперь говорить об этом? Если бы тогда Суд принял иное решение, скажем, истолковал данные конституционные нормы как дающие субъектам право на установление различных способов и порядков, то сейчас он был бы куда свободнее при принятии данного ответственного решения. Но, к сожалению, и теперь Суд не учёл собственный опыт. Признавая конституционность назначения (думается, не будет большой ошибкой так называть процедуру «наделения полномочиями»), Суд снова ставит себя в непростую ситуацию. В будущем, когда на новом витке истории вновь возникнет необходимость оценки данных положений, и Суд будет свободен от необходимости учёта каких бы то ни было «условий», ему придётся вновь диаметрально менять свои правовые позиции, что вряд ли снова вызовет восторг у широкой общественности. Наиболее правильным, как нам представляется, выходом из сложной ситуации, в которой оказался Суд, было бы принятие решения, оставляющее за каждым субъектом РФ право на избрание той модели наделения полномочиями высших должностных лиц, какую они сочтут приемлемой для себя (это могли бы быть прямые выборы, избрание региональным парламентом или особой коллегией выборщиков, наделение полномочиями по предложенной Президентом схеме и др.). Это соответствовало бы ч. 2 ст. 11 Конституции, не нарушало бы права субъектов РФ и прав избирателей в случае, если бы они, скажем, на региональном референдуме избрали какую-то иную модель. Таким образом, не были бы нарушены базовые ценности Конституции, не было бы необходимости диаметрально менять правовые позиции Суда, и, кроме того, было бы в определённой степени снято напряжение в обществе относительно данного животрепещущего вопроса. Такое развитие событий в настоящее время уже не является чем-то необыкновенным. После проведения парламентских выборов в России в декабре 2011 года именно проблема возврата к прямым выборам высших должностных лиц субъектов РФ стала одной из самых злободневных и поднимаемых «на щит» практически всеми оппозиционными политическими силами. Власть не могла не услышать эти требования и откликнулась соответствующим законопроектом. При этом его редакция стала даже более либеральной по сравнению с тем, что прозвучало ранее из уст президента и председателя Правительства РФ, поскольку сейчас предполагается, что роль главы государства будет сведена к рекомендациям относительно кандидатур на должность глав субъектов, а самовыдвиженцы не будут обязаны даже представлять свои кандидатуры президенту для одобрения. В случае принятия такого закона (а в этом сомневаться не приходится, т.к. проект внесен президентом), возникает ситуация, о которой говорилось выше, а именно возможность постановки вопроса перед Конституционным Судом РФ о проверке конституционности новых положений закона, радикально меняющих процедуру наделения полномочиями высших должностных лиц регионов. Что в этой ситуации делать Суду? Дело в том, что последний при рассмотрении «алтайского дела» доказывал, что поскольку Конституция «молчит» о выборах губернаторов, следовательно, они легитимны, при рассмотрении же «дела о назначении губернаторов» доказывал, что поскольку Конституция «молчит» о выборах губернаторов, следовательно, они нелегитимны. Надо полагать Суду придется делать третий вывод из «молчания» Конституции. И этот вывод наводит на печальные размышления… Будучи одним из столпов демократии в государстве Конституционный Суд призван обеспечивать следование краеугольным принципам Основного Закона, его духу и букве. Следование же «социально-правовым условиям» и «изменениям в системе правового (подчеркнем, - подконституционного) регулирования» не отвечает высокому предназначению органа конституционного судебного контроля. Думается, здесь к месту были бы слова из известной песни: «Не стоит прогибаться под изменчивый мир…». 34 Ладо ЧАНТУРИЯ, профессор, доктор права Кильского университета (Германия) и Тбилисского государственного университета (Грузия) Конституционное правосудие и частное право 1.Конституция как основной источник права Конституция, как основной закон любой правовой системы, имеет большое значение и для частного права. Многие основополагающие положения и принципиальные ценности частного права закреплены в конституции, как правило, в разделе об основных правах и свободах человека 35. Конституция возлагает на законодателя обязательство принятия соответствующих конституции законов. Проблематичным является однако выполнение этого обязательства, поскольку парламент не может привлекаться к ответственности. Аналогичная проблема возникает и в частном праве: как быть, если провозглашенные конституцией основные права и свободы не находят законодательного регулирования в частном праве? Хотя конституция является актом прямого действия, на частно-правовые отношения принцип прямого действия не распространяется. Например, разрешение договорных споров невозможно на основе норм конституции. 2. Конституционность частного права. Принцип приоритетности конституции в отношении обычных законов, как один из основополагающих принципов правового государства, применяется и в частном праве36, хотя конституция не является непосредственным источником частного права: нормы частного права должны соответствовать конституции. Например, согласно ч. 1 ст. 1 ГК Грузии Гражданский кодекс, другие законы частного права и их толкования должны соответствовать Конституции. Если судья, рассматривающий гражданское дело, сомневается в конституционности нормы закона, он имеет право приостановить судебный процесс и обратиться в Конституционный суд с просьбой проверки конституционности данной нормы (ст. 89 Конституции Грузии). Вопрос, который в этом случае возникает, заключается в следующем: имеет ли право судья не применять норму закона, которая по его мнению противоречит конституции? В отношении конституционности закона судья таким правом не владеет, ибо проверка конституционности отдельных норм закона – это прерогатива конституционного суда. 37 Что касается соответствия подзаконных нормативных актов законам, в этом случае суд правомочен не применять подзаконный нормативный акт, противоречащий закону. Требование конституционности распространяется как на законы, так и на толкования отдельных норм этих законов. Прежде всего имеются в виду судебные решения по восполнению пробелов в законе, т.е. нормы судейского права. В государствах, в которых верховные суды уполномочены издавать нормативные постановления, положения этих постановлений также должны соответствовать конституции. 3. Обоюдное взаимодействие конституции и частного права. Не только конституция имеет значение для частного права, частное право, в свою Например, раздел 2 Конституции Республики Казахстан (ст. 10-39), раздел первый Основного закона Германии (ст. 1-19), глава вторая Конституции Грузии (ст. 12-47). 35 36 Robert Atexy, Begriff und Geltung des Rechts, 3. Aufl. 2011, S. 154 ff. Аналогично регулируется этот вопрос и в Германии: Larenz/Wolf, Allgemeiner Teil des Burgerlichen Rechts, 9. Aufl. § 4 Rn. 60. 37 35 очередь, также влияет на конституционное правосудие.38 Нередко это выражается в конкретизации общих положений конституции, детальное определение которых не содержится в самом тексте конституции, в отдельных законах частного права. Например, конституция закрепляет право собственности в качестве основного права, однако не содержит понятия этого права. Поэтому при решении вопросов, связанных с определением содержания права собственности, конституционный суд обращается к гражданско-правовому понятию права собственности.39 Обоюдное влияние конституционного права и частного права образно выразил профессор Зоидзе – заместитель председателя Конституционного суда Грузии - в следующих словах: „Гражданское право отвечает на вопрос, что такое право собственности, а конституционное право на вопрос, каковы гарантии защиты этого права."40 Более того, по его мнению, «конституционно-правовые ценности формируются на основе гражданскоправовых решений».41 4. Конкретизация основных (конституционных) прав и свобод в частном праве. Как правило, конституция в общей и абстрактной форме закрепляет определенные права и свободы человека, как например, право собственности или право создания общественных объединений. Однако этого не достаточно для полноценной реализации этих прав, и поэтому их конкретизация происходит в законах частного права. Так, конституция признает право создания общественных объединений граждан, однако организационно- правовые формы этих объединений определяются или в ГКГ, или других законах частного права. Таким образом, конституция хотя и предоставляет основные права гражданам, конкретная имплементация этих прав полностью зависит от частноправовых законов. При разрешении гражданско-правовых споров суды должны ссылаться на нормы этих законов, а не на нормы конституции. Например, лицо не может требовать регистрации юридического лица, ссылаясь на нормы конституции о праве граждан на создание общественных организаций, если нет конкретного закона о порядке создания и регистрации юридических лиц частного права. 5. Косвенное действие основных прав в частном праве. Поскольку конституция является основным источником конституционного права, релевантный для частного права вопрос заключается в следующем: имеет ли судья, рассматривающий гражданский спор, право решить спорный вопрос ссылаясь на нормы конституции? Является ли конституция источником права для частного права и для решения конкретных споров? Особенностью основных прав и свобод, закрепленных в конституции, является то обстоятельство, что они защищают субъектов этих прав от произвола со стороны государства: государство обязуется не отменять или не ущемлять эти права. Например, путем конституционного закрепления права собственности государство берет на себя обязательство не отменять «всеобщее право на приобретение, отчуждение или наследование собственности».42 Таким образом, основные права сковывают государство и возлагают на него обязательства по обеспечению этих прав. Вопрос, имеющий значение для частного права, заключается в следующем: имеет ли судья право разрешить частно-правовые споры на основе конституционных норм об основных правах, например, решить спор по праву собственности на основе соответствующей нормы конституции о праве собственности? Аналогично в праве Германии: Gunter Hager, von der Konstitutionalisierung des Zivilrechts zur Zivilisierung def Konstitutionalisierung, JuS, 9/2006, S. 769 ff. 38 39 Зоидзе, Конституционный контроль и порядок ценностей в Грузии, с. 91-127. Зоидзе, Конституционный контроль и порядок ценностей в Грузии, с. 95. Зоидзе, Конституционный контроль и порядок ценностей в Грузии, с. 94. 42 Ч. 1 ст. 21 Конституции Грузии. 40 41 36 Прямое применение основных прав для регулирования частно-правовых отношений невозможно, поскольку одним из адресатов этих прав всегда является государство. Частно-правовой спор - это спор между частными лицами, и на них не может быть возложено публично-правовое обязательство государства. Например, если государство на основе административного акта лишает гражданина права собственности на автомашину, этим оно нарушает конституционную норму о праве собственности и гражданин может потребовать от государства прекращения этого посягательства на основе соответствующей нормы конституции (например, ст. 21 Конституции Грузии). Однако если лицо не возвращает собственнику принадлежащую ему вещь, собственник не может сослаться на норму конституции, а должен обосновать свое виндикационное требование со ссылкой на соответствующую норму ГК. С учетом этой особенности в частном право существует теория косвенного применения основных прав 43: конституционные нормы об основных правах применяются для толкования отдельных норм частноправовых законов. 6. Частное право в судебной практике конституционного суда. Релевантные для частного права вопросы неоднократно становились предметом обсуждения Конституционного суда Грузии, в частности, обсуждались вопросы конституционности отдельных частно-правовых норм. Некоторые из них следует здесь рассмотреть. А. Обеспечение справедливого гражданского оборота. По мнению Конституционного суда основные права могут быть обеспечены только в условиях нормального и справедливого гражданского оборота. 44 Предметом спора являлась конституционность установления тарифов электроэнергии в одностороннем порядке со стороны поставщика посредством стандартных условий договора. Предпосылкой конституционности определения тарифов и включения их в стандартные условия договоров, по оценке Конституционного суда, является справедливость данных тарифов, с одной стороны, и предоставление информации потребителям о своих правах, с другой стороны: «недопустимо возложение обязательств на участников гражданского оборота без предоставления им информации о встречных обязательствах контрагента».45 Конституционный суд считает тариф на электроэнергию справедливым только в том случае, если он «учитывает уважительные интересы всех участников гражданского оборота... Поскольку гражданский оборот по электроэнергии подразумевает наличие конкретного потребителя, недопустимо установление таких тарифов, которые исключают потребителя из этого оборота и поставят его за его пределами».46 Иными словами, тариф на электроэнергию должен быть доступным для потребителей и не должен ставить их в кабальное положение. Установленный на электроэнергию тариф был признан неконституционным на этом основании. Б. Конституционность обязанности заключения договора. Понуждение к заключению договора не противоречит конституции, если оно обеспечивает справедливость гражданского оборота, что выражается в уменьшении или предотвращении рисков, угрожающих участникам гражданского оборота. Так обосновал Конституционный суд конституционность норм закона «Об обязательном страховании гражданско-правовой ответственности владельцев автотранспорта».47 43 Ruthers/Stadler, Allgemeiner Teil des BGB, 16. Aufl. § 2 Rn. 14; Larem/Wolf, Allgemeiner Teil des Bilrgerlichen Rechts, 9. Aufl. § 4 Rn. 65. 44 Решение Конституционного суда Грузии от 30.12.2002 года, опубликовано в журнале «Человек и конституция», 2003, № 1 (на груз, яз.) 45 Анализ этого решения см.: Зоидзе, Конституционный контроль и порядок ценностей в Грузии, с. 16-18. 46 «Человек и конституция», 2003, Х° 1, с. 108. 47 Решение Конституционного суда Грузии от 31.10.2001 года№ 1/2/106 по иску Бериашвили и Инашвили против парламента Грузии. 37 Свобода договора, закрепленная в ГК Грузии, знает несколько исключений, когда заключение договора может быть обязанностью лица. Норма, названного закона, конституционность которой оспаривалась в суде, возлагает на владельцев автотранспортных средств обязательство заключения договора о страховании гражданско-правовой ответственности. По мнению Конституционного суда, понуждение к заключению договора необходимо в данном случае постольку, поскольку автотранспортное средство представляет собой источник повышенной опасности и с ним связан повышенный риск причинения вреда участникам гражданского оборота. Совершенно закономерно, что вмешательство законодателя требуется там, где присутствует повышенный риск участников гражданского оборота. Законодатель не имеет права оставить участника оборота на произвол судьбы в условиях повышенного риска. Законодатель в любом случае обязан создать условия безопасного оборота.48 По мнению Конституционного суда, благодаря обязательному страхованию возмещение причиненного вреда не зависит полностью от имущественного положения владельца автотранспортного средства. А это способствует формированию стабильного и упорядоченного гражданского оборота. Право собственности, закрепленное в Конституции, может выражаться не только в свободе договора, а и в обязанности 49 заключения договора. В. Обеспечение равноправия собственности государства и частных лиц. Попытка обеспечения равноправия государства и частных лиц также встречается в судебной практике конституционного суда. В этом отношении заслуживает внимания решение Конституционного суда Грузии, которым была признана неконституционной одна норма Закона «Об исполнительных производствах».50 Согласно данной норме принудительному исполнению, принудительному аукциону, наложению ареста и секвестру не подлежали «объекты генерации, электрораспределительные и региональные газовые сети, являющиеся государственной собственностью или собственностью тех предприятий, в которых государство владеет не менее 50% акций или доли уставного капитала». Истцами были оформлены договоры с предприятиями, в которых государство владело более 50% акций и с которых им не удавалось взыскать задолженности. Истцы обратились в суды, удовлетворившие их требования, в результате чего были выданы исполнительные листы. Но из-за оспариваемой нормы Департамент по исполнению не мог осуществить принудительное исполнение. По мнению истцов, оспариваемая норма противоречила пункту 2 ст. 30 Конституции Грузии, согласно которому государство обязано содействовать свободному предпринимательству и конкуренции. В данном же случае предприятия, освобожденные оспариваемым актом от ответственности, оказались в лучших условиях, чем юридические лица частного права. Согласно оспариваемой норме, государство приобретает исключительные права в частноправовых отношениях, чем нарушаются фундаментальные принципы равенства лиц и исполнения обязательств. В своем решении Конституционный суд отметил следующее: «Под признанной и обеспеченной Конституцией собственностью подразумевается единое и равное для всех право собственности. Грузия отказалась от форм собственности и, соответственно, от института привилегированного собственника. Таким собственником в советской действительности являлось государство. Заложенная в ст. 21 Конституции Грузии идея собственности в правовом отношении уравнивает государство как собственника с другими собственниками ... Узаконенный принцип равенства лиц в частноправовых отношениях уравнял государство с другими субъектами этих отношений... Возникновение таких 48 49 Зоидзе, Конституционный контроль и порядок ценностей в Грузии, с. 19. «Человек и конституция», 2001, № 4, с. 85-86. Решением Конституционного суда Грузии ст. 2 прим закона Грузии «Об исполнительных производствах» была признана неконституционной применительно к первому предложению пункта 1 ст. 21 и первому предложению пункта 2 ст. 30 Конституции Грузии 50 38 привилегированных субъектов в процессе исполнения судебных решений создает угрозу общим принципам осуществления правосудия. Предоставление необоснованных привилегий указанным субъектам ставит в неравное положение участников гражданского оборота и вступает в противоречие с пунктом 2 ст. 30 Конституции Грузии, согласно которому «Государство обязано содействовать развитию свободного предпринимательства и конкуренции». Государство не имеет права использовать законодательную власть так, чтобы опровергать общепризнанные правовые принципы, поскольку и государство ограничено правом. Предоставление возможностей равномерного развития подразумевает предоставление оправданных в правовом отношении равных условий ... Судебная коллегия отмечает, что государство обязано пресекать любые проявления восстановления форм собственности. Это имеет особое значение для пост-коммунистических стран».51 Примечательно, что свое решение Конституционный суд Грузии обосновал не принципом равноправия форм собственности, а отсутствием этих форм, и призвал государство пресекать любые проявления восстановления форм собственности. Г. Экспроприация в интересах частных лиц - Squeeze-out. В последнее время в результате широкомасштабного развития рынка ценных бумаг большое распространение получил институт Squeeze-out согласно которому акционеры, собственники более чем 95% акций общества, имеют право выкупить в принудительном порядке акции у владельцев остальных 5%. Конституционность данного института, который дает право одним лицам (в данном случае акционерам-собственникам 95% акций), практически экспроприировать имущество других лиц (владельцев 5% акций), и таким образом исключить их из числа акционеров, неоднократно рассматривалось в конституционных судах многих стран. На двух из них следует обратить внимание. 26 июня 2007 года Федеральный Конституционный суд Германии принял решение, признающее правила Squeeze-out, действующие в Германии с 1 января 2002 года, конституционными. Конституционный суд считает, что эти правила не нарушают права собственности мелких акционеров. Законодатель, по мнению суда, преследует легитимную цель. Она заключается в поощрении предпринимательской деятельности, которое также предусмотрено основным законом Германии. Хотя мелкие акционеры не могут препятствовать осуществлению предпринимательских решений, принятых большинством голосов основных акционеров, но могут помешать этому. Законодатель исходит из того, что мелкие акционеры своими правами могут помешать главному акционеру при осуществлении принятых правильных предпринимательских решений. По мнению Конституционного суда, акции для мелких акционеров представляют собой только взнос (вклад) в капитал общества, а не предпринимательское участие в капитале общества. Конфликт между вкладом в капитал и предпринимательским участием в капитале общества законодатель может решить в пользу последнего, т.е. предпринимательского участия в капитале, - так считает Конституционный суд Германии.52 18 мая 2007 года Конституционный суд Грузии принял решение, которым правила Squeeze-out были признаны противоречащими Конституции Грузии. Суд установил, что указанная норма закона нарушает основное право собственности, которое закреплено в ст. 21 Конституции Грузии. Норма противоречит Конституции в той части, в которой она предусматривает механизм определения справедливой цены за изъятие акции. При этом суд не дал данной норме квалификацию изъятия собственности, поскольку по его мнению, не существует «необходимых общественных нужд», оправдывающих изъятие права собственности. Суд оценил норму закона как несоразмерное ограничение права собственности. Иначе говоря, сам институт Squeeze-out может быть признан конституционным, если механизм определения компенсации - справедливого возмещения, соответствует конституции. Д. Конституционность отмены договора дарения. Согласно ст. 529 ГКГ дарение может быть отменено, если одаряемый нанесет тяжкое 51 52 Конституционный Суд Грузии, Решения, 2005-2006, Тб., стр. 314 В юридической литературе Германии данное решение имеет больше сторонников, чем противников 39 оскорбление или проявит явную неблагодарность в отношении дарителя или его близких родственников (ч. 1). Если дарение отменено, подаренное имущество может быть истребовано дарителем (ч. 2). По мнению автора конституционной жалобы (истца), норма ГК об отмене дарения и требования возвращения дарения противоречит Конституции, в частности ст. 21, и представляет собой лишение права собственности: на основе дарения одаряемый становится собственником предмета дарения и лишение подарка должно быть оценено как неконституционное посягательство права собственности. Конституционный суд не согласился с требованием истца и обосновал наличие данной нормы «нравственной функцией права», конкретным выражением которой является рассматриваемая норма ГКГ.53 Таким образом, как подтверждает судебная практика конституционного суда, конституция играет важную роль в решении вопроса конституционности отдельных норм частного права. С другой стороны, институты и нормы частного права оказывают содействие при толковании общих и абстрактных институтов конституционного права. От степени успешного сосуществования этих двух правовых материй во многом зависит эффективность и стабильность правовой системы. М.Ч. КОГАМОВ, Ректор Казахского гуманитарно-юридического университета, доктор юридических наук, профессор Принцип конституционной законности: понятие, уровень и гарантии Показатели состояния законности, то есть соблюдения и исполнения законов, иных нормативных правовых актов в обществе и государстве всеми субъектами права – предмет постоянного внимания в практической и научной среде. Это очевидно, поскольку законность, как правовая научно-практическая категория, была и остается ключевым принципом принципов права. Справедливо замечено, что вне законности не действует ни один принцип, сформулированный в нормативных правовых актах.54 Отсюда, надо полагать, такой неувядающий интерес к проблемам принципа законности, его сущности, видам, гарантиям, даже к принципам самой законности, начиная с одной из первых классических работ М.С. Строговича, написанной им еще в 1966 году под названием «Основные вопросы советской социалистической законности».55 Сегодня в отечественной науке теории права и государства сложились разные взгляды на определение понятия принципа законности. Среди них есть и спорные (к примеру, теория принципа правозаконности), а также продиктованные развитием объективного права. Например, конституционного права, вызвавшего к жизни понятие конституционной законности и одноименного принципа. Вместе с тем, вкладывая в понятие принципа законности разный смысл, все правовые школы и направления юридической науки не отрицают его существования. В этой связи, отталкиваясь от содержания сформулированных в общей теории государства и права общепринятых терминов и определений, классификаций принципов права, на мой взгляд, в формальном понимании законности, как принципа, необходимо различать три важнейших его уровня проявления. При этом, я не обуславливаю уровни действия принципа законности с конкретной формой того или иного государства и, 53 См. Конституционный суд Грузии. Решения, 2003, Тбилиси, 2004, с. 101 (на груз. яз). 54 Проблемы теории государства и права /Под ред. В.М. Сырых – М.: Эксмо, 2008, с.504 55 Строгович М.С. Избранные труды. В 3 т. Т.1. Проблемы общей теории права.- М.: Наука, 1990, с.107-200. 40 следовательно, с сущностью действующего там права. Во-первых, принцип законности, как принцип всего действующего права, то есть специального государственного регулятора важнейших общественных отношений на основе и с помощью норм права. В данном контексте объективна органическая связь принципа законности с действующим правом, устанавливаемым государством, которое заинтересовано и нуждается в нем с целью обеспечения верховенства права, его соблюдения и исполнения всеми субъектами права, в том числе самим государством. Во-вторых, принцип законности, как принцип конституционной законности в государстве, где в качестве Основного закона, имеющего высшую юридическую силу и прямое действие на всей его территории, принята и действует Конституция. Следовательно, принцип конституционной законности закладывает основную, исходную нормативную базу общеправового принципа законности права и гарантирует его соблюдение и исполнение на самом высшем юридическом уровне в обществе и государстве. Видимо, с учетом этих положений, согласно Конституции Парламент РК на совместном заседании Палат заслушивает ежегодные послания Конституционного Совета о состоянии конституционной законности в Республике (п.6 ст.53). Это также означает, что с позиций принципа конституционной законности, получившего конституционную регламентацию, все другие нормативно-правовые акты имеют в соотношении с юридической силой Конституции меньшую силу и их нормы не должны противоречить ее нормам. Это аксиома, не требующая доказательств и конституционная законность в этом значении, как центральный принцип законности, должна одинаково соблюдаться и исполняться всеми законодателями, правоприменителями и быть неотъемлемой частью правовой культуры общества и государства. Отсюда, можно предложить следующее определение принципа конституционной законности и его содержания, как консолидированных и общеобязательных для всех субъектов права нормативных идей и подходов, обладающих высшей юридической силой, представляющих всю совокупность норм и положений, установленных Конституцией либо выводимых из ее смысла, обусловленных местом Конституции в действующем праве и в иерархии нормативных правовых актов, выражающих сущность правовой системы, принципов действующего и отраслевого права государства. В–третьих, правомерно выделение принципа законности, как принципа конкретной отрасли права. Его выделение также опирается на законодательство. К примеру, во многих отраслях права сегодня зафиксирован «свой» принцип законности. Он касается соблюдения и исполнения норм и положений именно этой, конкретной отрасли права, является «полевым» инструментом принципа конституционной законности и принципа законности действующего права Республики Казахстан, не противоречит их сущности и назначению, дополняет и детально конкретизирует последние во взаимодействии с другими принципами соответствующей отрасли права. И, несколько слов, о гарантиях принципа конституционной законности. По существу речь идет об обеспечении действия данного принципа в обществе и государстве с использованием соответствующих методов (приемов и способов). В этом плане необходимо отметить, что речь идет о тех же гарантиях, которые обеспечивают принцип законности права в целом. В юридической литературе вопрос о гарантиях законности права в целом разработан, предложены их общие и специально-юридические виды, а также система.56 В этой связи, поскольку тема моего выступления касается именно принципа конституционной законности, то есть правового принципа, прямо закрепленного нормами Конституции РК, целесообразно кратко остановиться на ключевых, на мой взгляд, гарантиях данного принципа, предусмотренных нормами Конституции РК. В их числе, утверждение Республики Казахстан демократическим, светским, 56 Байтин М.И. Сущность права (современное нормативное правопонимание на грани двух веков). Изд.2-е доп.-М.: ООО ИД «Право и государство», 2005, с.158, 338-430 41 правовым и социальным государством, высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы. Это самая высшая конституционная гарантия принципа конституционной законности, которая очерчивает цели развития государства и важнейшие объекты его правовой охраны. Единство государственной власти, ее осуществление на основе Конституции и законов, ее деление на три известные ветви, которые взаимодействуют между собой с использованием системы сдержек и противовесов. Особе место в указанной системе занимает Президент Республики, на которого возложена миссия символа и гаранта единства народа и государственной власти, незыблемости Конституции, прав и свобод человека и гражданина, обеспечение согласованного функционирования всех ветвей государственной власти и ответственности органов власти перед народом. Речь, таким образом, идет об установлении четкого предмета деятельности каждой ветви власти, о контроле ветвей власти по отношению друг к другу с целью предотвращения нарушения конституционной законности со стороны любой из них. Установление системы действующего права в Республике Казахстан, с возложением высшей юридической силы и прямого действия на всей территории РК на Конституцию страны. Именно названные в Конституции источники действующего права РК должны строго соблюдаться и исполняться. Это и законы, и подзаконные акты. Признание в РК идеологического и политического многообразия, которое также влияет на укрепление режима законности в обществе и государстве. Направленность идей конституционной законности на всемерную защиту прав и свобод человека и гражданина, с выделением конституционной правосубъектности личности в специальном втором разделе Конституции «Человек и гражданин». При этом Конституция делает специальный акцент на том, что права и свободы человека определяют содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов. Это строгое требование, обращенное ко всем законодателям и правоприменителям, под этим углом зрения необходимо проводить работу по развитию правовой образованности всех субъектов права. Возложение на Конституционный Совет РК, ассоциируемого в научной среде с «телохранителем» Конституции, «вторым законодателем страны», рассмотрения до подписания Президентом принятых Парламентом законов на их соответствие Конституции, дачи официального толкования норм Конституции и т.д., как существенные гарантии проведения идеологии конституционной законности в государстве. Выделение самостоятельного и крупного направления в обеспечении идей конституционной законности, как суды и правосудие. При этом единственной и главной формой осуществления судебной власти признается только правосудие. Поэтому судья при отправлении правосудия независим и подчиняется только Конституции и закону. Регламентация единства и централизации, принятия мер по выявлению и устранению любых нарушений законности только ей присущими методами, как факторов обеспечения высшего надзора за конституционной законностью, ключевая мысль конституционной нормы о компетенции прокуратуры Республики. Наконец, целями единообразного понимания идей конституционной законности и их безусловному претворению на местах, продиктована система конституционных норм, регламентирующих компетенцию местных органов государственного управления и самоуправления, ответственных за состояние дел на соответствующих территориях. А.С.ТАГИЕВ, Первый заместитель Председателя Международного союза юристов, доктор юридических наук, профессор Некоторые вопросы развития конституционной юстиции в странах СНГ 42 Конституционная юстиция в странах СНГ — достаточно новый и в то же время интенсивно развивающийся демократический государственно-правовой институт. Основным его предназначением является обеспечение верховенства и прямого действия Конституции, осуществление конституционного контроля, защита прав, свобод и законных интересов личности. На сегодняшний день во всех государствах Содружества созданы и во многих из них достаточно эффективно действуют органы конституционной юстиции (Азербайджанская Республика, Республика Армения, Республика Беларусь, Грузия, Республика Казахстан Республика Кыргызстан, Республика Таджикистан, Республика Узбекистан, Украина). Будучи созданными в этих государствах в разное время и наделенными разным статусом они имеют много различий. В то же время имеется много общего в организации деятельности конституционной юстиции, что позволяет говорить об общих тенденциях развития конституционной юстиции в государствах - членах Содружества. Конституционное законодательство государств Содружества имеет общие черты. Это обусловлено, прежде всего, общим историческим наследием, общностью избранной модели конституционного устройства, объектом конституционного регулирования, динамикой государственно-правовых реформ, влиянием международно-конституционного процесса, международного права. В то же время сегодня страны СНГ самостоятельно определяют стратегические направления своего развития, и, в этой связи, мы наблюдаем различные подходы в регулировании вопросов организаций деятельности органов конституционной юстиции. Как известно, в доктрине конституционного права на настоящий момент господствует дуалистическое представление о моделях конституционной юстиции: деление на «американскую» (англосаксонскую) и «европейскую» (австрийскую) модели конституционной юстиции. Практика осуществления конституционного контроля позволяет констатировать наличие у некоторых групп стран моделей конституционной юстиции в целом отличных от двух «классических» систем, и не подпадающих под определение ни одной из них. Более того, разнообразие последних - не дает оснований для простого объединения их в «смешанную» (гибридную) форму помимо «американской» и «австрийской моделей, выделяется «модель британского содружества», смешанная американско-европейская» модель (гибридная), «французская» модель и «иберийская» (южноамериканская) модель. В большинстве государств постсоветского пространства преобладает «европейская» (австрийская модель конституционной юстиции, и лишь в Республике Казахстан использована «французская» модель, предусматривающая образование Конституционного совета - специализированного несудебного органа конституционного контроля. Нельзя не отметить важную роль Конституционного Совета Республики Казахстан в обеспечении конституционного контроля. С момента своего образования, Конституционным Советом даны официальные толкования конституционных норм о независимости и суверенном праве государства; о конституционных основах государственности; о территориальной целостности; о неприкосновенности границ и неотчуждаемости территорий; об унитарности государства и президентской форме правления; о единстве народа и государственной власти; о гражданстве и многих других. Всего посредством официального толкования либо в процессе анализа на предмет конституционности нормативных правовых актов разъяснены 73 статьей Конституции Республики Казахстан. Несмотря на общее «советское» прошлое, страны Содружества избрали в достаточной степени дифференцированный подход к организации конституционного контроля и даже (в случае с Казахстаном) с использованием определенной разновидности конституционной юстиции. Динамику развития организации и деятельности органов конституционной юстиции в странах СНГ можно наблюдать в следующих направлениях: совершенствование самого законодательного регулирования статуса соответствующих органов; формирование состава органа конституционной юстиции; изменения объема полномочий органов конституционной юстиции, субъектного состава обращений в 43 Конституционный суд; изменения структуры конституционных судов, судебных процедур при рассмотрении тех или иных дел; содержания взаимоотношений между органами конституционной юстиции и иными органами государственной власти. Во многих странах Содружества, наряду с конституционными нормами, регулирующими вопросы организации судебной власти, в том числе и Конституционного Суда, приняты специальные законы о Конституционном Суде, в которых достаточно детально регламентированы вопросы организации соответствующего органа, его полномочий, порядка осуществления конституционного правосудия, статуса судей и др. В отдельных странах приняты законы, определяющие порядок деятельности органов конституционной юстиции, содержащие процессуальные формы их деятельности. Например, в Кыргызской Республике действует Закон «О конституционном судопроизводстве», что, безусловно, способствует более качественному регулированию соответствующих вопросов. В Республике Беларусь принят закон «О Конституционном Суде». В 2008 году принят Декрет Президента Республики Беларусь «О некоторых мерах по совершенствованию деятельности Конституционного Суда Республики Беларусь». Этим актом предусмотрены новые полномочия Конституционного Суда и соответственно оговорены процедурные правила. В Республике Узбекистан действует Закон «О Конституционном Суде» который регламентирует вопросы организации и деятельности органа конституционной юстиции, Наряду с Законом принят также Регламент, который подробно регулирует задачи, полномочия, принципы деятельности и другие вопросы организации и деятельности Конституционного Суда. На наш взгляд, регулирование отдельных вопросов не на законодательном уровне позволяет при необходимости заинтересованным субъектам менять правила организации и деятельности органа конституционной юстиции по упрощенным процедурам. Конечно есть и сторонники такого подхода, которые мотивируют это большей гибкостью в регулировании соответствующих вопросов. Однако, на наш взгляд, учитывая особую роль органа конституционной юстиции в реализации правовой защиты конституции, целесообразно регулирование организации деятельности органов конституционной юстиции на законодательном уровне, а не в рамках Регламента. Наиболее демократичная процедура формирования состава органа конституционного контроля страны имеет место при формировании Конституционных судов Украины и Грузии. Действующая в некоторых странах процедура назначения судей Конституционного суда (Россия), безусловно, корректна и эффективна, вместе с тем, она в некоторой степени слабо отражает принцип разделения властей, представляя лишь две ветви власти, «забывая» про судебную, как таковую. Однако представляется, что именно судебная власть способна формировать наиболее компетентный судейский корпус, хотя бы в силу профессионализма в сфере осуществления правосудия. Кроме того, подобная процедура весьма неполно отражает весь спектр политической палитры, представляя лишь волю главы государства, либо «партии большинства», им выраженную В случае же Украины и Грузии, Конституционный суд формируется от каждой ветви власти, что, безусловно, положительно должно сказаться на работе специализированного органа конституционного контроля. Изучение деятельности органов конституционной юстиции показывает, что за последний годы существенно меняется и полномочия органов конституционной юстиции. Эти изменения, во многом связаны, с приведением полномочий конституционных судов в соответствии с предназначением этих органов. Например, в Республике Кыргызстан Конституция в новой редакции, принятая референдумом 22 октября 2007 года, наделила Конституционный Суд новым полномочием - дачей официального толкования норм Конституции. Внесены изменения в полномочия Конституционного Суда Республики Беларусь. Так Декретом Президента Республики Беларусь «О некоторых мерах по совершенствованию деятельности Конституционного Суда Республики Беларусь» от 26 июня 2008 года Конституционному Суду были предоставлены дополнительные полномочия. 44 Конституционному суду предоставлено право осуществления обязательного предварительного контроля конституционности всех законов, принятых Палатой представителей и одобренных Советом Республики Национального собрания Республики Беларусь до подписания данных законов Президентом Республики. Таким образом, в Республике введен предварительный конституционный контроль, причем в качестве обязательного. Введение подобных механизмов, пусть и с целью оптимизации, эффективности правового регулирования, повышения качества законов, тем не менее, на наш взгляд, не соответствует статусу Конституционного Суда именно как судебного органа, который не должен осуществлять предварительный контроль. В отличие от Республики Беларусь, Казахстан прямо заявил и осуществил реорганизацию института правовой охраны конституции. Прежде всего, Конституционный Суд был преобразован в Конституционный Совет и, уже как следствие, наделен функциями по осуществлению предварительного конституционного контроля (законы, принятые Парламентом, до подписания Президентом подвергаются проверке в Конституционном Суде). При этом в Казахстане предварительный контроль не является обязательным. Его могут инициировать Президент, Премьер-министр, председатели палат Парламента, не менее 1/5 депутатов Парламента. Но, создавая Конституционный Совет, в Казахстане отказались от права граждан обращаться в данный орган (предусмотрев обращение через судебные органы). Изменяются не только полномочия, но и процедуры, в которых они осуществляются. В Республике Беларусь отныне Конституционный Суд большую часть полномочий осуществляет, используя письменную форму, которая предусматривает рассмотрение дела без приглашения и заслушивания в судебном заседании представителей сторон, экспертов, специалистов и свидетелей. В таком режиме осуществляется значительная часть полномочий Конституционного Суда (проверка конституционности законов в порядке обязательного предварительного контроля, проверка конституционности международных договоров, официальное толкование декретов и указов Президента Республики, производство по делу о наличии фактов систематического или грубого нарушения местным Советом депутатов требований законодательства), кроме проверки конституционности законов о внесении изменений и дополнений в Конституцию Республики в порядке обязательного предварительного контроля, которая осуществляется с использованием устной формы конституционного судопроизводства. Введение письменных процедур обсуждается во многих странах, в том числе по объективным причинам, связанным с всевозрастающим потоком обращений в конституционные суды в странах Содружества. В ряде стран эти процедуры используются уже сегодня, в частности при принятии отказных определений с изложением положительной правовой позиции. Подобные изменения имеют место и в других странах СНГ. Члены Конституционного Суда в странах СНГ неприкосновенны и пользуются иммунитетом, как правило, на уровне депутатов Парламента. Подобное правовое положение призвано обеспечить беспристрастность и объективность в их деятельности, при этом подчеркивается, что с нормативно-правовой точки зрения дальше всех продвинулись в этом направлении Грузия, где принят Закон «О социальных гарантиях судей Конституционного суда Грузии». В последнее время наблюдается общеевропейская тенденция к усложнению структуры Конституционных судов, что связано, прежде всего, с расширением функций специализированных органов конституционного контроля (надзора), изменением социального направления их деятельности в сторону защиты прав, свобод и законных интересов граждан, а также растущей популярностью конституционной юстиции не только среди органов и должностных лиц государства, но и простых граждан. Положительными тенденциями, на которые следует обратить внимание являются наличие особого правового акта, закрепляющего специфику процессуальных норм, действующих в данной сфере отношений; формирование судейского корпуса Конституционного суда всеми ветвями власти в целях обеспечения политической 45 нейтральности института специализированной юстиции (Украина, Грузия). Некоторые государства идут по пути расширения субъективного состава обращений в Конституционный суд (Азербайджан, Армения, Грузия), с другой стороны, по пути известного ограничения (Беларусь, Украина). Именно расширение субъективного состава дает возможность наиболее полно раскрыться механизмам конституционного контроля, Вместе с тем, нельзя не указать на то, что достаточно сложная процедура не предоставляет возможности быстро и эффективно действовать. Для удовлетворения подобного рода потребностей следовало бы создать разветвленную систему специализированных Конституционных судов, либо существенно расширить и оптимизировать структуру и процедуру рассмотрения дел в органах конституционного контроля, либо делегировать часть полномочий судам общей юрисдикции (как это сделано, например, в рамках «иберийской» системы), так как основной проблемой при расширении субъективного состава обращающихся является высокая загруженность Конституционного суда. Таким образом, институт конституционной юстиции, формируемый в странах Содружества, безусловно далек от своего завершения. Требуется достаточно длительный процесс для его дальнейшего развития и совершенствования. К.К. АЙТХОЖИН, профессор кафедры конституционного и международного права Университета им. Д.А. Кунаева, доктор юридических наук Конституционные начала утверждения Республики Казахстан правовым государством В настоящее время теория правового государства закономерно занимает важное место в структуре национальной, региональной и глобальной государственно-правовой идеологии, являясь одной из ведущих теоретических конструкций, имеющих принципиальное теоретико-методологическое и политико-идеологическое значение, своеобразным ориентиром в процессе дальнейшего развития и совершенствования государственности [1, с.5-11].Ведь исторический опыт показывает, что успешное функционирование общества возможно лишь при наличии правового государства, как политической организации, создающей с помощью права и иных правовых средств и инструментов условия для его полнокровного функционирования и развития. Более того, в настоящее время у «человечества нет иного пути и иного способа решения глобальных проблем и трудностей, грозящих тяжкими последствиями для человеческого рода, - по мнению выдающегося российского теоретика права С.С. Алексеева, - как поставить в самый центр жизни людей современное право» [2, с.710]. Важно отметить, что уже в первые годы независимости Казахстана, Президент Республики Н.А. Назарбаев, придавая особое значение вопросам строительства отечественной правовой государственности, отмечал: «Укрепление государственных начал должно сопровождаться построением правового общества. Это – задача общенационального звучания. Прежде всего, речь идет о вопросах правовой культуры и правовой реформы в республике, ибо без них общественный прогресс не состоится, а независимость будет не полной» [3, с.18]. В правовой литературе даются различные формулировки понятия «правовое государство». Например, по мнению академика Сапаргалиева Г.С. к признакам (принципам) правового государства относятся: верховенство закона, обязательность для всех государственных органов, должностных лиц соблюдения требований законов, соблюдение законов гражданами, независимость судов [4, с.191-196]. Назаркулова Л.Т. в число 46 важнейших характеристик современного правового государства включает: верховенство правового закона, обеспеченность неотчуждаемых, естественных прав человека, справедливое государственное устройство, реализацию в жизнь требований либерализма, соблюдение критериев конституционализма, разделение государственной власти на ветви, соответствие национальной правовой системы международным стандартам в области прав человека [5, с.20]. Другие отечественные исследователи Шнитковский А.А. и Шамсутдинов Р.Ш. выделяют следующие признаки правовой государственности: приоритет и категорическое соблюдение основных прав и свобод человека и гражданина, народовластие, разделение власти, верховенство закона, равенство всех перед законом и судом, развитые институты гражданского общества и высокую правовую культуру граждан [6, с.12]. Примерно такой же круг признаков правовой государственности выделяется и российскими учеными. Так, известный теоретик права А.Б. Венгеров определяет правовое государство, как демократическое государство, в котором обеспечивается господство права, верховенство закона, равенство всех перед законом и независимым судом, признаются и гарантируются права и свободы человека, и в основу организации государственной власти положен принцип разделения законодательной, исполнительной и судебной властей [7, с.618]. По мнению члена-корреспондента РАНЕ А.Лукашевой к системообразующим признакам правового государства относятся: свобода личности, объективированная в системе ее неотъемлемых прав, приоритет прав человека по отношению к государству, функционирование системы процедур, механизмов, институтов, гарантирующих защиту субъективных прав личности, связанность законодателя правами человека [8, с.173-183]. Как видно, вышеуказанными характеристиками охватываются практически все основные признаки правовой государственности, формирующейся в странах СНГ. Поэтому с учетом данной теоретико-методологической основы выделим основные конституционные начала утверждения правового государства в Республике Казахстан. Во-первых, Республика Казахстан, согласно положениям п.1 ст.1 ее Основного закона, утверждает себя демократическим, светским, правовым и социальным государством, высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы. Такая конституционная запись об утверждении Казахстана правовым государством представляется, на наш взгляд, весьма обоснованной. Утверждение Республики Казахстан правовым государством еще не есть его полное построение. Речь в Основном законе идет о формирующейся правовой государственности в нашей стране. Следовательно, правовое государство необходимо рассматривать как конституционный идеал, к которому стремится Республика Казахстан. С другой стороны, учитывая проблемы со строительством правового государства в ведущих западных странах, важно поддержать мнение видного российского правоведа М.Н. Марченко о том, что на «практике», в реальной действительности, как показывает общественно-политический опыт современных государств, именуемых себя демократическими, правовыми и т.п., зачастую всё обстоит далеко не так. Нередко постулируемые ими официальная теория и «гуманистическая» идеология так и остаются не чем иным, как не воплощенным в жизнь теорией и идеологией» [9, с.10-11]. Вместе с тем необходимо осознавать и то, что формирование правового государства – это труднейшая задача, решение которой потребует много десятилетий, а также усилий не только государственных органов, но и всего гражданского общества. Уже отечественная практика сложного и противоречивого процесса строительства правовой государственности показывает, что – это длительный, поэтапный исторический процесс, который никогда не будет иметь завершенной картины, как это мы видим на примерах самых развитых стран мира. Потенциал принципов и норм Основного закона должен раскрываться постепенно по мере достижения и укрепления необходимых политических, экономических, социальных и иных условий жизнедеятельности общества и государства, создания соответствующих социокультурных условий и предпосылок формирования правового государства, призванных обеспечить институтам правовой государственности «необходимый уровень легитимности и 47 эффективности» [10, с.204]. При этом важно учесть, что у Казахстана, как и каждой отдельной страны, свой путь к утверждению правовой государственности, диктуемый менталитетом народа, достигнутым уровнем политической, правовой и иной культуры общества и другими социальными, историческими факторами становления и развития социума. Исходя из идеи утверждения правовой государственности, как одного из основных векторов государственного строительства в Казахстане, Конституция Республики провозглашает следующие принципы правового государства: - гражданское общество, осознающее себя миролюбивым гражданским обществом, приверженным идеалам свободы, равенства и согласия (преамбула Конституции); - народовластие – народ является единственным источником государственной власти (п.2 ст. 3 Конституции), право граждан на управление делами государства (п.1 ст. 33 Конституции); - разделение единой государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную ветви (п.4 ст. 3 Конституции); - высшая юридическая сила и прямое действие Конституции на всей территории государства (п.2 ст.4 Конституции); - официальное опубликование нормативных правовых актов, касающихся прав, свобод и обязанностей граждан, как обязательное условие их применения (п.4 ст.4 Конституции); - идеологическое и политическое многообразие, запрещение незаконного вмешательства государства в дела общественных объединений и общественных объединений в дела государства (п.1 ст.5 Конституции); - признание и гарантирование государством прав и свобод человека и гражданина, определяющих содержание и применение законов и иных нормативных правовых актов (п.1 и 2 ст.12 Конституции); - равенство всех перед законом и судом (п.1 ст.14 Конституции); - независимость судебной власти, имеющей своим назначением защиту прав, свобод и законных интересов граждан и организаций (п.1 ст. 76 Конституции). Вышеуказанные конституционные начала утверждения Республики Казахстан правовым государством нашли свое конкретное воплощение в статьях Основного закона, посвященных основам конституционного положения человека и гражданина, правового статуса органов государства и местного самоуправления. Однако наличие конституционных начал правовой государственности, являясь необходимым условием ее утверждения, еще не является достаточным условием для успешного строительства правового государства. Если нормы Основного закона не получают адекватного развития в других законах и подзаконных актах, то провозглашенные в нем права и свободы останутся лишь красивыми декорациями [6, с.17]. Анализ содержаниявышеуказанной отечественной конституционной модели правового государства позволяет выделить три ее обобщающих признака - связанность государства правом; полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина;верховенство правового закона и его господство в общественной жизни. Прежде всего, главное назначение правового государства, основанного на безусловном суверенитете народа, подчиненности государства обществу, господстве права во всех сферах общественной жизни, состоит в правовой защите им гражданского общества и каждого его члена. В этой связи фундаментальным началом формирования правовой государственности в Казахстане является связанность государства правом. Ведь в формирующемся правовом государстве право должно играть приоритетную роль, т.к. оно, выступая мерой свободы личности и общества, создает нормативные механизмы ограничения органов государства.И именно вследствие создания таких правовых механизмов связанности государства Конституцией и иными правовыми законами, государство можно охарактеризовать «как подлинноправовое»[11, с.450]. Такое соотношение государства и права, основанное на идее правового государства, основывается на дуализме государства и права, но вместе с тем опирающейся «на общефилософское представление о праве как 48 высшей ценности, обладающей своим собственным содержанием» [12, с.7]. Поэтому процесс формирования правового государства должен строиться на основе правовой законности, строго соблюдаемой всеми органами государства. Следовательно, государство, связанное правом, по сути, является социально-исторически обусловленной формой выражения, организации и защиты прав и свобод человека и гражданина, как высших ценностей общества. Основным механизмом самоограничения государства, обеспечивающим соблюдение прав личности, является разделение государственной власти на три равноправные ветви – законодательную, исполнительную и судебную ветви. «Государственная власть в Республика едина, - провозглашает п.4 ст.3 Конституции Республики Казахстан, - осуществляется на основе Конституции и законов в соответствии с принципом ее разделения на законодательную, исполнительную и судебную ветви и взаимодействия между собой с использованием системы сдержек и противовесов». Суть такого разделения единой государственной власти – создание политико-правовых основ функционирования демократии в государстве, ограничения авторитарных тенденций развития государственного механизма. Все ветви государственной власти должны действовать строго на основе Конституции и правовых законов. Право в формирующемся правовом государстве выступает мерой свободы всех и каждого, воплощением справедливости. В этой связи в Документе Копенгагенского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (1990 г.) провозглашается, что государства-участники преисполнены решимости поддерживать и развивать «принципы справедливости, которые составляют основу правового государства. Они считают, что правовое государство означает не просто формальную законность, которая обеспечивает регулярность и последовательность в достижении и поддержании демократического порядка, но и справедливость, основанную на признании и полном принятии высшей ценности человеческой личности и гарантируемую учреждениями, образующими структуры, обеспечивающие ее наиболее полное выражение» [13, с.100]. Поэтому основополагающим признаком правового государства является наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина в обществе. Такое государство должно максимально закрепить в действующем законодательстве весь каталог международно признанных прав человека; органично включить права человека и гражданина во все правовые институты, обеспечив их взаимосвязь с механизмами и инструментами управления государством, социально ориентированной рыночной экономики и иных социальных институтов; создать правовые структуры и процедуры, необходимые для полнокровной реализации прав и свобод личности. Нормами Конституции Республики Казахстан четко обозначен набор средств и методов, необходимых для охраны и защиты прав и свобод личности и указаны основные принципы правозащитной миссии государства по их признанию, соблюдению и защите. «В процессе дальнейшего утверждения в стране принципов правового государства, отмечается в этой связи в Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, - важно, с одной стороны, добиваться максимально возможной гарантированности осуществления конституционных прав и свобод человека и гражданина, с другой – безусловного и исчерпывающего выполнения конституционных обязанностей всеми государственными органами, должностными лицами, гражданами и организациями» [14]. Движение к конституционным идеалам осуществляется посредством не только деятельности государства, через его законы и их неуклонное осуществление, но и через повседневную деятельность гражданского общества и его институтов, в интересах которого право связывает, ограничивает государство. Так, эффективная правозащитная миссия государства невозможна без поддержки гражданского общества, как общества подлинной свободы и демократии. По Гегелю, государство должно заботиться о содействии морали, религии, благосостоянии и богатстве всех его граждан, однако непосредственную цель государства составляют не они, а право, которое, как сила, располагающая властью и независимая от побуждений единичности, обладает действительностью только в 49 гражданском обществе [15, с.49-50]. Поэтому в современных условиях возрастает и актуальность исследования проблем соотношения правового государства и гражданского общества, характера их отношений. Ведь правовое государство в отношении гражданского общества не только осуществляет регулятивные функции, создавая обязательные для всех правила поведения, но и поддерживает порядок, организует общество, сплачивает его и защищает извне, широко используя экономические, финансовые, организационные и иные рычаги воздействия на институты гражданского общества [9, с.20-21]. В этой связи Гегель отмечал, что каждый человек только тогда понимает свою подлинную свободу, когда он как мыслящее существо сознает себя правовым лицом своего государства и действует согласно его законодательству, а само государство является выражением всеобщих интересов: «Свобода бывает вообще там, где господствует закон, а не произвол отдельного человека» [15, с.38]. Так, в соответствии с гегелевской диалектикой понятия права, движением от абстрактных форм права к конкретному праву государственного целого, находящему свое идеальное выражение в суверенитете, насилие и произвол представляют собой рецидив исторически и логически преодоленной несвободы и бесправия, неразумное и неправомерное проявление тех или иных моментов органической целостности. Суверенитет же, как государственное единовластие и полновластие, предполагает такое правовое, конституционное состояние, когда цели, функции и свобода действия всех составных частей и сфер определяются интересами целого, благом государства [16, с.318]. Важнейшим условием формирования правового государства является создание эффективных и динамичных механизмов и процедур защиты прав и свобод человека и гражданина. Н.А. Назарбаев отмечает: «Последовательность действий государственной власти должна быть особенно характерной в вопросах поддержания общественного порядка и законности, как со стороны граждан, так и государственных институтов. Государство должно восприниматься правосознанием граждан как дееспособный гарант прав и законности» [17, с.39]. В этой связи Конституция предусматривает целостную систему государственных гарантий прав и свобод личности, провозглашая: «В Республике Казахстан признаются и гарантируются права и свободы человека в соответствии с Конституцией» (п.1 ст.12 Конституции). Положения ст.13 Конституции гарантируют право каждого на судебную защиту своих прав и свобод, получение квалифицированной юридической помощи, бесплатную юридическую помощь в случаях, предусмотренных законом. Согласно нормам п.2 ст.40 Конституции, Президент Республики является гарантом прав и свобод человека и гражданина. Государственная защита прав и свобод личности не исключает и самостоятельных действий граждан по их защите способами, не запрещенными законом. В этой связи п.1 ст.13 Конституции Республики Казахстан провозглашает право каждого защищать свои права и свободы всеми не противоречащими закону способами, включая необходимую оборону. Право человека самостоятельно защищать свои права и свободы впервые, как известно, было официально сформулировано в Итоговом документе Венской встречи государств-участников СБСЕ (ОБСЕ), в котором выражена решимость его членов гарантировать эффективное осуществление прав человека и основных свободв том числе посредством уважения права «своих граждан, самостоятельно или совместно с другими, вносить активный вклад в развитие и защиту прав человека и основных свобод» [13, с.30]. Важнейшей необходимой предпосылкой формирования правовой государственности является правовая культура, которая лежит в основе правового состояния общества, образуя его целостное ядро. Правовая культура, как концентрация всего блага, которое приносит обществу право, имеет особую социальную ценность. Ведь благодаря праву объективно необходимое упорядочение общественных отношений происходит в силу образования общезначимых, равных и относительно справедливых, устойчивых масштабов свободы деятельности субъектов правоотношений. Тем самым право, понимаемое как объективно детерминированный и общезначимый масштаб свободы, само, как особая социальная ценность, гарантируя объективно требуемую свободу субъектов правовых отношений, способствует развитию индивидуальной свободы в обществе. Признавая публично 50 самостоятельность, инициативу и активность личности, свободу выбора и действия сообразно сложившимся обстоятельствам, право обеспечивает тем самым развитие личности, сохранение ее достоинства, удовлетворение потребностей и интересов. Поэтому без внимания к праву, не обращаясь к категориям из области права, невозможно «объяснить жизнь демократических обществ» [18, с.338].Следовательно, правовая культура представляет собой социальную ценность в той степени, в какой позволяет индивидам пользоваться благами индивидуальной свободы в рамках оптимальных возможностей соответствующего общества. Компонентом правовой культуры являются определенные ценностные ориентиры и идеалы, как высшие духовные ценности, лежащие вне права как юридического явления, но служащие руководящим, жизненно важным началом законодательства, правосудия и иной правовой деятельности, а также законности и правопорядка. Все это говорит о необходимости духовного освоения обществом права, как особой формы, наполненной богатым социальным содержанием, его нравственного и гуманистического потенциала, имманентно свойственных праву критериев свободы, равенства и справедливости, прочного обеспечения достоинства личности в целях ее всестороннего и гармоничного развития. Поэтому утверждение конституционных начал правового государства, неизбежно влекущее за собой повышение уровня правовой культуры личности, будет расширять круг лиц, пользующихся благами индивидуальной свободы, обеспечивая достоинство человека, качество и разнообразие удовлетворяемых гражданами потребностей, духовных и иных интересов, совершенствование способов защиты прав и законных интересов граждан. Следовательно, с развитием правовой государственности, повышением уровня правовой культуры граждан будет повышаться и социальная ценность права, а всестороннее развитие личности, как высшей ценности государства, в конечном итоге станет предпосылкой создания подлинно правового государства. И, наоборот, важно всегда помнить, что низкий уровень веры в закон, в эффективность правового пути решения проблем подрывает реформы, порождает и воспроизводит в обществе конфликтный потенциал [18, с.336]. Так, факты ненадлежащего отношения государственных органов и их представителей к Конституции негативно влияют на правосознание граждан, отмечается в Послании Конституционного Совета Республики Казахстан Парламенту Республики Казахстан «О состоянии конституционной законности в Республике Казахстан» (2004 г.), что отрицательно сказывается на состоянии законности вообще и конституционной законности в частности [19, с.76]. Непременным условием формирования правовой государственности выступает верховенство правового закона и его господство в общественной жизни. Такое верховенство означает, прежде всего, что сама система органов власти, основанная на правовых началах, должна в полной мере соответствовать праву и требованиям правовых законов. Государство при принятии законов и иных нормативных правовых актов, проведении их в жизнь, и в процессе осуществления иных функций должно исходить из принципов права. Согласно требованиям Документа Копенгагенского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (1990 г.) в содержание принципа верховенства закона входят: - обязанность правительства и государственных властей соблюдать конституцию и действовать совместимым с законом образом; - деятельность правительства и администрации, а также судебных органов, осуществляемая в соответствии с системой, установленной законом. Уважение такой системы должно быть обеспечено; - гарантирование прав человека и основных свобод законом и их соответствие обязательствам по международному праву; - опубликование законов, принятых по завершении соответствующей гласной процедуры, и административных правил, являющееся условием их применения. Доступность этих текстов для всех; - равенство всех людей перед законом, их право без какой бы то ни было дискриминации на равную защиту со стороны закона. Законодательный запрет любой 51 дискриминации и гарантирование всем лицам равной и эффективной защиты от дискриминации по какому бы то ни было признаку и др. [13, с.100-101]. Позднее в Будапештском документе ОБСЕ (1994 г.) его государствами-участниками также было, «что все действия органов государственной власти должны соответствовать принципу верховенства закона, что служит гарантией правовой защищенности личности» [13, с.103]. Как видно, основной задачей верховенства правового закона является наиболее полная правовая защита прав и свобод личности, обеспечиваемая государственными органами. Главным ориентиром законодательной и правоприменительной практики являются именно права и свободы человека и гражданина. Поэтому смысл и содержание законов и иных нормативных правовых актов, их применение, согласно предписаниям Основного закона, насколько они соответствуют обеспечению прав и свобод личности. Только в данных условиях верховенства правового закона и правовой формы организации власти возможно наибольшее приближение государства к идеалам правовой государственности. Важно отметить, что в правовой системе практически нет законов, безразличных, нейтральных к правам человека даже в тех случаях, когда они регулируют отношения, на первый взгляд, удаленные от этих прав (например, компетенцию каких-либо органов государства, хозяйственную или финансовую деятельность предприятий и т.п.). В конечном итоге, любые законодательные акты замыкаются на сфере прав и свобод человека и гражданина [8, с.191]. Утверждение правового государства неразрывно связано и с экономическим развитием общества, которое может способствовать культурным переменам, стабилизирующим демократические процессы. Так, ключевой постулат государственной политики Республики Казахстан: «Сперва- экономика, потом - политика» стал основой для проведения демократических преобразований в Казахстане, обеспечивая продвижение страны по пути демократии и правовой государственности, решение социальных проблем общества. «Альтернативная интерпретация предполагает, что экономический прогресс постепенно ведет к социальным и культурным изменениям, которые укрепляют демократические институты, - отмечает в этой связи видный американский исследователь Р. Инглхарт. - Такой подход помогает понять, почему демократия лишь недавно получила широкое распространение и почему даже сейчас ее следует искать в первую очередь в экономически развитых странах – в тех, которые предпочитают ценности самовыражения ценностям выживания» [20, с.304]. При этом экономическое развитие не только трансформирует социальную структуру общества, внедряя массовое образование, профессиональную специализацию, расширяющиеся организационные сети и другие факторы, содействующие вовлечению масс в политику, но и ведет к формированию свободно мыслящих работников, к утверждению «ценностей, в ряду которых видное место отводится самовыражению и участию в принятии решений. Благосостояние, которое оно влечет, укрепляет легитимность режима, а это помогает демократическим институтам устоять в трудные времена» [20, с.302]. Вместе с тем необходимо отметить, что ситуацию с правами человека существенно усложняют социальная дифференциация общества, возникшая из-за резкой поляризации населения по признаку отношения к собственности, отсутствие продуманной системы социальных лифтов между слоями общества и иные социальные вопросы (нерешенность правовых вопросов взаимоотношений работодателей и работников, пенсионного обеспечения, поддержки малого и среднего бизнеса и др.). Поэтому укрепление уважения к правам человека в обществе непосредственно связано с сокращением социальной дифференциации за счет расширения «среднего класса» и общего подъема жизненного уровня народа. Так, в высокоразвитых западных странах успешно претворяется тезис XXI Конгресса Социнтерна о необходимости перехода от «государства всеобщего благосостояния» к «государству социальных инвестиций», т.е. усиления «развивающейся» функции социальной политики, которая должна содействовать превращению людей, живущих за счет государственных пособий, в самостоятельных граждан, имеющих достаточные средства существования. Ведь без свободных индивидов, без прав и свобод 52 человека невозможно и само право как таковое. «Право, как необходимая форма свободы, вообще возможно и имеет смысл лишь при наличии свободных и независимых индивидов – субъектов права» [21, с.683]. Таким образом, формирующееся в Казахстане правовое государство, основные цели которого– защита прав и человека, утверждение закона и связывание государства правом, должно всемерно способствовать распространению права в социальном пространстве, обязывая участников общественных отношений действовать по праву и в соответствии с правом, исключать противоправные подходы в достижении общественно значимых результатов. Исключительное важное социально-политическое значение для формирования правового государства имеет и своевременное решение государством и институтами гражданского общества вопросов образования в области прав человека. В Итоговом документе Венской встречи государств-участников СБСЕ (ОБСЕ) особо отмечается, что государства-участники будут «эффективно обеспечивать право лиц знать свои права и обязанности в этой области и поступать в соответствии с ними, и с этой целью публиковать и делать доступными все законы, административные правила и процедуры, относящиеся к правам человека и основным свободам» [13, с.100]. Ведь понимание гражданами сущности и роли прав человека в становлении и развитии правовой государственности и правового общества имеет первостепенное значение для эффективного осуществления основных прав и свобод личности. Каждый гражданин должен иметь право знать свои права и уметь их грамотно защищать. Вместе с тем необходимо отметить, что Конституционный совет Республики Казахстан в Посланиях Парламенту Республики о состоянии конституционной законности неоднократно, обращая внимание на недостаточный уровень правовой осведомленности граждан, полагал «необходимым проведение соответствующими государственными органами комплексных мероприятий по повышению качества правового обучения населения» [22, с.104]. В целях воссоздания государственной системы правового просвещения населения, важно также осмысление проблем реализации Постановления Главы государства от 21 июня 1995 г. №2347 «О мерах по организации правового всеобуча в Республике Казахстан» и принятой на ее основе Комплексной программы правового всеобуча в Республике Казахстан, утвержденной Постановлением Правительства от 13 мая 1996 г. Прежде всего, все это требует создания и специальной системы образования в области прав человека. В этой связи можно рекомендовать Министерству образования и науки проработать вопрос о разработке и введении учебного курса «Права человека» в высших, средних специальных учебных заведениях и общеобразовательных школах. Представляется необходимым и ускорение введения института административной юстиции на основе принятия Парламентом Республики Административно-процессуального кодекса. Административная юстиция, призванная рассматривать публично-правовые споры граждан с государственными органами, как показывает мировой опыт, является эффективным инструментом защиты прав и свобод личности от незаконных действий органов исполнительной власти. В силу этого в развитых странах совершенно справедливо подчеркивается роль административной юстиции не только в контексте обеспечения прав и свобод личности. Более того, в условиях расширения круга объектов правового регулирования в области социальной сферы и возрастания объема ведомственного нормотворчества вопросы соблюдения прав и свобод личности в сферах деятельности органов исполнительной власти, приобретают исключительное значение. Важно также ускоренное решение вопроса консолидации возможностей государства по решению проблем подготовки разнопрофильных юридических кадров, поставленной в Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, что позволит избежать распыления государственных ресурсов и повысить качество подготовки юридических кадров высшей квалификации. Речь должна идти о воссоздании Государственного юридического университета (академии), как базовом консолидирующем вузе по подготовке разнопрофильных юридических кадров для органов государственного правоохранительного аппарата и повышению квалификации юристов с высшим 53 образованием. Необходима также ликвидация маломощных юридических факультетов при различных государственных и негосударственных вузах. Частные же юридические вузы должны заниматься подготовкой юридических кадров высшей квалификации только для негосударственной сферы общества. Важнейшую роль в процессе формирования правовой государственности должна сыграть отечественная юридическая наука. Без должного внимания к вопросам правового развития общества, фундаментального осмысления категориально-понятийного аппарата теории правового государства невозможно объяснение сути и содержания современных общих тенденций социального развития и перспектив нашей страны. Поэтому ученыеюристы и их научные коллективы должны постоянно разрабатывать научные основы правовой политики, основанной на всестороннем и глубоком анализе тенденций развития действующего права, ближайших и отдаленных правовых перспектив государства и общества. Литература: 1. Марченко М.Н. Теория правового государства в системе других государственноправовых теорий // Государство и право. – 2011. - №8. – С.5-11. 2. Алексеев С.С. Восхождение к праву. Поиски и решения. – М.: Издательство НОРМА, 2001. – 752 с. 3. Назарбаев Н. Идейная консолидация общества – как условие прогресса Казахстана. – Алматы: ФПИ «Казахстан XXI», 1993. – 32 с. 4. Сапаргалиев Г. Конституционное право Республики Казахстан: Академический курс. Изд. 3-е, с доп. – Алматы: Жетіжарғы, 2007. – 544 с. 5. Назаркулова Л.Т.Идея правового государства и конституционные основы ее реализации в Республике Казахстан. – Алматы: Академия экономики и права, 2002. – 93 с. 6. Шнитковский А.А., Шамсутдинов Р.Ш. Утверждение Республики Казахстан правовым государством (некоторые актуальные вопросы). – Алматы, 2004. – 192 с. 7. Венгеров А.Б. Теория государства и права. – М., 1998. – 618 с. 8. Права человека. Учебник для вузов / Отв. ред. чл.-корр. РАН, д.ю.н. Е.А. Лукашева. – М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА∙М), 2002. – 573 с. 9. Марченко М.Н. Актуальные проблемы теории и практики современного государства. Вступительная статья // Керимов А.Д. Современное государство: вопросы теории. – М.: Норма, 2008. – 144 с. 10. Бусурманов Ж.Д. Евразийская концепция прав человека. Монография. – Алматы, КазГЮУ, 2006. – 481 с. 11. Теория государства и права. Учебник /Под ред. проф.В.В. Лазарева. – 2-е, перераб. и доп. издание. – М.: Право и закон, 2002. – 576 с. 12. Первый Президент Республики Казахстан и формирование правового государства / Под общ.ред. Сағынали А.С., Каиповой Б.М., Карагизовой Г.Б. Ч.1. – Алматы: Издательский дом «Таймас», 2008. – 192 с. 13. Обязательства ОБСЕ в области человеческого измерения. Том I. Сборник документов в тематическом порядке. Второе издание. – Варшава, 2006. – 293 с. 14. Концепция правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года. Утверждена Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года №858 // Казахстанская правда. – 2009. – 27 августа. 15. Гегель. Философская пропедевтика // Работы разных лет. В двух томах. Т.2. – М.: «Мысль», 1973. – С.5-209. 16.Гегель Г.В.Ф. Философия права. Пер. с нем. – М.: Мысль, 1990. –524 с. 17. Назарбаев Н.А. Стратегия становления и развития Казахстана как суверенного государства. – Алма-Ата: РГЖИ «Дәуір», 1992. – 56 с. 18. Оболонский А.В. Драма российской политической истории: система против личности. – М., 1994. – 352 с. 19. Послание Конституционного Совета Республики Казахстан Парламенту Республики Казахстан «О состоянии конституционной законности в Республике Казахстан». Выпуск – 8. – Алматы, 2005. - С.68-78. 54 20. Инглхарт Р. Культура и демократия // Политология: Хрестоматия / Сост. Б.А. Исаев, А.С. Тургаев, А.Е. Хренов. – СПб: Питер, 2006. – 464 с.С.301-305. 21. Проблемы общей теории права и государства. Учебник для вузов. Под общ.ред. члена-корр. РАН, д.ю.н., профессора В.С. Нерсесянца. – М.: Издательская группа НОРМАИНФРА∙М., 1999. – 832 с. 22. Послание Конституционного Совета Республики Казахстан Парламенту Республики Казахстан «О состоянии конституционной законности в Республике Казахстан». Выпуск – 9. – Алматы, 2006. - С.103-104. ЙОРГ ПУДЕЛЬКА, судья, руководитель региональной программы ГИЦ «Поддержка правовых и судебных реформ в странах Центральной Азии», г. Берлин, Германия Конституционная законность в Германии. Понятие и его применение на практике 1.Понятие конституционной законности в Германии Понятие конституционной законности существует в Германии не в таком большом объеме, как в Казахстане. Кроме того, в отличие от Казахстана, в Германии нет «посланий Конституционного совета о состоянии конституционной законности». Когда в Германии идет речь о конституционной законности, то под этим в большинстве случаев подразумевается только то, что действия любой ветви государственной власти должны соответствовать конституции. Это требование адресовано всем трем властям: в соответствии с абзацем 3 статьи 20 Основного закона (конституция Германии) законодательная, исполнительная и судебная власти связаны конституцией. Дополнительно сама конституция связывает исполнительную власть правом и законом. Правосудие, во главе которого стоит Федеральный конституционный суд, следит за соблюдением закона (в исковом производстве и в других видах производства, но никогда не по долгу службы) и таким образом проверяет соблюдение всех законов всеми органами государства. Поэтому конституционная законность означает, в принципе, обязанность всех государственных органов соблюдать конституцию и законы. 2.Роль Федерального конституционного суда В Германии есть пять верховных федеральных судов согласно пяти подсудностям (административной, финансовой, социальной, трудовой и общей). Над ними стоит Федеральный конституционный суд, правда, не как суперревизионная инстанция в смысле совместного верховного суда, а, наоборот, как последняя инстанция, когда речь идет о нарушении специфических норм конституционного права. Федеральный конституционный суд – это особого рода гарант конституции. С одной стороны, любой истец, считающий, что судебное решение, вынесенное в немецкой судебной системе последней судебной инстанцией, нарушает его основные права, может обратиться в Федеральный конституционный суд. Если же, наоборот, речь идет о нарушении только так называемого простого права, то судебное решение соответствующего компетентного верховного федерального суда является окончательным. С другой стороны, государственные органы тоже могут обращаться в Федеральный конституционный суд в случае возникновения между ними споров о компетенции: так, например, в 2011 году тоже было несколько споров между органами власти, ставших предметом пристального внимания общественности. Например, всего лишь несколько недель назад Федеральному конституционному суду пришлось принять решение о правах германского бундестага в вопросах предоставления Германией кредитов финансово слабым государствам-членам ЕС (например, в случае с Грецией), т.к. в этом вопросе отдельные депутаты бундестага посчитали себя ущемленными в правах, поскольку Федеральное правительство самостоятельно приняло решения, которые, по его мнению, были настолько 55 важными, что принять их, якобы, мог только сам парламент. 3.Конституционная законность в Казахстане Как уже было сказано, в Германии отсутствуют послания о состоянии конституционной законности, которые есть в Казахстане. Если посмотреть на Послание Конституционного совета РК от 16 июня 2011, то нельзя не заметить, что на 20-м году своей независимости Казахстан уже многого достиг на пути развития правового государства, в котором функционирует принцип верховенства права. В частности, Конституционный совет особо подчеркнул значение своего решения от 31 января 2011 года, хотя в этой связи имеется еще целый ряд других чрезвычайно важных успехов. Так, Конституционный совет совершенно справедливо решил, что продление срока полномочий действующего Президента путем проведения референдума является неконституционным. Значение этого решения, которое представляет собой веху на пути развития демократического правового государства, невозможно переоценить. В соответствии с европейской правовой традицией народ должен сам решать, на какой срок он вручает власть определенному лицу. При этом народ имеет право на возможность выбора из числа нескольких кандидатов, но этой возможности не было бы при проведении просто референдума по вопросу продления срока полномочий действующего Президента. Тем самым Конституционный совет, постановление которого привело к подлинным досрочным выборам Президента, в значительной мере способствовал дальнейшему продвижению Казахстана по уже выбранному им «пути в Европу» в смысле демократии и верховенства права. 4.Критические замечания Но я твердо убежден в том, что наряду со всеми положительными достижениями, которые, разумеется, следует подчеркнуть, особенно по такому поводу, как 20-летие государственной Независимости Республики Казахстан, необходимо высказать и критические замечания. Потому что на самосовершенствование способен лишь тот, кто сознает и свои слабые места. Так как для меня, представителя Германии и Германского Общества международного сотрудничества GIZ, которое вот уже много лет активно работает в Казахстане на основе дружественных связей между Германией и Казахстаном, очень важным является дальнейшее развитие Казахстана, то я, как немецкий судья административной юрисдикции, хотел бы обратить Ваше внимание на один вопрос. В текущем 2011 году Конституционный Совет РК в своем Послании о состоянии конституционной законности снова затронул вопросы, касающиеся законодательного регулирования административных процедур, – уже, кстати, далеко не первый раз за последние годы – и в этой связи упомянул, в частности, Закон об административных процедурах от 27 ноября 2000 года. Хотя Казахстан за 20 лет своей независимости уже осуществил широкие реформы многих областей права, всё же право административных процедур, а также административно-процессуальное право до сих пор в основном не были реформированы. Процессуальное право, распространяющееся на публично-правовые споры, все еще продолжает регулироваться – следуя за советской моделью – в Гражданскопроцессуальном кодексе, хотя надо отметить, что соответствующее Постановление Верховного суда РК прояснило ряд вопросов. Закон об административных процедурах от 27 ноября 2000 года не соответствует своему названию, так как он почти не регулирует административные процедуры как таковые. В законе, скорее, содержатся определения и нормы, носящие административно-организационный характер. Таким образом, на мой взгляд, это именно та область, где в ближайшем будущем необходимо провести большую реформу, что, кстати, уже признано казахстанскими коллегами. Ведь не зря же задача создания современного права административных процедур и современного административно-процессуального права по европейскому образцу включена и в утвержденную Президентом Казахстана Концепцию правовой политики. 5. Право административных процедур с точки зрения конституционной законности а) Предварительные замечания Создание права административных процедур в соответствии с требованиями конституционного права является важной задачей по целому ряду причин. 56 Во-первых, административные процедуры – это процедуры, в рамках которых отдельный гражданин наиболее часто вступает в контакт с государством. И поэтому осуществление административной процедуры часто формирует представление гражданина о государстве. Несомненно, что очень важна и нормально функционирующая судебная система, но что касается административных процедур, то лишь относительно небольшое количество дел доходит до судов, поэтому для значительной части населения одним из самых важных критериев оценки своего доверия к государству является то, как государственные органы осуществляют административные процедуры. Во-вторых, административные процедуры – это процедуры, которые позволяют особым образом реализовать права и обязанности гражданина и государства. Именно при проведении административной процедуры обе стороны непосредственно стоят друг против друга и вступают в своего рода диалог, процесс «торгов», в котором немаловажную роль играют не только размышления о правомерности действий администрации, но и соображения целесообразности. Этой возможности уже не будет позже, в ходе судебного процесса, в котором проверяется только правомерность действий административного органа. В третьих, хорошо функционирующие административные процедуры, другими словами, административные процедуры, осуществляемые в первую очередь на принципах верховенства права, прозрачные, простые и практичные, - важны и для иностранных инвесторов при принятии ими решений о конкретных инвестициях. Именно это и является тем аспектом, который для таких стран, как Казахстан, т.е. стран, проводящих целенаправленную политику привлечения иностранных инвестиций, может быть как важным конкурентным преимуществом, так и недостатком. б) Организация административной процедуры Итак, как же должно выглядеть право административных процедур? Здесь важное значение имеют несколько аспектов. Прежде всего, процедурное право должно быть как можно более единым. Это означает, что как можно более общих положений следует объединить в одном законе. Разумеется, которые настолько комплексны, что требуют особого регулирования. Во-вторых, административная процедура должна быть организована по возможности самым простым образом. Это означает, что любой гражданин, не прибегая к помощи адвоката или другого юридически образованного лица, должен иметь возможность принять участие в административной процедуре. В третьих, административная процедура должна быть как можно более прозрачной. В первую очередь это касается правил, которые обеспечивают наиболее быстрый и непрерывный поток информации между участниками. Сюда же относится обязанность предоставлять соответствующую информацию справочного характера и право запросить такую информацию. Это тесно связано и с теми проблемами, что граждане должны принципиально заранее оповещаться об административных актах, обременяющих их права, до их принятия, чтобы они могли выступить со своими соответствующими аргументами во время слушаний (которые на практике чаще всего проводятся письменно). Возможность получения таким путем дополнительной информации должна быть использована всеми участниками процедуры. Важно также, чтобы административный акт имел понятное гражданам обоснование. Такое обязательное обоснование имеет целью, чтобы административный орган не только указал соответствующий закон и процитировал соответствующее положение этого закона, но и чтобы этот орган понятным для населения образом разъяснил обстоятельства и закон в приложении к этому конкретному случаю с учетом всех аргументов – в том числе и тех, которые были высказаны на слушаниях. Кроме того, процедура должна проходить в как можно более свободной форме. Здесь надо прежде всего не забывать о том, что письменная форма требуется только в тех случаях, когда она действительно необходима, и отказаться от прочих осложняющих процедуру действий, например, от возможных требований соответствующего нотариального удостоверения. Граждане должны также иметь возможность подать заявление без соблюдения многих бюрократических формальностей. Наконец, должны действовать и требования соблюдать конкретность и нейтральность, 57 сюда, в частности, относится и запрет на любое участие в административной процедуре тех представителей административного органа, которые могут оказаться пристрастными. Особенно важным в административной процедуре является соблюдение принципа проведения официального расследования обстоятельств, т.е. обязанность административного органа по долгу службы расследовать все существенные факты и обстоятельства, важные для принятия решения. К этому, конечно, разрешается привлекать участников, но согласно принципу задачей административного органа является обеспечить расследование всех обстоятельств конкретного дела, то есть и тех, которые говорят в пользу гражданина. в) Обжалование административных актов в рамках административной процедуры Наконец, нужно, разумеется, обеспечить и возможность проверки и контроля принятого административным органом решения. С точки зрения немецкого юриста, это совсем не означает, что гражданин должен получить возможность немедленно обращаться в суд. Наоборот: в немецком праве административных процедур предусмотрена процедура внутриведомственного – то есть досудебного – обжалования, так называемая «процедура по рассмотрению протеста против исполнения административного акта» (Widerspruchsverfahren). Если гражданин не согласен с принятым в первой административной инстанции решением, он может подать протест против его исполнения, постановление по которому принципиально выносит вышестоящий административный орган. Проведение «процедуры по рассмотрению протеста против исполнения административного акта» принципиально является условием для того, чтобы гражданин затем мог подать иск в суд. В случае непроведения указанной процедуры не допускается возбуждение судебного иска против исполнения административного акта. Ни в Германии, ни в Казахстане нет радикальных конституционно-правовых возражений против введения такой «процедуры по рассмотрению протеста против исполнения административного акта». В частности, не нарушается право на беспрепятственный доступ к правосудию, если гражданина принуждают к проведению вышеназванной процедуры до возбуждения судебного иска. Во-первых, гражданин после завершения процедуры по рассмотрению его протеста в любом случае может обратиться в суд. Это право у него не отнимается. Во-вторых, благодаря введению обязательной «процедуры по рассмотрению протеста против исполнения административного акта» гражданину предоставляется еще одна дополнительная инстанция по обжалованию административного акта. В третьих, эта дополнительная контрольная инстанция в определенном смысле даже более активно защищает права граждан, чем последующая судебная проверка. Ведь на основании разделения властей, гарантированного принципом верховенства права, суды могут проверять действия административных органов только на предмет их законности, но не с точки зрения их целесообразности. А орган, рассматривающий протест против исполнения административного акта, являясь исполнительным органом, может и обязательно должен принять во внимание также и собственные соображения о целесообразности принятого решения. Таким образом, он может и должен отменить принятое в первой инстанции административного органа решение даже и в том случае, когда решение является правомерным, но нецелесообразным. Без проведения такой процедуры у гражданина отсутствует дополнительная возможность правовой защиты. Таким образом, совершенно очевидно, что введение обязательной процедуры по рассмотрению протеста против исполнения административного акта не только не ограничивает доступ гражданина к правосудию, но даже и расширяет эти возможности! Ему предоставляются дополнительные возможности правовой защиты! И только попутно следует, конечно, заметить, что во внесудебных процедурах (например, в ходе названной выше процедуры по рассмотрению протеста против исполнения административного акта) можно нередко устранить и небольшие ошибки; благодаря этому, разумеется, можно было бы снять часть нагрузки с судов. Суды занимались бы рассмотрением только действительно сложных правовых вопросов, на которые у них тогда оставалось бы больше времени. Следовательно, и в этом отношении гражданин, ищущий 58 правовой защиты, может только выиграть. В конце моего выступления я выражаю надежду на то, что в области административного права произойдут такие же стремительные изменения, которые в течение 20 лет независимости Казахстана состоялись в других областях права. На этом позвольте мне закончить мой доклад и поблагодарить Вас за Ваше внимание. В.И. КРУСС, заведующий кафедрой теории права Тверского государственного университета доктор юридических наук, профессор (Российская Федерация) Конституционная законность и злоупотребления правом Проблематика законности, актуальная для всякого государства как консолидированного общественно-политического устроения и порядка совместной жизни, получила, казалось бы, всестороннее освещение и осмысление в науке права. Не случайно новейшие исследования этого вопроса учеными-юристами в России и Казахстане, так или иначе, соотносятся с теми основными подходами к понятию законности, которые были заявлены в советский период теории государства и права. В современной литературе даже по-прежнему признается приверженность юридической науки социалистическому пониманию законности57. В этом, казалось бы, нет ничего ущербного или регрессного для постсоветской юриспруденции. Во-первых, наиболее полным образом столь сложное и многообразное явление как законность действительно может быть понята и охарактеризована в трех аспектах: 1) как универсальный синтетический принцип организации и функционирования публичной власти и жизни народонаселения в государстве; 2) как политико-правовой режим (метод обеспечения) строгого и неуклонного соблюдения законодательных установлений (в узком58 или широком59 смысле всеми субъектами права и неотвратимой ответственности за их нарушение; 3) как необходимая предпосылка и институционально-функциональное измерение и составляющая (состояние) реального правопорядка в стране. Во-вторых, с учетом конституционного характера современной государственности, так или иначе, всегда подразумевается или прямо артикулируется мысль о необходимом правовом качестве обеспечивающих законность законов60. Последнее обстоятельство, при всей безусловной важности приведенного уточнения, порождает, однако, массу проблем уже концептуального порядка. Поскольку, говоря о правом качестве законов, а, следовательно, – о необходимости именно правовых законов как предпосылке достоверной законности, мы фактически заявляем онтологическую самость права и должны определиться с природой этого явления. Для ученого, тем более – для преподавателя права уклониться от решения этой проблемы (к чему призывает прямо или по умолчанию юридический позитивизм), – значит переложить ее на плечи пытливого и ответственного ученика и освободить нерадивого и ленивого от благотворных сомнений в См., например: Законность в Российской Федерации. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, НИИ Академии Генеральной прокуратуры Российской Федерации, 2008. С. 4. 58 См.: Витрук Н.В. Законность и правопорядок Российского государства // Общая теория права / По ред. В.К. Бабаева. Нижний Новгород, 1993. С. 525. 59 См.: Байтин ММ.И. Законность и правопорядок в условиях формирования правового государства // Становление правового порядка в Российском государстве: реальность и практика (социально-правовые проблемы). Саратов, 1995. С. 22. 57 См.: Малеин Н.С. О законности в условиях переходного периода // Теория права: новые идеи. Вып. 4. М., 1995. С. 28. 60 59 отношении профессиональной состоятельности. Неуместными в этой связи становятся и любые половинчатые решения. Так. В.В. Оксамытный вполне взвешенно, казалось бы, характеризует законность как режим требуемого исполнения и соблюдения норм права всеми его субъектами. И тут же, раскрывая содержание режима законности через ряд принципов, он говорит о верховенстве закона над всеми иными действующими в государстве правовыми актами и о его (закона) высшей юридической силе. При этом не только не упоминается о Конституции РФ, но и нормы права очевидно отождествляются с положениями законов в которых они только находят закрепление61. В вопросе о сути конституционной законности адекватное понимание права в его соотношении с национальной конституцией не может сойтись даже с постсоветским (номинально демократическим, «обновленческим») позитивизмом. Ставя законность в зависимость от идеалов социальной справедливости и общечеловеческих ценностей, нельзя сводить ее в итоге к требованию «строгого и неукоснительного исполнения всеми субъектами общественных отношений действующего законодательства»62. Законодательство как система правовых форм (источников права) должно быть готово в любой момент «предъявить» науке права юридические доказательства своей аутентичности, а, у науки, призванной обосновать различение права и закона, в свою очередь, должен быть некий «эталон» для необходимых сравнений, оценок и выводов. Умозрительно-спекулятивное постулирование такого «эталона» лежит в основе исторического многообразия и неизбывной взаимной оппозиции юридических доктрин. В постсоветской юриспруденции вероятно наиболее принципиальным образом необходимость доктринального переосмысления законности была заявлена с позиций либертарной теории В.С. Нерсесянцем. Настаивая на переходе к понятиям правового порядка и правовой законности63, утверждая необходимость гносеологического прорыва в области смысла права и «юридического правопонимания», В.С. Нерсесянц, тем не менее, не только вполне разделял позитивистскую убежденность в формальной нормативности права, но и открыто соизмерял стратегию своих философских изысканий с целью дальнейшего развития социалистической теории права, а значит, и с допустимыми параметрами – аутентичной данной теории – материалистической методологии права как «надстроечного явления». Тогда же им было заявлено, что «марксистская, историко-материалистическая трактовка проблемы соотношения права и закона своим острием направлена как против идеалистических и метафизических представлений о естественном праве, так и против разного рода юридико-иллюзорных воззрений о праве и законодательстве субъективистского и волюнтаристского толка»64. Однако то, каким образом на основе историко-материалистического подхода может быть выведено представление о праве как нормативной форме выражения свободы посредством принципа формального равенства65 В.С. Нерсесянц и его приверженцы никогда в действительности не разъясняли. Зато в «жертву» исключительности своего «суперпринципа» они с легкостью принесли Конституцию РФ, трактуя ее как сугубо источник (наравне с законами) сугубо позитивного права, и даже современные неотчуждаемые права и свободы человека как по существу баснословное естественное право. Предельная доктринальная ангажированность не дала В.С. Нерсесянцу прийти к конституционному правопониманию, буквально не позволив «выговорить» соответствующий термин. При том что он, в силу научной честности и прозорливости, «вынужден» был говорить о «логике характерного для Конституции правопонимания», о «конституционной концепции права и правовой законности», о достоверно правовом См.: Оксамытный В.В. Общая теория государства и права: учебник для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция». М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2011. С. 380-381. 62 См.: Теория государства и права. М., 2000. С. 562. 63 См.: Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. Учебник для юридических вузов и факультетов. М.: Издательство группа НОРМА-ИНФРА*М, 1999. С. 529-532. 64 Несрсесянц В.С. Право и закон. Из истории правовых учений. М.: Наука, 1983. С. 352-355. 65 Нерсесянц В.С. Философия права. Учебник для вузов. М.: Издательская группа ИНФРА*М – НОРМА, 1997. С. 20 и др. 61 60 характере контрольной функции Конституционного Суда РФ 66. Нигде более, пожалуй, не редуцирован настолько «предполагаемый» ответ на ключевой для концепции конституционной законности вопрос о том, как следует определять соответствие (или несоответствие) законов (всего действующего позитивного права) правам и свободам человека, как в либертарно-юридической теории. Конституционно-правовым ценностям и принципам, отличным от принципа формального равенства и свободы, в этой доктрине нет места. Тем более декларативным было и остается либертарное обоснование тождества принципа формального равенства и правовой справедливости. Вероятно, интенция справедливости как непререкаемой в отечественной традиции ценности и цели духовно здоровой общественной жизни, залога общего блага и выступает той необходимой внутренней предпосылкой, которая определяет переход профессионального юридического сознания к конституционному правопониманию. Именно эта установка заявляет о себе повсюду, где ориентирующим критерием законности утверждается идеал социальной справедливости67. В современной ситуации подобное извечное упование неизбежно, по мере того как освобождается посредством научной методологии и рефлексии от власти категорического императива или вполне обыденных искушений морально-релятивистского толка, ведет к теории и практике конституционной юстиции как единственно безоговорочно легитимному институциональному ресурсу обеспечения прав и свобод человека, включая специфическую «защиту» их от неконституционных законов и требований68. Сегодня конституционное правопонимание – не один из возможных выборов свободно самоопределяющегося научного сознания, но его единственный «легитимный маяк». «Легитимность» конституционного правопонимания недвусмысленно утверждают сами современные конституции. Так, Конституция РФ заявляет о своей высшей юридической силе, прямом действии на всей территории страны и исключает юридическое значение противоречащих ей законов и иных правовых актов (ч. 1 ст. 15). Все субъекты права обязаны соблюдать Конституцию РФ; ей, прежде всего, подчиняются и независимые судьи (ч. 2 ст. 15, ч. 1 ст. 120). В соответствии с п. 4 ст. 3 Конституции Республики Казахстан (далее – Конституция РК) государственная власть в Республике осуществляется на основании Конституции РК и законов. Согласно положениям п. 1 и 2 ст. 4 действующим правом в Республике являются нормы Конституции РК, соответствующих ей (выделено мною – В.К.) законов, иных нормативных правовых актов, при этом Конституция РК имеет высшую юридическую силу и прямое действие на всей территории Республики. Как подчеркнул Конституционный Совет Республики Казахстан в Постановлении от 11 октября 2000 г. № 18/2, с учетом этих конституционных положений судам при рассмотрении дел следует во всех необходимых случаях применять Конституцию РК в качестве акта прямого действия, нормы которого безоговорочно полагаются нормами права. Обеспечивая с помощью правовой политики и законодательства установление и закрепление правовых норм, государство «определяет необходимый для конкретного исторического этапа баланс свободы, права, ответственности, равноправия, справедливости в соответствии с нормами Конституции, заложенными в них смыслом, принципами и ценностями»69. Вместе с тем, от верной направленности научного сознания, до отчетливого понимания сути конкретной проблемы и «отформатированного» определения перспектив ее решения пролегает нелегкий путь диалектической выверки и гармонизации дедуктивных умозаключений и индуктивных обобщений. Конституционное правопонимание, необходимость концептуальной разработки которого разделяют многие российские ученыеконституционалисты70, в любом случае исключает поверхностную критику Конституции РФ См.: Нерсесянц В.С. Общая теория права. С. 535-539. См.: Теория государства и права / Под ред. Е.И. Матузова и А.В. Малько. М., 2001. С. 385. 68 См., например: Пресняков М.В. Конституционный принцип справедливости: юридическая природа и нормативное содержание. Дисс. … докт. юрид. наук. Саратов, 2009. С. 307-347 и др. 69 См.: Конституция Республики Казахстан. Научно-практический комментарий. Алматы: Раритет, 2010. С. 20-21. 70 См., например: Бондарь Н.С. Судебный конституционализм в России в свете конституционного правосудия. М.: Норма; ИНФРА-М, 2011. С. 56, 111-112; Крусс В.И. Теория конституционного правопользования. М., 66 67 61 как основополагающего источника и текста национального права. С названной концептуальной позиции становление и развитие правовой демократии и законности предполагает бережное и адекватное отношение к Конституции РФ как национальному достоянию, а предпосылками любой конструктивной полемики выступают владение конституционным языком и ответственная устремленность к тем, порою неявным, конституционным смыслам, которые только и должны определять содержание нормативноправовых правил для всех сфер жизни, полагаться универсальными критериями состоятельности юридической практики. Понимание того, что сам текст Конституции РФ (других современных конституций) является действующим национальным правом, кардинально меняет отношение не только к сути, но и к строению и содержанию права. В плену архаичных стереотипов в этой связи пребывают даже конституционалисты, и негативные последствия такого положения нельзя недооценивать. Ученый всерьез полагающий, что весь конституционный текст состоит из норм (они же – статьи!), включая нормы об основных правах человека, которые (нормы, а не права!) собственно и защищаются органами конституционной юстиции71, проблемами современной теории конституционализма и прав человека никогда не озаботится, и пойти далее буквального восприятия содержания названных «норм» не сможет. Не сможет он, следовательно, понять (уяснить и разъяснить) и то, почему те или иные нормы законов, не могут быть признаны нормами права, а это бесспорно для положений, которые конституционно не определены непосредственно действующими правами человека (ст. 18 Конституции РФ). Конституционное правопонимание призвано направить отраслевые научные исследования на путь перманентного осмысления «своих» источников права и конституционной идентификации первичных правовых форм (норм и нестандартных нормативных положений). Конституционная модернизация любой национальной системы права предполагает кропотливую работу по выявлению конституционного смысла таких положений, независимо от их отраслевой и институциональной «принадлежности». Одновременно (наряду) с этим должны получать содержательное выражение те допустимые правовые положения (дозволения, запреты, требования), которые могут быть оформлены как правовые. Никто кроме ученых юристов справиться с этой задачей не может. Одной философско-гуманистической констатацией того, что «право – не самоцель, а средство создания для Человека человеческих условий жизнедеятельности», – здесь не обойтись, а применительно к стратегии реализации правовых начал в законотворчестве даже указаний на некоторые из конституционных положений (например, на ст. 17 и 55 Конституции РФ)72 – будет недостаточно. Право не может противоречить духу национальной конституции, а значит – любое правовое установление должно быть сформулировано (выражено) на конституционном языке. Решающей и необходимой предпосылкой перехода к пониманию современного права как конституционно детерминированного явления, органично сочетающего атрибутивность и нормативного (формального) и содержательного порядка являются общепризнанные (в глобальном измерении) права и свободы человека. Именно в силу своей общепризнанности – т.е. фактически достигнутого транснационального соглашения об их ценности, атрибутивных качествах и значении – права и свободы человека позволяют «забыть» о спекулятивной природе права и утверждать его реальность как такового, а не правовых представлений и, даже, не правовой информации, обеспечивающей социальную интерактивность и нормальную коммуникацию. В них – как уникальных в своем роде Норма, 2007. С. 21-46 и др.; он же: Реальность российской Конституции / Конституция Российской Федерации: доктрина и практика: Материалы научно-практической конференции, посвященной 15-летию Конституции Российской Федерации 60-летию Всеобщей декларации прав человека. Санкт-Питербург, 13-14 ноября 2008 г. / отв. ред. В.Д. Зорькин. М.: Норма, 2009. С. 235 – 250. 71 См.: Таева Н.Е. Виды норм конституционного права Российской Федерации. М.: ООО «Изд-во “Элит”», 2010. С. 52–53. 72 См.: Иконникова Г.И., Ляшенко В.П. Философия права: учебник. М.: Гардарики, 2007. С. 279, 144. 62 явлениях и феноменах – достигается двуединое тождество означаемого и означающего, правовой материи и формы, языка права и им «оязыченного». Права и свободы человека существуют постольку, поскольку существует человек, а значит – не могут трактоваться как эйдосы, ноэмы (Э. Гуссерль), умозрительные конструкции, схемы толкования или психологические фантазмы (Л.И. Петражицкий): они предельно реальны и потому неисчерпаемы по своей глубине и возможностям содержательных конкретизаций. Будучи качественно новой частью права, права и свободы человека изменили и природу всего явления. Право в целом, как таковое – во всех своих формах и направлениях – также получило беспрецедентную возможность стать реальным, а значит, – повсеместно доступным для научного осмысления, образовательного и практического усвоения и использования, а также публично властного утверждения как достоверного права. Указанная возможность была учтена народами России и Казахстана, как и всех тех государств, которые конституировались соответствующим образом. В текстах их национальных конституций выражается признание верховенства права и высшей ценности прав человека, что уже исключает произвол в законотворческой практике. Сверх того (и это главное) здесь текстуально заявлены все критерии национального позитивного права как универсальной нормативной целостности необходимой для обеспечения каждому содержательно конкретизированной возможности пользования своими правами свободами во всякой конституционно значимой ситуации. Таким образом, возможность конституционного самоопределения (свободы) личности воплощается для нее в конституционном долженствовании, включая актуализированные требования выполнения конституционных обязанностей человека и гражданина. Неуклонно отсылая к тексту национальной конституции как универсальному источнику правовых смыслов, только конституционное правопонимание открывает перспективу непротиворечивого восприятия и такого феноменального оксюморона как злоупотребление правом73. По характеру и природе конституционный текст выходит далеко за рамки конструирования «голой» (формальной) нормативности, неразрывно объединяя аксиомы, принципы, ценности и цели конституционного должного. Его смысловое пространство определяет перспективу и возможность не какой угодно (феноменологокоммуникативный подход), а исключительно конституционной коммуникации субъектов права. Как следствие, равным образом исключается конституционная легитимация и противоправного, и неправомерного поведения, включая совместные (номинально согласованные) легальные практики, характеризующие злоупотребления правом. Соответственно и теория конституционной законности должна включать обоснования природы и необходимого противодействия злоупотреблениям правом. Современная наука права, однако, не вполне учитывает значение и характер этой проблемы. Определяющая связь концепта конституционной законности с конституционной доктриной, конституционными принципами и институтом конституционного контроля современного российского государства показана, в частности, Т.Я. Хабриевой 74. В том же контексте Н.М. Колосовой была обозначена проблематика злоупотреблений правом, однако исключительно применительно к публично-властным лицам и, в конечном счете, с позиций «конституционного позитивизма». В результате злоупотреблениями правом оказываются «нарушения конституционных норм» и «превышения должностными лицами своих конституционных полномочий»75, Представления о такого рода «некачественном» осуществлении публичной власти постоянно «перекликаются» с выдвинутой В.О. Лучиным идеей конституционных деликтов76, которая, однако, также не вполне учитывает необходимость отчетливых критериев демаркации «территории неконституционного», отграничивающей злоупотребления правом от правомерных, но политически несостоятельных решений и действий, с одной стороны, и от злоупотреблений властью, преходящих в разнообразные составы правонарушений и преступлений, с другой стороны. Подробнее см.: Крусс В.И. Злоупотребление правом: учебное пособие. М.: Норма, 2010. См.: Законность в Российской Федерации. С. 59-73. 75 См.: там же. С. 83-84. 73 74 76 См.: Лучин В. О. Конституционные деликты // Государство и право. 2000. № 1. С. 12. 63 Концептуально-конституционным характером отмечена позиция по данной проблеме Б.С. Эбзеева. Комментируя ключевое положение ч. 3 ст. 17 Конституции РФ, в силу которого осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц, он прямо подчеркивает его вязь с доминирующим местом, которое в системе обязанностей граждан и всех других субъектов конституционных правоотношений занимает обязанность соблюдать Конституцию РФ и законы, проявляя при этом добросовестность и осмотрительность и не допуская злоупотребления правом. В емкой характеристике этого ученого указанное положение «проистекает из естественного сочленства индивида в обществе, в котором только и возможно его становление как личности, и в этом смысле является атрибутивным свойством человеческой личности и потребностью социального развития; одновременно оно заключает в себе воспринятый Конституцией и в силу этого выступающий в качестве общеобязательного императив морали»77. Посредством доктринально-конституционного толкования может быть показана институциональная связь положения ч. 3 ст. 17 Конституции РФ с иными конституционными установлениями, включая положения ч. 3 ст. 55, в которой определены ценностные ориентиры соразмерного ограничения прав и свобод, осознанное пренебрежение которыми в легальном деянии позволяет говорить о признаках злоупотребления правом. Такими ценностями выступают основы конституционного строя России, нравственность, здоровье, законные интересы, оборона и безопасность государства. В этой связи следует подчеркнуть, что в Конституции РК прямо устанавливается недопустимость такого осуществления прав и свобод человека и гражданина, которое не только нарушало бы права и свободы других лиц, но и посягало бы на конституционный строй и общественную нравственность (п. 5 ст. 12). Далее (п. 1 ст. 39 Конституции РК) те же конституционные ценности конкретизированы в качестве критериев необходимо соразмерного ограничения основных прав и свобод наряду с ценностями общественного порядка и здоровья; кроме того, непосредственно в п. 2 той же статьи характеризуются как неконституционные любые действия, способные нарушить межнациональное согласие, что также, безотносительно к наличию признаков состава правонарушения, предполагает их оценку в качестве проявлений злоупотребления правом (например, правом на свободу слова). Установленные законодателем меры уголовной и административной ответственности только дополняют этот конкретизированный конституционный запрет78. Непосредственно конституционные ограничения основных прав и свобод как правило подспудно определяют и признаки соответствующих злоупотреблений правом. Например, Конституция РФ не допускает экономическую деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ч. 2 ст. 34) а также владение, пользование и распоряжение землей и природными ресурсами наносящие ущерб окружающей среде (ч. 2 ст. 36). Сходные установления содержаться в п. 4 ст. 26 Конституции РК. Восходящее к немецкой конституционной доктрине положение об обязывающем характере собственности (п. 2 ст. 6 Конституции РК), также прямо соотносится с конституционным принципом недопустимости злоупотребления правом, необходимо конкретизируемыми пределами права собственности. Решающим образом конституционную конкретизацию актуальных и потенциальных составов злоупотреблений правом, ввиду недопустимости таковых, должны обеспечивать совместно юридическая наука и законодательная практика. Признаками злоупотреблений правом отмечены разнообразные и одновременно унифицируемые деяния, наблюдающиеся, по сути, во всех сферах правового регулирования как российской, так и иностранных конституционно-правовых систем, в глобальной практике международных отношений. Уязвимость таких деяний для апробированных форм и средств юридического противодействия чрезвычайно мала, что лишь подчеркивает их особую опасность. Многие представители отраслевых юридических наук вполне осознают это, свидетельством чему См.: Комментарий к Конституции Российской Федерации / под ред. В.Д. Зорькина. 2-е изд., пересмотр. М.: Норма: ИНФРА-М, 2011. С. 172-173. 78 См.: Конституция Республики Казахстан. Научно-практический комментарий. С. 167. 77 64 непрерывный поток профильных публикаций, научных сообщений, защищаемых диссертаций. Поразительно, однако, насколько мало эти ученые специалисты (в той или иной отрасли права) слышат друг друга и готовы воспринимать критику даже тех положений, противоречия в которых видны невооруженным взглядом. Единственно достоверным результатом их исследований оказывается, по сути, очередная констатация (т.е. «введение в научный оборот») одной или нескольких новых спецификаций (вида, формы, способа) злоупотреблений правом, которые дает эмпирический анализ некой сферы правовой жизни. Объяснение этому, в конечном счете, одно: некритическая приверженность позитивистской дихотомии номинально правомерного и противоправного. Вопросы же природы и причин злоупотреблений правом – как особой разновидности формально законных деяний несовместимых с идеалом конституционной законности – диктуют необходимость проникновения в предельные «глубины» конституционного текста, составляя конституционно значимую разновидность философских вопросов «о самом главном». Социально деструктивный характер злоупотреблений правом очевиден для всякого здравомыслящего и юридически грамотного человека. Формально законный (легальный) характер деяний входит здесь в решающее противоречие с требованиями, предъявляемыми здоровым нравственным и адекватным правовым сознанием, а их последствия наносят ощутимый урон идеалам добра и справедливости, ценностям общего блага, что невольно ставит под сомнение и гуманитарную ценность самого права, и демократические идеалы. В происходящем выражается уверенное стремление подчинить право «свободной» человеческой воле, утвердить его инструментальную пригодность для достижения любых незапрещенных или самочинно домысленных целей, осуществления произвольно определенных частных или «публичных» интересов. Из всех угроз XXI века возможно наиболее грозным и, отчасти, неожиданным оказывается явление из пены псевдодемократических идеалов не «человека юридического», а «человека неконституционного». Заявляя о себе как о личности с неотчуждаемыми правами и непререкаемым достоинством, он на деле постоянно руководствуется эгоистически редуцированной безличностной установкой воинствующего потребителя, глянцевый образ которого непрерывно тиражируют и внедряют в общественное сознание коммерциализированные СМИ, теле- и виртуальной коммуникации. Суть позиционирования такого индивидуума – торгует ли он «незапрещенными наркотиками», присваивает ли общенародное достояние посредством залоговых аукционов79, «отмывает» ли неправомерно нажитое добро80, апробирует ли очередную схему уклонения от налогов и вывоза капиталов, берет ли заведомо невозвратный кредит или, наконец, организует собственную «откровенную» фотосессию в Интернете, – повсюду одна и та же. Это комбинация трех «сокровенных» факторов: 1) циничной недобросовестности; 2) хладнокровной безнравственности (включая эпатаж имморальности); 3) контррелигиозности (не брезгующей и неосновательными апелляциями к трендам мультикультурализма и толерантности)81. Подробнее о нелегитимности приватизации в России в начале 90-х см.: Крусс В.И. Право собственности в контексте российской приватизации: теория и практика // Государство и право. 2003. № 9. С. 27–35. 80 См.: Крусс В.И. Некоторые конституционно-правовые аспекты противодействия легализации (отмыванию) имущества, приобретенного противоправным путем // Пути повышения эффективности взаимодействия подразделений Министерства внутренних дел РФ с другими государственными органами в области противодействия легализации преступных доходов (стратегический и прикладной аспекты): Сборник статей / Под ред. В.М. Баранова. Н.Новгород: Нижегородская академия МВД России, 2005. С. 159–180. 81 Названный третий аспект конституционной деформации правосознания наиболее наглядно проявляется в контексте риторики и глобально-массовой экзальтации в отношении так называемых соматических прав человека. В частности, вопреки элементарной логике и исторической правде мировых (традиционных) религий под эгиду естественных прав человека стремятся подвести требования, вытекающие из комплексов противоестественной сексуальной ориентации. В этой связи необходимо признать, что у любой содержательной «модернизации» прав человека есть конституционный духовно-нравственный предел, обусловленный национально-культурной традицией и конституционным суверенитетом народа. См., например: См.: Крусс В.И. Личностные («соматические») права человека в конституционном и философско-правовом измерении: к постановке проблемы // Государство и право. 2000. № 10. С. 43–50. 79 65 Объединяющим же «знаком» и «знаменем» злонамеренной установки оказывается апология юридической безответственности, безнаказанности как успешности, залога положения «продвинутого» и статуса «элитарного». Действительно, отграничивая злоупотребления правом от правонарушений, приходится считаться с тем, что последние совершаются преимущественно вполне открыто, выступая своего рода манифестацией «легальной вседозволенности». Здесь специфически актуальной оказывается не только «криминальная», но и юридическая грамотность. Более того, именно профессиональные юристы зачастую помогают лицам, злоупотребляющим правом, «избавиться» от претензий правоохранительных органов и даже сами оказываются субъектами и «соучастниками» таких актов (деяний). При этом в качестве последнего ресурса обеспечения эффективности самоутверждения его субъекты опять-таки уповают на право, точнее – на правосудие. Тем самым предполагается знак равенства между злоупотреблениями правом и правами человека, требованиями защиты «дозволенной вседозволенности» и обоснованной гражданской свободы; в «юридическую» форму облекается и властный произвол. В первом восприятии злоупотребления правом представляют гораздо меньшую опасность для правопорядка и законности чем правонарушения и преступления. Между тем, именно в среде (стихии) злоупотреблений правом и «вызревает» большинство последующих правонарушений. Безнаказанный эгоистический эпатаж редко останавливается у границы противоправного, находя в эпоху глобальной нестабильности окончательное утверждение в крайних проявлениях субъективного анархизма и спонтанного (беспричинного) автономноиндивидуального терроризма. В контексте тех же протестных отношений именно злоупотребления правом как «протест ради протеста» и «протест несмотря ни на что» провоцируют, порой, силовую конфронтацию и преступный радикализм. История и современность побуждают признать: изначально законные требования чреваты аффектами противоправного беспамятства, таят угрозы гражданской войны и социального коллапса. Пользование конституционным правом на социальный протест должно быть безоговорочно конституционным по форме и содержанию. Публично-властные злоупотребления правом (которые важно отграничивать от противоправных злоупотреблений властью), по сути, ничем не отличаются от злоупотреблений основными правами и свободами. Те же самые мотивы и интенциональные модусы деформированного правосознания обуславливают фактическую неспособность некоторых публичных служащих воспринимать обращающегося к нему гражданина в качестве основного субъекта права, но только как просителя и «объект» управления, интересами которого вполне можно манипулировать, а нужды – «инвестировать» в свое «административное предприятие», продуманно оставаясь в рамках дискреционных публично-властных полномочий, своей (безотчетно присвоенной себе) компетенции. В итоге же, вместо служения праву, демократии и законности, конституционного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, такие лица, преимущественно в форматах бюрократических или сложно-аффилированных групп, становятся основными недругами (чтобы не сказать врагами) своего народа и своей конституции. Тем не менее, кажущаяся неуязвимость злоупотреблений правом на деле таковой не является. Явлению этому могут быть противопоставлены разнообразные ресурсы и средства как не юридического, так и вполне правового (материального и процессуального) характера. Для этого все «внешние», выходящие «за рамки» конкретного субъективного права (его номинального содержания) возможности и корреспондирующие им требования должны быть прежде всего юридизированы, и затем эксплицитно «перенесены» в пространство достоверно должного для субъекта этого права. Более того: фактически это уже сделано для всех мыслимых субъективных прав; сделано посредством (в силу наличия) национальной конституции, конституционных принципов (включая институциональный принцип недопустимости злоупотребления правом) и ценностей. При таком восприятии (с позиций конституционного правопонимания) феномен злоупотребления правом сводится к двум основным формам: 1) неконституционного пользования правами и свободами человека и гражданина, либо выполнения конституционных обязанностей; 2) властного (полномочного) 66 неконституционного противодействия надлежащему (конституционному) правопользованию. Любое злоупотребление правом отмечено признаками недобросовестного позиционирования субъекта права и направленностью его действий (требований) на осуществление намерений (целей) противных идее конституционного (справедливого) правопорядка и требованиям конституционной законности, включая несправедливое (неконституционное) приобретение благ посредством: 1) нарушения конституционных принципов правопользования в их актуальном (казуально-ситуационном) сочетании; 2) нарушения основных прав и свобод человека (в значении коренным образом отличном от позитивистского понимания правонарушения); 3) деформации (умаления) конституционных ценностей в силу игнорирования их актуального конституционного баланса. Поясним также значение использованного нами понятия «юридизация». Совокупным образом названные выше субъективные и объективные деформации конструкции злоупотребления правом выражаются в представлении о неконституционной вредоносности или злонамеренной направленности таких деяний. Синонимическое «уравнивание» вреда и зла подчеркнуто здесь не случайно. Любая юридическая теория злоупотребления правом должна обозначать свою мировоззренческую, философскую позицию. В этом отношении недостаточно ограничиться декларацией типа правопонимания, но следует показать совместимость и следствия его коммутации с одним из основных типов понимания Добра и Зла. Ключевыми для разработки соответствующей категории становятся, поэтому, такие понятия, как справедливость, нравственность добросовестность, социальная ответственность, достоинство, честность, нормативирование (дефинирование) которых очевидно несостоятельно. В то же время правоприменитель не может руководствоваться в этих вопросах сугубо философскими (этическими) значениями. В тезаурус средств юридической практики названные термины, понятия и категории могут входить только в качестве конституционных, как – следовательно – и их неконституционные антонимы: несправедливость, безнравственность, недобросовестность (или – даже – бессовестность), социальная безответственность (индифферентность), бесчестность. Обогащенный такими смыслами юридический язык будет выражать именно конституционное правопонимание. Вырабатывается же он преимущественно в практике конституционной юстиции, акты которой имеют нормативно-доктринальную природу82. В Российской Федерации только акты Конституционного Суда РФ безоговорочно легитимируют объективное право и должны учитываться судами общей юрисдикции при установлении злоупотребления правом как фактического намерения лица. В Республике Казахстан сходный статус и миссия предпосланы Конституцией РК (ст. 72) Конституционному Совету Республики Казахстан. Любые научные изыскания, обобщения и выводы должны безоговорочно принимать и последовательно учитывать эти обстоятельства. Решающие же стратегические предпосылки исторического противостояния угрозам злоупотребления правом должны быть выработаны на конституционно-доктринальном уровне. Идея недопустимости такого рода деяний и требований могла бы стать частью современного «общественного договора», уже не двух- (Ж.-Ж. Руссо), а многостороннего, заключаемого каждым членом гражданского общества со всеми другими согражданами и государством. Договора публично-частного, т.е. – конституционного характера; договора, заключив который каждый будет помнить: человек, отгораживающийся «квазиэлитарными» и «псевдоюридическими» заборами от достоверно публичных интересов, требований справедливости и общего блага, – не может (не вправе) уповать на конституционное признание и обеспечение соответствующих намерений и действий. Обусловленный такими представлениями и сопутствующий их всеобщему признанию переход к режиму конституционной законности, обеспечивающему, в том числе, актуальное противодействие злоупотреблениям правом можно выразить в отчасти еще гипотетической эволюции трендов: См.: Бондарь Н.С. Нормативно-доктринальная природа решений Конституционного Суда РФ как источников права // Журнал российского права. 2007. № 4. 82 67 от 1) «разрешено все, что не запрещено», к 2) «разрешено, но лучше этого делать», и, наконец, 3) «не запрещено, но не рассчитывайте на юридическую публично-властную поддержку в данном отношении». ЗАРИФ АЛИЗОДА, Уполномоченный по правам человека в Республике Таджикистан, кандидат юридических наук Защита прав человека и гражданина Конституционным судом Республики Таджикистан Защита прав человека является одной из основных целей Конституционного суда. Это вытекает прежде всего из основополагающих принципов Конституции нашей страны. К которым можно отнести следующее: а) демократическая, правовая и социальная сущность государства; б) признание высшей ценностью человека, его права и свободы, в том числе неприкосновенными естественные права человека; в) признание, соблюдение и защита права и свободы человека государством; г) признание политического и идеологического плюрализма; д) свободы совести и вероисповедания; е) свободы создания и деятельности политических и других общественных объединений; ё) разделение властей, признания и реализация принципа сдержек и противовесов; ж)верховенство Конституции и законов и их прямое действие; з) признание международно-правовых норм как составной части правовой системы страны и их примат над законами и подзаконадательными актами. Другим важным основанием деятельности Конституционного суда в этом направлении является подробное конституционное регулирование основных, фундаментальных прав и свобод человека во второй главе Основного закона. Эта глава Конституции начинается очень важными основополагающими положениями, которые имеют определяющее значение прежде всего для Конституционного суда в обеспечении и защиты прав и свобод человека. Речь идет о статье 14 Конституции. Здесь закреплены следующие очень важные положения. Первое. Регулирование и охрана прав и свобод человека Конституцией, законами республики и признанными страной международно-правовыми актами. Второе. Признание непосредственно действующими права и свободы человека. Третье. Права и свободы человека определяют цели, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, органов местного самоуправления и обеспечиваются судебной властью. Четвертое. Ограничение прав и свобод человека допускается только с целью обеспечения прав и свобод других лиц, общественного порядка, защиты конституционного строя и территориальной целостности страны. Учитывая эти и другие положения Основного закона Конституционный закон «О Конституционном суде» конкретизирует эти конституционные положения и определяет порядок и процедуры деятельности Конституционного суда в осуществлении этой задачи. Одной из целей учреждения Конституционного суда Республики Таджикистан как подчеркивается в статье первой Конституционного закона «О Конституционном суде» является защита прав и свобод человека и гражданина. Несмотря на такое прямое указание на защиту прав и свобод человека и гражданина, следует отметить , что все статьи названного закона также связаны и, направлены на защиту прав и свобод человека и гражданина. Так, в этой статье сказано об обеспечении Конституционным судом верховенства и непосредственное действие норм Конституции на территории Республики Таджикистан, а так же защиты Конституции. Эти два основополагающих 68 положения – Основного закона также направлены на осуществление и защиту прав человека. Если обеспечены верховенство и прямое дейтсвие норм Конституции, то это также свидетельствует о том, что права и свободы человека и гражданина реализованы. Как известно, Конституционный суд выступает как хранитель и защитник Конституции, закрепленных в ней принципов и положений. Осуществляя эту жизненно важную свою функцию Конституционный суд обеспечивает осуществление и защиту прав и свобод человека и гражданина, поскольку все фундаментальные принципы и нормы права и свободы человека зафиксированы в Основном законе. Защита прав и свобод человека Конституционным судом осуществляется посредством реализации его полномочий. Как известно, основные полномочия Конституционного суда определены в статье 89 Конституции. К числу, которых относятся определение соответствия законов, совместных правовых актов палат парламента, правовых актов каждой палаты парламента, Президента, Правительства, нормативно-правовых актов высших судов и других государственных и общественных актов, не вступивших в законную силу договоров Таджикистана Конституции; разрешение споров между государственными органами относительно их полномочий , определяемых Конституцией и законами. Как вытекает из приведенных положений Конституции она дает возможность посредством законов также установить, т.е. расширить полномочия Конституционного суда. Учитывая это, в статье 14 Конституционного закона «О Конституционно суде» закрепляет в качестве полномочий Конституционного суда определение соответствия проектов изменений и дополнений в Конституцию, а также проектов законов и других вопросов, вносимых на референдум–Конституции. Осуществляя эти полномочия Конституционный суд защищает права и свободы граждан, снимает ограничения и препятствия, существующие при их реализации. Следует также отметь, что Конституционным законом от 28 марта 2008 года существенно расширены полномочия Конституционного суда. Это прежде всего свидетельствует о роли и значении Конституционного суда Республики в обществе, прежде всего в защите прав и свобод человека в стране. Так, статья 14 представляет гражданам право обращаться в Конституционный суд не только по примененным законам и другим нормативным актам в конкретных правоотношениях, как было до внесения этой поправки, но и по законам или другим нормативно-правовым актам, подлежащими применению в конкретном правоотношении. Эта новелла существенно расширяет право граждан по обращению в Конституционный суд, а последнему даёт возможность усилить свою роль в обеспечении и защиты прав граждан. Указанными поправками также расширены круг субъектов обращения в Конституционный суд, что позволяет Конституционному суду быть более действенным в обеспечении защиты норм Конституции, защиты прав и свобод человека и гражданина. Кроме расширения прав граждан по обращению в Конституционный суд, этими поправками в качестве субъекта обращению в Конституционный суд определены Уполномоченный по правам человека, а также судьи судов Республики Таджикистан по законам и другим нормативным правовым актам, применяемым или подлежащим применению в конкретном деле. Такая норма также предусмотрена в Законе Республики Таджикистан «Об Уполномоченном по правам человека в Республике Таджикистан». В нем указывается, что в случае нарушения прав и свобод заявителя нормативными правовыми актами Республики Таджикистан, Уполномоченный по правам человека вправе обратиться в Конституционный суд Республики Таджикистан с запросом об определении их соответствия Конституции Республики Таджикистан. Такая необходимость также вытекает из полномочия Уполномоченного по правам человека по совершенствованию законодательства. Так в статье 22 указанного Закона подчеркивается, что для совершенствования действующего законодательства, затрагивающего права и свободы человека и гражданина, а также приведение его в соответствие с Конституцией Республики Таджикистан и международным правовым 69 актам, признанным Таджикистаном, Уполномоченный по правам человека вносит субъектам права законодательной инициативы предложения по совершенствованию законодательства, а так же принимает участие в разработке проектов нормативных правовых актов, касающихся прав и свобод человека и гражданина и даёт по ним заключения. Нужно отметить, что закрепление за Уполномоченным по правам человека право обращению в Конституционный суд является очень важной предпосылкой в обеспечении и защиты прав человека, дает возможность Уполномоченному способствовать укреплению правовой базы осуществления прав и свобод человека и гражданина, приведению действующего законодательства в соответствие с Конституцией международным признанным актам. С учетом того, что Уполномоченный по правам человека создан недавно и ёще не использовал право обращения в Конституционный суд страны, в дальнейшем как нам кажется, существует большое поле взаимодействия с Конституционным судом для укрепления и защиты прав человека. Очень важным является также положения статьи 46 Конституционного закона о Конституционном суде, где речь идет о том, что Конституционный суд не принимает отказа заявителя от требований или добровольном снятии стороной вопроса, если эти действия нарушают чьи – либо права и охраняемые законом интересы. Данное положение закона вытекает из принципов социальной справедливости и гуманизма и позволяет защитить права и свободы тысячи и возможно миллионов людей. Если с учетом охраны и защиты прав и свобод человека и гражданина рассмотреть практику Конституционного суда, то выясняется что большинство дел, рассмотренных Конституционным судом связаны правами и свободами человека. Первое дело, которое было рассмотрено Конституционным судом ёще 1996 году касалось права обжалования в суд ареста или продления срока содержания под стражей и судебной проверкой обоснованности содержания под стражей. В Постановлении Конституционного суда по данному делу было отмечено, что запрет обжалования в суд ареста или продления срока содержания под стражей и судебная проверка обоснованности ареста или продление срока содержания под стражей противоречит статьям 10 и 19 Конституции, где гарантированно верховенство и прямое дейтсвие норм Конституции, судебной защиты прав и свобод граждан, а также статьи 9 Международного Пакта о гражданских и политических правах. Таким путём была устранена существующая преграда для судебной защиты прав и свобод лиц находящихся под стражей. Несколько дел было рассмотрено Конституционным судом относительно поправке сторон в судопроизводстве. В том числе по делам о ходатайствах Рахмонова М., Шерова А.Н., Куртбединова З.С., и другие Конституционный суд с учетом конституционного принципа состязательности и равенство сторон в судопроизводстве признал некоторые положения процессуального законодательства несоответствующего Конституции. Впоследствии, нормы процессуальных законов с учетом решений Конституционного суда были приведены в соответствие с требованиями норм Конституции, что свидетельствует о верховенстве и прямом действии норм Основного закона, а так же признании и защите прав и свобод человека и гражданина. В заключении нужно отметить, что вся деятельность Конституционного суда связана с правами и свободами человека, от эффективной и действенной работы этого органа зависит судьбы миллионов людей, торжество законности и справедливости. Этому прежде всего могут содействовать субъекты обращения в Конституционный суд. Хочется пожелать им более тесного взаимодействия в этом очень важном и добром деле. С.Н.БАБУРИН, Ректор Российского государственного 70 торгово-экономического университета, Президент Ассоциации юридических вузов, заслуженный деятель науки Российской Федерации, доктор юридических наук, профессор депутат российского парламента в 1990-2000 и 2003-2007 гг., заместитель Председателя Государственной Думы ФС РФ 2 и 4 созывов Конституционные основы процесса реинтеграции послесоветского пространства и уроки гибели СССР С провозглашения Президентом Республики Казахстан Н.Назарбаевым в 1994 году идеи Евразийского Союза, с переходом от СНГ к российско-белорусскому интеграционному проекту, к ЕврАзЭс и Таможенному союзу, к Евразийскому экономическому пространству и другим проектам на территории прежнего СССР заработали механизмы реинтеграции. Они противоречивы и половинчаты, чего стоит активное участие России в формировании Евразийской экономической комиссии и параллельное подписание её официальными полномочными представителями базовых документов ВТО. Задачка отнюдь не для слабонервных: чего стоит Единое экономическое пространство России, Белоруссии и Казахстана, если при этом Россия состоит в Едином экономическом пространстве с Украиной и параллельно вступает в ВТО без Белоруссии, Казахстана и Украины? Сюрреализм. А ведь есть и проблемы конституционного порядка для определения глубины и реальности реинтеграционных процессов на послесоветском пространстве. Вспомним ситуацию с российско-белорусским Союзным государством: функционируют высшие органы Союзногог государства – Высший Государственный Совет, Парламентское Собрание – а Союзного государства и де-юре и де-факто нет. Когда политика игнорирует конституционную законность это всегда дурно заканчивается. Но существуют ли в государствах СНГ конституционные основы для интеграционных процессов? Правомерны ли действия наших президентов, подписывающих всё новые документы о межгосударственной интеграции? По конституциям всех государств СНГ президенты являются главами своих государств, их высшими должностными лицами, определяющими основные направления внутренней и внешней политики каждый своего государства. В соответствии со ст. 79 Конституции РФ «Российская Федерация может участвовать в межгосударственных объединениях и передавать им часть своих полномочий в соответствии с международными договорами, если это не влечет ограничения прав и свобод человека и гражданина и не противоречит основам конституционного строя Российской Федерации». Более того, согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ (а это в главе «Основы конституционного строя») общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью её правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Самоопределение Республики Беларусь в международном правовом пространстве закреплено в ст. 8 Конституции Республики Беларусь: «Республика Беларусь признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им законодательства. Республика Беларусь в соответствии с нормами международного права может на добровольной основе входить в межгосударственные образования и выходить из них. Не допускается заключение международных договоров, которые противоречат Конституции» 71 Ст. 7 Конституции Республики Молдовы провозглашает, что Конституция Республики Молдова является её высшим законом. Но, в отличие от российской ситуации, в ч. 2 ст. 8 Конституции Молдовы предусмотрительно зафиксировано, что вступлению в силу международного договора, содержащего положения, противоречащие Конституции, должен предшествовать пересмотр Конституции. И в Конституции Украины (ч. 2 ст. 9) закреплено, что заключение международных договоров, противоречащих Конституции Украины, возможно только после внесения соответствующих изменений в Конституцию Украины. Иной подход закреплен в Конституции Казахстана. Ч. 3 Ст. 4. Конституции Республики Казахстан: «Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед её законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона». Проблема дуализма правовых норм вообще решена в Казахстане более четко и эффективно. Согласно ч. 1 ст. 74 Конституции РК «Законы и международные договоры, признанные не соответствующими Конституции РК, не могут быть подписаны либо, соответственно, ратифицированы и введены в действие». На страже этого стоит Конституционный Совет РК, который согласно п. 3 ч. 1 ст. 72 Конституции РК рассматривает до ратификации международные договоры Республики на соответствие их Конституции. Конституционный Суд РФ в этих вопросах лишен самостоятельности и, согласно ст. 125 Конституции РФ, разрешает дела о соответствии Конституции Российской Федерации не вступивших в силу международных договоров РФ лишь по специальным запросам наделённых на то полномочиями органов (п. «г» ч. 2 ст. 125). Элементы конституционно-правовой основы реинтеграции имеются и в других разделах Конституции. Так, в ч. 2 Ст. 11 Конституции Республики Казахстан зафиксировано: «Республика гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за её пределами». А ч. 4 ст. 12 Конституции РК закрепила норму, что и «иностранцы и лица без гражданства пользуются в Республике правами и свободами, а также несут обязанности, установленные для граждан, если иное не предусмотрено Конституцией, законами и международными договорами». Аналогичные нормы содержат ст. 13 Конституции Киргизии, ст. 62 Конституции РФ, ст. 26 Конституции Украины и т.д. Итак, конституционные основы реинтеграции есть. Но для этого процесса необходимо наличие ещё одного основания – воли народа. Тем более, что было уже недавно единое государство – СССР, и оно рухнуло. Не разобравшись в причинах гибели СССР, бесполезно и опасно крепить любую форму общности наших народов, хоть политическую, хоть экономическую. Была ли смерть СССР закономерной? Почему, например, российский парламент приветствовал ратификацию стоя? Почему армия и КГБ остались безучастны, да и все органы союзного государства безропотно ждали своей ликвидации? Почему многомиллионный народ безмолвствовал? Сосетская социально-экономическая система требовала перестройки, хотя Советский Союз сохранял огромный потенциал к развитию. Он мог, сохранив форму союзного государства, обрести новое качество. Не кризис мировой социалистической системы породил обвал СССР, наоборот, углублявшийся кризис в СССР и его непрофессиональное преодоление привели, как и предсказывал Я.Кадар, к развалу Организацию Варшавского договора и СЭВ. Руководители СССР Горбачев и Яковлев лично занимались низвержением Т.Живкова, Э.Хонеккера, Н.Чаушеску и не только их, разрушали ГДР. В гибели советского социалистического союзного государства сыграли свою роль и деформация национального самосознания русских, и иллюзии строительства общечеловеческого дома. Дискредитация власти союзного центра оттенялась высоким доверием к органам власти союзных республик, а запрет КПСС как единственной общенародной организованной силы, способной противодействовать разрушению союзного 72 государства, прошел в атмосфере как высокой лояльности и дисциплинированность членов КПСС, так и боязни законопослушного большинства (начиная с членов ГКЧП) спровоцировать гражданскую войну. Кроме того, были и «нюансы». Напомню лишь некоторые. Не случайно Горбачев помешал прилету в Беловежье Н.Назарбаева. Кто-то не хотел рисковать и боялся повторения ситуации весны 1991 года, когда на закрытой встрече лидеров Белоруссии, Казахстана, РСФСР и Украины Б.Ельцин поставил вопрос о ликвидации СССР и подписании нового четырехстороннего договора. Н.Назарбаев и Дементей, тогдашний председатель Верховного Совета Белоруссии жестко выступили против, Л.Кравчук, поколебавшись, их поддержал. Б.Ельцин отступил, сделав вид, что пошутил. После августа 1991 г. Дементей был снят, но при твердости Н.Назарбаева трудно было прогнозировать позиции Кравчука и Шушкевича. Не случайно в сентябре 1991 года V съезд народных депутатов СССР под давлением Горбачева демонтировал высшие союзные органы власти, превратив Правительство СССР в совет экспертов, а Верховный Совет СССР – в марионеточное собрание депутаций союзных республик. Союзный центр к декабрю 1991 года был обезглавлен. Нельзя забывать, что идея сохранения Союзного государства была решительно поддержана народом, выразившем свою волю на референдуме 17 марта 1991 года. Именно поэтому авторы «Беловежья» постарались скрыть разрушение Советского Союза за ширмой создания СНГ, обещая в Содружестве нечто более надежное, более демократическое и благополучное, чем СССР. В эти посулы хотели верить простые люди, ими обманулись в декабре и многие политики. Конечно, было и чисто обывательское соображение: скандальная неспособность Президента СССР Горбачева осуществлять высшую государственную власть в стране вызвала к осени 1991 года всеобщее желание избавиться от него любым способом. Общество понимало: корабль СССР несёт на скалы, а стоящий на мостике капитан не желает принимать мер по спасению, благодушно призывая экипаж и пассажиров демократично, в соответствии с новым мышлением, перераспределить места в каютах. «Избавимся от Горбачева, а потом все соберемся», - так и сформулировал позицию тогдашних коммунистов один из моих старших коллег по парламенту. Вывод из всего, мною сказанного. простой: Советский Союз не умер, а был убит, воля народов к совместной жизни есть, конституционные основы для процесса реинтеграции имеются. К сожалению, при подготовке межгосударственных решений очень часто конституционная сторона вопроса игнорируется, что неизбежно ведёт к торможению решения вопроса. Государственное единство народов прежнего СССР может и должно быть восстановлено. В какой форме и в какие сроки – вопросы конкретно-исторические. Главное, процесс возможен лишь при доброй воле всех заинтересованных народов и с соблюдением конституций всех участвующих в процессе государств. Ко благу народов мира и ради торжества международной справедливости и стабильности. С.Ф. УДАРЦЕВ, Советник Президента Казахского гуманитарно-юридического университета, профессор, доктор юридических наук Конституционные ориентиры межэтнического мира и согласия в Республике Казахстан Для развития многонационального государства приоритетное значение имеют межэтническая политика, нормальные, добрые межэтнические отношения. Выступая на торжественном собрании, посвященном 20-летию независимости государства, Президент 73 Республики Казахстан отметил: «Казахстан – это единая земля, единый народ, единое будущее. Я призываю всех казахстанцев к дальнейшему укреплению межнационального и межконфессионального согласия. Это наши вечные ценности».83 На формирование государственной межэтнической политики влияют внутренние и внешние факторы – экономические, социальные, политические, юридические, культурные, духовные и исторические традиции и т.д. Важную роль в системе факторов играют юридические, и прежде всего – конституционное регулирование. Конституция программирует функционирование различных политических и правовых институтов, координирует и гармонизирует развитие законодательства, определяет общие ориентиры политики и деятельности государства. Конституционные акты Казахстана, особенно действующая Конституция РК принятая на референдуме 30 августа 1995 г. содействовали сохранению и укрепления мира и согласия в многонациональном государстве, его ускоренному развитию. Изменения и дополнения, внесенные в Конституцию 1995 г. в 1998, 2007, 2011 гг. также работали на развитие этой стратегической линии. В частности, Ассамблее народа Казахстана (АНК) был придан конституционный статус и в состав Мажилиса Парламента РК включены депутаты, избранные от АНК. Это сделало АНК более сильным политическим институтом и фактором в реализации государственной этнополитики (национальной политики) РК, хотя периодически и возникают дискуссии о наиболее подходящем месте в Парламенте для депутатов от АНК. Среди конституционных положений, формирующих межэтническую политику, можно выделить имеющие к ней отношение общие положение, нормы Конституции о правах, свободах и обязанностях человека и гражданина, касающиеся межэтнических отношений. Отдельный блок составляют положения о полномочиях и деятельности государственных органов в этой сфере.84 Общие конституционные положения, имеющие отношения к этнополитике К числу общих положений Конституции, определяющих очертания государственной межэтнической политики могут быть отнесены, в частности, описание глобальной исторической ситуации, в которой находится современный Казахстан, нормы о стратегических ориентирах, принципах и методах деятельности государства, некоторые установленные общие запреты и ограничения, нормы о статусе государственного и иных языков в республике. В Преамбуле Конституции РК зафиксирован ряд важных положений: об объединенном общей исторической судьбой народе Казахстана как создателе государственности; о формировании государства на исконно казахской земле, что подчеркивает особое значение в создаваемом государстве казахской нации; о миролюбивой направленности казахстанского гражданского общества и приверженности его идеалам свободы, равенства и согласия, что особенно важно для многонационального государства. Подчеркнуто значение для Казахстана международных отношений и мнения международного сообщества, поскольку народ страны желает занять достойное место в мировом сообществе, и осознает свою высокую ответственность перед нынешним и будущими поколениями. Принятая на референдуме Конституция основана на суверенном праве всего народа Казахстана по определению своего будущего и организации своей жизни. В пункте 1 ст. 3 Конституции подчеркивается, что «единственным источником государственной власти является народ». Выступление Президента Республики Казахстан – Лидера Нации Н.А.Назарбаева на торжественном собрании, посвященном 20-летию Независимости Республики Казахстан. 15.12.2011г. – http://www.akorda.kz/ru/speeches/summit_conference_sittings_meetings/vystuplenie_prezidenta_respubliki_kazahstan __lidera –19.12.2011 г. 84 Эти вопросы могут быть предметом отдельной статьи. 83 74 В пункте 1 ст. 1 Конституции записано, что Республика Казахстан утверждает себя демократическим, светским, правовым и социальным государством. При этом высшими ценностями Республики в Конституции провозглашаются человек, его жизнь, права и свободы. Признание человека во всем его многообразии, сложности, в развитии, вместе с его жизнью, правами и свободами высшей ценностью, является одним из ключевых положений Конституции в целом и, в частности, по вопросам этнополитики в многонациональном государстве. Ориентация Конституции на уважительное отношение ко всем людям, независимо от их национальной, расовой, социальной, религиозной, партийной принадлежности, иных особенностей создает базовые условия для межнационального мира и согласия, совместного развития разных этносов и общества в целом. В пункте 2 ст. 1 Конституции РК определены основополагающие принципы деятельности Республики Казахстан как государства. К ним отнесены: «общественное согласие и политическая стабильность, экономическое развитие на благо всего народа, казахстанский патриотизм, решение наиболее важных вопросов государственной жизни демократическими методами, включая голосование на республиканском референдуме или в Парламенте». Эти принципы и демократические методы решения наиболее важных вопросов государственной жизни должны лежать в основе и этнической политики государства, всей его деятельности в этой сложной и тонкой сфере. В ст. 5 Конституции определяются основы создания и функционирования общественных объединений. Установлено, что все они равны перед законом. В пункте 3 ст. 5 запрещается создание и деятельность общественных объединений, цели или действия которых направлены, в частности, на насильственное изменение конституционного строя, нарушение целостности Республики, подрыв безопасности государства, разжигание расовой, национальной, религиозной розни. Запрет организаций, пропагандирующих расовую, этническую дискриминацию и рознь, расовое и этническое превосходство широко распространен в конституционном законодательстве современных государств. Во многих европейских государствах на уровне конституции запрещены ассоциации, поощряющие и пропагандирующие расовое неравенство. Так, в Испании, ассоциации, созданные в целях поощрения расового неравенства, считаются противозаконными. В Португалии запрещены фашистские организации. Во Франции такого рода организации, основанные на идеях превосходства одной расы над другой, могут быть распущены и лишаются всех юридических прав. 85 Как правило, общие конституционные запреты нарушения прав человека детализируются в нормах избирательного, трудового, судебно-процессуального законодательства многих стран. Важное значение для современной этнополитики имеет вопрос о конституционном регулировании статуса языков в государстве. Известно, что в зарубежных странах поразному решается данный вопрос. В большинстве стран мира государственным языком является один язык. В части стран признаются два государственных языка, в отдельных странах – три и даже четыре государственных языка. Например, в Сингапуре государственными языками являются английский, китайский, малайский, тамили, в Бельгии – французский, немецкий, нидерландский, в Швейцарии – французский, немецкий, итальянский.86 В США английский язык по конституции не определен как государственный, но по обычаю считается первым. В ряде штатов и территорий США наряду с английским языком См.: Андриченко Л.В. § 6. Конституционно-правовой статус национальных меньшинств в зарубежных европейских государствах // Конституционное право государств Европы. Отв. ред. Д.А. Ковачев. М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 88. 86 См.: Список государственных языков // Википедия – http://ru.wikipedia.org/wiki/%D1%EF%E8%F1% EE%EA_%E3%EE%F1%F3%E4%E0%F0%F1%F2%E2%E5%ED%ED%FB%F5_%FF%E7%FB%EA%EE%E2 – 03.11.2011 г. 85 75 является официальным также французский (Луизиана), испанский (Нью-Мексико, ПуэртоРико), гавайский (Гаваи) языки.87 Конституционный статус языков в Казахстане за последние четверть века претерпел определенную эволюцию. В настоящее время (с конца 1980-х гг.) казахский язык имеет конституционный статус государственного языка. Особое значение для государственной языковой политики имеет ст. 7 действующей Конституции РК. В ней записано: «1. В Республике Казахстан государственным является казахский язык. 2. В государственных организациях и органах местного самоуправления наравне с казахским официально употребляется русский язык. 3. Государство заботится о создании условий для изучения и развития языков народа Казахстана». Как видно, в данной статье выделяется три уровня, три аспекта языковой политики. Во-первых, установлена норма о казахском языке как государственном. Это главный приоритет в языковой политике, требующий значительных средств, ресурсов, усилий со стороны государства и общества. Государственный язык – основной язык, используемый на различных государственных мероприятиях, обеспечивающий государственное единство народа Казахстана, историческую, культурную, политическую, общенародную его идентичность на международной арене. «Дух нации опирается на тысячелетние традиции, ценности и культуру, на язык, как часть самосознания народа, – отмечается в Доктрине национального единства Казахстана. – Именно язык, традиционные ценности и наша уникальная культура на протяжении столетий поддерживали народ, не дав ему раствориться в истории. И сегодня они легли в основу нашей духовности, как неповторимой цельности, делающей нас особыми, непохожими на других. Поэтому возрождение и развитие духовности, культуры, традиций и языка являются одной из важнейших обязанностей государства. В первую очередь это относится к расширению сферы употребления государственного языка. Овладение им должно стать долгом и обязанностью каждого гражданина Казахстана, стимулом, определяющим личную конкурентоспособность и активное участие в общественной жизни. Это ключевой приоритет, главный фактор духовного и национального единства».88 Во-вторых, в ст. 7 Конституции РК закреплено официальное употребление русского языка, наравне с казахским, в государственных организациях и органах местного самоуправления. При этом учитывается реальное владение русским языком значительной части населения Казахстана. Однако русский язык не является государственным языком, его статус не связан с фундаментальными основами государственности, его представительский, протокольный и общегосударственный статус более ограничен, но он также используется в повседневной работе многих людей, для переработки и обмена различной информацией. Официальное использование языка не тождественно статусу государственного языка, поскольку именно государственный язык применяется как единственный в ряде случаев, предусмотренных действующим законодательством и государственным протоколом. В то же время владение русским языком, являющимся одним из официальных языков ООН, значительной части народа Казахстана, является одним из его конкурентных преимуществ в условиях глобализации и евразийской интеграции. См.: там же. В США в штате Нью-Йорк русский язык с 2009 г. стал восьмым иностранным языком (помимо испанского, корейского, филиппинского, креольского и трех диалектов китайского), на котором печатаются все официальные документы, связанные с избирательными кампаниями. В штате Нью-Йорк проживает более 3,2% русскоязычных (русских, украинцев, евреев). В крупнейшем городе штата и страны – Нью-Йорке живет около 200 тысяч русскоязычных семей. См.: Русскому языку присвоили официальный статус в штате Нью-Йорк. 04 августа 2009 г. // VESTI.KZ – http://vesti.kz/fragment/21513/ – 03.11.2011 г. 88 Доктрина национального единства Казахстана // Доктрина национального единства Казахстана: Научнопрактический комментарий / Сост.: Калашникова Н.П., Байбосынов Ж.У. Астана: ТОО «Дәме», 2010. С. 21 – 22. Сохранено выделение текста в оригинале. 87 76 В-третьих, установлена норма о принятии государством на себя обязанности заботиться о создании условий для изучения и развития языков народа Казахстана. Это особенно важно для районов компактного проживания представителей различных этносов, сохранения их обычаев и культуры, а также для успешного развития международных экономических и культурных связей Казахстана. Конституционные нормы о правах и свободах человека и гражданина как правовые основы государственной этнополитики В Конституции РК различаются права человека, гражданина, иностранных граждан и лиц без гражданства. Наиболее фундаментальными являются права и свободы человека. Правовой статус граждан наиболее полный. Граждане республики обладают всеми правами и свободами человека и всеми правами и свободами гражданина, если иное не записано в Конституции. Ограничения в правах не могут быть связаны с этнической принадлежностью граждан. В основе межэтнического мира и согласия лежат взаимное уважение, толерантность, культура общения. Эти многоаспектные вопросы относятся к политике, нравственности, культуре, но имеют и юридические аспекты. Конституция обеспечивает общее юридическое закрепление, поддержку основ межэтнического согласия. В пункте 1 ст. 34 Конституции РК записано: «Каждый обязан соблюдать Конституцию и законодательство Республики Казахстан, уважать права, свободы, честь и достоинство других лиц». Это означает обязанность всех на уважение прав, свободы, чести и достоинства представителей всех этносов. Граждане РК независимо от этнической принадлежности «имеют равное право на доступ к государственной службе. Требования, предъявляемые к кандидату на должность государственного служащего, обусловливаются только характером должностных обязанностей и устанавливаются законом» (пункт 4 ст. 33 Конституции РК). В соответствии со ст. 12 Закона о государственной службе при поступлении на нее не допускается какихлибо прямых или косвенных ограничений в зависимости от пола, расы, национальной принадлежности, языка, социального происхождения и т.д. Например, в случае если должностными обязанностями требуется знание государственного языка и гражданин его знает, он независимо от национальности, вправе на равных участвовать в конкурсе на занятие должностей на государственной службе наряду с представителями всех национальностей. На 1 января 2010 г. в Казахстане работало 96 935 государственных служащих (3061 – политических, 93874 – административных). В их числе были представители 59 этносов.89 Иностранцы и лица без гражданства пользуются всеми правами человека, а также правами граждан, если иное не установлено Конституцией, законами и международными договорами (пункт 4 ст. 12). В некоторых вопросах правовой статус иностранцев и лиц без гражданства более ограниченный по сравнению с правовым статусом граждан РК. Определенные изъятия в правах иностранцев, лиц без гражданства, а также при смене гражданства устанавливаются в законах. Так, Конституционный Совет РК в своем постановлении № 12 от 1 декабря 2003 г. обратил внимание на определенные ограничения для таких лиц на государственной службе и прекращение полномочий депутатов при изменении ими гражданства.90 Это распространяется, в частности, и на депутатов Мажилиса Парламента РК от Ассамблеи народа Казахстана в случае смены ими гражданства. В то же Статистику по отдельным этносам см.: Комиссия по правам человека при Президенте РК. Доклад «О ситуации с правами человека в Республике Казахстан в 2009 году». Под общей ред. Тастемира Абишева и Сагинбека Турсунова. Астана, 2010. С. 68. 90 См.: Об официальном толковании статей 10 и 12 Конституции Республики Казахстан Постановление Конституционного Совета Республики Казахстан № 12 от 1 декабря 2003 года // Официальный сайт Конституционного Совета РК – http://www.constcouncil.kz/rus/resheniya/?cid=11&rid=115 – 29.10.2011 г. 89 77 время Конституция предполагает равноправие всех иностранцев независимо от их расовой и этнической принадлежности. Но и наличие прав и свобод у конкретных субъектов права не означает их безотносительное в отношении других лиц использование. Конституция ориентирует на разумные пределы в использовании прав и свобод. В пункте 5 ст. 12 Конституции РК установлено: «Осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать прав и свобод других лиц, посягать на конституционный строй и общественную нравственность». Это особенно важно в такой чувствительной сфере как межэтнические отношения, где требуется такт, взаимное уважение и взаимопонимание. Таким образом, никакие права и свободы человека не являются абсолютно неограниченными. Живя в обществе совместно с другими людьми, каждый человек и все социальные группы должны учитывать интересы, права и свободы других лиц, уважать общественную нравственность. Эта конституционная норма ориентирует на необходимость нравственного компонента в процессе реализации прав и свобод, записанных в законодательстве, фиксирует глубинную связь права и нравственности. Общественная нравственность как важнейший нормативный регулятор социальных отношений должна быть ориентиром и для правовой сферы, особенно для реализации записанных в законодательстве прав, свобод и обязанностей. Эта норма Конституции незаменима при разрешении юридических коллизий и в процессе применения нормативных правовых актов. Она должна быть одним из ориентиров в правотворческой и правоприменительной деятельности государственных органов, в том числе при подготовке, издании и применении подзаконных нормативных правовых актов. Одной из фундаментальных конституционных норм является равенство всех перед законом и судом (пункт 1 ст. 14 Конституции РК). В действующем законодательстве эта норма о равенстве граждан перед законом и судом конкретизируется применительно к различным сферам и случаям (например, в пункте 1 ст. 4 Конституционного закона РК «О выборах в Республике Казахстан» – к избирательному праву). Равенство перед законом как юридическая форма равенства означает равенство прав и обязанностей, равноправие, наличие юридически равных возможностей. В Доктрине национального единства Казахстана записано, что «равенство возможностей означает, что каждый, независимо от этнического происхождения и вероисповедания, имеет право развивать свою культуру, традиции и язык, быть представленным во всех сферах общественной и государственной жизни… Мы многого добились, соблюдая принцип равенства возможностей, и добьемся еще большего, если граждане, общество и государство разделят ответственность и примут все необходимые действенные меры по обеспечению: равенства прав и свобод человека и гражданина, вне зависимости от его расы, этнического происхождения, языка, вероисповедания, а также принадлежности к социальным группам или общественным организациям и партиям; предупреждения и пресечения межэтнической и межконфессиональной розни в обществе; законодательного запрещения политических организаций, формируемых по этническому или религиозному принципу; объективного освещения в средствах массовой информации вопросов межэтнических отношений, с соблюдением общепринятых этических норм и принципов; дальнейшего совершенствования механизмов реализации гражданского равноправия; ускоренного формирования среднего класса как социальной базы укрепления национального единства; соблюдения гражданских прав каждого и равной ответственности всех граждан перед законом; 78 социально-экономического и культурного развития сельских территорий, регулирования процессов миграции и урбанизации».91 Равенство всех перед законом подкреплено не менее важной конституционной нормой о запрете любой дискриминации. В пункте 2 ст. 14 Конституции РК, неразрывно связанном с положением о равенстве всех перед законом и судом, установлено: «Никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам». Следует особо подчеркнуть, что ст. 14 Конституции РК, содержащая запрет дискриминации включена в список статей, закрепляющих права и свободы, которые согласно пункту 3 ст. 39 Конституции РК «ни в каких случаях не подлежат ограничению». Не могут быть они ограничены и по политическим мотивам, мотивам целесообразности и т.д. Действия, нарушающие данную норму, являются неконституционными и влекут ответственность в соответствии с действующим законодательством. Запрет дискриминации, частности, по расовым и этническим признакам содержится в конституциях многих стран, но с различными особенностями, в разных аспектах и формулировках, которые отражают сложившиеся традиции, особенности исторических ситуаций, стиль изложения текста конституции и т.д. Так, в Основном Законе ФРГ от 23 мая 1949 г. в ст. 3 записано: «Никому не может быть причинен ущерб или оказано предпочтение по признакам пола, происхождения, расы, языка…». В § 15 главы 2 «Основные свободы и права» Формы правления Швеции от 27 февраля 1974 г. указано: «В законе или ином предписании не может содержаться неблагожелательное отношение к какому-либо гражданину, который на основании расы, цвета кожи или этнического происхождения принадлежит к меньшинству». В § 22 той же главы шведского закона добавляется, что нормы о запрете дискриминации распространяются и на иностранцев: «иностранцы уравниваются в правах в государстве со шведскими гражданами в вопросах … защиты от неблагоприятного отношения по признаку расы, цвета кожи или этнического происхождения».92 В научной литературе различают как минимум три аспекта дискриминации: как нарушение определенных конституционных норм, устанавливающих равноправие граждан (в том числе в случае принятия нормативных дискриминационных актов); как нарушение прав и обязанностей граждан и иных лиц при реализации правовых норм; а также фактическую дискриминацию, которая не связана с нарушением конкретных правовых норм, нередко в силу их отсутствия или двусмысленности, неясности в формулировках. 93 В конституционном праве ряда зарубежных стран признается институт «позитивной дискриминации», направленной на преодоление фактической дискриминации против определенных расовых меньшинств, женщин и др. категорий населения путем принятия мер, введения квот, предоставление некоторых компенсаций, содействующих преодолению сложившейся фактической дискриминации. Конституционные суды ряда стран своими решения признавали правомерность подобных мер. Например, во Франции для расширения доступа на высшие посты государственной службы для определенных категорий граждан были расширены критерии для их поступления в Национальную школу администрации, окончание которой требуется для занятия некоторых должностей. В отдельных странах встречается институт «обратной дискриминации», когда в результате восстанавливающей справедливость «позитивной дискриминации» могут быть достигнуты обратные результаты Доктрина национального единства Казахстана // Доктрина национального единства Казахстана: Научнопракт. комментарий / Сост.: Калашникова Н.П., Байбосынов Ж.У. Астана: ТОО «Дәме», 2010. С. 20 – 21. 92 См.: Андриченко Л.В. § 6. Конституционно-правовой статус национальных меньшинств в зарубежных европейских государствах // Конституционное право государств Европы. Отв. ред. Д.А. Ковачев. М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 86. 93 См.: Маклаков В.В. Конституционное право зарубежных стран. Общая часть. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 206 – 207. 91 79 (например, в результате восстановления справедливости в отношении женщин, может возникнуть в некоторых случаях дискриминация в отношении мужчин).94 Законодательство Казахстана признает незаконной любую дискриминацию. В то же время в нем присутствуют элементы принятия некоторых уравновешивающих мер, обеспечивающих баланс интересов в обществе. Видимо, к таким мерам можно отнести и институт избрания от Ассамблеи народа Казахстана девяти депутатов Парламента. В Докладе Комиссии по правам человека при Президенте РК «О ситуации с правами человека в Республике Казахстан в 2010 году» констатируется, что в стране «созданы необходимые условия для удовлетворения потребностей всех национальных меньшинств и гармонизации межнациональных отношений. Меры по защите гражданских, политических, экономических, социальных и культурных прав национальных меньшинств Казахстана соответствуют стандартам Декларации ООН о правах лиц, принадлежащих к национальным или этническим, религиозным и языковым меньшинствам, Конвенции СНГ об обеспечении прав лиц, принадлежащих к национальным меньшинствам».95 В то же время, для дальнейшего внедрения норм международного права в национальное законодательство рекомендовано: «1. В целях реализации требований статьи 4 Международной конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации принять специальный Закон РК «О противодействии проявлениям расовой (национальной) дискриминации» либо законодательно установить отдельную административную и уголовную ответственность лиц, пропагандирующих расовое (национальное) и этническое превосходство, а также допускающих проявление расовой (национальной) дискриминации в отношении других лиц. 2. Ратифицировать Конвенцию СНГ об обеспечении прав лиц, принадлежащих к национальным меньшинствам, от 21 октября 1994 года». 96 В Конституции РК главным приоритетным свойством человека по отношению к государству является его гражданство. Гражданство всегда должно указываться и оно определяет наиболее полный правовой статус с учетом всей системы прав гражданина и его обязанностей перед государством. Национальная принадлежность по Конституции не является таким же существенным признаком для определения правового статуса. В соответствии с пунктом 1 ст. 19 Конституции РК «каждый вправе определять и указывать или не указывать свою национальную, партийную и религиозную принадлежность». При этом в пункте 2 ст. 19 Конституции РК записано, что «каждый имеет право на пользование родным языком и культурой, на свободный выбор языка общения, воспитания, обучения и творчества». Права и свободы граждан, содержащиеся в ст. 19 Конституции РК, учитывая их значение для государственной межэнической политики и поддержания межнационального согласия, в соответствии с пунктом 3 ст. 39 Конституции РК также «ни в каких случаях не подлежат ограничению». Для реализации нормы, закрепленной в пункте 2 ст. 19 Конституции РК в стране делается много. В настоящее время в Республике Казахстан в 88 общеобразовательных национальных школах ведется обучение на языках этносов. Кроме того, открыто 195 этнопросветительских комплексов и лингвистических школ. В 108 средних школах Казахстана языки 22 этносов преподаются в качестве самостоятельного предмета. Кроме казахских театров, в Республике работают театры других этносов: 14 русских, уйгурский, корейский и немецкий (единственные в СНГ), узбекский. Создано 35 этнических СМИ, выходящих на 11 языках, большая часть из них финансируется из бюджета. Тем не менее, имеются отдельные вопросы, над решением которых продолжают работать государственные органы разных уровней, Ассамблея народа Казахстана и которые не должны выпускаться из виду, особенно органами местного государственного управления См., напр.: там же. С. 207 – 210. Комиссия по правам человека при Президенте РК. Доклад «О ситуации с правами человека в Республике Казахстан в 2010 году». Под общей ред. Тастемира Абишева, Сагинбека Турсунова. Астана, 2011. С. 120. 96 Там же. 94 95 80 и самоуправления. Так, в июле 2009 г. в Астане в Министерстве иностранных дел РК Независимый эксперт по вопросам меньшинств Управления Верховного Комиссара ООН по правам человека г-жа Г. Макдугалл огласила предварительные выводы по итогам своего официального визита в Казахстан. Она изучала различные аспекты курируемой тематики в области образования и сообщила, что в ходе многочисленных встреч выявились некоторые вопросы, требующие более пристального внимания. Что касается в целом состояния образования, «то большинство лиц, с которыми провела беседу Независимый эксперт, выражали общее удовлетворение по поводу существования средних школ с преподаванием на языке национального меньшинства. Однако, также выражалась озабоченность по поводу: обеспечения высокого качества обучения в школах, где преподавание ведется не на русском языке, в том числе в казахских школах; гарантированного получения достаточного финансирования и средств школами более мелких этнических групп; достаточного обеспечения учебниками на языке нацменьшинств; соответствующего отражения учебниками культуры, традиций, и истории национальных меньшинств и вклада, сделанного ими в строительство общества в Казахстане; обеспечения равного доступа к высшему образованию для молодежи всех национальных групп; сохранения таких неформальных структур, как воскресные школы, в местах, где по каким-то причинам пока нельзя создать обычную школу для национальных меньшинств. Наиболее важно, чтобы подготовка всех учащихся в школах с нерусским языком обучения велась с учетом их полного включения во все аспекты общества в будущем». 97 Успешное решение этих и иных вопросов, будет содействовать дальнейшей реализации конституционной нормы. Важной конституционной нормой является также положение пункта 2 ст. 39 Конституции РК о признании неконституционными любых действий, способных нарушить межнациональное согласие. Конкретизация этой нормы содержится в административном и уголовном законодательстве, устанавливающих ответственность за правонарушения и преступления в этой сфере. В целом, в Республике Казахстан имеются сложившиеся и проверенные временем конституционные основы для проведения стабильной и сбалансированной государственной этнополитики с учетом многонационального состава населения и общенациональных интересов. Все вышеотмеченные группы конституционных норм прорастают в законы и подзаконные акты государства. В результате, правовая система перекрестно пронизана соответствующими конституционными идеями, принципами, нормами. При этом общие конституционные положения подкрепляются более частными и действуют системно, определяя, координируя содержание законодательства и его применение. Некоторые случающиеся отклонения корректируются законодательством, государственными органами и институтами гражданского общества, действующими в соответствии с нормами Конституции. Реализация этнополитики с учетом конституционных ориентиров требует постоянного внимания, усилий Ассамблеи народа Казахстана и государственных органов. Государственная этнополитика – важная составляющая стабильного экономического роста страны, благополучия всего народа и каждого гражданина. В то же время гармония, мир и согласие в межэтнических отношениях – результат действия целого ряда факторов, включая эффективную работу государственных органов. Для успешной реализации заложенного в Конституции РК правового потенциала и контуров государственной этнополитики необходим учет меняющейся экономической, социальной, политической ситуации, развития всех сфер общественной жизни и взаимоотношений различных социальных слоев и групп. Требуется пристальное внимание государственных органов к таким сферам как обеспечение прав и свобод человека и гражданина, социальная защита населения, культура и образование, постоянная работа по повышению квалификации государственных служащих, а также по воспитанию современной Комиссия по правам человека при Президенте РК. Доклад «О ситуации с правами человека в Республике Казахстан в 2009 году». Под общей ред. Тастемира Абишева и Сагинбека Турсунова. Астана, 2010. С. 70. 97 81 правовой и политической культуры населения с учетом основ государственной этнополитики. В своей речи при вступлении в должность Президента РК, Глава государства, как известно, поставил задачи по дальнейшему развитию демократизации общественной жизни. Следует отметить, что в процессе реализации намеченного курса на дальнейшее развитии демократизации в условиях периодически обостряющегося мирового финансового кризиса, развития процессов глобализации и региональной интеграции, в многонациональном государстве должно уделяться особое внимание работе по укреплению межэтнического мира и согласия. Учитывая возможное некоторое возрастание, при динамизации политической и общественной жизни, нагрузки на существующие политические и правовые институты и механизмы, их необходимо заблаговременно укрепить, используя опыт работы Ассамблеи народа Казахстана и всей системы государственных органов, а также богатый международный опыт. Это потребует, прежде всего, совершенствования механизмов реализации норм Конституции и иных нормативных правовых актов об Ассамблеи народа Казахстана как учреждении, обеспечивающим реальное представительство многонационального народа страны, а также о деятельности государственных органов в сфере межэтнических отношений. Важно в ходе дальнейшей демократизации нашего общества укрепить и развить достигнутые успехи в обеспечении межэтнического мира и согласия как одной из основ устойчивого развития. Е.Н.НУРГАЛИЕВА, профессор Евразийского национального университета им. Л.Н.Гумилева, доктор юридических наук Конституция Республики Казахстан - гарант развития социального партнерства на демократической основе Признание высшей ценностью государства Казахстан человека, его жизни, прав и свобод означает, что государство постоянно заботится о человеке, создает все зависящие от него условия, чтобы человек мог существовать нормально, чтобы государство защищало жизнь человека, принимало меры для охраны его здоровья.98 "Мы строим социально ориентированное общество... общество, которое обеспечивает высокое качество и передовые стандарты жизни всех слоев населения страны", - отмечал Президент Республики Казахстан Н.А.Назарбаев.99 И это подтверждает то обстоятельство, что высшей целью нашего государства является обеспечение благосостояния и свободного всестороннего развития всех казахстанцев. При этом осуществление во всех основных сферах общественных отношений принципа социальной справедливости, реализуемого путем улучшения условий труда и жизни граждан является одной из задач социальной политики. Определенное влияние на основные направления социальной политики государства оказывает казахстанское трудовое право, организуя и направляя деятельность людей труда в 98 Конституция Республики Казахстан: научно-практический комментарий. - Алматы, 2010. – 400 с. Президента Республики Казахстан Н.А.Назарбаева на совместном заседании Палат Парламента РК "Стратегия вхождения Казахстана в число 50-ти наиболее конкурентоспособных стран мира". - Астана, 1 марта 2006 года. Официальный сайт Президента РК: www.akorda.kz. 99Выступление 82 желательном для общества направлении, охватывая своим регулирующим воздействием все важнейшие сферы жизнедеятельности общества.100 Объективные процессы становления новой системы социально-экономического развития в период рыночной экономики отражает социальное партнерство, выступающее как инструмент, объединяющий усилия работников и работодателей для решения общих проблем и достижения значимой для всех цели. Согласно п.2 статьи 6 Конституции Республики Казахстан, собственность обязывает, пользование ею одновременно должно служить общественному благу. Значит, применительно сферы трудовых отношений осуществление собственником своих правомочий не должно нарушать прав и охраняемых законом интересов наемных работников. Свобода предпринимательской деятельности не означает ничем не ограниченные возможности извлекать прибыль от применения труда других лиц. Конституционная норма предполагает всемерный учет интересов наемных работников, охрану их труда, уважение чести и достоинства человека труда. И только при соблюдении этих условий может быть подлинное социальное партнерство субъектов трудовых отношений на демократической основе. Социальное партнерство - система взаимоотношений между работниками (представителями работников), работодателями (представителями работодателей), государственными органами, направленная на обеспечение согласования их интересов по вопросам регулирования трудовых и иных непосредственно связанных с ними отношений (п.п.7 п.1 ст.1 ТК РК). В этом определении учтены все стороны социального партнерства: государство, работник и работодатель как заинтересованные в решении своих социальноэкономических проблем. Учитывая, что разногласия между работниками и работодателями возникают именно в конкретной организации, следует считать, что принципы социального партнерства реализуются именно в данной организации. В связи с этим возникает объективная необходимость в выполнении четких процедур ведения коллективных переговоров как до заключения коллективного договора, так и впоследствии, если возникает необходимость в его дополнении или изменении. Эти процедуры должны быть расписаны в законодательном акте, как это было в ранее действовавшем Законе РК "О коллективных договорах" (1992). К сожалению, данный закон отменен в связи с принятием Трудового кодекса РК в 2007 году. В настоящее время практика остро нуждается в обновленном, с учетом новых условий законодательном акте о коллективных договорах. К тому же стороны коллективного договора не всегда соблюдают порядок и процедуры коллективных переговоров из-за недостаточной ясности и проработанности их в Трудовом кодексе РК. Требуется полный охват наемных работников коллективными решениями социальных партнеров на региональном и государственном уровне. В коллективных договорах в настоящее время также нуждаются работники различных филиалов и представительств, расположенных вне места нахождения юридического лица и не имеющих возможность лично участвовать в регулировании своих условий труда и его охраны. Конвенция МОТ №38 "О применении принципов права на организацию и ведение коллективных переговоров" (1949) предусматривает принятие стороной мер в целях поощрения и способствования полному развитию и использованию процедуры ведения переговоров на добровольной основе между работодателями или их организациями, с одной стороны, и организациями трудящихся, с другой, с целью регулирования условий труда путем заключения коллективных договоров. В Республике Казахстан на более высоком уровне социальное партнерство стало регулироваться правом с 1992 года с принятием Закона РК от 4 июля 1992 года "О коллективных договорах" и Постановления Кабинета министров РК от 3 августа 1992 года №645 "О социальном партнерстве в области социально-трудовых отношений". Пашков А.С. Избранные труды по трудовому праву. СПб.: Издательский Дом СПбГУ, Издательство юридического факультета СПбГУ, 2006. 100 83 Именно в 1992 - 1993 годах в целях стабилизации экономики страны, а именно: государство, профсоюзы и работодатели впервые в суверенном Казахстане пришли к согласию строить свои отношения на основе социального партнерства, решать возникающие проблемы путем цивилизованного диалога на основе действующих законов. В основе юридической силы коллективного договора лежит социальное самоопределение работников и работодателей, которые выступают в качестве особых социальных образований при заключении коллективного договора. Взаимодействие этих социальных партнеров носит общественный характер и имеет место в рамках определенной социальной автономии, под которой понимается способность работодателей и объединений работников решать свои социально-трудовые проблемы.101 Практика показывает, что не всегда стороны социального партнерства способны самостоятельно решать свои проблемы. Так, в тяжелое кризисное время в связи с приостановкой или остановкой производства, несвоевременной выплатой заработной платы, массовыми сокращениями участились в стране случаи коллективных трудовых споров. В последние годы протестовали работники разных отраслей экономики: горнометаллургической, культуры, нефтегазовой, строительной, машиностроения, железнодорожной, угольной и т.д. Подавляющее большинство коллективных трудовых споров вылились в забастовки, которые стали крайней мерой разрешения проблем. Все требования митингующих были, в основном, связаны с задержкой или невыплатой заработной платы, а также другими вопросами социального характера.102 Как известно, по мере становления подлинно рыночных отношений область государственного регулирования социально-трудовых отношений сужается, так как ограничивается установлением лишь минимальных правовых гарантий, которые, в свою очередь, могут быть пересмотрены в сторону увеличения лишь в местных локальных нормативных правовых актах, в качестве которых и выступает коллективный договор. Поэтому при заключении коллективных договоров следует руководствоваться Конвенциями и Рекомендациями Международной Организации Труда, одним из членов которого и является Республика Казахстан. Так, в Рекомендации №91 "О коллективных договорах" (1951) и Рекомендации №92 "О добровольном примирении и арбитраже" (1951) регулируются процедуры ведения переговоров, определяются обязательства, вытекающие из коллективных договоров; круг лиц, на которых распространяется действие коллективных договоров; правила толкования содержания этих договоров и контроль за их соблюдением. Согласно п.п.78 п.1 ст. 1 ТК РК, коллективный договор является письменным соглашением между коллективом работников и работодателем, регулирующим социально-трудовые отношения в организации. И это определение существенно отличается от определения коллективного договора в Рекомендации №91 МОТ. В казахстанском определении этого понятия статус коллективных договоров поднят на более высокий уровень, так как они признаются не просто письменными соглашениями между сторонами коллективных договоров, а правовым актом. И это подчеркивает юридическую силу коллективных договоров, которая заключается в том, что работники вправе требовать применения к ним закрепленных в соответствующих коллективных договорах условий труда, в признании принципа невозможности ухудшения условий труда по сравнению с трудовым договором и соглашениями, правовой ответственности сторон за невыполнение заранее оговоренных ими же взаимных обязательств. В целом правовых препятствий для дальнейшего развития коллективно-договорного регулирования социально-трудовых отношений не существует, поскольку действующее трудовое законодательство позволяет предусматривать в локальных правовых актах практически все вопросы труда в конкретных организациях с соблюдением минимума гарантий, установленных в Трудовом кодексе РК. В то же время ослабление 101Дивеева 102Доклад Н.И. Договорные основы трудового права России. - Барнаул: Изд-во Алтайского университета, 1999. - 156 с. о ситуации с правами человека в Республике Казахстан в 2009 году. - Астана, 2010. 84 государственного регулирования не повлекло за собой усиления договорного регулирования ввиду различных объективных и субъективных причин, главными из которых, на наш взгляд, являются отсутствие практики и устаревшее правосознание сторон коллективного договора, чему свидетельством явились забастовки работников в нефтегазовой отрасли экономики Казахстана. Основной причиной низкой эффективности коллективно-договорного регулирования социально-трудовых отношений считается, что представители сторон социального партнерства не обладают навыками законотворчества, что не может не влиять на качество содержания договорных основ. В связи с необходимостью сократить время становления договорного регулирования более высокого качества и уменьшить возможность возникновения разного рода издержек, в процессе становления особо следует обратить внимание на правосознание сторон социального партнерства, разрабатывающих и заключающих такого рода договоры и соглашения. Следует также повсеместно проводить анализ заключенных коллективных договоров, выявлять недостатки и противоречия в их содержании и на их основе давать конкретные рекомендации по дальнейшему их совершенствованию. При заключении коллективных договоров не всегда учитываются положения генеральных соглашений по социальному партнерству, различных программ и национальных планов, принимаемых в централизованном порядке. Так, в 2007-2009 годах реализовывалась в стране программа достойного труда в качестве основного компонента стратегии развития, а также в качестве цели государственной политики, осуществляемой Правительством и его социальными партнерами. В Национальном плане в области прав человека в РК за 2009-2012 годы прямо указывалось на необходимость принятия мер по ужесточению государственного контроля за соблюдением трудового законодательства на предприятиях с иностранным участием, по каждому выявленному факту принимать меры законодательного воздействия по обеспечению защиты внутреннего рынка труда от нелегальной миграции и необоснованного импорта в республику рабочей силы. Правительству РК было поручено в 2010 года разработать и принять Закон РК "О коллективных договорах". На сегодняшний день ни одно из этих поручений по различным причинам не выполнено. Перед социальными партнерами, а также перед законодательным органом следует, на наш взгляд поставить решение следующих проблем: 1. Каким должен быть приемлемый уровень социальной защиты работников в трудовых отношениях при одновременной свободе хозяйствования работодателя? 2. Каким должно быть соотношение власти работодателя и прав коллектива работников и профсоюзов по учету интересов работников в организациях труда? В каких формах должно осуществляться социальное партнерство работодателей и работников? 3. Каким должно быть соотношение централизованного нормативного регулирования трудовых отношений и локальных нормативных актов, а также индивидуально-договорного регулирования? 4. Какая отрасль права должна регулировать трудовые отношения работников, которые в то же время являются участниками коммерческих организаций и обладают двойным (гражданско-правовым и трудо-правовым) статусом в этих организациях? Какой должна быть степень вмешательства государства в организацию труда данной категории работников, и на какие критерии необходимо ориентироваться с учетом того, что их труд не утрачивает черты зависимого? Законодатель должен выработать правовую политику относительно законодательной регламентации труда в условиях откровенной конкуренции двух подходов: свободы хозяйственной деятельности и социальной защищенности работников в процессе труда,103 затем только приступить к изменениям и дополнениям в ТК РК. Находящийся в настоящее время в Парламенте РК проект Закона РК "О внесении изменений и дополнений в ТК РК" этих вопросов, к сожалению, не решает. 103 Трудовое право России: проблемы теории. / Под. ред. С.Ю. Головиной. - Екатеринбург. 2006 85 В.А.КАЛЮЖНЫЙ, Руководитель Национального центра по правам человека Конституционная законность – основа правового государства и свободы личности Развитие института прав человека в Казахстане за 20 лет независимости позволяет констатировать, что в стране максимально полно и последовательно права человека закреплялись в Конституции, законах, они органически включались во все правовые институты, обеспечивая их связь с развитием экономики, управлением государством. Были созданы механизмы, соответствующие структуры, процедуры и нормы, необходимые для осуществления прав человека. К их числу необходимо отнести создание института омбудсмена в Казахстане как важного шага в направлении демократических преобразований, внедрения международных стандартов в сфере прав человека. Институт Уполномоченного по правам человека является независимым государственным органом, ведущим наблюдение за соблюдением прав человека, а также выполняющим роль медиатора в данной сфере между властью и гражданским обществом. Основной функцией Уполномоченного по правам человека является рассмотрение обращений и жалоб граждан о нарушениях их прав по всему спектру, отраженных в основных международных документах, и последующее принятие мер по их восстановлению, это касается как гражданских и политических прав, так и экономических, социальных и культурных. Также существует ряд функций по поощрению прав человека, это образование и международное сотрудничество в сфере прав человека, мониторинговая и аналитическая деятельность. За годы своей работы мы убедились в том, что наша деятельность соответствует в своих основных направлениях деятельности национальных правозащитных учреждений других государств. Подходы к рассмотрению обращений граждан, мониторингу соблюдения прав человека в институциональных учреждениях, вопросам совершенствования законодательства, обучению и просвещению в сфере прав человека во многом схожи. Вместе с тем, изучение опыта работы Омбудсменов других стран позволило нам под другим углом взглянуть на проблемы своей страны в плане защиты прав человека, и нам еще многое предстоит сделать, чтобы повысить эффективность своей работы. Омбудсмен, используя данные ему широкие полномочия, осуществляет свою деятельность в тесном взаимодействии с государственными органами, неправительственными и международными организациями, средствами массовой информации. Определенных успехов мы достигли во взаимодействии с Правительством. Сотрудничество осуществляется в вопросах информирования его о нарушениях в области прав человека. Регулярно Уполномоченный направляет обращения в адрес Правительства. Правительство по поручению Главы государства принимает меры по решению проблем, поднимаемых в ежегодных Отчетах о деятельности Уполномоченного по правам человека. Уполномоченный вносит в Правительство предложения по совершенствованию законодательства в области прав и свобод человека, оказывает содействие Правительству в выполнении международных обязательств в области прав человека, участвует в работе консультативно-совещательных органов при Правительстве. Кроме того, Уполномоченный участвует в работе Совета по правовой политике при Президенте Республики Казахстан, на котором рассматриваются концептуальные вопросы 86 развития правовой политики в стране. В результате тесного взаимодействия Уполномоченного и Правительства происходят институциальные изменения в работе государственных структур, так в 2010 году Центры временной изоляции и адаптации несовершеннолетних переданы из системы МВД в ведение Министерства образования и науки, медицинские вытрезвители из Министерства внутренних дел переданы в ведение Министерства здравоохранения, что представляется чрезвычайно важным с правозащитной точки зрения. Наиболее активно Омбудсмен сотрудничает в вопросах рассмотрения обращений граждан с Генеральной прокуратурой, министерствами внутренних дел, образования и науки, здравоохранения, труда и социальной защиты населения, в вопросах законопроектной деятельности с министерством юстиции. Сотрудничество с Верховным Судом оформлено соглашением о сотрудничестве, которое подписали Уполномоченный и Председатель Верховного Суда. На постоянной основе ведется сотрудничество с Министерством иностранных дел по вопросам участия в международных правозащитных мероприятиях, подготовке страновых отчетов перед комитетами ООН. Уполномоченный плодотворно сотрудничает и с другими государственными органами. Так, взаимодействие с Парламентом осуществляется путем участия в работе рабочих групп и в заседаниях комитетов по обсуждению законопроектов в области прав человека; - с Верховным Судом через обмен информацией, подготовленной на основании анализа жалоб граждан, поступивших к Уполномоченному в рамках меморандума; - с Конституционным Советом в подготовке экспертных заключений по законам, которые Совет рассматривает на соответствие Конституции РК. В целом, сотрудничество Уполномоченного по правам человека с государственными органами направлено на повышение качества законодательства и правоприменительной деятельности по защите прав и свобод граждан. Особое внимание в деятельности Омбудсмена уделяется совершенствованию партнерских отношений с гражданским обществом. Конструктивное сотрудничество и взаимодействие с неправительственными организациями в интересах поощрения и защиты прав человека являются одним из ключевых направлений деятельности национального правозащитного учреждения. В последние годы увеличился объем совместной работы Уполномоченного по правам человека и НПО, в целом деятельность по сотрудничеству с ними приобрела более системный характер. Налажено активное сотрудничество Уполномоченного по правам человека и НПО в основных сферах деятельности Уполномоченного – рассмотрение жалоб граждан, обмен информацией и осуществления совместного мониторинга прав человека. Для проведения мониторинга институциональных учреждений привлекаются представители гражданского сектора, тем самым НПО через Уполномоченного получают доступ в эти учреждения. При Уполномоченном функционирует Рабочая группа по выявлению фактов применения пыток и другого жестокого обращения с людьми. Преимущества совместной работы национальных правозащитных учреждений и НПО очевидны. На регулярной основе Уполномоченным рекомендации общественных объединений доводятся до Правительства и Парламента, направляются в Администрацию Президента, министерствам и ведомствам. Что касается международного сотрудничества можно отметить налаживание партнерских взаимоотношений с соответствующими профильными подразделениями ООН, ОБСЕ, ЕС и другими международными организациями и правозащитными институтами ряда иностранных государств. В настоящее время ведется работа по прохождению аккредитации учреждения Уполномоченного в Международном координационном комитете национальных учреждений по поощрению и защите прав человека (МКК), что позволит и дальше заниматься 87 продвижением общечеловеческих ценностей на международном уровне. Однако, динамичное развитие Казахстана в последние годы выдвинуло ряд проблем в правозащитной сфере, об этом говорится и в Концепции правовой политики на 2010 – 2020 годы в которой отмечено, что необходимо дальнейшее укрепление институтов гражданского общества, институциональное укрепление института Уполномоченного по правам человека. По мнению международных организаций, неправительственного сектора, отсутствие законодательного закрепления статуса Уполномоченного не позволяет ему в полной мере осуществлять все свои правозащитные функции. Отсутствие региональных представительств Уполномоченного ограничивает его доступность для жителей отдаленных регионов нашей страны. Малочисленность штата сотрудников Национального центра не дает возможности сформировать структурные подразделения под каждое направление деятельности Уполномоченного. Эта же причина не позволяет обеспечить деятельность национального превентивного механизма общественного контроля над местами лишения и ограничения свободы. Существует ряд проблем в правозащитной сфере, решение которых существенно продвинет вопросы защиты прав человека, над которыми мы работаем к их числу необходимо отнести; неукоснительное соблюдение государственными органами стандартов государственного управления; - совершенствование системы администрирования; - дальнейшее совершенствование судебной ветви власти, основной задачей которой является защита прав граждан от любого произвола, от незаконных действий государства, его органов и должностных лиц, создание административной юстиции; - повышение уровня осведомленности и распространение знаний о правах человека. Человек, знающий о своих правах и механизмах их защиты, наиболее эффективно сможет отстоять свои права, при этом не обходимо отметить, что обучение правам человека является прямой обязанностью государства; - существенное расширение участия гражданского общества в вопросах реализации социальных проектов, усиления общественного мониторинга и контроля над деятельностью органов исполнительной власти в сфере обеспечения прав человека. - имплементация международных договоров по правам человека в национальное законодательство, и продолжение политики присоединения к международным конвенциям по правам человека. - привлечение международных экспертов в содействии предоставления ими услуг по вопросам защиты прав человека, обучение государственных служащих, правозащитников в ведущих европейских образовательных центрах по правам человека. Безусловно, по поводу деятельности Уполномоченного по правам человека еще много скептицизма, многие считают, что его деятельность малопродуктивна, дублирует полномочия прокуратуры и других органов, что «государственный защитник» не сможет защитить гражданина от проивзола чиновников, да – видимо, основания для этого есть. Вместе с тем, Уполномоченный по правам человека нашел свое место в правовой системе страны, он состоялся как государственный орган, систематически отстаивает своими действиями права и свободы человека и гражданина, осуществляет тесное активное взаимодействие как с государственными органами, так и неправительственным сектором, международными организациями. В этой связи необходимо заметить, что свою миссию Омбудсмен должен выполнять достаточно корректно, он не должен уходить в оппозицию к структурам исполнительной ветви власти, омбудсмен это орган убеждения, а не принуждения, и его успехи и достижения – это достижения перспективного, долгосрочного характера, над которыми необходимо упорно работать. 88 А.А. КАСИМОВ, Председатель надзорной судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Казахстан Основные направления современной уголовной политики Республики Казахстан и задачи судов по их реализации Проводимая в Казахстане уголовная политика основана на Конституции нашего государства. Согласно ей высшими ценностями являются человек, его жизнь, права и свободы. Действующее уголовное законодательство позволяет всеобъемлюще и надежно защитить интересы человека, общества и государства. Согласно ст.44 Конституции Республики Казахстан Президент страны утверждает государственные программы Республики. За 20 лет независимости Казахстана были приняты три государственные программы в сфере правовой реформы и в каждой из них определялись стратегические направления уголовной политики. Во всех этих документах основы уголовной политики излагались с учетом исторического опыта борьбы человечества с таким негативным социальным явлением как преступность. Уроки прошлого учат нас здесь не уповать на устрашающий эффект карательных мер со стороны государства, и ориентируют на устранение причин и условий противоправного поведения личности. «Лучше предупреждать преступление, чем наказывать» - писал ещё в 1776 году в своем известном произведении «О преступлениях и наказаниях» знаменитый итальянский мыслитель Чезаре Беккариа 104. Взвешенная, учитывающая все минусы и плюсы всех социальных процессов в обществе уголовная политика видится в либеральном отношении государства к слабо защищенным слоям населения, совершившим преступления и в применении жестких уголовно-правовых мер к лицам, совершившим тяжкие и особо тяжкие преступления, а также при опасном и особо опасном рецидиве. Именно такой ориентир закреплен в Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, утвержденной Указом Президентом Республики Казахстан от 24 августа 2009 года № 858 (далее – Концепция). В ней ставится задача развития уголовного права с учетом двух направлений уголовной политики. Гуманизация должна касаться главным образом лиц, говорится в Концепции, впервые совершивших преступления небольшой и средней тяжести, а также социально уязвимых групп населения - беременных и одиноких женщин, имеющих на иждивении несовершеннолетних детей, несовершеннолетних, людей преклонного возраста. Вместе с тем необходимо и впредь проводить жесткую уголовную политику в отношении лиц, виновных в совершении тяжких и особо тяжких преступлений, скрывающихся от уголовного преследования, а так же при рецидиве преступлений. Следует отметить, что эти два вектора уголовной политики неизменно отмечаются и в двух таких же ранее принятых документах. Так, в Государственной программе правовой реформы в Республике Казахстан, одобренной Постановлением Президента Республики Казахстан от 12 февраля 1994 года № 1569 эта позиция была обозначена следующим образом. Уголовное законодательство, говорилось в ней, должно обеспечить применение: - строгих мер наказания к лицам, совершающим тяжкие преступления, ранее судимым и упорно не желающим приобщаться к честной жизни; - мягких мер наказания в отношении лиц, виновных в совершении менее опасных преступлений и способных исправиться без изоляции от общества. В Концепции правовой политики Республики Казахстан одобренной Указом Президента Республики Казахстан от 20 сентября 2002 года эта идея была обозначена более 104 См.: Беккриа Ч. О преступлениях и наказаниях /Сост. и предисл. В.С. Овчинского. – М.:ИНФА-М, 2004.- VI, (Библиотека криминолога). – С.150. 89 подробно. В ней отмечалось, уголовная политика должна развиваться в направлении гуманизации в первую очередь по отношению к лицам, впервые совершившим преступления небольшой и средней тяжести, а также к социально уязвимым группам населения беременным и одиноким женщинам, имеющим на иждивении несовершеннолетних детей, несовершеннолетним, людям преклонного возраста. Вместе с тем объективно необходимо ее ужесточение в отношении лиц, виновных в совершении тяжких и особо тяжких преступлений, скрывающихся от уголовного преследования, а также при рецидиве преступлений. В основе рассматриваемого направления уголовной политики лежит принцип дифференциации и индивидуализации ответственности и наказания. Суть её заключается в том, что уголовная репрессия не должна носить уравнительный характер. Как нет двух абсолютно идентичных преступлений, а также тождественных их исполнителей, так и не должно быть одномасштабного, усредненного подхода к различным категориям преступлений и преступников. Это достигается благодаря осуществлению принципа дифференциации. Он означает необходимость на законодательном и правоприменительном уровнях разработки и применения, соответственно строгих мер уголовно-правового воздействия к лицам, совершающим тяжкие преступления, опасным и злостным преступникам и сравнительно мягких мер – к лицам, совершающим преступления невысокой степени общественной опасности, ситуативным и случайным преступникам 105. Поэтому вполне обоснованной следует считать позицию, закрепленную в Концепции проекта Уголовного кодекса Республики Казахстан (новая редакция) (далее – проект УК РК) о том, что непрерывная гуманизация, отсутствие должной оценки ее результатов может вызвать ослабление возможностей государства по защите прав и свобод граждан, интересов общества и государства. В этой связи гуманизация уголовного законодательства, подчеркивается в проекте УК РК, при ее необходимости, должна осуществляться в строгом соответствии с Концепцией правовой политики на период с 2010 до 2020 года (далее – Концепция 2010-2020). При этом выработке мер по гуманизации и либерализации должен предшествовать анализ итогов предыдущих ее этапов и оценка влияния гуманизации на возможности государства противостоять преступности. Анализ применения действующего законодательства с рассматриваемых позиций свидетельствует о не всегда оправданном смягчении карательных мер государства в отношении лиц совершающих тяжкие и особо тяжкие преступления, а также при опасном и особо опасном рецидиве, и, наоборот, о чрезмерно суровой реакции государства в отношении лиц, совершивших не опасные деяния. Для иллюстрации данного положения можно обратиться к практике применения уголовного законодательства об ответственности за хищения. Думается, что пример об ответственности за хищения по этому случаю будет представительным, т.к., например в 2008 году из всех рассмотренных судами страны уголовных дел, дела против собственности составили 62,2%. В самой структуре корыстных деяний основную долю составляют кражи. В 2008 году их удельный вес среди корыстных преступлений составил 79,0%. Изучение материалов практики показали, что суды наиболее часто к лицам, совершившим кражу применяли ст.67 УК (Освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим) и ст.63 УК(Условное осуждение). Так эти меры воздействия уголовно-правового воздействия в 2008 и первый квартал 2009 года меры были применены к 66,9% осужденным за кражу. В большинстве случаев, стоимость похищенного имущества не представляет большой ценности. Изучение материалов судебной практики показало, что в 22,7% случаев по изученным уголовным делам, предметами преступления были сотовые телефоны. Кокшетауским городским судом были рассмотрены уголовные дела по ст.174 УК РК в 105 Коробеев А.И., Усс А.В., Голик Ю.В. Уголовно-правовая политика: тенденции и перспективы. Изд-во Краснояр. ун-та, 1991. – С.43. 90 отношении гр-на М. и А., первый из которых, при неправомерном завладении автомобилем похитил из неё мусульманские четки. Второй, находясь в чужой квартире, похитил из неё музыкальный плеер, стоимостью – 4 000 тенге. К ним судом была применена ст.67. Из содержания ст.67 видно, что данная мера применима к лицам, совершившим преступления небольшой и средней тяжести. Условное осуждение, как правило, также применяется к лицам, совершившим не тяжкое и особо тяжкое преступление. Таких примеров, когда возбуждаются уголовные дела по пустяковому правонарушению, и затем рассматриваются судами – множество. Но, на все это тратится время и материальные средства. Невольно приходится констатировать – во всех этих случаях правоохранительные органы и суды работают неэффективно. Создается видимость серьезной работы этих государственных органов по борьбе с преступностью. Кроме того, большое количество граждан вовлекается в орбиту преступного мира, происходит криминализация населения. Причиной такой ситуации, по нашему мнению, является несовершенство отдельных положений уголовного законодательства. Поэтому правильной представляется позиция в проекте УК, согласно которой все уголовные правонарушения предлагается делить на преступления и административные проступки. Это позволит дифференцировать наиболее опасные деяния от менее опасных и повысит эффективность проводимой уголовной политики. В настоящее время, в законодательстве нет понятия мелкого хищения, когда потерпевшими являются граждане и к уголовной ответственности привлекаются виновные за незначительные преступления. Анализ состава осужденных, в целом, показывает, что свыше 70% осужденных являясь трудоспособными, не работали и не учились. В числе деяний, совершенных этими лицами очень высок уровень рецидива и составляет свыше одной трети от всех совершенных преступлений. Законом РК от 09.11.11 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования правоохранительной деятельности и дальнейшей гуманизации уголовного законодательства» в УК РК наконец-то включено понятие особо крупного размера хищения. Этот признак теперь указан как особо квалифицирующий признак в статьи УК, предусматривающие ответственность за хищения. Таким образом, в этой части уголовное законодательство приведено в соответствии с содержанием Концепции на 2010-2020 г.г. о необходимости усиления борьбы с опасными преступлениями. В этой связи необходимо обратить внимание на институт условно-досрочного освобождения от отбывания наказания (далее – УДО) в действующем законодательстве. Рассматриваемый вид освобождения от отбывания наказания до последнего времени не применяется лишь к трем категориям лиц: тем, к которым наказание в виде смертной казни заменено лишением свободы в порядке помилования; совершившим в период отбывания наказания умышленное преступление, а также ранее условно-досрочно освобождавшимся. В связи с последними изменениями в УК РК от 29.11.2011г. УДО не может применяться к лицу, осужденному за террористические преступления. Это означает, что УДО применимо к лицам, совершившим тяжкие, особо тяжкие преступления, при опасном и особо опасном рецидиве. Действующее законодательство, регламентирующее УДО и практика её применения, не позволяют выполнять охранительные функции уголовного законодательства, достигать такие цели наказания как восстановление социальной справедливости, специальное и общее предупреждения преступлений. Анализ применения УДО показал, что ранее судимые к лишению свободы в Казахстане, освобождаются в 2,4 раза чаще условно-досрочно, чем на основании отбытия наказания. Насколько оправдано столь широкое применение УДО. Если вернуться к последним изменениям в Уголовный кодекс от 29.11.2011г. УДО применимо по отбытии 3/4 назначенного наказания за преступление, совершенное в составе организованной группы, преступного сообщества (преступной организации), транснациональной организованной 91 группы, транснационального преступного сообщества (транснациональной преступной организации) или устойчивой вооруженной группы (банды). Весь смысл изменений и дополнений ЗРК от 29.11.2011 г. направлен на усиление противодействия организованной преступности, террористической и экстремистской деятельности и поэтому было бы логично не допускать применение УДО при этих опасных преступных проявлениях, но законодатель этого не делает. Если сравнить по степени общественной опасности такие опасные деяния с совершением умышленного преступления в период отбывания наказания, за которое УДО не допускается, то становится очевидным непоследовательность законодателя в соблюдении двухвекторной уголовной политики согласно Концепции на 2010-2020 годы. На наш взгляд ориентируясь на гуманизацию уголовной политики нельзя впадать в другую крайность и ослаблять уголовно-правовые средства борьбы с тяжкими, особо тяжкими преступлениями и опасными преступниками. Анализ статистических данных за последние 10 лет о практике применения судами наказаний свидетельствует о широком применении лишения свободы. Так, если в 1998 году удельный вес лишения свободы в структуре назначаемых наказаний составлял 45,3%, то в 2006 году эта цифра равнялась 57,6%, в 2007 – 46,6%, в 2008 г. – 47,2%, а в 2009 г. 52,6% Обобщение практики назначения судами наказания в виде лишения свободы за преступления небольшой и средней тяжести в 2003 году Верховным Судом Республики Казахстан показало, что за эти деяния в 30,3% случаях суды назначают лишение свободы. Это означает, что численность «тюремного населения» постоянно рекрутируется судами. Проведенная компания по сокращению осужденных дала определенный результат и Казахстан, по некоторым данным, продвинулся на 23 место в мире среди других государств по индексу заключенных в стране[5]. Но это не должно успокаивать нас при таком частом применении лишения свободы. Изложенная выше ситуация в судах по частому применению лишения свободы создается действующим законодательством. В сложившейся ситуации, можно было бы, на наш взгляд, пересмотреть отношение к колониям-поселениям. Действительно, как отмечается в литературе, отбывание наказания в колонии-поселении трудно назвать лишением свободы в привычном её понимании [6,25-26]. Согласно ч. 1 ст.48 УК РК основным признаком лишения свободы является изоляцию от общества. Между тем, осужденные в колониях-поселениях содержатся без охраны и находятся под надзором администрации, с разрешения администрации колонии-поселения могут передвигаться без надзора вне учреждения, но в пределах административнотерриториального образования, если это необходимо по характеру выполняемой ими работы либо в связи с обучением. В ст.125 УИК РК указаны и другие права этих лиц, которые свидетельствуют о существенном различии их статуса от положения осужденных к лишению свободы. Поэтому, на наш взгляд, следовало бы отбывание наказания в колонии-поселении выделить в самостоятельный вид наказания и назвать – ограничение свободы. Необходимо отказаться от изменений и дополнений, принятых в ст.45 и считать ограничением свободы, направление в колонию-поселение. Сразу бы можно было подумать о вариантах назначения этого вида наказания в отношении лиц, впервые совершивших умышленные преступления небольшой и средней тяжести. Такое направление в законодательстве уже сделано. Если ранее в колонии-поселения направлялись только лица, совершившие неосторожные преступления, то ЗРК от 9.11.2011 г. в УК РК внесены изменения, согласно которым в колонии-поселения могут направляться лица, впервые совершившие умышленные преступления и, осужденные к лишению свободы до одного года. Такие изменения в уголовном законодательстве позволят решить две проблемы: уменьшить количество «тюремного населения» так как, отбывание наказания в колониипоселении не будет считаться осуждением к лишению свободы и, во-вторых, найти альтернативу лишению свободы. Ведь в настоящее время судье при желании мягко перейти от лишения свободы к другому менее строгому наказанию, но по карательным свойствам чуть уступающему лишению свободы нет возможности. Другие возможные меры по «лестнице наказания» намного мягче лишения свободы и поэтому суды должны прибегать часто к условному осуждению к лишению свободы, считая, что такая мера в отношении 92 виновного более значима, чем исправительные работы или ограничение свободы. Нашли реализацию в законодательстве и применяются на практике наряду с другими, такие новые институты права, отмечеенные в Концепции 2010-2020 как рассмотрение уголовных дел с участием присяжных заседателей и по упрощенному досудебному производству. Проведенные в Верховном Суде обобщения судебной практики показали, что эти новеллы в законодательство были оправданными и своевременными. Согласно данным базы ЕАИАС и СО за 2010 год судами по уголовным делам с участием присяжных заседателей рассмотрены с вынесением приговоров 263 дела в отношении 374 лиц или 13,8% от общего числа рассмотренных дел. Осуждены 331 лицо или 88,5% от числа лиц, в отношении которых дела рассмотрены с вынесением приговора, оправданы 43 лица или 11,5%. Прекращены 4 дела в отношении 24 лиц, направлены на дополнительное расследование 82 дела в отношении 144 лиц. За 6 месяцев 2011 года с участием присяжных заседателей рассмотрены с вынесением приговоров 182 дела в отношении 260 лиц или 17,3% от общего числа рассмотренных дел. Осуждены 248 лиц или 95,4% от числа лиц, в отношении которых дела рассмотрены с вынесением приговора, оправданы 12 лиц или 4,6%. Прекращены 2 дела в отношении 4 лиц, направлены на дополнительное расследование 2 дела в отношении 4 лиц. Таким образом, за 6 месяцев текущего года по сравнению с прошлым годом удельный вес лиц осужденных судами с участием присяжных заседателей увеличился (на 6,9%) и соответственно сократилось количество оправданных лиц. Изучение практики рассмотрения судами уголовных дел с участием присяжных заседателей свидетельствует о том, что правосудие по указанной категории дел в целом судами осуществляется в соответствии с нормами уголовного процессуального закона, с учетом особенностей установленных разделом 13 УПК. Вместе с тем, имеющие место отдельные спорные вопросы и неоднозначное толкование действующего законодательства требуют разработки и принятия нормативного постановления Верховного Суда по разъяснению практики применения законодательства по делам, рассматриваемым с участием присяжных заседателей; В связи с изменениями, внесенными в ст.190-1 УПК, предусматривающими разрешение производить упрощенное досудебное производство по тяжким преступлениям и исключение основания согласия лица, совершившего преступление на применение упрощенного досудебного производства, количество оконченных дел по упрощенному досудебному производству возросло. Согласно данным базы ЕАИАС за обобщаемый период в суды республики поступило 32 905 уголовных дел, из них в порядке упрощенного досудебного производства 8 867 дел или 27%, из которых окончено 8 437 дел, что составляет 26,2% от общего количества рассмотренных дел (32 168). Из 8 867 дел упрощенного досудебного производства 196 поступили по тяжким преступлениям, что составляет 2,2%., прекращено 6 067 дел или 72% в отношении 6 538 лиц от числа рассмотренных дел (8 437). Судами всего осуждено 1 742 лица, из них к реальному лишению свободы приговорены 173 лица или 10%, к ограничению свободы 523 лица или 30%, к штрафу 106 лиц или 6%, к общественным работам 195 лиц или 11%. Каких либо затруднений или нарушений закона при производстве упрощенного досудебного производства по тяжким преступлениям в результате обобщения не выявлено. Вместе с тем, В ходе обобщения судебной практики выявлены вопросы, которые по нашему мнению требуют процессуального урегулирования. 1) Согласно п.п.1 п.3 ст.77 Конституции и ст.19 ч.1 УПК каждый считается невиновным, пока его виновность в совершении преступления не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда. Однако, нормами ст. 190-1 ч.1 УПК лицо, в отношении которого еще не постановлен 93 приговор, определено как «лицо, совершившее преступление», и органы уголовного преследования обязаны устанавливать обстоятельства, подтверждающие его вину (ст.190-2 ч.2 УПК). Поэтому предлагается статус данного лица определить- «подозреваемый». 2) Также предлагается дополнить ч.1 ст.190-3 УПК указанием, что в протоколе упрощённого досудебного производства необходимо указывать наличие того или иного вида рецидива преступлений, имеющегося в действиях лица, совершившего преступление, так как это влияет на применение ст.59 УК при назначении наказания и на определение вида исправительной колонии. С.И.РАИМБАЕВ, доцент Академии государственного управления при Президенте Республики Казахстан, кандидат юридических наук О реализации конституционного принципа равенства граждан перед законом и судом в Концепции правовой политики Как было отмечено в Концепции правовой политики Республики Казахстан, одобренной Указом Президента Республики Казахстан от 20 сентября 2002 года, «главным результатом исполнения Государственной программы правовой реформы в Республики Казахстан стало принятие Конституции Республики Казахстан, определившей стратегические направления развития общества и государства, закрепившей основополагающие права и свободы человека и гражданина, а также новую систему государственных институтов». 106 В утвержденной Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года Концепции правовой политики Республики Казахстан (далее – Концепции) на период с 2010 по 2020 года указано: «Необходима дальнейшая реализация правовых идей и принципов Конституции Республика Казахстан, которые должны воплощаться в законодательных, организационных и других мерах государства». 107 Одна из основополагающих норм Конституции гласит, что Республика Казахстан утверждает себя демократическим, светским, правовым и социальным государством, высшими ценностями которого является человек, его жизнь, права и свободы (ст.1). Права и свободы человека и гражданина, закрепленные в Основном Законе страны, составляют правовой статус человека и гражданина в его широком понимании. При этом одновременно обеспечивается правовой механизм защиты его прав и интересов. Согласно пункту 2 статьи 13 Конституции Республики Казахстан каждый имеет право на судебную защиту своих прав и свобод. Следовательно, человек или юридическое лицо вправе рассчитывать на эффективную судебную защиту. Предметом защиты являются не любые пожелания субъектов обращения, а лишь законные права и интересы, при этом ограничения важнейшего общесубъектного конституционного права на судебную защиту не допускается. Безусловно, заинтересованное лицо при нарушении или угрозе нарушения его прав, свобод и охраняемых законом интересов по своему усмотрению решает, воспользоваться Концепция правовой политики Республики Казахстан. Одобрена Указом Президента Республики Казахстан от 20 сентября 2002 г. «Казахстанская правда», 2002 г., 3 октября. 107 Концепция правовой политики на период с 2010 по 2020 года. Утверждена Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 г. «Казахстанская правда», 2009 г., 27 августа. 106 94 ему гарантированным правом на судебную защиту или нет. Однако при выборе способа судебной защиты при обращении в суд ему должен быть предоставлен равный со всяким другим заинтересованным лицом доступ к правосудию в соответствии с порядком, установленным законодательством Республики Казахстан. Статья 14 Конституции Республики Казахстан утверждает, что все равны перед законом и судом. Конституционный принцип равенства перед законом и судом полностью соответствует статье 7 Всеобщей декларации прав человека, которая провозглашает, что все люди равны перед законом и имеют право, без всякого различия, на равную защиту закона. Вышеназванный принцип также полностью соответствует Международному пакту о гражданских и политических правах (статья 2), к которому присоединилась Республика Казахстан. Наряду с другими принципами судопроизводства принцип равенства перед законом и судом нашел отражение в процессуальном законодательстве. В частности, в соответствии с пунктами 2, 3 статьи 13 Гражданского процессуального кодекса (далее - ГПК) Республики Казахстан в ходе гражданского судопроизводства никому из граждан не может быть отдано предпочтение и никто не может подвергаться дискриминации по мотивам их происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждения, места жительства или по любым иным обстоятельствам, никому из юридических лиц не может быть отдано предпочтение и ни одно их них не может подвергаться дискриминации по мотивам места их нахождения, организационно - правовой формы, подчиненности, формы собственности и других обстоятельств. Конституция утверждает равенство всех перед законом и судом. Безусловно, при условном расчленении принципа равенства перед законом и судом это взаимосвязанные и взаимообусловленные категории, хотя равенство перед законом более широкое понятие, чем равенство перед судом, так как вся деятельность суда направлена на неукоснительное соблюдение закона. Равенство перед судом предполагает равные возможности и равную процедуру рассмотрения дел в отношении любого человека. Каждый предстает перед судом в равном статусе, обеспечиваемом идентичным уровнем правовой защиты прав и охраняемый законом интересов человека и гражданина. Предполагается, что при рассмотрении дела сторонам гарантируется справедливость и беспристрастность, а также вынесение объективного решения. Вместе с тем, на практике реализация принципа равенства перед судом не осуществляется должным образом, тем самым не обеспечивается справедливость в отношении человека и гражданина. Достаточно сказать, что несоблюдение одного из принципов судопроизводства автоматически приводит и к нарушению других принципов. К примеру, нарушение принципа равенства перед судом приводит к несоблюдению принципов верховенства права, независимости суда, справедливости, доступности правосудия для каждого. Только суду предоставлено право на основании закона выносить решения, приговоры и иные постановления, допускающие ограничение некоторых конституционных прав человека и гражданина, рассматривать жалобы на неправомерные действия должностных лиц, отменять незаконные акты государственных органов в случаях, установленных Конституцией и законами Республики Казахстан. Поэтому любые нарушения конституционных принципов судопроизводства, в частности, принципа равенства перед законом и судом, может привести к правовому нигилизму и в конечном итоге негативно отразиться на устойчивости государства, особенно в условиях транзитного общества, когда налицо имущественное расслоение и население остро реагирует на любые факты несправедливости со стороны суда, нарушения принципа равенства перед судом. Не случайно в новой Концепции правовой политики, определяющей стратегические направления развития права на период с 2010 по 2020 года, указано: «Для обеспечения прав и свобод человека и гражданина важным является создание условий, гарантирующих равенство прав и свобод независимо от происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, 95 убеждений, любых обстоятельств, как этого требует наша Конституция». 108 С целью выявления ситуаций, при которых возможно нарушение конституционного принципа равенства всех перед судом, полагаем необходимым провести анализ действующего отечественного законодательства и правоприменительной практики. Определенные ограничения равного доступа к правосудию наблюдаются уже на стадии обращения в суд. Как известно, для того, чтобы обратиться с заявлением в суд, необходимо уплатить государственную пошлину. Уплата государственной пошлины является обязательным требованием при рассмотрении судами гражданских дел. Отсюда следует, что равный доступ к правосудию может быть ограничен, если лицо, чьи права, свободы и охраняемые законом интересы были нарушены, не имеет средств для оплаты государственной пошлины и издержек, связанных с производством по делу. Освобождение от уплаты государственной пошлины при подаче заявления в суд допускается по основаниям, предусмотренным Налоговым кодексом. Однако в статье 501 Налогового кодекса содержится исчерпывающий перечень физических и юридических лиц, подлежащих освобождению от уплаты государственной пошлины в судах. Таким образом, освобождение от уплаты государственной пошлины возможно только в силу прямого указания закона. При этом, как следует из содержания пункта 7) статьи 151 ГПК, истец имеет право ходатайствовать об отсрочке, рассрочке, освобождении от уплаты судебных расходов или уменьшении их размера. Однако в том же ГПК прямо указано, что порядок уплаты и размер государственной пошлины определяется Налоговым кодексом (статья 101), освобождение от уплаты государственной пошлины осуществляется по основаниям, предусмотренным Налоговым кодексом (часть 1 статьи 104). Налицо противоречие между нормами гражданского процессуального права и налогового законодательства. По данному вопросу имеется Нормативное постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 23 июня 2006 года №5 «О судебной практике применения налогового законодательства» из пункта 21) которого следует, что возможность отсрочки или рассрочки уплаты государственной пошлины законодательством не предусмотрена. Отсюда возникает вопрос о целесообразности сохранения пункта 7) статьи 151 ГПК в действующей редакции либо внесения соответствующих изменений в Налоговый кодекс. Неравноправное положение субъектов обращения в суд наблюдается и по размерам ставок госпошлины, предусмотренным статьей 535 Налогового кодекса. Например, если гражданин обжалует неправомерные действия государственных органов и их должностных лиц, ущемляющие его права, то с него взимается госпошлина в размере 30 процентов, а если те же действия оспаривает юридическое лицо, то с него взимается государственная пошлина в размере 500 процентов, а с исковых заявлений об оспаривании уведомлений по актам налоговых проверок госпошлина взимается в размере 1 процента от оспариваемой суммы налогов, хотя по существу такие дела можно также отнести к обжалованию неправомерных действий государственных органов и их должностных лиц. Помимо государственной пошлины существуют затраты на судебные издержки, которые, на наш взгляд, также могут ограничивать доступ к правосудию в зависимости от имущественного положения лица, такие, как: суммы, подлежащие выплате свидетелям, экспертам и специалистам; расходы, связанные с производством осмотра на месте; расходы, связанные с хранением вещественных доказательств, и другие. Часть расходов необходимо уплатить до суда, часть после суда, некоторые расходы отнесены за счет государства в связи с освобождением лица от обязанности нести такие расходы и т.д. В любом случае, необходимость вызова свидетеля, назначения экспертизы, привлечения специалиста, не всегда может совпадать с финансовыми возможностями заинтересованных лиц, ходатайствующих о проведении такого рода процедур. 108 Концепция правовой политики на период с 2010 по 2020 года. Там же. 96 Безусловно, конституционный принцип равенства всех перед судом не означает, что законодатель не вправе предусматривать льготы по уплате госпошлины или судебных расходов для отдельных категорий граждан, нуждающихся в государственной защите, таких как: инвалиды, участники ВОВ и других социально защищенных слоев населения. Как справедливо отмечает Е.И. Козлова, законодательство может закреплять особые права для той или иной категории граждан. Государство должно оказывать преимущественное содействие тем, кто по разным причинам не в состоянии наравне с другими использовать свои права и свободы (дети, пенсионеры, инвалиды, участники войны и др.). Предоставляемые этим слоям и категориям граждан преимущества естественны и ни в коей мере не нарушают принципа равенства прав и свобод человека и гражданина. В этом проявляется сущность государства как социального.109 Вместе с тем, полагаем необходимым совершенствование гражданского процессуального законодательства, которое должно быть ориентировано на сужение судейского усмотрения и регулирования всех стадий судебного процесса нормами права, что в свою очередь положительно отразится на практике реализации конституционного принципа равенства всех перед судом. «Реализация гражданами конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи является условием и гарантией доступа к правосудию. Механизмы реализации этого права нуждаются в совершенствовании»110, отмечается в новой Концепции правовой политики. Нарушение на практике указанных конституционных положений лишает лицо возможности получить юридическую помощь, что, в свою очередь, приводит не только к существенному ограничению либо ущемлению законных прав и интересов человека и гражданина, но и нарушению принципа равенства перед судом. В настоящее время по подавляющему большинству дел граждане сами защищают свои права в суде. И это несмотря на то, что требования к соблюдению юридических процедур в суде постоянно усложняются, также возрастают требования к истцам по качеству составления исковых заявлений и других процессуальных документов. Конечно, стороны сами избирают свою позицию, способы и средства ее отстаивания в суде, однако государство должно создавать такие условия, чтобы каждая из сторон могла реализовать свои конституционные права на получение квалифицированной юридической помощи в полном объеме, независимо от своего социального положения, образования, национальности и материального положения. В первую очередь государство, на наш взгляд, должно кардинально реформировать адвокатуру, которая, как указано в Концепции, является ядром системы оказания гражданам юридической помощи. В последние годы наблюдается ослабление института адвокатуры, из-за малочисленности адвокатских рядов, неурегулированности в законодательном порядке тарифов на адвокатские услуги, отсутствия специализированных юридических консультаций, в том числе и на государственном языке, заставляет граждан прибегать к услугам так называемых представителей по доверенности, которые оказывают платные юридические услуги. В то же время их деятельность не облагается налогом. К тому же многие из них не имеют специального юридического образования. В Концепции указано, что «совершенствования требует и сама система предоставления юридической помощи. Прежде всего необходимо улучшать систему оказания правовой помощи лицам с низким уровнем доходов. Следует последовательно решать проблему неравномерности обеспечения адвокатскими услугами в городской и сельской местности. Требует также коррекции система администрирования оплаты труда адвокатов, предоставляющих бесплатную юридическую помощь». 111 Для реализации названных положений Концепции, полагаем, что на Козлова Е.И., Кутафин О.Е. Конституционное право России: учеб. – 4-е изд., переаб. И доп. – М.: Проспект, 2009. с. 185 – 608 с. 110 Концепция правовой политики на период с 2010 по 2020 года. Там. же. 111 Концепция правовой политики на период с 2010 по 2020 года. Там же. 109 97 законодательном уровне следует запретить лицам без юридического образования осуществлять представительство по гражданским делам, укрепить и расширить адвокатское самоуправление, предусмотреть ответственность за неквалифицированное оказание юридической помощи, за срыв судебных заседаний по вине адвокатов, упорядочить гонорарную практику, установив верхние и нижние пределы гонораров в зависимости от сложности дела, детально регламентрировать в каких случаях и как должна оказываться юридическая помощь по гражданским делам бесплатно. Только добившись функционирования независимой, квалифицированной и самостоятельной адвокатуры, доступной для всех слоев населения, особенно для малоимущих, возможно устранить неравенство в обеспечении граждан правовой помощью для защиты своих прав в суде в условиях состязательности процесса. Положительным, на наш взгляд, является стремление Министерства юстиции создать государственную адвокатуру. Такой опыт в определенной мере уже накоплен в Российской Федерации. С образованием юридических консультаций с участием государственных адвокатов в стране начнет функционировать по существу альтернативная адвокатура, появится реальная конкуренция на рынке оказания юридических услуг. Если тарифы таких адвокатов будут урегулированы государством, часть граждан и юридических лиц, которые в данное время пользуются услугами представителей по доверенности, могут стать клиентами государственных юридических контор. К тому же частные адвокаты, борясь за клиентуру, будут снижать свои ставки гонораров. Наконец, появится возможность направлять на работу в отдаленные сельские районы адвокатов, которым государство будет гарантировать минимальную заработную плату, тем самым село начнет пополняться за счет юристов, направляемых на работу в адвокатуру, в районах оживится работа по правовому обслуживанию населения и правовой пропаганде. Выступая на открытии третьей сессии Парламента Республики четвертого созыва Президент Н.А.Назарбаев отметил: «Считаю важным продолжить работу по закреплению в законодательстве норм, обеспечивающих реальное равноправие граждан Казахстана вне зависимости от их расовой, национальной и религиозной принадлежности, защиту прав и свобод». 112 Устранение отмеченных выше недостатков, на наш взгляд, приблизило бы правосудие к населению, свело бы к минимуму факты ограничения прав в вопросах равенства перед законом и судом. Б.Ә. ӨНЕРБАЕВ, Қазақстан Республиикасы Жоғарғы Сотының жанындағы Соттардың қызметін қамтамасыз ету департаменті басшысының бірінші орынбасары Мемлекеттік тәуелсіздікті нығайтуда сот билігінің рөлі Сіздерге «Конституциялық заңдылық – құқықтық мемлекеттік және жеке адам бостандығының негізі» тақырыбындағы халықаралық ғылыми-практикалық конференцияға қатысуға шақырғандарыңыз үшін алғысымды білдіремін. Баяндамамның тақырыбы: «Мемлекеттік тәуелсіздікті нығайтуда сот билігінің рөлі» деп аталады. 2011 жылдың соңында Республикамыз өзінің 20 жылдық Тәуелсіздік мерейтойын атап өтті. 1991 жылы 16 желтоқсанда Қазақстан Республикасының Жоғарғы Кеңесі «Қазақстан Республикасының мемлекеттік тәуелсіздігі туралы» Конституциялық заңды қабылдады. 112 Республиканская газета «Казахстанская правда». 2 сентября 2009 г. 98 Қазақстан алғаш рет әлемдік қауымдастық мойындаған, заңдық тұрғыда ресімделген тәуелсіз мемлекет мәртебесін иеленді. Осындай тарихи оқиға - қазақ халқының бірнеше ұрпақтарының орындалған арманы мен үмітінің нәтижесі. Бұл күн қазақстандықтар үшін ел тарихында мүлдем жаңа дәуірдің басталу күнін білдіреді. Қазақстан өзінің қысқа тәуелсіз даму кезеңінің ішінде қоғам өмірінің түрлі салаларында ауқымды реформаларды ойдағыдай жүзеге асырып жатқан бәсекеге қабілетті қазіргі заманғы мемлекетке айналды. Халық пен әрбір азамат өз болашағын дербес құра алатын толыққанды бостандықты иеленді. Тәуелсіз мемлекетті дамытуда Негізгі заңға қол қойылуы шешуші сәт болды. 1995 жылы 30 тамызда егеменді Қазақстан Конституцияны қабылдады. Тәуелсіз Қазақстанның қоғамдық және мемлекеттік құрылысының іргелі принциптері бекітілді. Мемлекеттік билікті заң шығару, атқарушы және сот билігіне бөлудің әлемде танылған демократиялық принципі конституциялық деңгейде бекітілді. Олардың әрқайсысы өздерінің өкілеттіктерін Конституцияда белгіленген шектерде жүзеге асырады және биліктің дербес тармағы болып табылады. Конституцияда бекітілген, халықаралық стандарттарға сәйкес келтірілген азаматтың құқықтары мен бостандықтары ел тәуелсіздігінің басты жетістігі болып табылады. Сот жүйесі азаматтардың құқықтары мен бостандықтарын қорғай отырып, өзінің конституциялық мақсатын іске асырады. Мемлекеттің маңызды элементі болып табылатын сот жүйесі құқықтық мемлекеттің, қоғамда әлеуметтік тұрақтың кепілі ретінде қызмет етеді. Сондықтан тәуелсіз билік тармағы ретінде оның дамуы мен қалыптасуы сол тәуелсіз мемлекетті дамытудың басымдығына айналды. 1995 жылғы Конституция сот төрелігін жүзеге асыруда судьялардың тәуелсіздігін нығайтып, судьяларды Президенттің тағайындауын енгізді. Адамның құқықтары мен бостандықтарын қорғау жүйесінде олардың мәртебесі мен рөлін бекітті. Мемлекет судьялардың тәуелсіздігін қамтамасыз ету үшін айрықша шаралар енгізді – судьялар өз міндеттерін орындауды тұрақты негізде жүзеге асырады. Бұл судьялардың еркі мен оның шешімдерінің қоғамдық құндылығын бұрмалайтын сырттан ықпал етуде судьяны қорғауға мүмкіндік береді. Судьяларды қызметіне тағайындау және қызметінен босату рәсімдері едәуір өзгерістерге ұшырады. ҚР Президентінің конкурс іріктеу арқылы соттарды қалыптастыру жөніндегі конституциялық өкілеттігін қамтамасыз ететін ҚР Жоғары Сот Кеңесінің мәртебесі өсті. Судьялыққа кандидаттар кейіннен тағылымдамадан өту арқылы конкурстық іріктеуден өте бастады. Бұл сот жүйесін неғұрлым тәуелсіз әрі ашық болуына ықпал етті. Сот жүйесінің тәуелсіздігін нығайту, сот-құқықтық реформалардың қарқынын тездету қажеттілігі 2000 жылы қыркүйекте «Қазақстан Республикасы сот жүйесінің тәуелсіздігін күшейту жөніндегі шаралар туралы» Президенттің жаңа Жарлығын қабылдауды талап етті. 1994 жылы басталған құқықтық реформа одан әрі іске асырыла бастады. Сот ісін жүргізудің негізгі ережелері Азаматтық іс жүргізу, Қылмыстық іс жүргізу кодекстерінде көрініс тапты. Нормативтік-құқықтық база Республикада және одан тыс жерлерде қызметтің барлық жаңа салаларын қамти отырып, жаңарып кеңейе бастады. Сот құрылысының негізгі принциптері іске асты. Соттар ұйымдастырушылық тұрғыдан да, құқықтық тұрғыдан да бекіді. Соттардың саны кезең-кезеңмен өсті, олардың мамандануы кеңейе түсті. Бүгінгі сот құрылымында жалпы юрисдикциядағы соттар, экономикалық, әкімшілік, әскери, қылмыстық, ювеналды соттар бар. 2006 жылдың қарашасынан бастап, Тек Қазақстанда ғана емес, бүкіл Орталық Азиядағы қаржылық және іскерлік белсенділіктің ірі өңірлік орталығы ретінде Алматы қаласын дамыту мақсатында қаржы соты Алматы қаласында өз қызметін бастады. Қаржы сотын құру мен қалыптастыру Президенттің «Қазақстанның әлемдегі ең бәсекеге қабілетті елу елдің қатарына кіру стратегиясы» атты Қазақстан халқында Жолдауында айтылған басымдықтарының бірін іске асыруды ықпал етуге арналған. Сот төрелігінің осы бірегей институты қаржылық процеске қатысушылардың арасында барлық экономикалық және азаматтық-құқықтық дауларды шешеді. 99 Соттар ұйымдық және материалдық-техникалық қамтамасыз ету тұрғысында тәуелсіз болды. ҚР Жоғарғы Сотының жанынан Сот әкімшілігі комитетін құру идеясы заңнамалық тұрғыда бекітілді. Оның функциясына Республика соттарын ұйымдық және материалдықтехникалық қамтамасыз ету және сот шешімдерін орындау мәселелері жатқызылды. Ол жұмыс істеген он жылдық кезеңде Комитет сот жүйесінде оң із қалдырды. Осы кезеңде соттардың материалдық-техникалық базасы жақсарды. Қазіргі кезде соттарда сот төрелігін жүзеге асыру үшін қажетті нәрсенің барлығы бар. Осы бағыттағы жұмыс 2010 жылы қарашада Қазақстан Республикасы Жоғарғы Сотының жанынан жаңадан құрылған Соттардың қызметін қамтамасыз ету департаменті жалғастыруда. Соттардың төрағалары материалдық-техникалық қамтамасыз ету мәселелерінде оң қарқынды атап өтуде: сот ғимараттары салынуда, соттарды және сот отырысы залдарын дер кезінде күрделі және ағымдағы жөндеу жұмыстары жүргізілуде, судьялар тиісті деңгейде қызметтік тұрғын үйлермен қамтамасыз етіледі. Бұрын судьяларды қызметтік тұрғын үйлермен қамтамасыз ету мәселесі «Қазақстан Республикасында конституциялық заңдылықтың жай-күйі туралы» Қазақстан Республикасы Конституциялық Кеңесінің жыл сайынғы Жолдауларында өзекті мәселе ретінде аталып отырды. Бірақ еліміздің әл-ауқатының өсуіне орай бұл мәселе тиісінші іске асырылды. Сот жүйесінің одан әрі қалыптасуына 2000 жылы 25 желтоқсанда Қазақстан Республикасы Президентінің «Қазақстан Республикасының сот жүйесі мен судьяларының мәртебесі туралы» жаңа ҚР Конституциялық заңына қол қоюы ықпал етті. Шағын жеке бизнестің, кәсіпкерліктің қарқынды дамуы, мемлекеттік және жеке меншіктің болуы, азаматтардың саяси белсенділігі мен құқықтық санасының артуы олардың құқықтары мен заңды мүдделерін қамтамасыз етуде туындаған дауларды соттардың тиімді әрі әділ қарауын талап ету қажеттігінің өсуіне ықпал етті. Көптеген мәселелердің заңнамалық реттелуі сот билігінің беделі мен азаматтардың оған деген сенімін арттырды. Жыл сайын соттарға 1 млн.-нан астам істер түседі. «Алқабилер туралы» Заң қабылданғаннан бері алқабилердің қатысумен жыл сайын 300-ге жуық іс қаралады. Елде алқабилер сотының моделін жасаудағы салмақты көзқарас осы тарихи аралықта өзекті болды. Алқабилер соты әлемде ең таралған сот төрелігін жүзеге асыруға халық өкілдерінің қатысу нысандарының бірі болып табылады. Алқабилер сотын пайдалану соттар тәуелсіздігінің кепілдігі болып табылатындығы жалпыға танылған, сот процесінде тараптардың шынайы бәсекелестігін, қалыпты әділет ахуалына отбасылық даналықты енгізеді, сотқа дейінгі және сот сатыларында теріс пайдалану тәуекелін, сыбайлас жемқорлық пен сотқа белгілі бір сот шешімін қабылдауды мүмкіндігін күштеп таңу мүмкіндігін азайтады. Сотқа дейінгі іс жүргізуде сот бақылауының рөлі кезең-кезеңмен арттырылуда, соттарға қамауға, үйде қамауға санкция беру функциялары берілді. Заңнамаға қажетті түзетулер 2008 жылдың 30 тамызынан бастап енгізілді. Осылайша, қылмыстық іс жүргізу заңнамасы еліміздің Конституциясына сәйкес келтірілді. Соттың іс жүргізу әрекеттеріне санкция беруінің енгізілуі сотқа дейінгі іс жүргізуде тараптардың тең құқықтылығы мен бәсекелестігінің принциптерін одан әрі дамытуды жандандыра түсті және азаматтардың конституциялық құқықтары мен бостандықтарын қамтамасыз етуді жедел қорғаудың пәрменді тетігін жасауға ықпал етті. Статистика бойынша соттар санкция берген қамау саны жылдан жылға азайып келеді. Бұл сот бақылауы шеңберінің толық кеңейгендігін, болашақта сот төрелігінің тиімділігіне оң әсер ететінін білдіреді. Азаматтық құқықтарды қорғаудың соттан тыс нысандарын дамыту 2011 жылы 28 қаңтарда қабылданған «Медиация туралы» Қазақстан Республикасының Заңында көзделеді. Осы заңның мақсаты - заңдық күші бар дауды реттеу туралы келісімге қол қоя отырып, тараптардың екі жақты да қанағаттандыратын дауды шешу нұсқасына қол жеткізуі. Түрлі құқықтық институттардың дамуымен бір мезгілде болашақ және жұмыс істейтін судьялар үшін білім базасын беретін институттар дамып келеді. Қазіргі өмірдің қарқыны бір 100 кезде алған біліммен шектелуге мүмкіндік бермейді. Әсіресе судьялар білімі мол және дарындылығы әр алуан адамдар болуы тиіс. Олар өз білімдерін үздіксіз толықтырып, экономика, қаржы, халықаралық құқық, психология сияқты салалардың даму беталысынан хабардар болуы тиіс. Қазақстан Республикасы Президентінің жанындағы Мемлекеттік басқару академиясының Сот төрелігі институты осы міндеттерді іске асырады. Ол соттарды толықтыруда басты кадр көзіне айналды. Осы жылдың басты жетістіктерінің бірі қазақстандық сот жүйесінің Халықаралық Судьялар Қауымдастығына кіруі болды. Толыққанды мүшелік Қазақстанның сот жүйесін халықаралық ұйымдардың зерттеуі мен оң баға беруінің арқасында болды. Қазақстандық сот төрелігі әлемдік құқықтық жүйеге кіре бастады деп толық сеніммен айтуға болады. Сот жүйесі туралы бірқатар имидждік бағдарламалар тұрақты дайындалады, бұқаралық ақпарат құралдарында соттардың қызметі туралы жағымды мақалалар саны көбейді. Соттар техникалық тұрғыдан да дербес бола бастады. Сот төрелігі жүйесіне ақпараттық жүйелердің енгізілуі соттардың жедел болуына мүмкіндік берді. Барлық сот кеңселерінің қолындағы ақпараттық-талдау жүйесі біртұтас ақпараттық кеңістікті қалыптастыруға мүмкіндік берді. Тек судьялар ғана емес, азаматтар мен ұйымдар да қол жеткізе алатын сот актілерінің деректер қоры жасалды. Соттар сот отырыстарын жаңа технологияларды – цифрлық бейне, аудио жазу жүйелерін, бейнеконференцбайланысты белсенді түрде қолдана отырып, өткізеді. Әр сот біртіндеп ақпараттық-анықтамалық киоскілермен қамтамасыз етілуде. Азаматтар киоскілер арқылы қажетті ақпарат алады. Соттардың сайттарына жариялауға болатын сот шешімдері орналастырылған. Халықтың соттардың қызметі туралы ақпаратқа кеңінен қол жеткізуі соттардың уақыт ағынымен бірге ілесуге тырысуының арқасында мүмкін болды. Жақын арадағы болашақта «Сот істерінің электрондық мұрағаты» жобасын іске асыру жоспарланып отыр. Жобада ақпаратпен қағазсыз технологиямен алмасу арқылы жасалатын электрондық құжаттарды сақтау, сот процесінің аудио, бейнежазбаларының электрондық файлдарының сақталуын қамтамасыз ету, материалдарды мұрағаттаудың технологиялық процестерін автоматтандыру көзделеді. Еліміздің сот жүйесі өзінің дамуын тоқтатқан жоқ. Мақтануға болатын жақсылықтар әрқашанда бар. Сот жүйесі өз қызметін жақсартуға, оны жетілдіру үшін жаңа жолдар іздестіруге тырысып бағуда. Осы тұрғыда жұмыс құқықтық шығармашылық бағытында, соның ішінде Конституциялық заңның, іс жүргізу заңнамасының нормалары бойынша, сот құрылысын жетілдіру және жеңілдету, сотқа дейінгі іс жүргізуде сот бақылауын кеңейту, қылмыстық заңнаманы ырықтандыру және қылмыстық құқықты қылмыстық сипаттан арылту, азаматтық-құқықтық дауларды сотқа дейінгі реттеу саласын және оларды шешудің баламалы тәсілдерін кеңейту саласы бойынша, судьялар мен судьялыққа кандидаттар үшін көтеріңкі критерийлер мен стандарттарды енгізу бойынша жүргізіледі. Өздеріңіз көріп отырғандай, сот жүйесінің дамуы еліміздің тәуелсіздігін нығайту ісінде оң көрініс тапты. Ел Тәуелсіздігінің 20 жылына құрылған сот жүйесіндегі оң тұстардың, басқа да елдердің оң тәжірибесінің, сондай-ақ қазақ даласының ежелгі дәуірінің құқықтық жүйесінің қайнар көздерінің жиынтығы Қазақстан Тәуелсіздігін нығайтуға ықпал ететін болады. Өйткені тәуелсіз, білікті және ізгілікті сот төрелігі – кез келген елдің Тәуелсіздігінің берік негізі. А.Н.АҒЫБАЕВ, профессор, заң ғылымдарының докторы, 101 Қазақстанның еңбек сіңірген қайраткері Адамның және азаматтың конституциялық құқықтары мен бостандықтарын қылмыстық құқықтық қорғау Тәуелсіз Қазақстан мемлекетінің басты міндеттерінің бірі өз азаматтарының бостандықтары мен заңды құқықтарын барынша қорғау болып табылады. Қазақстан мемлекеті адам құқықтары жөніндегі халықаралық нормаларды толық қуаттай отырып, оны бұлжытпай жүзеге асыруға толық кепілдік береді. Оның айғағы азаматтардың саяси, еңбек, әлеуметтік және басқа да құқықтарының Қазақстан Республикасының Конституциясында толық, жан-жақты көрініс табуы болып табылады. Қазақстан Республикасының Конституциясының 1-бабында ең қымбат қазына адам және адамның өмірі, құқықтары мен бостандықтары деп белгіленген. Қазақстан Республикасында Конституцияға сәйкес адам құқықтары мен бостандықтары танылады және оларға кепілдік беріледі. Адам құқықтары мен бостандықтары әркімге тумысынан жазылған, олар абсолютті деп танылады, олардан ешкім айыра алмайды, заңдар мен өзге де нормативтік құқықтық актілердің мазмұны мен қолданылуы осыған қарай анықталады делінген Конституциясының 1,2-тармағында. Яғни «Республиканың азаматы өзінің азаматтығына орай құқықтарға ие болып, міндеттер атқарады» (Конституцияның 12бабының 3-тармағы). Адамның және азаматтың өз құқықтары мен бостандықтарын жүзеге асыруы басқа адамдардың құқықтары мен бостандықтарын бұзбауға, конституциялық құрылыс пен қоғамдық имандылыққа нұқсан келтірмеуге тиіс (5-тармақ). Конституцияның ІІ бөлімі адам және азамат, оның құқығы, бостандығы мен міндеттеріне тікелей арналған. Заңға сәйкес республиканың кез келген азаматының нәсіліне, ұлтына, тіліне, әлеуметтік тегіне, дінге көзқарасына тағы басқа да белгілеріне қарамастан құқықтар мен бостандықтар теңдігіне кепілдік беріледі (14-баптың 2-тармағы). Конституцияда адам және азаматтық туралы арнайы тарау бар. Азаматтық құқық пен бостандыққа; саяси құқықтар мен бостандықтарға; экономикалық және әлеуметтік құқықтарға Қазақстан Республикасы Конституциясында ерекше мән беріледі. Конституцияда жария етілген азаматтардың осындай құқықтары мен бостандықтарын қорғауды қылмыстық заң өзінің басты міндеттерінің бірі деп санайды (1-бап). Азаматтардың саяси, әлеуметтік және басқа да құқықтарына қарсы қылмыстық жауаптылық нормалары Қылмыстық кодекстің төртінші тарауында көрсетілген. Бұл қылмыстық заң нормалары азаматтардың конституциялық осы құқықтары мен бостандықтарын қорғауда аса маңызды рөл атқарады. Айтылып отырған қылмыстың топтық объектісі болып азаматтардың конституциялық құқықтары мен бостандықтары саналады. Қылмыстардың осы тобы қылмыстың тікелей объектісіне сәйкес және азаматтардың құқықтары мен бостандықтарының мәніне қарай, мынадай негізгі топтарға бөлінеді: Саяси құқықтар мен бостандықтарға қарсы қылмыстар: азаматтардың тең құқықтылығын бұзу (141-бап); сайлау құқығын жүзеге асыруға немесе сайлау комиссияларының жұмысына кедергі жасау (146-бап); сайлау құжаттарын, референдум құжаттарын бұрмалау немесе дауыстарды қате есептеу (147-бап); журналистің заңды кәсіптік қызметіне кедергі келтіру (155-бап); жиналыс, митинг, бой көрсету, шеру өткізуге, пикет жасауға немесе оларға қатысуға кедергі жасау (151-бап); ереуілге қатысуға немесе ереуілге қатысудан бас тартуға мәжбүрлеу (153-бап); қызметкерлер өкілдерінің заңды қызметіне кедергі келтіру (150-1бап). Адамның және азаматтың әлеуметтік-экономикалық құқықтары мен бостандықтарына қарсы қылмыстар: еңбек туралы заңдарды бұзу (148-бап); еңбекті қорғау ережелерін бұзу (152-бап). Жеке құқықтар мен бостандықтарға қарсы қылмыстар: жеке өмірге қол сұғылмаушылықты бұзу (142-бап); хат жазысу, телефонмен сөйлесу, почта, телеграф хабарларының немесе өзге хабарлар құпиясын заңсыз бұзу (143-бап); дәрігерлік құпияны жария ету (144-бап); тұрғын үйге қол сұғылмаушылықты бұзу (145-бап); қинау(141-1-бап). 102 §1. Саяси құқықтар мен бостандықтарға қарсы қылмыстар Азаматтардың тең құқықтылығын бұзу (141-бап) Қылмыстың тікелей объектісі Қазақстан Республикасының Конституциясының 14бабының 1-тармағында көрсетілген тегіне, әлеуметтік, лауазымдық және мүліктік жағдайына, жынысына, нәсіліне, ұлтына, тіліне, дінге көзқарасына, нанымына, тұрғылықты жеріне байланысты немесе кез келген өзге жағдаяттар бойынша ешкімді ешқандай кемсітуге болмайды деген қағида болып табылады. Қылмыстың қосымша тікелей объектісі адамдардың денсаулығы немесе бостандығы болуы мүмкін. Қылмыстың жәбірленушісі конституциялық тең құқықтылығы заңсыз бұзылған Қазақстан Республикасының азаматтары, сондай-ақ шетелдіктер мен азаматтығы жоқ адамдар Конститтуцияда, Заңдарда және халықаралық шарттарда өзгеше көзделмесе, шетелдіктер мен азаматтығы жоқ адамдар Республикада азаматтар үшін белгіленген құқықтар мен бостандықтарды пайдаланады, сондай-ақ міндеттер атқарады (12-баптың 4тармағы). Қылмыс объективтік жағынан адамың (азаматтың) құқықтары мен бостандықтарын тегі, әлеуметтік, лауазымдық немесе мүліктік жағдайы, жынысы, нәсілі, ұлты, тілі, дінге көзқарасы, сенімі, тұрғылықты жері,қоғамдық бірлестіктерге қатыстылығы себептермен немесе өзге кез келген жағдайлар бойынша тікелей немесе жанама шектеу арқылы жүзеге асырылады. Көрсетілген құқықтар мен бостандықтарды тікелей шектеу деп азаматтың (адамның) конституциялық құқықтары мен бостандықтарын ашық түрде оның белгілі бір ұлтқа, дінге, нәсілге жататындығына немесе басқадай белгілеріне байланысты бұзу (жұмысқа алуға кедергі қою, қоғамдық көлікті ұлтына, тіліне байланысты пайдалануға кедергі жасау, тұрғын үй беруден шектеу, белгілі бір аумақта көрсетілген белгілерге байланысты тұруға тыйым салу т.б. әрекеттер жатады). Көрсетілген белгілер бойынша жанама түрде шектеуге азаматтардың жалақысын кеміту, мамандығы немесе тиісті кәсібі бойынша еңбек етуіне жол бермеу, көрсетілген белгілер бойынша оларды үнемі мінеу, сынау, олардың өз ойларын, пікірлерін айтуына жол бермеу немесе басқадай түрдегі әр түрлі кемсітулер жатады. Қылмыс құрамы формальдық. Ол осы заңда белгіленген тең құқықтылықтар мен бостандықтарды тікелей немесе жанама шектеу орын алған уақыттан бастап аяқталған деп танылады. Субъективтік жағынан алғанда аталған қылмыс тек тікелей қасақаналықпен істеледі. Кінәлі адам азаматтық (адамның) конституциялық тең құқықтарын бұзатынын сезеді және де заңда (141-баптың 1-тармағы) көрсетілген белгілер бойынша оны жүзеге асыруды тілейді. Қылмыстық ниет адамның құқығын ұлтына, тіліне, дініне немесе басқадай белгілеріне байланысты олардың конституциялық тең құқықтылығын бұзу болып табылады. Қылмыстың субъектісі 16-ға толған кез келген адам. Адам өзінің қызмет бабын пайдалана отырып немесе қоғамдық бірлестіктің жетекшісі осы әрекеттерді жасаса, онда олар осы қылмыстың ауырлататын түрі бойынша жауаптылыққа тартылады (ҚК-тің 141бабының 2-тармағы). Көрсетілген ауырлататын қылмыс құрамының субъектісі – арнаулы (лауазымды адам немесе қоғамдық бірлестіктің жетекшісі). Олардың түсінігі Қылмыстық кодекстің 228 және 307-баптарының ескертулерінде берілген. Сайлау құқығын жүзеге асыруға немесе сайлау комиссияларының жұмысына кедергі жасау (146-бап) Азаматтардың ең маңызды саяси құқықтарының бірі олардың сайлау құқығын жүзеге асыру болып табылады. Қазақстан Республикасының Конституциясы бойынша Парламенттің мәжіліс депуттаттарын, Президентті, жергілікті өкілді органдар депутаттарын сайлау жалпыға бірдей, тең төте сайлау құқығы негізінде жасырын дауыс беру арқылы өткізіледі. Сайлауға, сайлануға, республикалық референдумға тек қана сот іс-әрекетке қабілетсіз деп таныған азаматтар, сондай-ақ сот үкімі бойынша бас бостандығынан айыру орындарында отырғандар 103 ғана қатыспайды. Сайлауда дауыс жасырын беріледі. Республика Конституциясы бойынша сайлаушылардың өз еркін білдіруіне бақылау жасауға жол берілмейді. Мұндай әрекеттер Заң бойынша, оның ішінде қылмыстық құқықтық нормалар арқылы да жазаланады. Қылмыстың тікелей объектісі азаматтардың сайлау құқығын дұрыс жүзеге асыруын немесе сайлау комиссиясының жұмысына кедергісіз қатысуын реттейтін қоғамдық қатынастар. Қылмыс объективтік жағынан алғанда сайлаушының өзінің сайлау құқығын немесе референдумға қатысу құқығын еркін жүзеге асыруына кедергі жасау, сондай-ақ сайлау комиссияларының немесе референдум жүргізу жөніндегі комиссияның жұмысына заңсыз араласу және дауыс беруге, кандидаттарды тіркеуге, дауыстарды санауға және сайлаудағы немесе референдумдағы дауыс беру нәтижелерін анықтауға байланысты міндеттерін атқаруына кедергі жасау арқылы жүзеге асырылады. Мысалы: саулаушыларды сайлауға, референдумға қатысуға жібермеу, сайлау өтетін орынды жасыру, тұрғындарға сайлау немесе референдум туралы ойдан шығарылған мәліметтер таратып, оларды өткізу жөніндегі комиссилардың қызметіне түрлі кедергілер жасау, депутаттыққа кандидаттарды ұсынуға жол бермеу, дауыс беруге, оның нәтижелерін анықтауға әр түрлі кедергі келтіріп, ақпарат құралдарына ол жөнінде жалған мәліметтер беруге тырысу. Қылмыс формальдық құрамға жатады және ол сайлау құқығын жүзеге асыруға немесе сайлау комиссиясының жұмысына кедергі келтіру әрекеттерін жасаған уақыттан бастап, өзінің оларға қойған мақсатының жүзеге асқанына немесе аспағанына қарамастан аяқталған деп табылады. Қылмыс субъективтік жағынан тек тікелей қасақаналықпен істеледі. Қылмыстық ниет сан алуан болуы мүмкін, оның осы қылмысты саралауға әсері болмайды. Қылмыстық кодекстің 146-бабының 1-тармағындағы әрекеттер: а) сатып алумен, алдаумен, күш қолданып не оны қолданамын деп қорқытумен сабақтасса; б) адам өзінің қызмет бабын пайдалана отырып жасаса; в) адамдар тобының алдын ала сөз байласуы бойынша немесе ұйымдасқан топпен; г) электрондық сайлау жүйесінің белгіленген тәртібін бұзу арқылы жасалса – онда ол осы қылмыстың ауырлататын түріне жатады (146-баптың 2-тармағы). Сайлаушыға сайлауға немесе референдумға қатыспауға, сайлау немесе референдум комиссиясы мүшесіне немесе өзге де адамдарға сайлау комиссиясының жұмысына кедергі келтіруге байланысты мүліктік немесе басқадай сыйақы беру немесе соны беремін деп уәде беру сатып алу деп танылады. Депутаттыққа кандидаттар жөнінде жалған мәлімдеме тарату, сайлау немесе референдум өтетін жерді басқаша хабарлау, сайлау немесе референдум комиссиясы орналасқан жерге шабуыл жасалуы мүмкін деген сөз тарату, алдау арқылы сайлау құқығын жүзеге аысруға немесе сайлау комиссиясының жұмысына кедергі жасау деп танылады. Күш қолдану деп жәбірленушіге қол тигізіп, ұрып-соғып, денесіне жарақат салып, өз айтқанына еріксіз көндіріп сайлауға қатысудан бас тартқызу немесе сайлау комиссиясының жұмысына кедергі келтірулерді айтамыз. Күш қолданамын деп қорқытуға, жәбірленушіні немесе оның жақынын өлтіремін, үйіне өрт қоямын, денесіне жарақат келтіремін, өзге де жамандық істеймін деп қорқытып сайлау құқығының еркін болуына немесе сайлау, референдум комиссиялары жұмысына кедергі жасауларды айтамыз. Сатып алу, алдау, күш қолдану немесе оны қолданамын деп қорқыту осы қылмысты жасаудың тәсілі болып табылады. Осы белгілердің біреуін жасаудың өзі осы баптың «а» тармақшасы бойынша қылмыстық жауаптылыққа тарту үшін жеткілікті болып табылады. Адамның өзінің қызмет бабын пайдалана отырып жасаған әрекеттерінің түсінігі Қылмыстық кодекстің 141-бабының 2-тармағындағы осындай ұғыммен бірдей. Адамдар тобының алдын ала сөз байласуы бойынша немесе ұйымдасқан топпен жасалған қылмыстың түсінігі Қылмыстық кодекстің 31-бабының 2,3-тармақтарында берілген. Сайлау туралы заңға 104 сәйкес электрондық сайлау жүйесінің тәртібі осы заңның 9-1 тарауында 50-1-50-8 баптарда арнайы белгіленген. Қылмыстық кодекстің 146-бабының 2-тармығындағы қылмыстың субъектісі жай адамдар немесе лауазымды адамдар болуы мүмкін. Сайлау құжаттарын, референдум құжаттарын бұрмалау немесе дауыстарды қате есептеу (147-бап) Қылмыстың тікелей объектісі – сайлау құқығы, референдумға қатысу құқығы. Қылмыстың заты – сайлау құжаттары, сайлаушылар тізімі, дауыс беру куәлігі, сайлау бюллетені және басқадай сайлау құжаттары. Объективтік жағынан қылмыс сайлау құжаттарын немесе референдум құжаттарын бұрмалау, бюллетеньге жалған жазбалар немесе қол қойылған парақтар енгізу, дауыстарды көпе-көрінеу қате есептеу, не сайлаудың нәтижелерін немесе референдум қорытындыларын көпе-көрінеу дұрыс айқындамау, не дауыс беру құпиясын бұзу, егер осы әрекеттерді Қазақстан Республикасы Президентіне кандидаттың сенімді өкілі немесе депутаттыққа кандидаттың сенімді өкілі, сол сияқты бастамашы топтың немесе сайлау комиссиясының немесе референдум жүргізу жөніндегі комиссияның мүшесі жасауы арқылы жүзеге асырылады. Сайлау немесе референдум құжаттарына жалғандық жасау: сайлау бюллетендеріне, дауыс беру куәлігіне, сайлаушылардың тізімдеріне, сайлау хаттамаларына және басқа да құжаттарға теріс өзгерістер енгізу немесе оларды басқаша жазу, оларға түзетулер енгізіп, қайта жасау, қолдарды жалған түрде қою, оларға басқа мерзімдерді көрсету арқылы жүзеге асырылады. Сайлау және референдум туралы заңдарға сәйкес сайлау құжаттарына дауыс беру куәлігі, сайлау бюллетендері, дауыс берудің қорытындысы туралы хаттама, сайлаушыларды тізімдері, сайланғаны туралы куәлік, әрбір кандидатқа арналған іс қағаздары саналады. Дауысты көпе-көрінеу қате есептеу деп дауысқа түскен кандидаттар үшін берілген сайлаушылардың дауыс беру санын қасақана көбейту немесе азайту әрекеттері саналады. Сайлаудың нәтижелерін немесе референдум қорытындыларын көпе-көрінеу дұрыс айқындамау шындыққа сай келмейтін жағдайда кандидатты сайланды немесе сайланбады, сайлау немесе референдум өткізілді немесе өткізілмей қалды деп ресми турде жариялаулар жатады. Дауыс беру құпиялығын бұзуға: сайлаушының дауыс беру бюллетенін арнаулы бөлмеде толтыруына кедергі жасау; сайлауды, референдумды арнаулы жабдықталмаған кабиналарда өткізу; дауыс берушіні анықтауүшін сайлау бюлетеніне белгі қою; тағы сол сияқты сайлауды өткізу заңына қайшы әрекеттер жатады. Қылмыс құрамы формальдық. Осы жоғарыда көрсетілген әрекеттердің біреуін істеу қылмыстың аяқталғанын білдіреді. Егер жоғарыдағы іс-әрекеттер электрондық сайлаужүйесінің белгіленген тәртібін бұзу арқылы жасалса, онда қылмыстық жауаптылық ҚК-тің 147 бабының 2 тармағы бойынша сараланады. Осы бапта көрсетілген қылмыс субъективтік жағынан алғанда тек қасақаналықпен жасалады. Кінәлі адам, қылмыстық кодекстің 147-бабының 1 және 2 тармағында көрсетілген заңсыз әрекеттердің кез келгенін заңсыз жасайтынын сезеді және соларды жүзеге асыруды тілейді. Қылмыстың субъектісі арнаулы – Қазақстан Республикасы Президентіне кандидаттың сенімді өкілі немесе депутаттыққа кандидаттың сенімді өкілі, сайлау комиссиясының немесе референдум өткізу комиссиясының жасы 16-ға толған мүшелері. Журналистің заңды кәсіптік қызметіне кедергі келтіру (155-бап) Қылмыстың тікелей объектісі – сөз бен шығармашылық еркіндегі, қосымша тікелей объект – журналистің заңды құқықтары мен мүдделері. Қазақстан Республикасының Конституциясының 20-бабының 2-тармағына сәйкес әркімнің заң жүзінде тыйым салынбаған кез келген тәсілмен еркін ақпарат алуға және таратуға құқығы бар делінген. Бұқаралық ақпарат құралдары туралы Қазақстан Республикасының 1999 жылғы шілденің 23-інде қабылданған заңына сәйкес журналистің заңды кәсіптік қызметіне кедергі келтірулер үшін заңдылық, оның ішінде қылмыстық жауаптылық көзделгені көрсетілген. 105 Осы қылмыстың заты болып – ақпарат мліметтеріжатады. Қылмыстың жәбірленушісі заңды кәсіби қызмет атқаратын кез келген бұқаралық ақпарат құралдарына қызмет істейтін журналист. Объективтік жағынан қылмыс журналистің заңды кәсіптік қызметіне оны ақпарат таратуға не оны таратудан бас тартуға мәжбүрлеу арқылы кедергі жасау арқылы жүзеге асырылады. Бұл жерде қылмыстың мәжбүрлеу тәсілін қолдану арқылы іске асырылатындығы қөрсетіліп отыр. Мәжбүрлеуге журналистке немесе оның жақындарына мүліктік зиян келтіремін, олар жөнінде қолайсыз мәліметтер таратамын деген бопсалау әрекеттері жатады. Кінәлі адам осындай мәжбүрлеу амалдарын қолдана отырып журналистің шындыққа сай ақпаратты таратуына кедергі келтіреді. Қылмыс формальдық құрамға жатады және ол осы мәжбүрлеу әрекеті істелген сәттен бастап, одан нәтиже болғанына немесе болмағанына қарамастан аяқталған деп танылады. Қылмыс субъективтік жағынан тек тікелей қасақаналықпен істеледі. Кінәлі адам журналисті ақпаратты таратуға немесе таратпауға мәжбүрлеп отырғанын сезеді және соны жүзеге асыруды тілейді. Мәжбүрлеу мақсаты – заңның өзінде ақпаратты таратуға немесе таратудан бас тартуға мәжбүрлеу деп көрсетілген. Қылмыстың субъектісі 16-ға толған кез келген есі дұрыс адам. Адам өз қызмет бабын пайдалана отырып, сондай-ақ күш қолданып немесе күш қолданамын деп қорқыта отырып жасаған әрекеттер осы қылмыстың ауырлататын түріне жатады (155-баптың 2-тармағы). Қызмет бабын пайдаланудың түсінігі Қылмыстық кодекстің 141-бабының 2тармағында көрсетілген ұғыммен бірдей. Яғни бұған журналистің бағынышты лауазым адамы оны ақпарат таратуға немесе таратпауға, қызметін пайдаланып мәжбүр етулері жатады. Күш қолдануға немесе оны қолданамын деп қорқытуға өлтіремін, денеге әр түрлі жарақат саламын, ұрып-сабаймын, басқа зорлық әрекеттерін жасаймын, балаңды ұрлаймын, көлігінді айдап әкетемін деген шындығында жүзеге асатын мәжбүрлеу тәсілдері жатады. Жиналыс, митинг, бой көрсету, шеру өткізуге, пикет жасауға немесе оларға қатысуға кедергі жасау (151-бап) Қылмыстың тікелей объектісі – Қазақстан Республикасының Конституциясының 32бабында көрсетілген азаматтардың бейбіт әрі қарусыз жиналуға, жиналыстар, митингілер мен демонстрациялар, шерулер өткізуге және тосқауылдарға тұру құқығы. Қылмыстың факультативтік тікелей объектісі жәбірленушілердің өмірі, денсаулығы, қадір-қасиеті. Қылмыс объективтік жағынан жиналыс, митинг, бой көрсету, шеру өткізуге, пикет жасауға немесе оларға қатысуға заңсыз кедергі жасау не оларға қатысуға мәжбүрлеу, егер бұл әрекеттерді лауазымды адам өзінің қызмет бабын пайдаланып не күш қолданып немесе оны қолданамын деп қорқытумен жасауы арқылы сипатталады. Жиналыс, митинг, бой көрсету, шеру өткізуге, пикет жасауға немесе оларға қатысуға заңсыз кедергіні лауазымды адам өз қызмет бабын пайдалану арқылы жүзеге асырады. Мысалы, заңды рұқсат алынған митингіні, шеруді, пикетті өткізуге тыйым салу. Жиналыс, митинг, бой көрсету, шеру өткізуге, пикет жасауға немесе оларға қатысуға мәжбүрлеуге күш қолданып немесе күш қолданбақшы болып әр түрлі тәсілдерді пайдаланған әрекеттер жатады. Жеке адамдар тарапынан да осындай қорқытулар орын алуы мүмкін. Қылмыс құрамы формальдық және ол баптың диспозициясында көрсетілген кез келген әрекеттердің біреуін істеген сәттен бастап аяқталған деп танылады. Жиналыс, митинг, бой көрсету, шеру өткізуге, пикет жасауға немесе оларға қатысуға заңсыз кедергі жасалса ғана қылмыс құрамы орын алады. Мұндай әрекеттерді заңсыз жүзеге асырғанда оларға кедергі келтіру заңға сыйымды, қоғамға пайдалы іс-әрекеттер деп саналады. Жиналыс, митинг, шеру өткізу, пикет жасаудың тәртібі арнаулы құқықтықнормативтік актімен реттеледі. Қылмыс субъективтік жағынан тек қана тікелей қасақаналықпен істеледі. Қылмыстың мақсаты – жиналыс, митинг, бой көрсету, шеру өткізуді, пикет жасауды заңсыз тоқтату, болдырмау немесе осындай әрекеттерге заңсыз қатысуға мәжбүрлеу болып табылады. 106 Қылмыстың субъектісі қылмыстың істелу тәсіліне қарай жай немесе лауазымды адам болады. Ереуілге қатысуға немесе ереуілге қатысудан бас тартуға мәжбүрлеу (153-бап) Қылмыстық кодекстегі бұл бап мүлдем жаңа норма болып табылады. Қылмыстың тікелей объектісі заңмен белгіленген азаматтардың ереуілге қатысу немесе қатысудан бас тарту құқығы. Қылмыстың қосымша тікелей объектісі азаматтардың өмірі, денсаулығы, адамгершілігі. Қылмыстың жәбірленушісі – ереуілге мәжбүрлеу арқылы қатысқан немесе соған қатысудан бас тартқан адам. Қылмыс объективтік жағынан адамның өз қызмет бабын пайдаланып не күш көрсету немесе оны қолданамын деп қорқыту арқылы ереуілге қатысуға немесе заңды ереуілге қатысудан бас тартуға мәжбүрлеуі арқылы жүзеге асырылады. Қылмыстың істелу тәсілі – күш көрсету немесе қолданамын деп қорқыту арқылы ереуілге қатысуға немесе заңды ереуілге қатысудан бас тартқызуға мәжбүрлеу болып табылады. Мәжбүрлеудің түсінігі Қылмыстық кодекстің 151-бабында толық беріледі. Мұндай мәжбүрлеу лауазым адамы немесе жай адамдардың тарапынан орын алуы мүмкін. Ереуіл өткізу арнаулы нормативтік-құқықтық актімен реттеледі. Яғни Қылмыстық кодекстің 153-бабы бланкеттік диспозицияға негізделген. Қылмыс формальдық құрамға жатады және ол заңның диспозициясында көрсетілген әрекеттердің біреуін істеген уақыттан бастап аяқталған деп танылады. Қылмыс субъективтік жағынан тікелей қасақаналықпен істеледі. Қылмыстың мақсаты – заңсыз ереуілге қатысуға немесе заңды ереуілге қатысудан бас тартуға мәжбүрлеу. Қылмыстың субъектісі – 16-ға толған жай немесе арнаулы субъект (лауазымды адам). Қызметкерлер өкілдерінің заңды қызметіне кедергі келтіру (150-1 бап) Қылмыстық кодекске бұл бап 2007 жылғы 15 мамырда енгізілді. Қылмыстың тікелей объектісі заңмен белгіленген қызметкерлер өкілдіктерін реттейтін қоғамдық қатынастар, қосымша тікелей объект – қызметкерлердің ар-намысы, адамгершілігі. Қылмыс объективтік жағының қызметкерлер өкілдерінің заңды қызметіне лауазымды адамнан қызмет бабын пайдаланып, кедергі келтіруі, сол сияқты олардың құқықтары мен заңды мүдделерін елеулі түрде бұзуға әкеп соққан лауазымды адамның өзінің қызмет бабын пайдалана отырып заңды қызметіне араласуы, мұны дәл сондай әрекет жасаған үшін бір жыл ішінде әкімшілік жаза қолданылған адамның жасауы арқылы жүзеге асырылады. Қызметкер өкілдігі заңмен, нормативтік-құқықтық заңнамалармен белгіленеді, оларды жүзеге асыруға лауазымды тұлғаның қызмет бабын пайдаланып кедергі келтіруі немесе олардың заңды қызметіне негізсіз араласуы, нәтижесінде лауазым адамның осындай теріс ісәрекетінен қызметкер мүддесіне елеулі зиян келтірілсе іс-әрекет ҚК-тің 150-1-бабында көрсетілген қылмыс құрамына жатады. Қылмыс субъективтік жағынан тікелей қасақаналықпен жүзеге асырылады. Қылмыстық ниет әртүрлі (пайдакүнемдік, жек көрушілік, күншілдік т.б.) болады. Қылмыстың субъектісі – арнаулы қызмет бабын пайдаланған лауазымды тұлға. Лауазымды тұлғаның түсінігі ҚК-тің 307-бабының 4-ескертуінде берілген. §2. Адамның және азаматтың әлеуметтік-экономикалық құқықтары мен бостандықтарына қарсы қылмыстар Қазақстан Республикасының еңбек заңнамасын бұзу (148-бап) Қазақстан Республикасы Конституциясының 24-бабына сәйкес Республика азаматының еңбек ету бостандығына, қызмет пен кәсіп түрін еркін таңдауына құқығы бар, сол әрбір адамның дербес өндіруші ретінде немесе еңбек шарты бойынша өз қалауына, 107 қабілетіне және арнаулы даярлығына сәйкес еркін еңбек етуге мүмкіндік алу құқығын қамтиды. Еңбек шартының еркіндігіне кепілдік беріледі. Сондай-ақ осы бапта көрсетілгеніндей Республика азаматының қауіпсіздік және тазалық талаптарына сай келетін еңбек жағдайына, сондай-ақ жұмыссыздықтан әлеуметтік қорғалуға құқы бар. Конституцияда бекітілген осы кепілдіктерді жүзеге асыруға қылмыстық заңның атқаратын маңызы бар. Қылмыстық заң Қазақстан Республикасындағы «Еңбек туралы» 1999 жылы 10 желтоқсанда қабылданған заңды және еңбек қорғау ережелерін бұзғандық үшін арнаулы баптар бойынша жауаптылық белгілеген. Қазақстан Республикасының Қылмыстық кодексінде қызметкерді жеке пиғылмен жұмыстан заңсыз босату, соттың жұмысты қайта қалпына келтіру туралы шешімін орындамау, сондай-ақ азаматтардың құқықтары мен заңды мүдделеріне елеулі зиян келуіне әкеп соққан еңбек туралы заңдарды өзге де бұзу үшін жауаптылық көзделген (148-баптың 1-тармағы). Қылмыстың объектісі болып азаматтардың еңбек құқығын бұзу болып табылады. Объективтік жағынан алғанда еңбек жөніндегі заңды бұзу әрекет немесе әрекетсіздік арқылы жасалады. Қылмыстық кодекстің осы 148-бабында еңбек туралы заңдарды елеулі бұзудың мынадай үлгі тізбегін көрсетіп отыр: 1.Қызметкермен еңбек шартын заңсыз тоқтату. Заңда көрсетілген негіздерден тысқары жағдайда қызметкерді жұмыстан шығару заңсыз, жұмыстан шығару заңсыз болып табылады. Егер лауазымды адам заңсыз, жұмыстан шығаруға негіз болмаса да өз жеке басының мүддесін көздеу ниетімен өзін сынағаны үшін кекшілдікпен, өзара үрыс-керістің салдарынан, босаған жұмыс орнына өз танысын немесе туысын орналастыру мақсатын көздеп, адамды жұмыстан шығарса қылмысты жауаптылыққа тартылады. 2.Жұмысты қайта қалпына келтіру туралы соттың шешімін орындамауы. Яғни кінәлі адам қылмысты түрде әрекетсіздік жасап, соттың қайтадан жұмысқа алу туралы заңды күшіне енген шешімін орындамайды. Бұл жерде қылмыс екі бірдей объектіге: еңбек құқына және әділсоттылық мүддесіне қол сұғады. 3.Қазақстан Республикасының еңбек туралы заңнамасын өзге де бұзу деп еңбекке дұрыс ақы төлемеуді, жұмыс уақытының ұзақтығын дұрыс сақтамау, демалыс беруден бас тарту, жұмысқа алудан негізсіз бас тарту, жекелеген қызметкерге заңды белгіленген жеңілдіктерді қолданудан бас тарту, тағы осы сияқты әрекеттер жатады. Жоғарыда көрсетілген еңбек туралы заңдарды бұзу – қызметкерді жеке пиғылмен жұмыстан заңсыз босату; жұмысты қалпына келтіру туралы соттың шешімін орындамау; еңбек туралы заңды өзге де бұзу әрекеттері мен әрекетсіздігінен азаматтардың құқықтары мен заңды мүдделеріне елеулі зиян келтірілуі қажет. Елеулі зиян болғанда ғана іс-әрекет қылмыс қатарына жатады. Елеулі зиянның мөлшерін сот-тергеу органдары нақты жағдайларға қарап отырып анықтайды. Әдетте елеулі зиянға – адамның елеулі мөлшерде материалдық, моральдық зардап шегуі, ұзақ уақыт, негізсіз жұмыссыз қалуы, денсаулығына зиян келтірілуі т.с.с. жатады. Қылмыс құрамы материалдық. Еңбек туралы заңдарды бұзу нәтижесінен заңда белгіленген зардап орын алғанда ғана қылмыс аяқталған деп табылады. Субъективтік жағынан бұл қылмыс қасақаналықпен жасалады. Кінәлі адам өзінің әрекетімен еңбек жөніндегі заңды өрескел бұзғанын сезеді және осыны тілеп істейді. Бұл жерде қылмыстық ниет әр түрлі (мысалы, сынағаны үшін кектену, осы орынға өзіне қажетті адамды орналастыру т.б.) болуы мүмкін. Қылмыстың субъектісі болып тек қана мемлекеттік немесе мемлекеттік емес аппаратқа жұмысқа алу немесе жұмыстан шығару құқы бар лауазымды адамдар танылады. Әйелмен оның жүктілігі себебі бойынша еңбек шартын жасаудан негізсіз бас тарту немесе еңбек шартын негізсіз тоқтату үш жасқа дейінгі баласы бар әйелді нақ сол себеппен жұмысқа қабылдаудан негізсіз бас тарту немесе жұмыстан босату, сондай-ақ кәмелетке толмағанды оның кәмелетке толмағандығы себепті жұмысқа қабылдаудан негізсіз бас тарту немесе жұмыстан босату – осы қылмыстың ауырлататын түріне жатады (148-баптың 2тармағы). Бұл жерде қылмыстың жәбірленушісі – жүкті әйел немесе үш жасқа дейінгі баласы бар әйел немесе кәмелетке толмағандар болады. 108 Объективтік жағынан қылмыс заңда көрсетілген адамдарды: 1) жұмысқа қабылдаудан негізсіз бас тарту; 2) немесе негізсіз жұмыстан босату арқылы көрініс табады. Қылмыс осы әрекеттердің біреуін жасаған сәттен бастап аяқталған деп танылады. Қылмыс құрамы формальдық. Субъективтік жағынан қылмыс тікелей қасақаналықпен істеледі. Кінәлі адам екіқабат немесе үш жасқа дейінгі баласы бар әйелді, кәмелетке толмағандарды негізсіз жұмысқа алудан бас тартады немесе осы адамдарды негізсіз жұмыстан босатынын сезеді және соны жүзеге асыруды тілейді. Қылмыстық ниет – мұндай адамдарға заңда белгіленген жеңілдіктер мен артықшылықтарды бергісі келмеу т.б. жатады. Қылмыстың субъектісі арнаулы – жұмысқа алу немесе одан босатуға құқығы бар лауазымды адамдар (меншік нысанына қарамастан). Қылмыстық кодекстің 148-бабының 3-тармағында басқару қызметін атқарушы адамның ақша қаражатын өзге мақсаттарға пайдаланумен байланысты жалақының толық көлемінде және белгіленген мерзімде төленуін бірнеше рет кідіртуі үшін жауаптылық белгіленген. Ақша қаражатын өз мақсатын пайдалануына байланысты заңда белгіленген мерзімнен екі немесе одан көп рет жалақыны беруді себепсіз кідіртуді бірнеше кідірту деп айтамыз. Қылмыстың субъектісі басқару қызметін атқаратын лауазымды адамдар (меншік нысанына қарамастан). Еңбекті қорғау ережелерін бұзу (152-бап) Қылмыстық кодекстің 152-бабында еңбекті қорғау ережелерін бұзғандық үшін жауаптылық белгіленген. Қылмыстың тікелей объектісі – еңбектің қауіпсіздік шарттарын қамтамасыз ететін қоғамдық қатынастар, қосымша тікелей объектісі жәбірленушінің өмірі, денсаулығы. Қылмыстық кодекстің 152-бабындағы норма бланкеттік диспозицияға негізделген. Еңбекті қорғау Ережесі сан қилы әр түрлі. Сондықтан Қылмыстық кодекстің бір бабында еңбекті қорғауға байланысты қолданылып жүрген барлық Ережелерді тізбектеп жату қиын. Қазақстан Республикасының Еңбекті қорғау туралы арнаулы заңы 1993 жылы 22 қаңтарда қабылданған, осы заң қызметкерлердің еңбегін қорғау құқығын қамтамасыз етуге бағытталған; өндірістегі жазатайым жағдайлар мен денсаулыққа зақым келтірудің алдын алу, қауіпті және зиянды өндірістік факторларды барынша кеміту мақсатында бұл саладағы ұлттық саясаттың негізгі қағидаларын белгілейді және меншік түріне қарамастан еңбекті қорғау жөнінде шаруашылық қызметі мен кәсіпорындардың барлық түрін қамтиды. Объективтік жағынан алғанда сөз болып отырған қылмыс қауіпсіздік техникасын, өндірістік санитария ережелерін немесе еңбекті қорғаудың өзге де ережелерін, осы ережелерді сақтауды ұйымдастыру немесе қамтамасыз ету жөніндегі міндеттер жүктелген адамның бұзуы абайсызда денсаулыққа ауыр немесе орташа ауыртпалықтағы зиян келтіруге әкеп соғу арқылы көрініс табады. Көрсетілген қылмыс әрекет күйінде, яғни еңбекті қорғау, техника қауіпсіздігі, өндірістік санитария ережелерін бұзу арқылы немесе әрекетсіздік күйде, яғни еңбекті қорғаудың өзге де ережелерінің талаптарын орындамау жағдайында жасалуы мүмкін. Қылмыстың бұл құрамы материалдық құрамдағы қылмыс болып табылады. Сондықтан Қылмыстық кодекстің 152-бабы бойынша жауаптылыққа тарту үшін еңбекті қорғау ережелерін анықтаумен бірге орын алған ережені бұзудың себепті және кінәлі байланысынан болған зардапты анықтау өте қажет. Еңбекті қорғау ережелерін бұзудың тәсілдері әр түрлі, ол заңда (152-баптың 1тармағында) нақты көрсетілген. Қылмыстың зардабы – денсаулыққа ауыр немесе орташа ауырлықтағы зиян келтіру. Олардың түсінігі Қылмыстық кодекстің 103,104-баптарында берілген. Субъективтік жағынан қылмыс кінәнің абайсыздық нысаны (менмендік немесе немқұрайдылық) арқылы істеледі. Қылмыстың субъектісі арнаулы – еңбекті қорғау ережелерін сақтауды ұйымдастыру немесе қамтамасыз ету жөніндегі міндеттер өзіне жүктелген 16-ға толған адам. Осы баптың 2тармағын (152-бап) осы қылмыстың ауырлататын түрі еңбекті қорғау ережелерін бұзудан 109 абайсызда адам өліміне әкеп соққан әрекеттер үшін жауаптылық белгіленген. Абайсызда адам өлімінің түсінігі Қылмыстық кодекстің 101-бабында көрсетілген. §3. Жеке құқықтар мен бостандықтарға қарсы қылмыстар Жеке өмірге қол сұғылмаушылықты бұзу (142-бап) Қазақстан Республикасының Конституциясының 18-бабының 1-тармағында «Әркімнің жеке өміріне, өзінің және отбасының құпиясына қол сұғылмауына, абыройы мен ар-намысының қорғалуына құқығы бар», - делінген. Жеке өмірге қол сұғушылықты бұзу қылмыс болып табылады. Қылмыстың тікелей объектісі жеке өмірге қол сұғылмаушылықты реттейтін қоғамдық қатынастар, қылмыстың жәбірленушісі – жеке өміріне қол сұғылған адамдар. Қылмыстың заты – жеке адамдар туралы немесе оның отбасы туралы әр түрлі мәліметтері (адамның денсаулығы, өмір сүру салты, дінге көзқарасы, жеке творчестволық жоспары, басқа адамдармен қарым-қатынасы т.с.с.). Қылмыс объективтік жағынан адамның жеке өмірі туралы, оның жеке немесе отбасы құпиясын құрайтын мәліметтерді оның келісімінсіз заңсыз жинау немесе тарату, егер осы әрекеттер жәбірленушінің құқықтары мен заңды мүдделеріне зиян келтіру арқылы жүзеге асырылады. Адамның жеке өмірі, оның отбасы туралы құпиясын құрайтын мағлұматтарды жинауды заңсыз мәліметтер жинау деп айтамыз. Осы жиналған мәліметтерді үшінші жаққа хабарлауды оны тарату деп бағалаймыз. Мұндай хабарлау басқа жолдармен де жүзеге асырылуы мүмкін. Осы әрекеттерден жәбірленушінің құқықтары мен заңды мүдделеріне зиян келтірілуі қажет. Келтірілген зиян мөлшері мүліктік немесе моральдық немесе басқа тұрғыда (отбасындағы келеңсіз жағдайлардың пайда болуы, жұмысқа орналаса алмау, т.с.с.) болуы мүмкін. Зиян мөлшерін нақты жағдайға байланысты тергеу, сот органдары анықтайды. Қылмыс заңда көрсетілген зардап – жәбірленушінің құқықтары мен заңды мүдделеріне зиян келтірілген сәттен бастап аяқталған деп танылады. Субъективтік жағынан бұл қылмыс тікелей қасақаналықпен істеледі. Қылмыстық ниет – пайдакүнемдік немесе өзге де жеке мүдделік. Қылмыстың субъектісі – 16-ға толған кез келген есі дұрыс адам. Адам өзінің қызмет бабын пайдаланып жасаған нақ сол әрекеттер, сондай-ақ сондай зардаптарға әкеп соққан, осы баптың бірінші тармағында аталған мәліметтерді көпшілік алдында сөйлеген сөзде, көпшіліккі көрсетілген шығармаларда немесе бұқаралық ақпарат құралдарында тарату – осы қылмыстың ауырлататын түріне жатады (142-баптың 2-тармағы). Адам өзінің қызмет бабын пайдаланып жеке өміріне байланысты құпияларды таратуды немесе пайдакүнемдікпен басқаға өткізуі мүмкін. Аталған мәліметтерді көпшілік алдында (жиналыстарда, жиындарда) сөйлеген сөздер, көпшілікке көрсетілетін шығармаларда (сурет, бейнефильм, жазба шығарма) немесе бұқаралық ақпарат құралдарында (газет, журнал, радио, теледидар т.б.) арқылы таратылса кінәлі адам 142-баптың осы тармағы бойынша жауапқа тартылады. Хат жазысу, телефонмен сөйлесу, почта, телеграф хабарларының немесе өзге хабарлар құпиясын заңсыз бұзу (143-бап) Конституцияның 18-бабының 1-тармағына сәйкес азаматтың жеке өміріне қол сұғуға болмайды. Азаматтардың хат-хабар жазуы, телефонмен сөйлесуі, телеграф арқылы хабарлауы олардың жеке өмірлік құқықтары болып табылады және мұндай хабарлаудың құпиялылығы сақталады (18-баптың 2-тармағы). Байланыс мекемелері азаматтардың осындай құқықтарын мүлтіксіз қорғауға міндетті. Азаматтардың хат-хабар жазысу, телефонмен сөйлесу, телеграф арқылы хабарласу құпиясын бұзған адамдар тәртіпке, әкімшілік немесе қылмыстық жауаптылыққа тартылады. Тек қана бір жағдайда Қазақстан Республикасының Қылмыстық іс жүргізу кодексінің 235-237-баптарында көрсетілген негіздер бойынша ғана хат жазысу, телефонмен сөйлесу, почта-телеграф жөнелтілімдерін немесе өзге хабарларды тұтқындау, оларды тексеру мен алу, жол жөнекей ұстау, тыңдау мен 110 жазу әрекеттері жүзеге асырылады. Бұл әрекеттерді жүзеге асыру тергеуші мен прокурордың құзыретіне жатады. Басқа негіздермен мұндай әрекеттерді жүзеге асыруға ешкім де құқылы емес, мұндай ретте кінәлі адам Қылмыстық кодекстің 143-бабы бойынша жауапқа тартылады. Қылмыстың тікелей объектісі хат жазысу, телефонмен сөйлесу, почта, телеграф немесе өзге хабарларының құпиясын заңсыз бұзу арқылы көрініс табады. Құпиялылықты бұзуға заңсыз телефонмен сөйлесуді тыңдау, поята-телеграф мәліметтерімен жәбірленушінің келісімінсіз танысу, біреудің хат-хабарын ашып оқып, соның мазмұнын жұртқа жария ету әрекеттері жатады. Қылмыс формальдық құрамға жатады және ол осы көрсетілген әрекеттердің біреуі орын алғанда аяқталған деп танылады. Субъективтік жағынан қылмыс тек қана тікелей қасақаналықпен істеледі. Кінәлі адам хат жазысу, телефонмен сөйлесу, почта, телеграф хабарлары немесе өзге де хабарлар құпиясын заңсыз бұзатынын сезеді және осыны істеуді тілейді. Қылмыстың субъектісі – 16-ға толған есі дұрыс, кез келген адам. Осы баптың (143-бап) екінші тармағында осы қылмыс құрамының екі түрлі ауырлатаын түрі көрсетілген: 1) Адам өзінің қызмет бабын пайдаланып жоғарыда көрсетілген әрекеттерді істеуі. Бұл ретте қылмыстың субъектісі арнаулы – почта, телеграф басқадай байланыс мекемелерінің лауазымды адамдары болады. Лауазымдық жағдайы олардың осы қылмысты істеуін анағұрлым жеңілдетеді. 2) Ақпаратты жасырын алуға арналған құралдарды пайдаланып жасалған нақ сол әрекеттер. Мұндай құралдарға жасырын хабарлар алуға, ондағы бағдарламаларды ашуға арналған құралдар, ақпараттар жатады. Қылмыстық кодекстің 143-бабының 2-тармағында ақпаратты жасырын алуға арналған арнаулы техникалық құралдарды өткізу мақсатында заңсыз жасау, өткізу немесе алу үшін жауаптылықты көздейтін жеке қылмыс құрамы үшін жауаптылық белгіленген. Осы қылмыс құрамын анықтау үшін біріншіден көрсетілген заттарды: 1) өндіру; 2)өткізу; 3) өткізу мақсатында алуды анықтау қажет. Мұндай техникалық құралдарды жасаудың мақсаты – осы құралдар арқылы ақпаратты жасырын алу болып табылады. Бұл әрекеттер заңсыз жүзеге асырылады. ҚК-тің 143-бабының 3-тармағынның диспозициясында көрсетілген балама әрекеттердің біреуін жасаудың өзі-ақ кінәліні осы құрам бойынша жауапқа тартуға негіз болады. Қылмыс субъектісі – 16-ға толған кез келген есі дұрыс адам. Дәрігерлік құпияны жария ету (144-бап) Қылмыстың тікелей объектісі – дәрігерлік құпияны қамтамасыз етуді реттейтін қоғамдық қатынастар. Қылмыстың жәбірленушісі – сырқатқа ұшыраған пациент. Қылмыс объективті жағынан әрекетсіздік арқылы медициналық қызметкердің кәсіптік немесе қызметтік қажеттіліксіз адам бойында ВИЧ/ЖКТБ бар екені туралы пациенттің сырқаты немесе медициналық куәландыру қорытынды туралы мәліметтерді басқаға айтады, яғни әрекетсіздікке жол беріледі. Қылмыс құрамы формальдық, ал дәрігерлік құпия жария етілген сәттен бастап аяқталған деп танылады. Субъективтік жағынан қылмыс қасақаналықпен істеледі. Қылмыстық ниет – әр түрлі болуы мүмкін: кек алу, қызғаныш немесе басқадай арам пиғылдар. Қылмыстың субъектісі – арнаулы медициналық қызметкер (дәрігер, медбике, фельдшер, т.с.с.). Осы баптың екінші бөлігінде көзделген әрекеттер, егер олар ауыр зардаптарға әкеп соқса (жәбірленушінің қорланып өзін-өзі өлтіруі, ауыр дене жарақатын алуы, ерліжұбайлардың отбасылық қатынастарының бұзылуы т.б.) онда кінәлі адам Қылмыстық кодекстің 144-бабының 2-тармағы бойынша кінәлі деп танылады. Тұрғын үйге қол сұғылмаушылықты бұзу (145-бап) Қазақстан Республикасының Конституциясының 25-бабына сәйкес тұрғын үйге қол сұғылмайды. Соттың шешімінсіз тұрғын үйден айыруға жол берілмейді. Тұрғын үйге 111 басып кіруге, оны тексеруге тінтуге заңмен белгіленген реттер мен тәртіп бойынша ғана жол беріледі. Осыған орай Қылмыстық кодекстің 145-бабында тұрғын үйге қол сұғылмаушылықты бұзғаны үшін жауаптылық көзделген. Қылмыстың тікелей объектісі – тұрғын үйге қол сұғылмаушылықты қамтамасыз ететін қоғамдық қатынастар. Қылмыс объективтік жағынан тұрғын үйге онда тұратын адамның еркінен тыс басып кіру арқылы көрініс табады. Тұрғын үйге басып кіру біріншіден заңсыз болуы қажет. Екіншіден басып кіру деп ашық немесе жасырын түрде онда тұратын адамның еркінен тыс тұрған үйге кіруді айтамыз. Тұрғын үйге – адамдардың түпкілікті немесе уақытша тұратын жеке үйлері, пәтерлері, бөлмелері, қонақүйдегі бөлмесі, саяжайы, бағбаншылық үйшігі, сондай-ақ демалатын, зат қоятын қосымша жайлары жатады. Қылмыс формальдық құрамға жатады және ол тұрғын үйге онда тұратын адамның еркінен тыс жағдайда басып кірген сәттен аяқталған деп танылады. Субъективтік жағынан қылмыс тікелей қасақаналықпен істеледі. Кінәлі адам тұрғын үйге заңсыз кірудің қоғамға қауіптілігін сезеді және соны жүзеге асыруды тілейді. Қылмыстық ниет сан алуан болуы ықтимал. Қылмыстың объектісі – 16-ға толған есі дұрыс кез келген адам. Қылмыстық кодекстің 145-бабының 2-тармағында осы қылмыстың ауырлататын түрі – күш қолданып не оны қолданамын деп қорқытумен, немесе адамдар тобы жасаған, немесе түнгі уақытта, немесе заңсыз тінтуге ұласып жасалған әрекет, сондай-ақ тұрғын үйден заңсыз шығарып тастау үшін жауаптылық белгіленген. Күш қолдануға ұрып-соғып, сабап, дене жарақатын салу, жәбірленушіні байлап тастау арқылы үйге заңсыз кіру жатады. Күш қолданамын деп қорқытуға жоғарыда көрсетілген зорлық әрекеттерді істейміндеп психикалық қысым жасау арқылы жәбірленушінің қарсылығын жоюға бағытталған әрекеттер жатады. Қорқыту нақты және шын жүзеге асатындай болуы керек. Адамдар тобының түсінігі Қылмыстық кодекстің 31-бабының 1-тармағында берілген. Түн ішінде тұрғын үйге заңсыз кіру тұрғын жайға ешкімнің тимеуін өрескел бұзу болып саналады. Түнгі 22 сағаттан таңсәрідегі 6 сағатқа дейін уақыт түнгі деп саналады. Заңсыз тінту деп заңда көрсетілген негіздерсіз заңсыз тінту жүргізіп, Қазақстан Республикасының Қылмыстық іс жүргізу кодексінің талаптарын өрескел бұзғандықты айтамыз. Біреуді үйінен заңсыз шығарып тастау деп Тұрғын үй заңына қарсы әрекеттер жасап, соттың шешімінсіз немесе прокурордың санкциясынсыз отырған үйінен заңсыз шығаруды айтамыз. Осы баптың бірінші немесе екінші бөліктерінде көзделген әрекеттер, егер олар ауыр зардаптарға әкеп соқса, онда ол осы қылмыстың өте ауырлататын түрі болып табылады (ҚК-тің 145-бабының 3-тармағы). Ауыр зардаптарға жәбірленушінің ауыр дене жарақатын алуы, есі ауысқан ауруға шалдығуы, оларға ірі материалдық, моральдық зиян келуі, тағы сол сияқтылар жатады. ҚКтің 145-бабының 3-тармағында көрсетілген қылмыс материалдық құрамға жатады. Қинау (141-1-бап) Біріккен Ұлттар Ұйымының 1984 жылғы арнаулы конвенциясында жауап алуда азаптау тәсілдерін қолдануға тыйым салынған. Қазақстан Республикасы қол қойған Азаптауларға және басқа да қатыгез, адамгершілікке жатпайтын және ар-намысты қорлайтын іс-әрекеттер мен жазалаулардың түрлеріне қарсы конвенцияның орындалуы үшін Қазақстан Республикасының Қылмыстық кодексінде адамды қинап жауап алу амалдарын қолданғаны үшін қылмыстық жауаптылық белгіленген. Қылмыстық кодекстің 141-1-бабы бойынша: тергеушінің, анықтауды жүргізуші адамның немесе өзге лауазымды адамның не олардың білуімен қиналушыдан немесе үшінші адамнан мәліметтер не олардың білуімен қиналушыдан немесе үшінші адамнан мәліметтер алу немесе мойындату, не оны ол жасады немесе жасады деп күдік келтірілген іс-әрекет үшін жазалау, сондай-ақ оны немесе үшінші адамды кез келген сипаттаға кемсітуге негізделген кез келген себеп бойынша қорқыту 112 немесе мәжбүр ету мақсатымен әдейітән зардабын және (немесе) психикалық зардап шектіруі қинау деп танылады. Қылмыстың объектісі тергеу, анықтама органдарының бірқалыпты, заңды, дұрыс қызметі. Қосымша тікелей объект – жеке деген азаматтардың өмірі, денсаулығы, адамгершілік қасиеттері. Қылмыс объективтік жағынан алғанда тергеушінің, алдын ала анықтауды жүргізуші адамның немесе өзге лауазымды адамның қиналушыдан немесе өзге адамнан қинау арқылы жауап, мәліметтер алуы, оларға тән азабын және психикалық зардаптар шектіру арқылы сипатталады. Қылмыстық кодекстің 141-1 бабының ескертуінде лауазымды адамдардың заңды ісәрекеті нәтижесінде келтірілген тән зардабы және психикалық зардап қинау деп танылады. Яғни қинаудың өзі екі түрлі іс-әрекеттің: тән зардабы және психикалық зардаптардың жиынтығы болып табылады. Тән зардабына әртүрлі жарақаттар келтіру жатады. Оларға жәбірленушіні немесе үшінші адамды ұрып-соғып, жеңіл, орта дәрежелі жарақаттар келтіру арқылы олардын мәліметтер алу немесе оларды мойындату немесе басқа бір адамдар жөнінде деректер жинау. Қазақстан Республикасының Жлғарғы Сотының 2009 жылғы 28-желтоқсанда №7 «Қылмыстық және қылмыстық іс-жүргізу заңнамасының адамның жеке бас бостандығын сақтау және қадір-қасиетіне қол сұқпау, қинауға, зорлық-зомбылыққа, басқа да қатыгез немесе адамның ар-намысын қорлайтын әрекеттер мен жазалау түрлеріне қарсы мәселелер жөніндегі нормаларын қолдану туралы» нормативтік қаулысының 16-тармағына сәйкес: «егер қинау нәтижесінде жәбірленушіге қасақана жеңіл, орташа ауырлықтағы немесе ауыр зиян келтірілсе немесе абайсызда кісі өліміне алып келсе, онда мұндай әрекеттер ҚК-тің101, 103, 104-бабтары бойынша қосымша саралауға жатпайды. Қинау нәтижесінде өзін-өзі өлтіруге дейін жеткізудің ҚК-нің 141-1-бабының тиісті бөлігінің және 102-бабының жиынтығы бойынша саралау қажет». Тән зардабын келтірудің тағы бір тәсілдері:жәбірленушінің денесін күйдіру, электр тоғын пайдаланып жауап алу, дене мүшелерін ауырту, саусағына ине тығу, ұзақ уақыт сусыз, тамақ бермей ұстау, ұйқы бермеу болып табылады. Психикалық зардап келтіруге жәбірленушілерді өзі туралы, туыстары туралы жалған немесе өмірде одан алған келеңсіз мәліметтер тарату, отбасылық, жеке өмірі туралы құпияларды таратамыз деп қорқыту, сондай-ақ олардан қажетті жауап, мәліметтер алу үшін оларға қарсы наркотикалық нәрселерді, басқа да дәрі-дәрмектерді олардың денесіне егу, гипноз қолдану, бопсалау әрекеттері жатады. Қылмыс туралы формальдық-материалдық. Дене жарақатын келтірумен ұштасқан әрекеттер материалдыққа, ал психикалық зардап келтірумен байланысты іс-әрекеттер формальдық құрамға жатады. Қинау әрекеттері тергеушінің, анықтауды жүргізуші адамның, өзге лауазымды адамның заңды қызмет құзыретіне байланысты жүзеге асырылады. Қинау тәсілдері заңда былай деп көрсетілген: қиналушы немесе үшінші адамнан тән немесе психикалық зардабын келтіру арқылы өзіне немесе өзге қарсы мәліметтер алуға мәжбүрлеу, істемеген іс-әрекетті мойындату; немесе істеген іс-әрекетті басқа адам істеді деп жала жаптыру; жәбірленушінің шын мәніндегі істеген қылмысын қинау тәсілі арқылы мойындату және т.б. Қинау арқылы жауап алынған адам – осы қылмыстың жәбірленушісі болып табылады. Субъективтік жағынан қылмыс тікелей қасақаналықпен жүзеге асырылады. Қылмыстық ниет субъективтік жақтың қажетті белгісі емес, олар әртүрлі болуы мүмкін (қылмысты істі жылдам ашу, ашылмайтын қылмыстың болмайтындығын дәлелдеу, жасалған қылмысты іс-әрекетті басқаға қарсы бұру т.с.с.). Қылмыстың субъектісі – арнаулы заңда ол тергеуші, анықтауды жүргізуші адам немесе өзге лауазым адамы, немесе олардың айдап салуымен осы іс-әрекетті жасаған басқа да адам деп көрсетілген. Өзге лауазым адамдарына тергеу, анықтама органдарының бастықтары, оперативтік қызметкерлері және т.б. жатады. Егер ҚК-тің 141-1 бабының бірінші бөлігінде көрсетілген іс-әрекеттерді; а) адамдар тобымен немесе алдын ала сөз байласқан адамдар тобымен; б) бірнеше рет; в) денсаулыққа 113 орташа ауырлықтан зиян келтіре отырып істесе онда бұл осы құрамның ауырлататын түрі (ҚК-тің 141-1-бабы 2-бөлігі), ал сол әрекет жәбірленушінің денсаулығына ауыр зиян келтіруге немесе абайсызда оның өсуіне әкеп соқса іс-әрекет осы қылмыс құрамының өте ауырлататын түрі болып есептеледі (ҚК-тің 141-1-бабының 3-бөлігі). З.К АЮПОВА, стипендиат Программы Фулбрайт Правительства США, профессор, доктор юридических наук Строительство правового государства в Республике Казахстан в контексте конституционной законности Конституция Республики Казахстан 1995 года, основываясь на преемственности правовых принципов, декларированных в Конституции 1993 года, провозгласила Казахстан суверенным, унитарным, демократическим, правовым, светским, социальным государством. С юридической точки зрения сделан важный шаг на пути становления гражданского общества. Однако объективная реальность ставит множество вопросов, связанных как с развитием государственности и легитимацией ее характера и формы, так и с формированием нового общественно-политического и социально-экономического пространства. Одним из них является проблема суверенитета, которая касается не только Казахстана, но и всего посттоталитарного пространства. Задачи, стоящие перед Казахстаном на пути построения демократического правового государства во внутригосударственной сфере и на международной арене, очень тесно взаимосвязаны. Это нашло свое отражение в Итоговом документе Копенгагенской конференции по человеческому измерению, где впервые в истории человечества закреплены принципы правового государства. Мы уверены, что недавнее подписание Итоговой Декларации Евразийского экономического пространства в Москве Президентами Республики Казахстан, Российской Федерации и Республики Беларусь поставило жирную точку в 20- летней истории суверенизации бывших союзных республик. Одним из главных признаков правового государства является публичность власти, которая должна представлять собой общество в целом, весь народ. Публичная власть призвана создавать гражданскому обществу благоприятные условия для его существования и развития. Государственная власть должна быть легитимной, т.е. юридически обоснованной и признанной. Это основание выражается в правовой системе - Конституции, законах, международно-правовых актах. Исследователи считают, что легитимность нельзя путать с законностью. «Легитимность власти» - более основательное понятие; оно дает ответ на вопрос: обоснована ли власть с социальной стороны и с точки зрения права, прав и свобод человека» [1, с.7]. А это означает, что публичное право государства должно основываться на естественном праве общества и народа, человека и гражданина и быть естественным звеном всей правовой системы. Дальнейшее развитие современного общества невозможно себе представить без прочного правового порядка, устойчивой системы правовых отношений, воплощающих в жизнь основные правовые идеалы равенства, свободы и справедливости, верховенства закона, всеобщности права и ответственности, обеспеченности прав и свобод человека и гражданина, отраженных в нашей Конституции. В правовом государстве утверждается режим демократии, который не просто предполагает право, а требует системного, разностороннего раскрытия в нем собственных ресурсов, собственного правового развития как общезначимого системного социального фактора. «Режим демократии выдвигает на первое место человека, его права и свободы, и это 114 необходимо закрепить в правовой системе», - говорит С.М.Злотников [1, с.7]. Очень важное замечание -гражданские права и свободы не должны быть неким довеском к публичному праву государства, не подачкой и одолжением государства для общества и граждан, а естественным и одним из главных элементов правовой системы. «Право, по своей сущности, и это максима англосаксонской и романо-германской правовых семей, надгосударственно, еще более категорично заявляет доц. Л.В.Петрова, - подчинить его государству, означает исказить его природу. Право может только тогда иметь авторитет, когда этот авторитет будет содержаться в нем самом, а не в каком-то внешнем влиянии, пусть даже государственном» [2, с.33]. Государству (правовому - тоже) в большей или меньшей степени присуще свойство отчуждения, полностью, видимо, неустранимое. Поэтому многие ученые говорят все-таки о необходимом приоритете права над властью, поскольку государство - это не только большой элемент правовой системы, но и главная в обществе политическая организация, имеющая нередко стремления к внеправовым действиям. «Необходимо отметить и другую сторону права, оно развивается в противоборстве с государством. Особенно отчетливо это проявляется при демократическом режиме. Право выступает в качестве главного института цивилизации, способного «обуздать» государство… Правовое развитие начинается,… когда деятельность государственных органов ограничивается, строго упорядочивается при помощи строго разрешительного порядка» [1, с.7]. Опять более категорично об этом же Л.В.Петрова: «Если свести все право к воле государства, которое дозволяет, разрешает, запрещает те или иные человеческие поступки, то, очевидно, мера поведения, которая предписывается государством, унижает человека. Государство должно запрещать неправо, а не предписывать дозволения и разрешения. Человек в своем естественном состоянии - свободное существо. Это абсолютный и безусловный принцип. Все, что не запрещено, то разрешено - именно в силу прирожденной человеку свободы» [2, с.39]. «Власть - антипод права, - решительно заявляет проф. С.С.Алексеев. - Да, такой парадокс. Власть, особенно власть политическая, государственная, которая и делает «право правом», в то же время явление, в какой-то мере с ним несовместимое, выступающее по отношению к праву в виде противоборствующего, а порой чуждого, остро враждебного фактора» [3, с.67]. Истоки такой парадоксальности, поясняет он, кроются в глубокой противоречивости власти, в том, что, являясь (в своих социально оправданных величинах) необходимым и конститутивным элементом оптимальной организации жизни людей, управления общественными делами, она обладает такими имманентными качествами, которые в процессе утверждения и упрочения власти, когда она переступает порог социально оправданных величин, превращают власть в самодовлеющую, самовозрастающую, авторитарную по своим потенциям силу. И тогда власть приобретает демонические, в немалой степени разрушительные качества, она становится силой, отличающейся неодолимыми импульсами к дальнейшему и притом неограниченному, все более интенсивному росту, к приданию императивному статусу свойства исключительности и неприкосновенности, к своему возвеличиванию и увековечиванию, к отторжению в пространстве своего действия любой иной власти, всего того, что мешает ее функционированию и угрожает положению властвующих лиц. Все это порождает неоднозначные последствия. С одной стороны, возникают острые проблемы эффективности государственных и политических институтов; конфликт закона с обществом; кризис доверия к власти, закону, отсутствие поддержки их общественным мнением, что подрывает стабильность правовой системы и правопорядка в целом, ведет к нарушению прав и законных интересов граждан, распространению ложных догм и негативных стереотипов в общественном правосознании и поведении, в том числе к вере во всесилие мер государственного и правового регулирования. С другой стороны, предвзятая нигилистическая оценка государственного аппарата закрывает путь к конструктивному взаимодействию граждан и государства, к познанию проблем самой власти. В печати много эмоциональных всплесков по поводу деятельности всех трех ветвей власти, но людей, 115 которые знают глубины ее деятельности, очень мало. Ученые тоже недостаточно исследуют проблемы взаимодействия внутри власти, а также ее взаимоотношения с гражданами. В процессе реформирования нашего общества, увлечения идеями приоритета права и прав человека, конечно же, нельзя оставлять в стороне такой важный институт, как государство, которое является источником действующего законодательства. Негативное отношение к государству, власти, государственным структурам приводит к их трактовкам как исключительно тоталитарных явлений. Между тем государство, по словам проф. Л.А.Морозовой, представляет собой национальную и социальную ценность [4, с.25]. Другое дело, что необходимо заставить государство служить обществу, поставить его под контроль общества, сделать методы его функционирования исключительно правовыми. Иными словами, необходимо, чтобы государство, будучи правовым, действительно, а не формально оставалось в рамках правовой системы как важный ее элемент. Этой проблеме, точнее комплексу проблем государства в сфере права, посвящена фундаментальная, содержательная монография доктора юридических наук, профессора А.А.Матюхина [5]. В автореферате его докторской диссертации отражены институциональный подход к анализу строительства правового государства и гражданского общества, переосмысление и реформирование правопонимания, интеграционный подход, принцип систематики в познании сущности права и государства, определяющая роль Идеи права и др. [6]. Правовое государство предполагает максимальное сближение и взаимодействие публичного и частного права в единой правовой системе. Между тем и в этой проблеме обнаруживаются точки зрения, тяготеющие к крайностям, преувеличения значения одного в ущерб другому. Так, проф. С.С.Алексеев воссоздание частного права, возведение его на высокое достойное место в правовой системе называет «очеловечиванием», «приватизацией» права. Демократизм правовой системы связывается им только с частным правом [7, с.218]. Однако с таким пониманием правовой системы не согласен проф. Ю.А.Тихомиров, который считает, что вряд ли следует абсолютизировать «личное начало» в обществе и противопоставлять его общественным интересам. Частный интерес, как индивидуальный и коллективный, требует не только защиты со стороны государства и общества, но и обеспечения социальной направленности [8]. Границы частного права «раздвигаются» до горизонтов «публичности» в регионе, стране и мире. Не случайно права человека стали предметом регулирования и на международном уровне. Важнее теперь находить баланс интересов граждан, групп, слоев, меньшинства и большинства. «Публичность» не сводится к «государственному», она обеспечивает целостное, системное правопонимание, правотворчество и правоприменение [8, с.25]. Еще одним негативом государства (правового - тоже) для всей правовой системы могут стать излишняя или чрезмерная политизация самого государства и ее распространение на правовые явления. Распространение и воздействие бывают многообразными - проблема требует особого изучения. «О принципе партийности, якобы являющемся обязательным атрибутом гуманитарных наук, в том числе теории государства и права», говорит акад. М.Т.Баймаханов. Он пишет, что слова Ленина о партийности материализма, абсолютизированные и гипертрофированные, напрямую увязывались с научнопознавательными и исследовательскими функциями теории государства и права, и показывает пути преодоления этой тоталитарной традиции [9, с.3]. Путем освобождения от излишней политизации права и партийности правовой науки, по мнению проф. С.С.Алексеева, является утверждение отношений правозаконности вместо прежнего идеологизированного принципа «социалистическая законность и правопорядок». Правозаконность определяется как «строжайшее, неукоснительное проведение в жизнь не любых и всяких норм, а начал гуманистического права, прежде всего основных неотъемлемых прав человека, и, кроме того, также связанных с ними ряда других институтов,… в том числе общедемократических правовых принципов частного права, независимого правосудия» [3, с.132-133]. В заключение отметим, что процесс становления правового государства в Республике 116 Казахстан успешно продолжается, накоплен определенный опыт в этом направлении, берется на вооружение накопленный передовыми цивилизованными государствами, достигшими успехов, потенциал в этой области. Литература: 1. Злотников С.М. Правовое обеспечение институтов гражданского общества в Казахстане //Правовая реформа в Казахстане.- 1999.- № 1.- С.6-9. 2. Петрова Л.В. О естественном и позитивном праве //Государство и право.- 1995.- № 2.С.32-41. 3. Алексеев С.С. Философия права. - M.: Норма, 1998.- 336 с. 4. Современное состояние российского законодательства и его систематизация (круглый стол) //Государство и право.- 1999.- № 2.- С.23-31. 5. Матюхин А.А. Государство в сфере права: институциональный подход. - Алматы: ВШП Әділет, 2000.- 596 с. 6. Матюхин А.А. Государство в сфере права: институциональный подход: Автореф. докт. дис.- М.: МГУ, 2001. - 57с. 7. Алексеев С.С. Теория права. 2-е изд., перераб. и доп.- М.: БЕК, 1995.- 320 с. 8. Тихомиров Ю.А. Публичное право. - М.: БЕК, 1995.- 496 с. 9. Баймаханов М.Т. О необходимости переосмысления некоторых научнометодологических вопросов теории государства и права //Научные труды Әділет.1999.- № 1(5).- С. 3-9. Д.Ө. ҚҰСАЙЫНОВ, Абай атындағы Қазақ ұлттық педагогикалық университетінің философия және әдіснамасы кафедрасының профессоры, философия ғылымдарының докторы «Алаш бағдарламасы» - қазақ демократиялық интеллигенциясының құқықтық мемлекет құрұдағы ұстанымы ретінде Тәуелсіздігіміздің айқын көрінісі ретінде егемен еліміздің ең соңғы қабылданған атазаңында «Қазақстан республикасы өзінің демократиялық, зайырлы, құқықтық және әлеуметтік мемлекет ретінде орнықтырды, оның ең қымбат қазынасы- адам және адамның өмірі, құқықтары мен бостандықтары»113 делінген. Осы конституциямызда белгіленген бағыт бағдарларды жүзеге асыруда XXI ғасырдағы іске асырылып жатқан реформалар дүниежүзілік тәжербиеге қарағанда түп-тамырымен өзгеше. Еуразиялық әлеуметтік кеңестікте объективтік факторлар тарихтың даму процесіне әсер ететіні дау туғызбайды. Алға қойған межеге қол жеткізетін объективтік факторлардың бірі-құқықтық мемлекет құру жолы. Ал еңді қазіргі таңдағы құқықтық мемлекетті құру жолында моральдық сананың құқықтық нормаларға ықпалы ерекше екендігін әлеуметтік мәдени дамуымыздың тәжірибесі күнде көрсетіп отыр. Бүгінгі күн талабында құқықтық мемлекет идеясын философиялық тұрғыдан қарастырғанда құқыққа моральдық ізгіліктік сипат берудің маңызы зор, яғани құқықтық мемелекет құқықтық нормалармен емес, ең бірінші моральдық нормалармен байланысты екендігін байқаймыз. Сондықтан да құқықтық сана моральдық сана арқылы қалыптасып дамиды. Себебі адам әрқашанда қалыптасқан әдет-ғұрып бойынша іс-әрекетін жүзеге 113 Қазақстан Республикасының Конституциясы-Астана: Елорда, 2008. - 56 б. 117 асырады. Қоғам дара тұлғалардың арасында өзара сыйластық, түсіністік, жанашырлық және т.б. іс-әрекеттер арқылы қарым-қатынасты реттеп отырады. Қазіргі бізідң еліміздің басынан өтіп жатқан өтпелі қоғамда қалыптасқан әлеуметтік-экономикалық, саяси, идеологиялық көзқарастар түбегейлі өзгеріске ұшырайды. Сол себептен мораль мен құқықтың өзара байланысы ерекше орынға ие болады. Өйткені, құқық қалыптасқан тоталитарлық ойлау жүйесінен арыла алмайды да, қоғамның рухани негізі сыртта қалады. Сондықтан, моральдық принциптерді алға қойып, құқықтық негізінде мораль жатқандығына ерекше көңіл бөлу қажет, ол әлеуметтік дамудың объективті сипатынан бастау алады және қоғамның болмысына қарама-қайшы келеді. Ең бірінші, оның құқықтық жағдайына емес, рухани құндылықтарына әсер етеді. Мораль және оның құндылықтары болмыстық деңгейі жағынан, құқық және оның құндылықтарына қарағанда, басым екендігі айқын. Осыған байланысты қандай да болмасын мемлекеттік шешімдердің руханилығы қажет екендігін негіздепотыру қажет. Олардың әсерлерінен халықтың шығармашылық ынтасы арта түседы және биліктің демократиялық жағы нығаяды, ал ол құқықтық мемлекет құру реформасын іске асыруға көмектеседі. Егемендік алағаннан бері республикамызда өтіп жатқан көптеген өзгерістер қазақ халқының тағдырына және мәдениетінің дамуының шешуші әсерлер тигізді. Көп ұлтты республикамызда ұлт аралық қатынастар ойдағыдай болу үшін халықтың мораль санасына және құндылықтар сферасына көңіл бөлу қажет. Мемлекет тарапынан қысым көрсетуге жол бермеу керек. Қоғамдық өмірде моральдық принциптерді еңгізу, басқа халықтардың құндылықтарына сыйластықпен қарау керектігін білдіреді. Соның негізінде Қазақстанның көп ұлтты халқының бай шығармашылық жақтары ашылады. Олардың жетістіктері ул игіліктерін одан әрі дамытуға қолданылмақ. Әлемнің өркениетті елдерінің құқықтық мемлекетті зерттеу ісінің игі нәтижесі, біріншіден, батыс және шығыс ойшылдарының құқықтық мемлекетке деген көз қарастарын тануға көмектеседі, екіншіден, өркениет кеңістігінде ойшылдардан қалған жаңа түсініктің сипатын, әлеуметтік- философияның мәнін түсіну арқылы адамзат тарихындағы маңызын ашып, рөлін бақылауға қол жеткізуге талпыныс жасау бағытында адамзатқа тән гуманистік ой-пікірлер мен идеяларының батыс және шығыс көзқарастарындағы бейнесін тапқан болар дерлік. Олардың жетістіктері біздің мемлекетіміздің одан әрі нық басып дамуына оң әсерін тігізері сөзсіз. Әлемдік философия тарихына көз жіберсек, дүниетанымдық көзқарастардың қалыптау кезеңінде «құқықтық мемлекет» ұғымының «қайырымды қала», «идеалды мемлекет», «әділетті мемлекет» деген баламаларын кездестіреміз. Ал енді бұлар мағынасы ұқсас түсініктер болса, онда әлеуметтік философияда «құқықтық мемлекет» ұғымы маңызды деп қабылдауымыз қажет. Қай дәуірде болмасын, қандай топ, қауымдастық болмасын: «Қоғам дегеніміз не? Мемлекет дегеніміз не? Ізгілік және зұлымдық дегеніміз не? Адамзат үшін құндылық не?» және т.б. шешуін таппай келген бұл сұрақтарға өз тарапынан жауабын айтып өткен ойшылдар көп, бұл бағыттағы ойлар толқыны әліде жалғасуда. Қазіргі қоғамда құқықтық мемлекет мәселесіне келгенде, маңызды қырларының бірі мораль және құқық, олардың арақатынасы мәселесі де шығыс және батыс философиялық дүниетанмында кеңінен орын алған. Сондақтанда осы мәселеге қатысты әлем тарихында көптеген құнды ой-пікірлер айтылған. Осыған дәлел ретінде Ежелгі Шығыс,Ежелгі Грециядан бастап біздің заманымызға дейінгі көптеген ойшылдардың көзқарастарын алып қарастыруға болады, ол ой маржандарында бұл мәселенің әрбір қырымен сыры кеңінен айтылған. Алғашқылардың бірі болып құқықтық мемлекет түсінігін Ежелгі Қытай философиясының көрнекті ойшылдарының бірі Конфуцийдың көзқарастарынан байқауға болады. Конфуцийдің этикалық-құқық және әдет-ғұрып нормалары мен қағидалары адам өмірі мен тұрмысының барлық жақтарын қамтыған. Одан кейін антика заманың ұлы ойшылдарының бірі- Платон. Оның «идеалды мемлекет» деп отырғаны ол- құқықтық мемлекет десек қателеспейміз. Ол әділдікті әркімның өз ісімен айналысуынан және басқаның ісіне араласуынан көреді. Ал оның шәкірті Аристотель әділетті мемлекеттің негізін тәрбиеден деп есептесе, ал Рим ойшылы М.Т.Цицерон оны ғылым мен өнермен 118 байланыстарады. Айтқан ойларды сараптап қарасақ, «құқықтық мемлекет» мәселесі орта ғасыр батыс және шығыс философиясында да қарастырылған. Б.Августин,Әбу Нәсір әл-Фараби, Ж.Баласағұн, Ибн-Сина сияқты ғұламалар терең зерттеген. Өзінің «Қайрымды қала» трактатында әл-Фараби әлеуметтік,әділеттік пен еркіндікті орнықтыратын ізгілікті қоғам туралы ой қозғайды. Ал Ж. Баласағұн мемлекетті заң арқылы басқару ғана адамдардың теңдігін орнатып, ізгі қарым-қатынастар жасауға жағдай туғызады деген пікір қалыптастырды. Сонымен қатар билеуші мен қоғам мүшелері арасындағы қарымқатынастың реттелуі екі жаққа байланысты екендігін ерекше басымдықта көрсетеді. Бізге жиі кездесетін кейбір әдебиеттердегі құқықтық мемлекет туралы идея Қазақстанда кейіннен ғана дамып келе жатыр деген көзқарас, біздің ойымызша, теріс көзқарас деп есептейміз. Қазақстандағы әлеуметтік-философиялық ойлардың даму тарихына назар аударасақ, тарихтың билік шыңынан көрінген қазақ халқының ұлы тұлғалардың, адамның ең құнды қасиеттері мен өмір сүру қағидаларына жүгінсек, ұрпақтар арасындағы, ғасырлар бойындағы мұрагерлік жүзеге асырып отырған әдеп-ғұрыптардың айналып келіп құқықтық мемлекетке соғатына көзіміз жетіп отыр.Ата бабамыздың тарихында салт-дәстүр, әдеп-ғұрыптар құқықтық мемлекетпен органикалық байланыста қалыптасқан. VI-VIII ғасырларда тасқа жазылған Орхон-Енесей жазба есерткіштерінің дүниежүзілік өркениет тарихында алатын орыны ерекше. Мысалы, «Күлтегін» жазба есерткіштерінде түркі мемлекетін орнықтырған алғашқы қағанда ақылды болып сүреттелгенді. Ал еңді ақылды қағандар басқарған мемлекеттің халқы да арқылы болып келеді, халықтық әдет-ғұрыптар мүлтіксіз орындалды. Халық билеушісі нашар болса, әдет-ғұрыптың талаптары сақталмаса,мемлекеттің шаңырағы шайқалады, халық құлға айналады деген пікірлерді айтқанын білеміз. Бүгінгі күні барлық әлем үшін күлтегін есерткішіндегі жазба дүниежүзілік өркениет кеңістігінде баға жетпес құнды екені айқын. Ол туралы Қазақстан Республикасының президенті Н.Ә. Назарбаев өз сөзінде: «Біздің еліміздің халықтары ұлы ата-бабаларымызды әбден орынды мақтаныш етуге құқықты, ал Бумын, Естемін, Білге қаған, Күлтегін сияқты алғашқы қағандардың есімдері ежелгі ерте заманның өзге ұлы қолбасшыларының және мемлекет қайраткерлерінің есімдерімен әбден қатар тұра алады, олардың атқарған істерінен артық болмаса, тіпті кем емес»114 . Ежелгі түрік дәуірінің философы Қорқыт Атаның әділетті қоғамды армандауы, адамдар үшін бейбіт өмір іздеу әрекеттері оның идеалды мемлекет құруды аңсағаны байқалады, сонымен қатар көптеген экзистенционалды бастауларға ие екені қазіргі ғалымдар мойындаған ақиқат. Бегі тарихта қазақ халқының әлеуметтік- философиялық ойдың дамуына үлес қосқан ғалым Ш.Уәлиханов халыққа тиімді болу үшін және халықтың тұрмыс-салтын жақсарту мақсатында әлеуметтік және экономикалық өзгерістер қажет деген пікір айтады. Өзгерістің негізгі мақсаты- қазақ жерінде құқықтық мемлекетті құру. Себебі, Ш. Уәлиханов Ресей, Батыс және Шығыс елдерінің көзқарастарымен жетік таныс болған. Өзгеріс жасауда ғалым халықтың ерекшелігіне,психологиясына, ой түсінігіне назар аударған жөн деп санаған. Ол үшін құқықтық мемлекет- өзіне ерекше қатынасты талап ететін күрделі процесс. Бұл процестің берер нәтижесінің жағымды-жағымсыз, пайдалы-зиянды болуына тікіелей әсері үлкен екені объективті құбылыс. Біз осы мақалада сөз етіп отырған құқықтық мемлекет құру мәселесіне қазақ халқының ұлы ақыны, философы Абай Құнанбайұлының құнды ойлары бар. Құқықтық мемлекет идеясының ең өзекті мәселелрінің бірі- адам құқығы және оның мемлекет тарапынан тиімді қорғалуы. Міне, осыған байланысты Абай өзінің еңбектерінде бұл мәселеге ерекше назар аударған. Адамның табиғи теңдік идеясын Абай былай деп түсіндіреді: «Адам баласына адам баласының бәрі дос». Осы мазмұндағы идеяны ойшыл өзінің өлендерінде де көтеріп,мынандай шумақпен қорытындылайды: «Адамзаттың бәрін сүй бауырым деп, және хақ жолы осы деп әділетті»115. 114 115 Назарбаев Н.Ә. Тарих толқынында.- Алматы: Ғылым,1999.- 86 б. Құнанбаев Абай. Өлендері// Шығармалар. Екі томдық. - Алматы, 1968-Т.1.- 320б. 119 Бұл мәселеге Абайдың шәкірттері болып есептелетін қазақ демократиялық интеллигенциясының кош басшылары Әлихан Бөкейханов пен Ахмет Байтұрсынов зор көңіл аударған. Ә.Бөкейханов «Қазақ» газеті арқылы Ресей өкіметінің күштеп еңгізген заңды қазақ халқының әдет-ғұрып нормаларына қайшы, ал ол өз алдына зұлымдық пен парақорлыққа алып келетіндігін атап өтеді. Құқықтық мемлекеттің принциптерін әрі қарай дамыта келе, ғалым ұлт ұстазы А.Байтұрсынов заң шығарушы органға ереше назар аудару қажеттігін айтады. Шығарылған және қабылданған заңдар жергілікті халықтың ерекшеліктеріне, тұрмысына, әдет-ғұрпына сәйкес болуы тиіс деген пікір туғызады. Осы принциптер мен идеяларды олар осыдан бір ғасыр бұрын көтергенің айтсақ, бұл мәселенің қазақ қоғамында терең тарихы бар екендігі сөзсіз. Біз кеңес кезіндегі идеологияның әсерімен өсіп, кеңес мектебін бітіріп, қазақ елі, қазақстан тарихы туралы ақпараттармен білімді сол кездегі белгілі идеологиялық тапсырма бағдарламалар арқылы жазылған оқулықтардан ғана білдік. Енді, қазіргі кезде егемен елімізде болып жатқан көптеген еркіндіктердің әсерінен біз сол кездегі болған, әсіресе ХХ ғасырдың бірінші ширегінде болған, көптеген тарихи фактілердің бізге әдейі бұрмаланып бергеніне көзіміз жетіп отыр. Оның себебі не деген сұрақтар туады? Осы сұрақтарға мәдениет философиясы тұрғысынан талдау жасай отырып жауаптар іздесек, онда біз кеңес идеологтарының неге дәл солай өтірік айтып елін сүйген, көзі ашық, көкірегі ояу, көп жағдайда мәдени ситуацияларды түсіну деңгейінде сол кездегі Европа елдері мен алдыңғы прогрессивті ресей зиялыларымен терезесі тең қазақ демократиялық интеллигенциясының халық үшін жасаған іс-қимылын жабу, жасыру, сонымен қатар кеңес билігін қазақ даласында әбден нығайту барысында жасаған өте көп қателіктерін алаш лидерлеріне жауып, өздері сүттен ақ, судан таза болып шығулары үшін жасалған әдіс екені әрине, қазір, біздің заманымыздағы көптеген тарихи архивтің материалдары көмегімен дәлелденіп отыр. Біздің осы мақаламыздың басты тақырыбы болып отырған қазақ демократиялық интеллигенциясының көш басылары қалыптастырған «Алаш бағдарламасында» біздің көрсеткіміз келген идеяларымыз құқықтық мемлекет құру, азаматтық қоғам құру сияқты мәселелерге деген көптеген түсініктердің бастамасы мен төларналық қайнар көздері бастау алады, бұл ойларды айтқандағы ең басты себебіміз, олардың ойлау мәдениеті жоғары деңгейде қалыптасуының әсерінен өздерінің ой жүйелерімен Мемлекетті қалыптастыру теорияларында өз заманынан әлдеқайда ілгері кетіп өздерінен кейінгі ғасырларда да қазақ халқы үшін пайдалы сабақ бола алатындай ойлар айтқанын көрсетіп беру және қазіргі кездегі мемлекетімізді одан әрі қарай жетілдіре дамытып қалыптастыру мәселелерімен салыстыра отырып талдау жасау олардың философиялық мәдениетінің жоғары болғандығына дәлел. Кеңес идеологтарының өтірік айтуға мәжбүр болып отырған тағы бір себептері, сол кезде қазақ елі үшін өз болашағын одан әрі қарай жалғастырулары үшін оларға дейін қазақ елінде өте тағылық билік формалары болмаса мемлекеттің типтері мен формалары туралы ешқандай да көзқарастар болмады дегенді халықтың ой санасына сіңіру еді, ал шынына келсек қазақ жастарының көпшілігі сол шырмаудан әлі күнге дейін шыға алмай жүр. Себебі егемендік алғанымыздың осы соңғы күндеріне дейін Алаш партиясы, Алашорда үкіметі туралы толық білім жоқтың қасы, ал олардың бағдарламалары туралы тек қана бұрмаланған сындар қардай жаудырылды. Бұл бағытты бір қалыпқа түсіру барысында заң ғылымдарының докторы Мұхтар Құлмұхаммед өзінің «Алаш Бағдарламасы: Қиянат пен ақиқат» деген еңбегінде өте нақты деректерге сүйене отырып Алаш партиясының лидерлеріне кеңес идеологтарының барлық жапқан жалаларының өтірік ойдан шығарылғандығын дәлелдеген116. Сондықтан да біз өз зерттеулерімізде қазақ демократиялық интеллигенциясының дүниетанымдарындағы мемлекет құру мәселелеріне заң ғылымдарының позициясынан гөрі мәдениет философиясы шеңберінде қарастыра отырып, қазақ зиялыларының құқық философиясы басқаша айтсақ әр адамның ой санасы мен күнбе-күнгі мәдени өмірінде басқа адамдардың барлық құқықтарын 116 Мұхтар Құлмұхаммед. Алаш бағдарламасы: қиянат пен ақиқат. – Алматы: Атамұра, 2000. - 240 б. 120 түсініп, оны бұзбауға, онымен есептесуге, оны қорғауға тырысатын қандай түсініктер мен ісәрекет қозғалыстары қалпытасқанын көру, қазақ зиялыларының құқық мәдениеті деген ойды айтсақ, олар мемлекеттің мәнін қалай түсінді және мемлекетке қандай функциялар берді және осы функцияларды жүзеге асырудың қандай механизмдер арқылы істеу керектігін барша халыққа түсінікті түрде айта алды. Міне, біздің ойымызша құқық мәселесін мәдени философиялық тұрғыда түсіну дегеніміз осы, сондықтан да «Алаш» партиясының көшбасшылары өздерінің ресейде болған ақпан буржуазиялық революциясынан кейінгі қазақ елі қалай дамуы керек және қандай бағытта болулары керек екенін көрсететін бағдарлама жасады. Осы бағдарламада қазақ демократиялық интеллигенциясының өкілдері мектепке деген көзқарастарын, адам құқығына деген көзқарастарын, азаматтық қоғам құру мәселесін жан-жақты қарастыра отырып көрсеткен, басқаша айтсақ осы бағдарламаларда қазақ елінің 1991 жылғы ата заңында (конституциясында) қабылданған көптеген идеялар, өте асығыс жасалған құжат болса да, сол кезде-ақ көрсетілген, сондықтан да біз қазақ елінің егемендігінің құқықтық негізі болатын ата заңымыз бен алаш партиясының бағдарламасының арасында идеялық, руханилық сабақтастықтар мол деп, ешқандай да қателесеміз деп қорықпай айта аламыз. Р.А. ИБРАИМОВ, Начальник Академии финансовой полиции Обеспечение конституционной законности органами финансовой полиции Главными критериями государственности в стране, в которой правящим режимом является демократический порядок, являются основы конституционного строя. Они характеризуют общество, построенное на принципах уважения прав и свобод личности, что обнаруживает в государстве во всех его основных проявлениях, приоритетность и важность конституционной законности. В первую очередь такие взаимоотношения важны для государственной власти, так как её статус целиком и полностью зависит от благополучного состояния общества и граждан, а во-вторых, существенным образом влияет на правовое положение человека и гражданина. Как раз благодаря исходным положениям конституционного строя возникают наиболее значимые общественные взаимоотношения между человеком и страной, в которой он живет, между разнообразными частями государственного аппарата, его органами, а также между страной и общественными объединениями. Вопрос о состоянии конституционной законности в Республике Казахстан на современном этапе является приоритетным. Обеспечение конституционной законности является важнейшим условием существования и развития Республики Казахстан как демократического правового государства с республиканской формой правления, в котором признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией Республики Казахстан. Конституция Республики Казахстан имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории страны. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Республике Казахстан, не должны противоречить Конституции Республики Казахстан. Органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Республики Казахстан. Конституция суверенного Казахстана закрепила новую концепцию прав и свобод, согласно которой человек признается самостоятельным субъектом, способным 121 самоутвердиться в качестве достойного члена общества. Жизнь, права и свободы гражданина являются высшими ценностями государства, в котором каждый человек становится активным участником внутриполитических процессов и, соответственно, в решении задач общественного и государственного значения. Как отметил Глава государства – Лидер Нации Нурсултан Абишевич Назарбаев «наши главные успехи достигнуты благодаря Конституции, принятой всенародно в 1995 году»117. Конституция сыграла огромную роль в укреплении правовых основ государственной и общественной жизни, в продвижении политических и социальноэкономических реформ, достижении стабильности в обществе. Законность, как требование строгого и неуклонного соблюдения и исполнения юридических норм возникла вместе с правом, являясь атрибутом правового регулирования и в этом смысле производна от права. Законность - явление исторически развивающееся: она развивалась вместе с правом и обществом и в своем развернутом виде, отвечающем современным представлениям о ней, стала мерой свободы формально равных индивидов. Новеллами современного понимания законности являются: - ее понимание не только как соблюдение законов и подзаконных актов, но и как их соответствие правовым идеалам, международно-признанным стандартам; - понимание законности как соблюдение права в первую очередь государственными органами и должностными лицами. Конституционная законность есть реально действующая система конституционализма, обеспечивающая полное действие Конституции на всей территории страны и выражающаяся в деятельности правового государства. Обеспечение конституционной законности является комплексной и многоуровневой задачей. За ее состояние ответственны все ветви власти, правоохранительные и местные госорганы, общественно-политические институты, а также граждане. Ее утверждение в обществе является важнейшим условием для дальнейшего укрепления государственности, поступательного и устойчивого развития Казахстана и процветания общества. Этот тезис подтвержден и в Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, утвержденной Главой государства в августе 2009 года, где в качестве основной задачи конституционного права определена полнокровная реализация правовых ценностей, идей и принципов Конституции118. В первую очередь, это относится к деятельности органов государственной власти. При этом должно обеспечиваться как прямое действие норм Основного Закона, так и реализация его потенциала через текущее законодательство и правоприменение. В этой связи, важно создать все необходимые условия для формирования конституционной практики, отвечающей букве и духу Основного Закона, обеспечить реальное действие конституционных норм, их единообразное понимание и применение. Структура конституционной законности включает в себя: - соответствие конституции правовым идеалам настоящего и прошлого, ее соответствие интересам народа (правовой характер конституции); - верховенство конституции в правовой системе страны; - прямое действие конституции; - эффективная государственная зашита действия конституции. Для защиты конституционной законности особенно важно иметь в государстве слаженный и результативный механизм охраны конституционной законности. Обеспечение конституционной законности является комплексной задачей, за ее решение несут ответственность все ветви государственной власти, судебные и правоохранительные органы, институты гражданского общества и граждане Республики Казахстан. Послание Конституционного Совета от 02.07.2002 N 10-7/265 «О состоянии конституционной законности в Республике Казахстан». 117 Концепция правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года: Утверждена Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года № 858 // Казахстанская правда от 27 августа 2009 года. 118 122 Специфическим институтом обеспечения прямого действия Конституции, принципа ее верховенства служит Конституционный Совет, являющийся одним из элементов механизма охраны Основного Закона, который следит за соответствием действующего права Конституции страны путем осуществления предварительного и последующего контроля. Принимаемые им нормативные постановления способствуют правильной интерпретации принципов и норм Конституции всеми субъектами общественных отношений, что является гарантией устойчивого и стабильного развития государства. Важно и то, что Конституционный совет своими решениями не только обеспечивает конституционность в соответствующих правоотношениях и обусловливает необходимость приведения законодательства в соответствие с ними, но и формирует ориентиры в развитии текущего законодательства и правоприменительной практики. Конституционный Совет участвует в обеспечении конституционной законности, прямого, непосредственного применения Конституции в деятельности государственных органов, общественных организаций. Также выделяют специальные организационные средства обеспечения законности это практическая деятельность правоохранительных органов по обеспечению законности, а также уровень организации их работы. В деятельности правоохранительных органов выделяют специальные и конкретные правовые средства, приемы, с помощью которых обеспечивается законность. К ним относятся средства: - контроля и надзора за состоянием законности; - защиты и восстановления нарушенных прав; - юридическая ответственность; - материальная ответственность; - предупреждения правонарушений; - выявления правонарушений; - пресечения правонарушений; - система наказаний; - процессуальные гарантии; - правосудие. Органы финансовой полиции являются специфическим субъектом правоотношений в обеспечении конституционной законности, особенности правового статуса которого определяются, в том числе и тем, что их задачи и функции регламентируются как в самой Конституции Республики Казахстан, так и законодательством о правоохранительной службе и органах финансовой полиции119. Причинами вынесения судами оправдательных приговоров и необоснованного привлечения граждан к уголовной ответственности, являются низкий ведомственный контроль, непринятие должных мер по обеспечению полноты сбора доказательств, отсутствие оперативного сопровождения дел в суде и др. Нарушения законности в деятельности государственного управления и правоохранительных органов мешают эффективному осуществлению функций государства, дезорганизуют работу его органов. Следовательно, они опасны для самого государства. Более того, нарушения законности со стороны должностных лиц, помимо прямого вреда, связанного с ущемлением прав граждан, снижают общий престиж закона и власти в глазах населения, отрицательно сказываются на правосознании народа, создают ложное впечатление о безответственности и тем самым ослабляют борьбу с любыми правонарушениями. Каждое должностное лицо должно понимать, что допущенное им нарушение законности способно принести вред обществу, государству и его гражданам. Обстановка безответственности в работе тех или иных государственных органов, нарушения законности, в свою очередь, создают атмосферу попустительства этим чуждым проявлениям. Напротив, само по себе укрепление законности становится одним из средств решительного 119 Закон РК №336-II «Об органах финансовой полиции Республики Казахстан» от 4 июля 2002 года. 123 предотвращения любых антисоциальных проявлений, помогает борьбе с отрицательными сторонами работы государственного аппарата. Государство, его законодательство призваны выражать и защищать интересы личности, задача государственного аппарата состоит в организации практического осуществления законов, заинтересованности в укреплении законности и правопорядка. Вот почему столь нетерпимы нарушения законности в государственном управлении, а упрочение правовой основы государственной деятельности оказывается органически связанным с развертыванием демократии как главным направлением развития политической системы общества. Главой государства уделяется большое внимание поддержке и развитию малого и среднего бизнеса, созданию оптимальных условий для его работы. Вопрос защиты от незаконного вмешательства в законную предпринимательскую деятельность уголовноправовыми методами является важным аспектом деятельности органов финансовой полиции. В результате, органами финансовой полиции отменены проверки предпринимателей на основе предписаний, а также с июля т.г. во всех подразделениях Агентства внедрена и функционирует система электронной регистрации заявлений и сообщений о преступлениях и правонарушениях, использование которой позволяет на начальных этапах пресекать необоснованное вмешательство в деятельность бизнеса. Агентством на постоянной основе пресекаются факты незаконного вмешательства в предпринимательскую деятельность со стороны должностных лиц контролирующих органов. С начала текущего года выявлено 219 таких преступлений, из которых 132 направлено в суд. Для профилактики правонарушений Агентством в республиканские и местные государственные органы, осуществляющие контролирующие функции, внесено 42 представления в отношении лиц, допустивших подобные факты с принятием соответствующих решений. Для повышения эффективности деятельности государственных органов по уменьшению коррупционных рисков в малом и среднем бизнесе совместно с другими заинтересованными государственными органами ведется определенная работа по сокращению лицензируемых видов деятельности и снижению операционных издержек для ведения бизнеса на 30%. Важнейшим методом (способом) обеспечения конституционной законности является не принуждение, а разъяснение целесообразности соблюдения законодательства. Общегосударственная целесообразность соблюдения законов ни у кого не может вызывать сомнения. Законность и целесообразность нельзя противопоставлять. Примером этому может служить разработанная Агентством финансовой полиции отраслевая Программа противодействия коррупции на 2011-2015 годы, направленная на формирование антикоррупционного поведения120. На основании изложенного можно прийти к следующим выводам. На состояние конституционной законности прямо или опосредованно влияют многие факторы социального характера: духовные (состояние общественного сознания, уровень культуры населения), материальные (состояние экономики, состояние внешней среды), юридические (состояние всей правовой деятельности, включая правовой характер законов), политические (состояние политической системы общества в целом, состояние государственного устройства, наличие или отсутствие разделения властей), организационноуправленческие (состояние информационной обеспеченности, состояние профессиональной ориентации) и др. Наиболее важным условием для решения определенных задач является наиболее грамотное и полное обеспечение главенства Конституции внутри правовой системы Республики Казахстан, а также четкое и неукоснительное ее соблюдение. Расширение законодательного массива и усложнение государственной деятельности в целом несет в себе Отраслевая Программа противодействия коррупции на 2011-2015 годы: Утверждена Постановлением Правительства Республики Казахстан от 31 марта 2011 года №308. 120 124 потенциальную вероятность роста числа внутригосударственных противоречий, в том числе связанных с нарушением Конституции РК правовыми актами государства, его органов и должностных лиц. Обязанность обеспечивать реализацию конституционных норм, предотвращать и пресекать их нарушения возлагается на все без исключения государственные органы. Проблема обеспечения конституционной законности является актуальной и в деятельности сотрудников правоохранительных органов, которые часто создают ситуации, в которых действия правоохранительных органов нельзя однозначно отнести к преступным, но, тем не менее, к нарушающим полностью или частично права и свободы граждан. В данном случае речь идет об объективных обстоятельствах, вынуждающих сотрудников правоохранительных органов совершать действия, посягающие на права и свободы человека и гражданина. К таким объективным обстоятельствам можно отнести, например, случаи, не терпящие отлагательства, требующие проведения осмотра жилища обыска и выемки в жилище, пресечение террористических актов, обеспечение защиты общенациональных и общегосударственных интересов и другие. К решению этих задач Республика Казахстан шла не одно десятилетие. Развивалось и совершенствовалось конституционное законодательство, в соответствии с которым закреплялись основные концептуальные принципы жизнедеятельности нашей страны. На современном историческом этапе мы как никогда близки к построению истинно правового демократического государства, когда на первое место выдвигается защита прав и законных интересов человека и гражданина, а деятельность государственных структур полностью подчиняется общественным интересам. А.А.СМАГУЛОВ, заместитель начальника Академии финансовой полиции профессор, доктор юридических наук Общественный контроль за деятельностью органов финансовой полиции Прежде всего, позвольте поблагодарить организаторов мероприятия за приглашение принять участие в его работе, и пожелать всем участникам плодотворной работы. На настоящей юбилейной конференции нам следует обменяться мнениями, опытом относительно форм и методов дальнейшего разрешения назревших для нашего государства вопросов. Истекшие двадцать лет были временем реформ, коренной ломки устоявшихся устоев советского прошлого, рыночных преобразований в экономике, преодолением мирового экономического кризиса. Понятие демократического государства и общества начинается с законов. Законы принимаются для того, чтобы они действительно претворились в жизнь, а критерием оценки применимости и реализации законов является общественное мнение как реакция на возникшую при этом ситуацию. Становление в суверенном Казахстане рыночных отношений повлекло коренное переустройство всей государственной жизни и потребовало создания специализированного правоохранительного органа по борьбе с нарушениями налогового законодательства. Для решения этой задачи 6 июня 1994 года была создана налоговая милиция (впоследствии была переименована в налоговую полицию). Именно с этого момента и ведут свой отсчет органы налоговой, а теперь финансовой полиции Республики Казахстан. Указом Президента Республики Казахстан от 25 февраля 2005 года Агентство по борьбе с экономической и коррупционной преступностью (финансовая полиция) преобразовано в самостоятельный государственный орган, непосредственно подчиненный и подотчетный Президенту Республики Казахстан. 125 Среди актуальных задач, поставленных Президентом страны в Послании народу Казахстана «Новое десятилетие - Новый экономический подъем - Новые возможности Казахстана» от 29 января 2010 года121, а также предусмотренных Концепцией правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года122, - это эффективное решение проблем реформирования правоохранительной системы: борьба с преступностью, обеспечение законности и общественной безопасности, защита прав и свобод граждан, обеспечение неотвратимости реакции государства на любые правонарушения, быстрое и полное раскрытие преступлений, изобличение и привлечение к уголовной ответственности лиц, их совершивших, профилактика правонарушений, взаимодействие с гражданами в борьбе с преступностью. Главным приоритетом правоохранительной системы и власти в целом является доверие граждан к государству. Во многом это доверие определяется тем, как государство защищает своих граждан от преступных посягательств. В своем Послании Глава государства определил, что критерием результативности каждого правоохранительного органа должны стать не количественные показатели, а качество работы, индикатором которого будет рост доверия граждан, юридических лиц и иностранных инвесторов. Одним из действенных механизмов обеспечения прав и законных интересов граждан является общественный контроль с привлечением институтов гражданского общества. Как показывает практика, организационно-правовое строительство национальной полиции долгое время происходило под сильным влиянием субъективных факторов, недооценивающих необходимость адаптации ее организационных структур, правового закрепления целей, задач, функций, властных полномочий к новым реалиям современной государственности, активно формирующимся институтам гражданского общества. Результаты, как предыдущих реформаторских мер, так и последующих пока еще не привели к ощутимому изменению в эффективности работы полиции. Кроме того, к настоящему времени образовался значительный разрыв между выработанной законодательством стратегической линией организации и деятельности полиции Республики Казахстан и ее практическим состоянием. К примеру, до сегодняшнего дня отсутствует законодательное закрепление понятия полиции. Внимательное изучение текста действующей Конституции Республики Казахстан показывает, что в ней нет какихлибо прямых упоминаний о полиции или её деятельности. Указанное обстоятельство позволяет некоторым авторам утверждать об отсутствии конституционных основ организации и деятельности полиции. По их мнению, о конституционных основах можно говорить только тогда, когда в тексте самой Конституции имеются нормы, непосредственно регулирующие или закрепляющие основные начала организации и деятельности государственного органа. На наш взгляд, данная точка зрения связана с неправильным восприятием (толкованием) нормативной концепции права, закрепленной в ст. 4 Конституции Республики Конституции. В указанной статье впервые в конституционной практике закрепляется доктринальное понимание нормативной концепции права под понятием «действующее право». Преступность как явление всегда интересовала специалистов разных отраслей знаний. Человечество жило и живет в страхе перед преступностью и столько, сколько оно существует, искало и ищет методы и средства борьбы с ней. Последние годы правоохранительная статистика неуклонно отмечает существенный рост обращений граждан в правоохранительные органы за защитой своих прав и законных интересов. Это свидетельствует о возрастающем доверии общества к правоохранительным органам и непосредственно органам финансовой полиции. Современная ситуация в цивилизованных странах такова, что легитимизация 121 Послание Президента Республики Казахстан Н.А. Назарбаева народу Казахстана «Новое десятилетие – новый экономический подъем – новые возможности Казахстана» // Егемен Қазақстан от 30 января 2010 года. 122 Концепция правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года: Утверждена Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года № 858 // Казахстанская правда от 27 августа 2009 года. 126 политики власти осуществляется через механизм признания у граждан. В свою очередь, граждане судят об эффективности на своем уровне - уровне взаимодействия с полицией. Поскольку полиция является наиболее досягаемым и «социально близким» для общества правоохранительным институтом из всех существующих, оно, в первую очередь заинтересовано, как, впрочем, и государство в существовании дееспособной правоохранительной системы, направленной на защиту их конституционных прав и свобод. Общество об этом заявляет постоянно, давая негативные оценки современному состоянию дел в правоохранительной сфере. Контроль за полицией является достаточно сложным вопросом даже в странах с развитой экономикой. Общественное беспокойство ростом преступности, громкими скандалами с участием полиции, эффективностью распределения бюджетных средств наводит политиков, СМИ и общественные организации на резонный вопрос: за что и перед кем отчитывается полиция? В свою очередь, полицейские структуры разных стран не в меньшей степени заинтересованы в получении ответов на вопросы: кем и насколько профессионально будет осуществляться этот контроль? Будет ли такой контроль объективным и справедливым? Данные вопросы имеют не только теоретическое, но и практическое значение. Развитая система ответственности полиции и качественный контроль за ней сможет повысить национальную безопасность государства. Анализ правоприменительной практики и законодательства позволяет нам сделать вывод о том, что в подотчетности полиции задействованы различные институты. Так, все формы контроля за полицией могут быть поделены на три типа, каждый из которых имеет свои перспективы: внутренний контроль, который осуществляется силами самой полиции, внешний контроль, осуществляемый различными государственными институтами, такими как уполномоченный по правам человека, правозащитные и парламентские комиссии, прокуратура, а также общественный контроль, осуществляемый СМИ, общественными организациями, ассоциациями бизнеса, научным обществом и другими составляющими гражданского общества123. К органам полиции предъявляются наивысшие требования - ведь она обеспечивает безопасность граждан. Таким образом, граждане должны быть уверены в том, что их жалобы рассматриваются соответствующим образом и по ним выносится справедливое решение. Правовую основу деятельности органов финансовой полиции составляют Конституция Республики Казахстан, Закон Республики Казахстан «Об органах финансовой полиции Республики Казахстан» от 4 июля 2002 года, Закон Республики Казахстан «О правоохранительной службе» от 29 января 2011 года и иные нормативные правовые акты, а также международные договоры, ратифицированные Республикой Казахстан. Так, в ст.1 Закона «Об органах финансовой полиции» закреплено, что органы финансовой полиции являются специальными государственными органами, осуществляющими правоохранительную деятельность, направленную на предупреждение, выявление, пресечение, раскрытие и расследование преступных и иных противоправных посягательств на права человека и гражданина, интересы общества и государства в сфере экономической и финансовой деятельности, борьбы с коррупцией путем проведения оперативно-розыскной деятельности, предварительного следствия и дознания, административного производства в пределах законных полномочий124. Финансовая полиция, как государственный орган, осуществляет шаги относительно своего структурного построения, улучшения форм и методов своей деятельности, что диктуется не только условиями, которые сложились в государстве, но и необходимостью соблюдать существующие международные стандарты в области защиты прав и свобод Биекенов Н.А. Национальная полиция Казахстана: конституционно-правовые основы организации и деятельности. – Бишкек, 2011. – С.188. 123 124 Закон РК №336-II «Об органах финансовой полиции Республики Казахстан» от 4 июля 2002 года. 127 человека и гражданина. Кроме того, в условиях демократизации общества правоприменительная деятельность органов полиции должна отвечать главному принципа: полиция - для людей. А оценка эффективности работы полиции людьми постепенно становится определяющим критерием ее профессионализма. Так, для укрепления единства, взаимных связей и доверительных отношений между органами финансовой полиции и населением повсеместно организована работа общественных советов по вопросам противодействия коррупции, телефонов доверия, функционирует Web-сайт, куда могут обратиться с жалобами на действия сотрудников финансовой полиции. Обеспечено тесное взаимодействие с Народно-демократической партией «Нур Отан». Заключены меморандумы о сотрудничестве по вопросам борьбы с коррупцией, проводятся различные совместные мероприятия и приемы граждан. По инициативе Агентства по борьбе с экономической и коррупционной преступностью (финансовая полиция) и при активном участии представителей партии состоялась крупная республиканская акция «Скажем коррупции – нет!». Подводя итог, следует отметить, что Конституция РК занимает главенствующее место в системе нормативного правового регулирования деятельности полиции страны. Это чрезвычайно важный по значению и месту в системе законодательства документ, поскольку его нормы регулируют важнейшее отношения в государстве, и, как уже отмечалось, имеют высшую юридическую силу относительно других юридических норм, постоянство, сравнительно с другими нормами права, а также высокую степень защиты со стороны государства. Именно Конституция Республики Казахстан в ст. 1 закрепляет главный принцип осуществления органами финансовой полицией своей деятельности - она должна исходить из того, что человек, его жизнь, права и свободы являются наивысшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства. В качестве отправной точки для совершенствования общественного контроля за деятельностью полиции должно быть принято укрепление его правовой основы, поскольку общественный контроль не может осуществляться вне правового поля. Следует отметить, что нормы Закона «Об органах финансовой полиции» запрещают любое вмешательство в деятельность полиции и (или) ее оперативных подразделений. Принцип невмешательства в деятельность полиции должен быть обязательным и для субъектов общественного контроля. Безусловно, такой принцип должен соблюдаться применительно к законным действиям сотрудников. Реагирование на очевидное беззаконие не может расцениваться как вмешательство в деятельность полиции. Нуждаются в конкретизации субъекты осуществления общественного контроля. Очевидно, что в самом общем представлении им может быть каждый гражданин страны, что законодательно регламентировано по частным вопросам. Но в целом контроль должны осуществлять различные социальные институты - общественные организации, объединения, партии, движения, союзы, комиссии и т.п., имеющие отношение к обеспечению общественной безопасности и уважению прав граждан, использующие легитимные формы и способы деятельности и способные выдвигать конструктивные предложения по улучшению практики борьбы с преступностью, отстаивания прав и свобод граждан. Изучение проблемы критериев оценки деятельности полиции, контроля за ней, привлечение граждан, проведение научных исследований, исследований общественными фондами, негосударственными организациями, также может рассматриваться как форма общественного контроля, а использование полученных результатов, их распространение, доведение до сведения населения и лиц, занимающих государственные должности, - как способ воздействия на власть. Стоит включить такие формы исследования и рекомендации в содержание общественного контроля на правовом уровне. Таким образом, общественный контроль может состояться лишь при условии его законодательного регламентирования и участия в нем негосударственных профильных организаций на постоянной основе. 128 М.А.САРСЕМБАЕВ, Член Центральной избирательной комиссии Республики Казахстан, профессор, доктор юридических наук Конституционные и международно-правовые основы политических и гражданских прав человека и гражданина в Казахстане В Конституции Республики от 30 августа 1995 года есть отдельный раздел, посвященный правам и свободам человека и гражданина. Они практически совпадают с правами и свободами, изложенными в основных международно-правовых документах, посвященных урегулированию этих прав и свобод. К сожалению, Конституция наша пока не является документом прямого действия (по крайней мере в нашей правовой практике). Но даже Конституция как документ прямого действия не может до конца решить вопросы реализации политических и гражданских прав и свобод человека. Именно поэтому хотелось бы предложить принять 2 отдельных закона Республики Казахстан: Закон «О политических правах» и Закон «О гражданских правах». К примеру, в Соединенных Штатах Америки Закон «О гражданских правах» имеет объем целого тома книги. И в нашей стране мы могли бы применительно к нашим особенностям разработать и принять Закон «О гражданских правах», основу которого составили бы гражданские права, закрепленные в Конституции Республики Казахстан и Международном пакте о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 года. Компаративистский анализ норм гражданских и политических прав в Международном пакте о гражданских и политических правах и норм о гражданских и политических правах человека и гражданина, закрепленных в разделе II Конституции Республики Казахстан показал следующее. В рассматриваемом Международном пакте находятся 53 статьи, из которых политическим правам посвящены 8 статей (или 25 норм), гражданским правам — 13 статей (или 48 норм), гарантиям гражданских и политических прав - 7 статей (или 17 норм), статусу и компетенции Комитета по правам человека — 17 статей. Конституция Республики Казахстан посвящает политическим правам 6 статей (или 13 норм), гражданским правам — 7 статей (или 15 норм), гарантиям всех прав человека - 10 статей (или 25 норм). Как видим, по количественным параметрам гражданские права в Конституции уступают гражданским правам, нашедшим закрепление в Международном пакте. Если Международный пакт говорит о 48 нормах гражданских прав и их аспектов, то Конституция Казахстана говорит о 15 нормах гражданских прав и их аспектов. Говоря другими словами, в Конституции Казахстана на 33 нормы гражданских прав и их аспектов меньше, чем в Международном пакте. Примерами тех норм о гражданских правах человека, которые могли бы найти свое место в Конституции Республики Казахстан, можно назвать следующие: а)право мужчин и женщин на равное пользование всеми гражданскими и политическими словами; б) запрет «рабства и работорговли во всех их видах»; в)право всех лиц, лишенных свободы, «на гуманное обращение и уважение достоинства, присущего человеческой личности»; г) запрет на лишение свободы человека «на том только основании, что он не в состоянии выполнить какое-либо договорное обязательство»; д)право каждого, кто осужден за какое-либо преступление, на пересмотр его приговора вышестоящей судебной инстанцией. Если в Международном пакте присутствуют 25 норм о политических правах, то в Конституции Казахстана находятся 13 норм о политических правах и об их аспектах, то есть на 12 норм меньше. 12 политических прав и их аспектов, которых недостает в основном законе: а)право каждого ребенка «без всякой дискриминации по признаку расы, цвета кожи, пола, языка, религии, национального или социального происхождения, имущественного положения или рождения» «на такие меры защиты, которые требуются в его положении как малолетнего со стороны его семьи, общества и государства»; б) запрет принимать законодательные акты относительно свободы ассоциаций и защиты права на организацию в ущерб гарантиям, предусматриваемым в Конвенции Международной организации труда 129 1948 года или применять закон таким образом, чтобы наносился ущерб этим гарантиям; в)запрет пропаганды войны; г)запрет на выступления «в пользу национальной, расовой и религиозной ненависти, представляющее собой подстрекательство к дискриминации, вражде и насилию». Встает вопрос: надо ли все эти недостающие в Конституции Республики Казахстан нормы о гражданских и политических правах и их аспектах включить в раздел II Конституции страны. Один из вариантов ответа: можно и включить, причем включить все нормы. Другой вариант ответа: включить в текст ныне действующей Конституции наиболее важные недостающие в ней нормы о гражданских и политических права и их аспектах. Третий вариант ответа: все недостающие в Конституции нормы о гражданских правах и их аспектах наряду с другими гражданскими правами включить в состав возможного к принятию в будущем Конституционного закона Республики Казахстан о гражданских правах, а все недостающие в Конституции нормы о политических правах и их аспектах наряду с другими политическими правами включить в текст возможного в будущем Конституционного закона Республики Казахстан о политических правах. Почему мы даем разные ответы на поставленный вопрос о возможном дополнении Конституции нормами о гражданских и политических правах? Автор изучил 15 Конституций ведущих государств мира и увидел следующую картину по интересующему нас вопросу. К первой группе государств следует отнести страны, конституции которых закрепляют в значительной мере нормы о правах и свободах человека. Эту группу можно подразделить на 2 подгруппы: 1) конституции стран с развернутыми статьями о правах и свободах человека (Бельгия (23 нормы о гражданских и политических правах), Германия (29), Греция (39), Испания (31), Италия (24), Нидерланды (20), Португалия (24 статьи), США (Билль о правах), Франция (Декларация прав человека и гражданина – 17 пунктов), Япония (23); 2) конституции стран с небольшим объемом прав и свобод человека (Дания (9 норм о гражданских и политических правах), Ирландия (12), Люксембург (12). Вторая группа стран в своих конституциях говорит о правах человека единичными, несколькими статьями. В число таких стран входят Австрия, Норвегия. Как видим, в конституциях развитых демократических государств наблюдается разнобой в закреплении численности норм о гражданских и политических правах и об их аспектах (от 1-2-х до 39-ти норм). Отсюда можно сделать вывод о том, что в Конституцию Республики Казахстан можно не включать дополнительно гражданские и политические свободы, а сделать их объектом урегулирования в конституционных и обычных специализированных законах республики. Наличие таких Конституционных законов в Казахстане не отменяло бы, напротив, предполагало бы наличие в стране специализированных законов, к примеру, о свободе слова, о свободе митингов и демонстраций, о свободе совести. На мой взгляд, в эти Конституционные законы Казахстана о гражданских правах, о политических правах можно включить все те нормы Международного пакта о гражданских и политических правах, которые не были включены в текст Конституции Республики Казахстан. Такие Конституционные законы могли бы с учетом международно-правовых документов о правах человека могли бы устанавливать нормы-принципы, которые в детализированном виде развивались бы в специализированных законах о правах и свободах человека и гражданина в Казахстане. Показателен в этом плане Федеральный Конституционный закон Австрийской Республики от 29 ноября 1988 года «О защите личной свободы», который состоит из 8 статей. В данном Конституционном законе сказано, что каждый австрийский гражданин «имеет право на свободу и безопасность (личную свободу)». Давайте вместе вникнем в содержание пункта 4 статьи 1 анализируемого Конституционного закона Австрии и вместе удивимся: «С арестованным или задержанным необходимо обращаться, уважая его человеческое достоинство и по возможности проявляя бережное отношение к его личности»; к нему могут быть применены только такие ограничения, которые соразмерны цели задержания или необходимы для обеспечения безопасности и порядка на месте задержания». В казахстанском законодательстве есть положения относительно правового статуса лица, лишенного свободы, но в нем фраз «о бережном отношении к личности» все же нет. В статье 130 2 дан исчерпывающий перечень 7 оснований, по которым человек может быть лишен личной свободы. Заслуживает одобрения то, что в Конституционном законе предусмотрено: «Каждый, кто незаконно арестован или задержан, имеет право на полное удовлетворение, включая возмещение неимущественно-правового вреда». Что-то похожее в виде Конституционного закона о гражданских, политических правах человека и гражданина мы могли разработать и принять у себя здесь, в Казахстане. Основу и структуру будущего Конституционного закона Республики Казахстан «О гражданских правах» могли бы составить следующие положения: а)необходимость реализации гражданских прав и свобод; б)гарантии государства по обеспечению гражданских прав и свобод; в)гарантии прав лиц, лишенных свободы; г)право человека на жизнь; д)право человека на свободу совести и религии; е)право на уважение человеческого достоинства; ж)право человека на обладание гражданством; з)право человека на передвижение внутри страны, на выезд из страны и на возвращение в нее; и)право человека на справедливое разбирательство в суде; к)право человека на признание его правоспособности и дееспособности; л)право человека на неприменение к нему пыток и жестокого, бесчеловечного и унижающего человеческое достоинство обращения и наказания. Структурную основу будущего Конституционного закона Республики Казахстан «О политических правах» могли бы составить следующие разделы и статьи: а)формы реализации политических прав и свобод; б)гарантии государства по обеспечению политических прав и свобод; в)право человека на свободное выражение своих убеждений; г)право человека на свободу объединений и ассоциаций; д)право человека на участие в управлении и решении государственных и общественных дел; е)право человека избирать и быть избранным на выборную должность; ж)право человека на свободу слова; з)право человека на свободу митингов, собраний, демонстраций; и)право человека на доступ к информации, на ее получение и распространение; к)право человека на равный доступ к государственной службе. В Республике Казахстан принят ряд специализированных законов о правах человека, имеющих отношение к гражданскими и политическим правам. Эти законы нуждаются в улучшении, усовершенствовании. К таковым следует отнести: Закон Республики Казахстан от 15 июля 2002 года № 344 «О политических партиях», Закон Республики Казахстан от 23 июля 1999 года № 451-I «О средствах массовой информации», Закон Республики Казахстан от 17 маpта 1995 года № 2126 «О поpядке оpганизации и пpоведения миpных собpаний, митингов, шествий, пикетов и демонстpаций в Республике Казахстан», Конституционный закон Республики Казахстан от 28 сентября 1995 года № 2464 «О выборах в Республике Казахстан», Закон Республики Казахстан от 8 августа 2002 года № 345 «О правах ребенка», Закон Республики Казахстан от 8 декабря 2009 года № 223-IV «О государственных гарантиях равных прав и равных возможностей мужчин и женщин», позволяющие гражданам республики в целом осуществлять свои гражданские и политические права. Наряду с этими законами, на мой взгляд, в перспективе необходимо разработать и принять на законодательном уровне следующие совершенно новые специализированные законы республики: «Об усыновлении детей и наблюдении за их воспитанием на национальном и международном уровнях», «О запрете принудительного труда», «О противодействии пыткам и другим жестоким, бесчеловечным и унижающим достоинство видам обращения и наказания», «О праве на свободу информации», «О доступе граждан к правосудию», «О социальной защите лиц, отбывших наказание в местах лишения свободы», «О неприкосновенности частной жизни граждан», «О роли административных судов по защите прав граждан», «О праве на свободу совести и вероисповедания», «О праве на свободу выражения своих убеждений», «О праве человека на личную свободу», «О гарантиях права быть избранным», «Об обеспечении права на гражданство», «О соотношении права на свободу митингов и собраний и ограничений в отношении их», «О защите от необоснованного уголовного преследования», «О гарантиях права граждан на ассоциацию, на формирование профсоюзов», «О неукоснительном, последовательном и скрупулезном соблюдении всех процессуально-правовых норм при защите прав и свобод 131 человека», «Об ответственности государственных служащих, допускающих нарушения норм законодательства о рассмотрении жалоб, заявлений граждан», «О гарантиях тайны корреспонденции, переписки (электронной переписки) граждан», «О праве граждан на неприкосновенность жилища». Хотелось бы привести в качестве примера несколько наименований законов Казахстана из приведенного ряда и предложить хотя бы в общем виде структуру этих возможных будущих законов Казахстана. Так, из актуальных, на мой взгляд, законов Казахстана является Закон «О праве на свободу совести и вероисповедания». В этом Законе можно предусмотреть гарантии осуществления свободы совести и религии, дать определение понятию «свобода совести» как свободу принимать соответствующую религию, убеждения согласно своему выбору, а также свободу исповедовать свою религию и убеждения как в единоличном порядке, так и сообща с другими людьми, можно закрепить, что каждый человек имеет право на свободу совести и религии; в тексте такого закона можно закрепить положение о том, что ни один человек не может быть подвергнут принуждению, которое ограничивало его свободу принимать или не принимать религию или убеждения в соответствии со своим выбором. В данном законе непременно нужно записать, что любой гражданин, подвергшийся принуждению в этом вопросе, к принуждению к вступлению в ту или иную религиозную секту, к вхождению в состав воинственно настроенных организаций нетрадиционных направлений религии, имеет право на защиту со стороны государственных органов и общественных организаций. Обязательно в этом законе нужно будет закрепить, что свобода исповедовать религию или убеждения подлежит ограничениям, которые устанавливаются казахстанским законом и которые необходимы для обеспечения общественного порядка, здоровья, правил морали, основных прав и свобод других лиц, а также для охраны общественной безопасности. Была бы не лишней норма о том, что казахстанское государство уважает свободу родителей и опекунов по поводу обеспечения ими религиозного и нравственного воспитания своих детей в соответствии со своими убеждениями. Надо обратить внимание на Закон Республики Казахстан «О неукоснительном, последовательном и скрупулезном соблюдении всех процессуально-правовых норм при защите прав и свобод человека», который, возможно будет принят в перспективе. Особо нужно иметь в виду, что суды в стране должны неукоснительно, скрупулезно соблюдать все уголовно-процессуальные, гражданско-процессуальные, административно-процессуаль- ные, процессуальные нормы при рассмотрении трудовых споров и конфликтов. Для всех судебных, следственных органов, дисциплинарных органов, проверочных комиссий должно стать неукоснительным правило о том, что ни одни приговор, ни одно постановление, ни одно решение не может быть вынесено до тех пор, пока не будут скрупулезно исполнены абсолютно все процедурные, все процессуальные нормы и правила. Неисполнение хотя бы одной процедурной, процессуальной нормы должно автоматически вести к отмене, аннулированию приговора, постановления, решения любого, в первую очередь, судебного, органа. Любые ходатайства, имеющие мало-мальское отношение к спору, делу, иску должны непременно быть рассмотрены и даны убедительные разъяснения. Ходатайство не может считаться закрытым до тех пор, пока не будут дан убедительный и исчерпывающий ответ на последний вопрос соответствующей стороны. В таком законе должна быть установлена дисциплинарная, административная, уголовная ответственность судей, других государственных должностных лиц, лиц, ответственных за проведение процесса, разрешение спора за нарушение процедурных, процессуальных норм. И такая ответственность должна стать неотвратимой. Подобного рода нормы и могли бы составить остов Закона республики «О неукоснительном, последовательном и скрупулезном соблюдении всех процессуальноправовых норм при защите прав и свобод человека». Усовершенствование норм и положений существующих законов Казахстана по правам человека и гражданина, принятие новых конституционных законов «О гражданских правах», «О политических правах», принятие приведенных здесь специализированных законов по узловым проблемам гражданских и политических прав не только создали бы достаточное широкое казахстанское правовое поле по правам человека, что дополнительно 132 демократизировало бы направления государственной и общественной деятельности в стране, но и содействовало бы реализации норм Международного пакта о гражданских и политических правах. Следует отметить, что Международный пакт о гражданских и политических правах мог бы регулировать более эффективно эти категории права человека для всего мирового сообщества государств, в том числе для Республики Казахстан, если можно было бы устранить некоторые недостатки, неточности в его тексте. Так, статья 1 Международного пакта о гражданских и политических правах говорит о том, что «все народы имеют право на самоопределение» и что «все народы для достижения своих целей могут свободно распоряжаться своими естественными богатствами и ресурсами без ущерба для каких-либо обязательств, вытекающих из международного экономического сотрудничества, основанного на принципе взаимной выгоды, и из международного права». Эта статья говорит о народе и ничего не говорит об индивидуумах и их правах. В ней ничего не сказано о взаимосвязи и взаимоотношений между понятиями «народ» и «отдельный человек». А это надо было бы сделать в статье 1 Международного пакта. Пункт 2 статьи 1 Международного пакта представляет собой нагромождение понятий и категорий из сферы международного экономического права. Сам же Международный пакт относится к сфере гуманитарного права. Поэтому не совсем можно понять, что может роднить эти разноплановые отрасли международного права между собой. Фраза «для каких-либо обязательств, вытекающих из международного экономического сотрудничества», на мой взгляд, юридически неправильная. Само по себе «сотрудничество» своим появлением на свет обязано «обязательствам», а не наоборот, как это представлено в данной статье Международного пакта. А «обязательства» вытекают из «норм международных договоров и соглашений» и ведут к «сотрудничеству участников этих договоров и соглашений». В пункте 4 статьи 6 Международного пакта записано: «Амнистия, помилование или замена смертного приговора могут быть дарованы во всех случаях». Это означает, что амнистия, помилование или замена смертного приговора могут быть дарованы и в случае отсутствия раскаяния преступником в совершении им убийств, к примеру, многих людей, в том числе детей. В этой связи, думается, что это положение может быть сформулировано так: «Амнистия, помилование или замена смертного приговора могут быть дарованы в соответствующих случаях». В ряде конституций государств, а также в Конституции Республики Казахстан, закреплено, что каждый человек и гражданин в Республике Казахстан имеет право на тайну корреспонденции, личной переписки. Вот такое гражданское право человека в статье 17 Международного пакта упомянуто мимоходом. Уверен, что более расширенное урегулирование этого права человека в тексте Международного пакта обогатило бы его. Чтобы содействовать более полному и эффективному осуществлению гражданских и политических прав граждан Казахстана, есть смысл решить вопрос о присоединении (ратификации), подписании Казахстаном следующих относящихся к правам человека международных конвенций и соглашений: Кодекс поведения должностных лиц по поддержанию правопорядка от 17 декабря 1979 года, Конвенция о международном праве опровержения от 16 декабря 1952 года, Конвенция о свободе ассоциации и защите права на организацию от 9 июля 1948 года, Конвенция о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков от 10 декабря 1962 года, Конвенция о сокращении безгражданства от 30 августа 1961 года, Конвенция о сокращении случае многогражданства и о воинской повинности в случаях многогражданства от 6 мая 1963 года, Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года, Европейская хартия местного самоуправления от 15 октября 1985 года, Конвенция о защите прав и достоинства человека в связи с применением достижений биологии и медицины от 4 апреля 1997 года, Европейская конвенция по предупреждению пыток и бесчеловечного или унижающего достоинство обращения или наказания от 26 ноября 1987 года. Иногда говорят, что Казахстану вряд ли целесообразно присоединяться к европейским международноправовым документам, или утверждают, что европейцы вряд ли захотят, чтобы Казахстан стал участником упомянутых европейских конвенций. Мы думаем, что Казахстану 133 целесообразно присоединяться и к европейским конвенциям потому, что Казахстан имеет часть своей территории, относящейся к европейскому континенту, а также потому, что государства на всех других континентах планеты с уважением относятся к европейским ценностям, в том числе юридическим ценностям. Кроме того, Казахстан находится в составе европейской организации ОБСЕ и даже в 2010 году был ее Председателем. В составе другой европейской организации – Совета Европы есть и азиатские государства в лице Азербайджана и Японии. К тому же, между нашей страной и Европейским союзом существуют договорно-партнерские отношения. На переговорах с европейскими структурами мы неоднократно слышим от их представителей предложения о желательности присоединения Казахстана к европейским конвенциям о правах человека. Н.Н. ТУРЕЦКИЙ, Заместитель председателя правового совета при НДП «Нур Отан», доктор юридических наук Мониторинг законодательства - большой шаг к улучшению качества законов В теории права под мониторингом понимается системная деятельность по оценке, анализу, прогнозу и обобщению результатов законотворческой деятельности и правоприменения. Поскольку в центре правовой жизни государства и общества стоит само право, его созданию уделяется особое внимание. В этой связи мониторинг направлен на то, чтобы выявить, проанализировать и предложить меры, обеспечивающие максимальную реализацию правовых норм, воплощение в жизнь всего того, что охватывается их содержанием. По мнению Э.А. Нугмановой, содержание правового мониторинга будет разным: 1) мониторинг как условие успеха нормотворческой деятельности государства; 2) мониторинг как процесс правореализации; 3) направление мониторинговой деятельности – оптимальное соотношение национального законодательства с принципами и нормами международного права125. Ю.А. Тихомиров определяет правовой мониторинг как «динамичный организационный и правовой институт информационно-оценочного характера, движущийся по всем стадиям функционирования управления, хозяйствования, проявляющийся на всех этапах возникновения и действия права»126. Правовой мониторинг – широкое, многоплановое понятие, охватывающее несколько направлений деятельности по обеспечению высокого качества всех процессов правовой жизни общества, при этом в некоторых странах одновременно применялись разные модели. Правовой основой проведения мониторинга в Республике Казахстан служит Закон Республики Казахстан «О нормативных правовых актах». В соответствии с ч. 1 ст. 43 Закона одной из мер обеспечения законности нормативных правовых актов является проведение постоянного мониторинга подзаконных нормативных правовых актов. Согласно п. 2 данной статьи, в соответствии с компетенцией, установленной Конституцией Республики Казахстан и другими законодательными актами, органами и должностными лицами государства, обеспечивающими законность нормативных правовых актов, являются: 1) Конституционный Совет Республики Казахстан; 2) суды; Нугманова Э. А. Национальная модель правового мониторинга в Республике Казахстан // Вестник Института законодательства Республики Казахстан. – 2007. – № 3 (7). – С. 34–35. 126 Тихомиров Ю.А. Организация и проведение правового мониторинга // Право и экономика. – 2006. – № 10. – С. 13. 125 134 3) Генеральный Прокурор Республики Казахстан и подчиненные ему прокуроры; 4) Министерство юстиции Республики Казахстан и его территориальные органы; 5) государственные органы – в отношении нормативных правовых актов, принятых нижестоящими органами; 6) уполномоченные органы, принявшие подзаконные нормативные правовые акты и (или) являющиеся их разработчиками, – в отношении подзаконных нормативных правовых актов, принятых ими и (или) разработчиками которых они являлись. В ранее действовавшей редакции статьи 43-1 названного выше Закона указано, что уполномоченные органы обязаны осуществлять постоянный мониторинг подзаконных нормативных правовых актов, принятых ими и (или) разработчиками которых они являлись, для выявления противоречащих законодательству Республики Казахстан и устаревших норм права, оценки эффективности их реализации и своевременно принимать меры по внесению в них изменений и (или) дополнений или признанию их утратившими силу. Вместе с тем некоторые ученые считают, что предусмотренные данным Законом задачи правового мониторинга гораздо уже, чем должны быть. Самая главная задача мониторинговых мер в сфере законотворчества – обеспечение максимального соответствия разрабатываемого закона и всех содержащихся в нем норм существующим на данный момент условиям жизни общества, потребностям поступательного развития страны, характеру экономических, социально-политических, этнодемографических, духовных, межличностных и иных общественных отношений. Только решив эту главную (содержательную) задачу, можно обеспечить успех законотворчества в целом127. В связи с этим задачами проведения мониторинга законов можно определить: – оценку эффективности действия законов; – получение информации для комплексного анализа закона; – выработку на основании результатов мониторинга предложений по его совершенствованию; – совершенствование правоприменительной практики в деятельности государственных органов; – вскрытие социальных причин их неэффективности128. Таким образом, конечной целью правового мониторинга, на наш взгляд, является создание эффективного механизма правотворчества и выработка предложений по совершенствованию действующего законодательства. Другой немаловажной задачей мониторинга является, по мнению Шаймурунова А.К., анализ результатов только что осуществленного законодательного регулирования, чтобы продолжить работу по подготовке законодательных актов, в которых получит дальнейшее воплощение намеченная прежде и постоянно уточняемая законодательная стратегия и тактика129. Следует особо отметить работу в этом направлении Совета Федерации России, который вот уже несколько лет готовит ежегодный доклад «О состоянии законодательства в Российской Федерации» и организует его публичное обсуждение. Хотелось бы отметить и позитивный опыт Швеции, где по истечении некоторого времени с момента принятия закона могут быть проведены исследования, направленные на выявление его эффективности. Такие исследования проводятся, в первую очередь, соответствующим министерством или министерствами. Ретроспективная оценка может быть доверена существующему органу или специальному комитету. Органы, уполномоченные контролировать выполнение закона, разумеется, обязаны докладывать о том, как работает Баймаханов М.Т. О роли мониторинга в совершенствовании нормотворчества // Правовой мониторинг как средство повышения качества нормотворческой деятельности: Сборник материалов международной научнопрактической конференции (30 октября 2007 г.). – Астана, 2007. – С. 53–58. 128 Сартаева Н.А. Эффективность законов: постановка проблемы // Университетские научные записки Хмельницкого университета управления и права. – 2007. – № 2. – С. 51–54. 129 Шаймурунова А.К. Отдельные вопросы мониторинга // Вестник Института законодательства Республики Казахстан. – 2010. – № 4 (20). – С. 95. 127 135 закон, и выступать с предложениями по его совершенствованию130. Следует обратить внимание, что в ранее действовавшей редакции Закона РК «О нормативных правовых актах» упоминается о необходимости ведения уполномоченными органами мониторинга только в отношении подзаконных нормативных правовых актов, принятых или разработанных ими, тем самым законодательные акты и практика их применения законодателем не отнесены к объектам правового мониторинга. Полагаем, объектом мониторинга должен быть весь массив законодательства и правоприменительная практика. Требуется внедрение полноценного механизма правового мониторинга, который бы включал в себя мониторинг не только подзаконных нормативных правовых актов, но и всего массива законодательства Республики Казахстан, в том числе и международных договоров. Мониторинг подзаконных актов проводится на основе Правил ведения мониторинга подзаконных нормативных правовых актов, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан от 25 августа 2006 года № 817, которые устанавливают порядок ведения мониторинга подзаконных нормативных правовых актов государственными органами, имеющими право принимать их в соответствии со своей компетенцией, установленной законодательством Республики Казахстан, и (или) разработчиками которых они являлись131. Согласно Правилам мониторинг подзаконных актов ведется на постоянной основе структурными подразделениями и (или) ведомствами уполномоченного органа в отношении подзаконных актов, разработанных и (или) принятых соответствующим уполномоченным органом (в том числе по ранее принятым актам, реализацию которых осуществляет уполномоченный орган). В уполномоченных органах координацию деятельности подразделений по мониторингу подзаконных актов осуществляют юридические службы, в случае их отсутствия – структурные подразделения, определяемые руководителем уполномоченного органа. Общую координацию деятельности уполномоченных органов по мониторингу подзаконных актов осуществляет Министерство юстиции Республики Казахстан. При проведении мониторинга подразделения рассматривают: 1) подзаконные акты, разработанные и (или) принятые соответствующим уполномоченным органом (в том числе ранее принятые акты, реализацию которых осуществляет уполномоченный орган); 2) нормативные правовые акты, в том числе нормативные постановления Конституционного Совета и Верховного Суда Республики Казахстан, связанные с предметом регулирования рассматриваемых подзаконных актов; 3) результаты анализа и обобщений обращений граждан и рассмотрения актов прокурорского надзора, судебных решений, поступивших в уполномоченный орган, относительно практики применения подзаконных актов, а также рекомендации Межведомственной комиссии по совершенствованию действующего законодательства в части противодействия коррупции; 4) сведения (включая статистические данные) о применении подзаконных актов и предложения об их совершенствовании, предоставляемые другими подразделениями, а также по запросу уполномоченного органа его территориальными органами и (или) заинтересованными государственными органами и др.; 5) публикации в средствах массовой информации и на интернет-ресурсах в общедоступных телекоммуникационных сетях относительно принятия и применения подзаконных актов; 6) рекомендации научно-практических конференций, семинаров, совещаний, проводимых по проблемам действующего законодательства, а также материалы, предоставляемые неправительственными организациями. 130 Стефан Магнуссон. // Материалы экспертной встречи «Повышение эффективности научно-правовой экспертизы законопроектов: национальная практика и международный опыт». – Алматы, 2008. – С. 62. 131 См.: Методические рекомендации по проведению правового мониторинга нормативных правовых актов и по подготовке концепций и проектов НПА. – Астана, 2008. 136 По данным Министерства юстиции Республики Казахстан, в целях исполнения постановления Правительства Республики Казахстан от 31 декабря 2009 г. № 2325 «О Стратегическом плане Министерства юстиции Республики Казахстан на 2010 – 2014 годы» и в соответствии с согласованным Планом проведения правового мониторинга, Государственным учреждением «Институт законодательства Республики Казахстан» на 2010 год по результатам проведенного правового мониторинга подготовлены аналитические справки по 50 законодательным актам. Данным Институтом аналогичная работа проводилась по мониторингу 50 законодательных актов в 2008 году и 16 законов в 2009 году. Правовой основой проведения мониторинга нормативных правовых указов Президента Республики Казахстан является, в свою очередь, Указ Президента РК от 27 апреля 2010 г. № 976 «Об утверждении Правил подготовки, согласования, представления на подпись проектов актов и поручений Президента Республики Казахстан, осуществления контроля за исполнением актов и поручений Президента Республики Казахстан и проведения мониторинга нормативных правовых указов Президента Республики Казахстан». Мониторинг нормативных правовых указов Президента Республики Казахстан проводится с целью выявления противоречащих законодательству Республики Казахстан и устаревших норм права, оценки эффективности их реализации и своевременного принятия мер по внесению изменений и (или) дополнений или признанию их утратившими силу, и ведется на постоянной основе государственными органами, являющимися их разработчиками. По указам, разработчиком которых является Администрация Президента, мониторинг осуществляется ее структурными подразделениями, непосредственно их разработавшими. До 30 числа последнего месяца полугодия государственные органы направляют в Администрацию Президента информацию о результатах мониторинга и, в случае необходимости, предложения о внесении в соответствующие указы изменений и (или) дополнений либо признании их утратившими силу. Требования к представляемой информации, а также порядок взаимодействия структурных подразделений по вопросам мониторинга указов устанавливаются приказами Руководителя Администрации Президента. В целях сбора, учета и хранения информации об указах, используемой для их мониторинга, Администрацией Президента ведется регистр указов в электронном виде. Казахстанскими учеными и практиками уделялось внимание проблемам совершенствования процедуры проведения правового мониторинга и нередко высказывались критические замечания. «Несовершенство ныне действующей системы мониторинга подзаконных актов, среди прочего, заключается в его разрозненности, ведомственном подходе», – считает И.Д. Меркель132. Г.С. Сапаргалиев отмечал, что недостатки законотворческого процесса были связаны с отсутствием мониторинга законодательства (правового, экономического, экологического, социологического и.т.д.). Так, в Земельный кодекс Республики только в 2009 году были внесены изменения и дополнения 5 раз. Анализ этих изменений показывает, что при достаточной научной проработанности, мониторинге можно было избежать недостатки закона при принятии133. На наш взгляд, недостатком этой работы является то, что она была фактически ограничена лишь мониторингом состояния подзаконных нормативных правовых актов и предмета их правового регулирования. Надо отметить, что ранее в Законе Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» не содержалось понятия «правовой мониторинг». И считаем закономерным, что Законом Республики Казахстан от 1 апреля 2011 г. № 425-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам совершенствования нормотворческой деятельности» были внесены существенные изменения в ст. 43, 43-1 Закона Республики Казахстан «О Меркель И.Д. О некоторых актуальных вопросах правового мониторинга // Сборник материалов международной научно-практической конференции (30 октября 2007 г.). – Астана. 2007. – С. 30. 132 133 Сапаргалиев Г.С. Конституционно-правовые и организационные проблемы реализации политических реформ в условиях модернизации политической системы общества: Монография. – Алматы: ТОО «Издательство «Норма-К», 2010. – С. 67. 137 нормативных правовых актах». В частности, внесено понятие «правовой мониторинг нормативных правовых актов» – деятельность государственных органов, осуществляемая на постоянной основе по сбору, оценке, анализу информации о состоянии законодательства Республики Казахстан, а также прогнозу динамики его развития и практики применения, в целях выявления противоречащих законодательству Республики Казахстан, устаревших и коррупциогенных норм права, оценки эффективности их реализации. Как указывалось выше, ранее регламентировалось проведение постоянного мониторинга только подзаконных нормативных правовых актов, что, по нашему мнению, неверно (не случайно законодатель внес существенные изменения). Теперь пункт 2-1 ст. 43 «Меры обеспечения законности нормативных правовых актов» устанавливает проведение правового мониторинга нормативных правовых актов. Кроме этого, в ст. 43-1 «Правовой мониторинг нормативных правовых актов» указанного Закона определено: «Уполномоченные органы обязаны осуществлять правовой мониторинг нормативных правовых актов, принятых ими и (или) разработчиками которых они являлись, и своевременно принимать меры по внесению в них изменений и (или) дополнений или признанию их утратившими силу». Согласно пункту 3 ст. 43-1 Закона Правила проведения правового мониторинга нормативных правовых актов утверждаются Правительством Республики Казахстан. Рассмотрим, в чем заключается разница между нормативными правовыми актами и подзаконными нормативными правовыми актами. Понятие нормативного правового акта значительно шире, чем понятие подзаконного нормативного правового акта. Согласно Закону РК «О нормативных правовых актах», нормативный правовой акт – письменный официальный документ установленной формы, принятый на референдуме либо уполномоченным органом или должностным лицом государства, устанавливающий правовые нормы, изменяющий, прекращающий или приостанавливающий их действие. Нормативные правовые акты подразделяются на основные (Конституция, конституционные законы, кодексы, законы, указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу конституционного закона, указы Президента Республики Казахстан, имеющие силу закона, иные нормативные правовые указы Президента Республики Казахстан и др.) и производные (регламент, технический регламент, стандарт государственной услуги и др.). Нормативные правовые акты не вправе издавать территориальные органы центральных исполнительных органов и государственных органов, непосредственно подчиненных и подотчетных Президенту Республики Казахстан, а также местные исполнительные органы, уполномоченные акимом, финансируемые из местных бюджетов. Под подзаконными нормативными правовыми актами понимаются иные не являющиеся законодательными, нормативные правовые акты, издаваемые на основе и во исполнение Конституции и законодательных актов Республики Казахстан в соответствии с законодательством Республики Казахстан (пп. 3 ст. 1 Закона «О нормативных правовых актах»). Таким образом, подзаконный акт – это правовой акт органа государственной власти, имеющий более низкую юридическую силу, чем закон. Подзаконные акты принимаются на основании и во исполнение законов. В силу указанных различий между нормативными правовыми актами и подзаконными нормативными правовыми актами, мониторинг именно законов представляет собой важный механизм установления эффективности законов. При этом следует выделить основную задачу правового мониторинга – комплексное использование результатов мониторинга действующего законодательства и правоприменительной практики в нормотворческой деятельности Парламента и иных государственных органов. Роль правового мониторинга, несомненно, существенна, т.к. важным инструментом обеспечения должного качества принятия государственных решений является именно система мониторинга законотворчества и нормотворчества. Известно, что основной целью законотворчества является достижение максимальной эффективности принимаемых законов, т.е. чтобы законы положительно влияли на регулируемые общественные отношения, 138 достигались поставленные цели и реализовывались установленные в них задачи. И здесь правовой мониторинг должен сыграть важную роль. В подтверждение этого приведем слова И.Д. Меркеля: «процесс определения эффективности законов напрямую связан также и с проведением мониторинга законов, который должен выступать как неотъемлемая часть законотворчества и правоприменения»134. Итак, правовой мониторинг нормативных правовых актов – это постоянный процесс, направленный на совершенствование норм национального законодательства, имеющий постоянный, циклический характер, поскольку проводимый анализ законодательных актов позволяет выявить пробелы, противоречия и коллизии и внести предложения по корректировке законодательства. В заключение отметим, что институт правового мониторинга относительно новый и требует еще комплексного изучения. Не случайно Председатель Мажилиса Парламента РК четвертого созыва (период 2007-2008) А.Е. Мусин отмечал необходимость создания эффективной системы правового мониторинга – системной деятельности по оценке, анализу, прогнозу и обобщению результатов законотворческой деятельности и правоприменения135. Мониторинг законодательства должен стать важным инструментом в повышении качества нормотворческой деятельности, помочь избежать скрытого лоббирования чьихлибо интересов при работе над будущими законами, усилить юридическую технику. «Мониторинг можно рассматривать как одно из средств выправления создавшейся ситуации в правовой области и как найденную в результате долгих поисков форму улучшения дел в правовом хозяйстве», – отмечал М.Т. Баймаханов136. Полагаем, что названные изменения 2011 года в Закон Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» внесут определенную лепту в совершенствование процесса проведения правового мониторинга и его итогами будет систематизированный и комплексный анализ состояния всех законодательных актов, актов Правительства, решений центральных и местных органов государственного управления, что составляет основу национального законодательства. В Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года предложено особое внимание уделить прогнозно-аналитическому обеспечению правотворческой деятельности, которая будет основываться на постоянном мониторинге тенденций развития отраслей права и правовых систем, анализе практики применения нормативных правовых актов137. В заключение отметим, что Правительство Казахстана определило Министерство юстиции отвечающим за координацию деятельности по проведению правового мониторинга в стране. Первый этап начинается с 2012 года, мониторингу подлежат законы, принятые до 30 августа 1995 года. Меркелъ И. Д. О некоторых актуальных вопросах правового мониторинга // Сборник материалов международной научно-практической конференции (30 октября 2007 г.). – С. 30–32. 135 Мусин А.С. Парламентаризм в Казахстане: состояние и перспективы развития // Международная научнопрактическая конференция «Парламентаризм в Казахстане: состояние и перспективы развития» (22 ноября 2007 г.). – Астана, 2007. – С. 55. 136 Баймаханов М.Т. О роли мониторинга в совершенствовании нормотворчества // Правовой мониторинг как средство повышения качества нормотворческой деятельности: Сборник материалов международной научнопрактической конференции (30 октября 2007 г.). – Астана, 2007. – С. 53–58. 137 Концепция правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года // Утверждена Указом Президента РК от 27 августа 2009 г. № 858. 134 139 О.К. КОПАБАЕВ, Ректор Университета им. Д.А. Кунаева, профессор, доктор юридических наук Конституционная законность: теоретико-методологические проблемы В условиях последовательной модернизации правоохранительной системы Республики Казахстан актуальное значение приобретают вопросы укрепления конституционной законности, как строго и неуклонного соблюдения и исполнения норм права органами государства и всеми иными участниками общественных отношений. В Концепции правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года отмечается: «Нужны системные меры, обеспечивающие как режим законности в стране и стабильность правовой системы, так и поступательное развитие национального права в рамках действующей Конституции» [1]. Законность провозглашается, и зачастую закрепляется в современных конституциях и законах, как основополагающий принцип, требование соблюдать правовые предписания, обращенные к субъектам общественных отношений [2, с.78-79]. Но вместе с тем законность проявляется и как метод деятельности субъектов правовых отношений. В результате в государстве возникает особый режим общественной жизни, который выражается в том, что подавляющее большинство субъектов общественных отношений соблюдают и исполняют предписания правовых норм. Все это дает возможность определить законность как принцип, метод и режим строгого и неуклонного соблюдения и исполнения норм права всеми субъектами общественных отношений (государством, его органами, политическими партиями, общественными объединениями, гражданами и иными субъектами правовых отношений). Как видно, содержание законности в значительной степени зависит от состава ее субъектов. Например, большинство ученых связывает понятие законности с деятельностью всех участников общественных отношений, т.е. государства, его органов, общественных и иных организаций, должностных лиц и граждан [3, с.343]. Однако, в последние годы появилось мнение, которое значительно сужает этот состав, исключая из него граждан, а в некоторых случаях и общественные и иные негосударственные организации. Такое исключение кого-либо из состава субъектов законности создает, на наш взгляд, иллюзию необязательности исполнения такими субъектами предписаний права. Сужение сферы законности превращает ее из важнейшего общесоциального, политико-правового явления в значительно более узкое явление, связанное только с деятельностью органов государства, что недопустимо. Дело в том, что сужение круга субъектов законности разрушает идею всеобщности законности, общеобязательности предписаний правовых норм, равенства всех перед законом, что на деле может приводить к размыванию режима законности. Нормативная сторона законности определяется характером и содержанием правовых норм, соблюдение и исполнение которых образует это режим законности. Поэтому большинство ученых-правоведов связывают законность с необходимостью соблюдения всех правовых норм. Поддерживая данную позицию, необходимо отметить ошибочность мнения, что смысл законности заключается в исполнении только норм, сформулированных в законах. Принятие этой позиции означало бы исключение из сферы законности обязательности соблюдения подзаконных нормативных актов, что, в конечном счете, неизбежно приведет к ослаблению режима законности в стране. Понятие «законность», включая в себя сами нормы права, само законодательство, теснейшим образом связано с правом, с законодательством, не может без них существовать [4, с.321]. Ведь субъекты правовых отношений соблюдают и исполняют не абстрактные нормы, а конкретные предписания правовых норм. Содержание законодательства, таким образом, определяет содержание законности, ее нормативную сторону. Однако сами правовые нормы являются предпосылкой, а не элементом законности. В противном случае укрепления законности можно было бы достичь только за счет совершенствования законодательства. Необходимо и существование самостоятельного научного понятия 140 «законность», отличного от законодательства, которое в то же время отражало бы механизм перехода от правовой возможности к правовой действительности. Например, в любом обществе подавляющее большинство населения действует в соответствии с действующим законодательством. Вместе с тем здесь возможны различные варианты, которые зависят от политического режима, формы правления, уровня культуры населения, особенно политической и правовой, состояния правового регулирования и других социальных условий. Но это не влияет на вывод о том, что законность и правопорядок существуют при любом политическом режиме и что их конкретное содержание социально обусловлено и проявляется в нормативной, предметной и субъективной сторонах законности. Все это объективно обусловливает то обстоятельство, что формальная законность в определенных условиях может превратиться в свою противоположность, став «возведенным в закон беззаконием». Поэтому совершенствование законодательства предполагает создание надежных механизмов выявления и отражения в законах воли народа, интересов прогрессивного развития общества, раскрытие особенностей права как живого организма [5, с.312]. Кроме того, анализ содержания законности позволяет более глубоко показать сущность понятия «конституционная законность». Конституционная законность – это строгое и неукоснительное соблюдение и единообразное применение на всей территории Республики Казахстан принципов и норм Основного закона всеми органами государства, должностными лицами, гражданами, их объединениями [6, с.30]. Большое значение для теории и практики укрепления конституционной законности имеет вопрос о разграничении принципов и требований законности. Например, принципы конституционной законности – это основные идеи, начала, выражающие содержание законности. Под требованиями конституционной законности можно понимать сформулированные в общем виде правовые предписания Основного закона, соблюдение и исполнение которых делает соответствующее поведение (акт и т.п.) субъектов права законным, соответствующим Конституции. При таком подходе можно выделить четыре принципа конституционной законности: верховенство Конституции, единство (всеобщность) законности, целесообразность законности и реальность законности. Верховенство Конституции обычно тактируется как верховенство Конституции в системе действующего права Республики Казахстан. Однако этот принцип должен пониматься гораздо более широко – как подчиненность Конституции не только всех нормативных правовых актов, но и всех актов реализации права (применения, соблюдения, исполнения и использования), и всех иных объектов. Только в этих условиях принцип верховенства Конституции становится универсальным, пронизывающим всю ткань казахстанского общества. Под единством (всеобщностью) конституционной законности понимается единая направленность правотворчества и правореализации в территориальном и субъектном плане, т.е. на всей территории действия соответствующего нормативного акта, применительно к деятельности всех субъектов общественных отношений в рамках Основного закона государства. Целесообразность конституционной законности означает необходимость выбора субъектами правовых отношений строго в рамках закона оптимальных, отвечающих целям и задачам общества вариантов осуществления правотворческой и правореализующей деятельности (поведения), недопустимость противопоставления законности и целесообразности. И, наконец, реальность конституционной законности – это достижение фактического исполнения правовых предписаний Конституции во всех видах деятельности субъектов правовых отношений и неотвратимости ответственности за любое их нарушение. Требования конституционной законности (то, что требуют предписания Основного закона) отражают ее направленность, которая обусловлена содержанием конституционных принципов и норм. При этом, в отличие от конституционных принципов, которые, выражая содержание законности, действуют во всех ее сферах, относятся ко всем видам деятельности 141 любых субъектов общественных отношений, требования конституционной законности связаны с отдельными видами деятельности определенных субъектов. Например, требования охраны прав и законных интересов граждан, издания правовых актов в установленном Конституцией порядке относятся к соответствующим органам государства и т.п. Наряду с принципами и требованиями конституционной законности можно выделить еще две группы черт законности, которые также нередко, но без достаточных оснований рассматриваются в качестве ее принципов и требований. Это, во-первых, признаки конституционной законности, характеризующие внешние связи законности (связь законности с демократией, культурой и т.п.), и, во-вторых, способы и средства обеспечения законности (государственный контроль и надзор, участие граждан в обеспечении законности и т.п.). Рассматривая вопрос о связи принципов и требований конституционной законности, можно прийти к выводу, что каждый из принципов может быть развернут в совокупность ее требований. Так, принцип верховенства Конституции развертывается в следующие требования: - все законы (включая законодательную деятельность) должны соответствовать Конституции и конституционным законам; - подзаконные нормативные акты (и деятельность по их созданию) должны соответствовать Конституции и законам; - акты правоприменения и правоприменительная деятельность органов государства должны соответствовать Конституции и законам, а также основанным на них подзаконным нормативным актам; - акты индивидуального поведения должны соответствовать Конституции и законам, основанным на них подзаконным нормативным актам и актам правоприменения. Важно, что каждое из этих требований конституционной законности, в свою очередь, можно быть развернуто в совокупность положений, которые либо прямо зафиксированы в законе, либо вытекают из его текста: законы должны соответствовать Конституции; Тем самым мы от принципа верховенства Конституции через соответствующие требования конституционной законности пришли к конкретным правовым предписаниям. Таким же способом, исходя из видов деятельности и ее результатов, можно развернуть и другие принципы конституционной законности в требования, а затем в определенные правовые нормы. Такой подход позволит определить четкий перечень требований конституционной законности и осуществить их нормативное закрепление и конкретизацию, что создает дополнительные возможности для укрепления законности и правопорядка. Вместе с тем Конституционный Совет еще в Послании Парламенту Республики Казахстан «О состоянии конституционной законности в Республике Казахстан» (2005 г.) отмечал: «Недостаточно эффективная и несвоевременная реализация положений Основного Закона в законодательстве и правоприменительной практике принижает его значение и авторитет, порождает необоснованную критику Конституции» [7, с.76]. Роль конституционной законности может быть рассмотрена с различных позиций, и прежде всего с точки зрения интересов государства и личности [4, с.30]. Для государства эта роль в первую очередь определяется в зависимости от того места, которое занимает конституционная законность в правовом регулировании общественных отношений. Осуществляя руководство обществом, государство использует различные методы, средства и инструменты: экономические, политические, идеологические, организационные и др. В этой связи особое место конституционной законности связано с тем, что конституционно-правовые нормы регулируют самые главные стороны жизнедеятельности общества: основы правового статуса личности, основы экономики, политической системы общества, правового положения органов государства и местного самоуправления. Следовательно, от соблюдения и исполнения соответствующих норм Основного закона зависят порядок и стабильность важнейших сфер жизнедеятельности общества. Кроме того, с позиций взаимоотношений личности и государства, конституционная законность выступает, прежде всего, как средство защиты ее прав, свобод и законных интересов. Законность обеспечивает охрану человека как от произвола самого государства и 142 его органов, так и от противоправных действий других лиц. От состояния конституционной законности зависит степень свободы личности, реальность ее прав и свобод, уровень и реальность демократии. В условиях формирования демократической государственности интересы личности становятся приоритетными для государства, как его высшей ценности. Поэтому данная сторона конституционной законности также является важнейшей целью деятельности всех государственных органов. Все это определяет особую роль конституционной законности для общества в целом: она выступает как основа, ядро законности в обществе, как условие и необходимый элемент демократии, как важнейшая общечеловеческая ценность и, следовательно, фундаментальная часть правовой и общей культуры общества. Следовательно, укрепление конституционной законности является непременным условием и средством формирования правового государства, а сама законность – его необходимыми элементами. Государство станет правовым только при наличии прочной законности и стабильного, основанного на праве и законности общественного порядка. В свете изложенного можно сделать некоторые прогнозные оценки по вопросам развития конституционной законности в условиях формирования правового государства. Прежде всего, формирование правового государства предполагает, что все субъекты общественных отношений без исключения (государство, его органы, должностные лица, политические партии, общественные объединения и др.) должны быть реальными носителями как обязанности строго соблюдать правовые предписания, так и добровольного исполнения норм Конституции и действующего права. При этом реальность исполнения прав и обязанностей субъектами правовых отношений должна постоянно повышаться. Все это требует создания целостного механизма защиты прав и свобод человека и гражданина, как комплексной системы процедур, институтов, гарантирующих права и свободы личности на основе действенного, основе на Конституции и действующем праве порядка деятельности и организации органов государства [8, с.52]. Особенно важно, чтобы с должным уважением относились к нормам Основного закона государственные органы и их представители. Иначе факты ненадлежащего отношения органов государства «к Конституции негативно влияют на правосознание граждан, что отрицательно сказывается на состоянии законности вообще и конституционной в частности» [7, с.76]. Представляется важным и постоянное совершенствование нормативной стороны конституционной законности в следующих основных направлениях. С одной стороны, содержание законодательства во все большей степени должно соответствовать реальным условиям и тенденциям демократического развития общества (поэтапная демократизация общества и др.). С другой стороны, необходимо совершенствовать сам правотворческий процесс, что связано, прежде всего, с его демократизацией, участием в нем широких слоев общественности, с расширением его научной базы. Кроме того, коренным образом необходимо изменить отношение к системе действующего права. Так, основным источником действующего права должны стать законы, которые должны быть, как правило, законами прямого действия. Это сделает ненужным издание дополняющих и конкретизирующих ведомственных правил и инструкций, зачастую нарушающих права и свободы личности, и позволит на деле реализовать принцип верховенства закона. Конечно, обеспечение конституционной законности не может происходить стихийным образом. Наоборот, законность требует постоянного и целенаправленного воздействия на поведение (деятельность) субъектов общественных отношений. Поэтому для успешного влияния на этот процесс необходимо знание механизмов реализации правовых норм в деятельности людей; факторов, которые влияют на поведение, определяя его правомерность или противоправность, а также средств, с помощью которых можно управлять этим поведением, обеспечивая его соответствие правовым предписаниям и требованиям. Основой такого действенного обеспечения конституционной законности может быть только создание соответствующих социокультурных условий и предпосылок, правовых традиций, позволяющих признавать право как одну из высших ценностей общества [9, с.222223]. 143 В правовой литературе реальность, обеспеченность конституционной законности традиционно рассматривается как результат воздействия гарантий законности: общих (экономических, политических, идеологических) и специальных (нормативных и организационно-правовых). При этом, однако, не учитываются следующие обстоятельства: не рассматриваются негативные воздействия, без знания которых невозможна эффективная деятельность по укреплению законности. Кроме того, гарантии конституционной законности фактически действуют как совокупность каких-либо явлений, процессов, включающих как положительные, так и отрицательные воздействия на конституционное законодательство. Задача обеспечения конституционной законности требует и учета всего многообразия факторов, воздействующих на поведение людей и их объединений, - как положительных, так и отрицательных, как правовых, так и материальных, политических, организационных, психологических и т.д. Как видно, проблемы укрепления конституционной законности являются, таким образом, не только правовыми, имея комплексный характер. Таким образом, для осуществления действенных мер по укреплению конституционной законности важно знать механизм воздействия всех факторов применительно к различным социальным уровням, к различным видам и направлениям деятельности всех субъектов общественных отношений. Совокупность указанных факторов обеспечения конституционной законности обладает всеми признаками социальной системы: образует единство неразрывно связанных между собой элементов, имеет упорядоченную иерархическую структуру, развивается по определенным законам общественного развития. Эта система является многоуровневой, в которой протекают интенсивные процессы управления, существуют сложные информационные потоки. При этом влияние входящих в данную систему факторов может быть как положительным, т.е. способствующим правомерному поведению и укреплению законности, так и отрицательным, толкающим людей на противоправные поступки, нарушающие режим законности. Можно выделить четыре основных уровня системы этих факторов обеспечения конституционной законности: общесоциальный, региональный (область, район и т.п.), групповой (коллектив, семья и т.п.) и индивидуальный. К общесоциальному уровню обеспечения конституционной законности можно отнести факторы, влияющие на реализацию норм Конституции всеми участниками общественных отношений на всей территории страны. Ведь большая часть социальных процессов оказывает на поведение людей и, следовательно, на состояние конституционной законности, в основном позитивное воздействие, выступая тем самым в качестве гарантий конституционной законности – экономических, политических, правовых и иных. Вместе с тем существует немало общесоциальных факторов, оказывающих на состояние законности отрицательное влияние (упущения в деятельности различных государственных органов, недостатки в экономике и др.). На региональном уровне, равно как и на общесоциальном, действие многих факторов может быть «переменным»: их влияние на правовое поведение людей может меняться по характеру и интенсивности (состояние производства и распределения материальных благ; степень соответствия правовых норм общественным отношениям и т.п.). Важно иметь в виду, что различные факторы (экономические, политические, правовые и т.д.) взаимодействуют между собой и конечный результат (характер поведения субъектов) в каждом случае определяется совокупным уровням и связанных между собой сложными причинными, функциональными и иными зависимостями. На формирование личности и конкретное поведение каждого человека одновременно воздействуют факторы (экономические, политические и др.), как положительные, так и отрицательные, относящиеся к макросоциальному и микросоциальному уровням. При этом прямое воздействие на характер поведения оказывают, прежде всего, идеологические и психологические факторы, а также правовые, которые в первую очередь воспринимаются и оцениваются личностью при анализе конкретной ситуации. Важно учесть и то, что «результаты действия правовых предписаний находятся не в мире должного, а в мире сущего» [10, с.41]. 144 Другие же факторы, в том числе экономические и социально-политические, влияют на законность поведения в большинстве случаев косвенно – через их воздействие друг на друга, а равно на правовые, идеологические и психологические факторы. Следует отметить, что конституционная законность как режим общественной жизни складывается, в конечном счете, из законности актов индивидуального поведения, хотя и не является их простой суммой. Именно соотношение актов правомерного (законного) и противозаконного (незаконного) поведения и определяет состояние конституционной законности. И смысл обеспечения законности как управленческого процесса состоит именно в том, чтобы добиться соблюдения, исполнения норм Конституции и действующего права каждым субъектом общественных отношений. Таким образом, не должно быть искусственного барьера между соблюдением законности в традиционно-юридическом смысле и социально-психологическими моментами действия закона. Ведь лишь совокупность всех сторон реализации Конституции и законов может раскрыть комплексную природу их действия [11, с.225]. Из факторов, оказывающих наиболее существенное влияние на состояние конституционной законности, следует выделить уровень правового сознания общества (правовые знания, отношение к правовым ценностям, стереотипы правового поведения, правовые навыки и умения). При этом важно не знание права вообще, а знание правовых принципов и тех норм права, с которыми данное лицо сталкивается постоянно в жизни и работе. Равным образом имеет значение и позитивное отношение лица именно к указанным нормам, а не к праву в целом (отношение к различным нормам отнюдь не одинаково). Поэтому наиболее желательным видом отношения к правовым нормам является не просто уважение к ним, а солидарность с ними, внутреннее согласие, принятие Конституции и всех правовых норм как необходимых регуляторов социального поведения личности. Правовые привычки, навыки и умения также должны носить направленный характер. Огромную роль в утверждении конституционной законности играет и нравственное сознание. Именно на основе нравственного сознания общества формируется отношение его членов к правовым ценностям и осуществляется выбор ими соответствующего варианта поведения. Очевидно, что выбор зависит от того, какое место соответствующая норма Конституции занимает в шкале ценностей того или иного человека. Немалое значение имеют уровень политической культуры, политического сознания (здесь особенно важно сознание того, что нормы Конституции и действующего права отражают интересы народа), интеллектуальные, эмоциональные и волевые качества личности. Ведь, чтобы быть действительной, «конституция опирается на собрание навыков правового поведения, связана с национальными архетипами» [12, с.31]. Среди факторов внешней среды, прежде всего надо выделить экономическое развитие страны. Именно экономические условия определяют, как живет, формируется каждый человек, какими качествами он будет обладать. От экономических условий зависят и социально-политическая обстановка, и уровень законодательства, и состояние организации и деятельности государственных, в том числе правоохранительных, органов и проч., т.е. все остальные элементы системы факторов, определяющих состояние законности. Важную роль в укреплении конституционной законности играет деятельность государственных органов по созданию и принятию законов и других нормативных актов, а также их организаторская деятельность, направленная на обеспечение законности и правопорядка в стране. Особую роль в этом плане играет работа правоохранительных органов: суда, прокуратуры, внутренних дел, юстиции и др., в частности направленная на предупреждение и пресечение преступлений, других правонарушений, привлечение виновных к законной ответственности. Ведь когда «само государство будет подавать пример добросовестного исполнения своих обязанностей перед гражданами, тогда и с граждан можно будет жёстко потребовать исполнения их обязательств перед государством» [13, с.164-165]. Важнейшее значение для укрепления конституционной законности имеет и качество действующего права (законов, подзаконных нормативных актов и др.); его соответствие реальным условиям жизнедеятельности общества; правильность определения потребности в 145 правовом регулировании общественных отношений; законность самих нормативных правовых актов (по содержанию, форме, процедуре принятия), соответствие нормативных правовых актов нормам общественной морали; ясность, четкость, доступность правовых норм, их стройная и строгая систематизация и т.п. Для достижения указанных требований необходима системная и надлежащая организация нормотворческого процесса [14, с.307]. В деле обеспечения конституционной законности весьма велика роль и правоприменения, такая организация деятельности соответствующих органов государства, которая обеспечивала бы обоснованность, законность, целесообразность и справедливость всех правоприменительных актов при правовом разрешении конкретных ситуаций. Поскольку формирование индивидуального сознания (правового, нравственного и др.) происходит под влиянием группового и общественного сознания, вполне естественна необходимость всемерного повышения уровня правовой, нравственной, политической, общей культуры населения. Таким образом, проблемы укрепления конституционной законности в Казахстане носят комплексный характер, т.к. связаны со многими явлениями и процессами жизнедеятельности общества и могут быть успешно решены только в контексте общей стратегии правового развития государства, по мере формирования соответствующих социально-культурных, политических и иных предпосылок правовой государственности. Литература: 1. Концепция правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года. Утверждена Указом Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года №858 // Казахстанская правда. – 2009. – 27 августа. 2. Алексеев С.С. Государство и право. – М.: Юрид. лит., 1994. – 192 с. 3. Хропанюк В.Н. Теория государства и права: Учебное пособие для высших учебных заведений / Под ред. профессора В.Г. Стрекозова. – М.: ИКФ Омега-Л; Интерстиль, 2004. – 382 с. 4. Проблемы теории государства и права: Учебник / Под ред. С.С. Алексеева. – М.: Юрид. лит., 1979. – 392 с. 5. Алексеев С.С. Восхождение к праву. Поиски и решения. – М.: Издательство НОРМА, 2001. – 752 с. 6. Сапаргалиев Г. Конституционное право Республики Казахстан: Академический курс. Изд. 3-е, с доп. – Алматы: Жеті жарғы, 2007. – 544 с. 7. Послание Конституционного Совета Республики Казахстан Парламенту Республики Казахстан «О состоянии конституционной законности в Республике Казахстан». Выпуск – 9. – Алматы, 2006. - С.103-104. 8. Назаркулова Л.Т. Идея правового государства и конституционные основы ее реализации в Республике Казахстан. – Алматы: Академия экономики и права, 2002. – 93 с. 9. Бусурманов Ж.Д. Евразийская концепция прав человека. Монография. – Алматы, КазГЮУ, 2006. – 481 с. 10. Эффективность правовых норм /Кудрявцев В.Н., Никитинский В.И., Самощенко И.С., Глазырин В.В. – М.: Юрид. лит., 1980. – 280 с. 11. Тихомиров Ю.А. Теория закона. – М.: Наука, 1981. – 257 с. 12. Арановский К.В. Конституционная традиция в российской среде. – СПб.: Издательство «Юридический центр Пресс», 2003. – 658 с. 13. Шнитковский А.А., Шамсутдинов Р.Ш. Утверждение Республики Казахстан правовым государством (некоторые актуальные вопросы). – Алматы, 2004. – 192 с. 14. Теория государства и права. Учебник / Под ред. проф. В.В. Лазарева. – 2-е, перераб. и доп. издание. – М.: Право и закон, 2002. – 576 с. 146 Л.С.ЖАКАЕВА, Советник Председателя Сената Парламента Республики Казахстан, доктор юридических наук Российской Федерации Роль Парламента Республики Казахстан в обеспечении конституционной законности Конституционная законность является обязательным условием функционирования правового государства. В современной юридической науке под конституционной законностью понимают соблюдение (режим соблюдения) норм Конституции, требований, вытекающих из нее, а также законов и иных нормативных правовых актов. «Конституционная законность», являясь сложным политико-правовым явлением, имеет весьма конкретное содержание и практическое воплощение. Во-первых, конституционная законность основана на принципе верховенства Конституции, в соответствии с которым формируется и действует законодательство. Во-вторых, состояние конституционной законности достигается посредством точного, неуклонного и полного соблюдения, исполнения, использования и применения конституционных норм. Иначе говоря, конституционная законность - это результат реализации норм Конституции, формы которой не ограничиваются соблюдением или исполнением. В-третьих, конституционная законность обеспечивается в процессе правотворчества и правоприменения, в ходе прямой и косвенной реализации конституционных норм. Отсюда следует, что конституционная законность, не ограничиваясь обеспечением соответствия законов Конституции, предполагает конституционность всех нормативноправовых актов, а также конституционность правоприменительной деятельности субъектов. В-четвертых, основным средством обеспечения конституционной законности является конституционный контроль, тем не менее, к обеспечению конституционной законности причастны многие субъекты - участники конституционно-правовых отношений (государственные и общественные организации, должностные лица и граждане). Как справедливо отмечает известный российский ученый, профессор С.А. Авакьян, конституционная законность начинается не тогда, когда посредством решений компетентных органов обеспечивается восстановление действия конституционных норм, а тогда, когда любые органы начинают с соблюдения Конституции и следования ей138. Таким образом, характеризуя содержание конституционной законности, мы исходим из «позитивного» и «негативного» аспектов его обеспечения. В первом случае, конституционная законность предстает в качестве правового режима, при котором изначально не допускается нарушение норм Конституции и вытекающего из него законодательства. Во втором, - речь идет уже о мерах по восстановлению конституционной законности. Особое значение в обеспечении конституционной законности имеет деятельность Парламента, которая проявляется, как в процессе осуществления принадлежащих ему законодательных и иных функций, так и в результате обращения в специализированный орган конституционного контроля – Конституционный Совет. Учитывая, что Конституция определяет функции Парламента, реализуемые в совместных и раздельных заседаниях Палат (ст.53-54), исключительные правомочия каждой из Палат Парламента (ст.55-56), аналогичные по характеру организационные правомочия Палат (ст.57), надо сказать, что спектр деятельности законодательной ветви власти достаточно широк. Поэтому принцип конституционной законности реализуется, скажем, в ходе утверждения отчетов об исполнении республиканского бюджета, дачи согласия на 138 Авакьян С.А. Конституция России: природа, эволюция, современность.2-е изд. – М.: РЮИД, «Сашко», 2000. С. 213 147 назначение, назначения и избрания на должность, освобождение от должности, при решении вопросов лишения неприкосновенности и т.д. Принцип конституционной законности находит непосредственное практическое воплощение в законодательном процессе. При этом реализация конституционных норм обеспечивается как в части процедур принятия законов, так и в части обеспечения их содержания. Определяющим фактором в гарантировании конституционности законодательного процесса являются особенности регламентации законодательного процесса в Конституции РК. В силу специфики, обусловленной юридическим верховенством Основного закона страны, в нем нашли отражение основополагающие правовые нормы, касающиеся: принадлежности права законодательной инициативы (п.1 ст.61); основных стадий прохождения законопроектов в Палатах Парламента (п.п..4,5,5-1 ст.61); определения приоритетности и срочности рассмотрения законопроектов (п.2 ст.61); обязательности положительного заключения Правительства по вносимым в Мажилис законопроектам, предусматривающим сокращение государственных доходов или увеличение государственных расходов (п.6 ст.61). Парламент участвует в обеспечении конституционной законности посредством обращений в Конституционный Совет. Правом обращения в Конституционный Совет обладают председатели Сената и Мажилиса, а также не менее одной пятой части от общего числа депутатов. Практика свидетельствует, что большая часть обращений (58%) направлялась в Конституционный Совет депутатами. Имелись случаи совместного обращения председателей либо депутатов обеих палат. По содержанию основная часть обращений Парламента касалась толкования норм Конституции (91%), остальная часть - по вопросам рассмотрения до подписания Президентом принятых Парламентом законов на соответствие Конституции. И, если толкование конституционных норм в первые годы действия Конституции было вызвано необходимостью уяснения парламентских полномочий и процедур, то в последующем они были обусловлены юридическими особенностями реализации принципов и норм Конституции в законодательной и иных сферах деятельности. Отношения Конституционного Совета и Парламента в процессе обеспечения конституционной законности носят взаимодополняющий характер. Парламент в лице спикеров либо групп депутатов, ставя перед органом конституционного контроля вопросы толкования Конституции либо проверки конституционности законов, инициирует конституционное производство. В свою очередь, Конституционный Совет, признавая несоответствующими Конституции принятые Парламентом законы до подписания их Президентом, выполняет функции так называемого «негативного законодателя». Об уровне и характере взаимоотношений по обеспечению конституционной законности свидетельствует и то, что ежегодные послания о состоянии конституционной законности адресуются, прежде всего, Парламенту, который в соответствии с Конституцией (п.6 ст.53) заслушивает их на совместном заседании Палат. Одним из условий утверждения конституционной законности является своевременная и полная реализация итоговых решений и рекомендаций органа конституционного контроля по вопросам совершенствования законодательства. Конституционный Совет может определить порядок и сроки исполнения принятых им решений. О мерах, принятых во исполнение решения Конституционного Совета, сообщается ему соответствующими государственными органами и должностными лицами в установленный срок. В практике Конституционного Совета случаев определения порядка исполнения решений не было, как и не было установления сроков обязательного сообщения о принятых мерах по решению. Отчасти, в этом не было необходимости, поскольку конституционные нормы определяют последствия принимаемых решений. 148 Законы и международные договоры, признанные несоответствующими Конституции, не могут быть подписаны либо, соответственно, ратифицированы и введены в действие, а законы и иные нормативные правовые акты, признанные неконституционными, в том числе ущемляющими закрепленные Конституцией права и свободы человека и гражданина, отменяются и не подлежат применению. По итогам толкования Конституции, Конституционный Совет указывает в мотивировочной части итоговых решений на необходимость восполнения правовых пробелов в законодательной сфере. Более масштабные рекомендации по совершенствованию нормативно-правовой базы адекватно конституционным нормам и актам ее толкования определяются в ежегодных посланиях Конституционного Совета. В них на основе обобщения практики конституционного контроля обращается внимание на проблемы реализации конкретных решений, вопросы совершенствования законодательства, нередко предлагаются системные организационно-правовые меры, направленные на обеспечение конституционной законности. В одном из своих посланий Конституционный Совет, в частности, указал на целесообразность осуществления постоянного мониторинга итоговых решений Совета для учета его правовых позиций в нормотворческой деятельности, обратил внимание на необходимость приведения в соответствие нормативных правовых актов, основанных на неконституционных актах более высокой юридической силы либо содержащих положения, противоречащие актам толкования. Очевидно, что силами только Конституционного Совета проблему реализации его правовых позиций на всех уровнях нормотворчества не решить, но в ключевой сфере – законотворчестве для этого созданы необходимые правовые предпосылки. Согласно поправкам 2008 года, внесенным в Конституционный закон «О Конституционном Совете Республики Казахстан» рекомендации и предложения по совершенствованию законодательства, содержащиеся в его решениях, подлежат обязательному рассмотрению уполномоченными государственными органами и должностными лицами с обязательным уведомлением о принятом решении139. Достаточно большая работа в этом направлении предпринимается субъектами законодательного процесса, в результате многие решения Конституционного Совета нашли свое практическое воплощение в законах. Вместе с тем, исполнение некоторых решений Конституционного Совета в части законодательных рекомендаций было сопряжено с определенными трудностями. К примеру, в силу сложностей переговорного процесса исполнение постановления Конституционного Совета от 7 мая 2001 года № 6/2 в части внесения изменений в Договор аренды комплекса «Байконур» и Соглашение о взаимодействии правоохранительных органов в обеспечении правопорядка на территории комплекса «Байконур» осуществлено только в 2011 году. Несвоевременному или неполному исполнению решений и рекомендаций Конституционного Совета в немалой степени способствует отсутствие конкретизации порядка их реализации. В частности, ощущается недостаточность правовых положений об учете нормативных постановлений и ежегодных посланий Конституционного Совета при формировании правительственных планов законопроектных работ 140 и разработке законопроектов141. На наш взгляд, их можно было бы усилить определением процедур рассмотрения законодательных предложений Конституционного Совета. Отдельного внимания заслуживают законодательные рекомендации, исполнение которых затруднительно в силу недостаточности конституционного регулирования. 139 См.: Конституционный закон РК от 17 июня 2008 года «О внесении изменений и дополнений в Конституционный закон Республики Казахстан «О Конституционном Совете Республики Казахстан»// Ведомости Парламента РК. 2008. № 10-11. Ст. 34. 140 См. пункт 81 Регламента Правительства Республики Казахстан, утвержденного Постановлением Правительства РК от 10 декабря 2002 года № 1300 (с изм. и доп.). 141 См. пункт 3 Правил организации законопроектной работы в уполномоченных органах Республики Казахстан, утвержденных Постановлением Правительства РК от 21 августа 2003 года № 840 (с изм. и доп.). 149 В послании Конституционного Совета от 23 июня 2008 года отмечено, что до настоящего времени не реализована конституционная норма (пункт 1 статьи 83 Основного закона), наделяющая Генерального Прокурора Республики правом опротестовывать законы, противоречащие Конституции и законам Республики. На практике он не может воспользоваться этим правом, поскольку законодательство не предусматривает правового механизма реализации данного полномочия. Как известно, эта проблема многие годы обсуждалась в научных и практических кругах, предлагались различные варианты решения вопроса. Соответствующий законопроект был подготовлен Генеральной прокуратурой в 2010 году, однако в последующем он был снят из-за различных позиций государственных органов. Серьезным препятствием для практического воплощения конституционной нормы является отсутствие права обращения Генерального прокурора в Конституционный Совет, а также возможности проверки конституционности действующих законов. И, если инициирование конституционного производства можно было бы осуществить опосредованно, учитывая подотчетность прокуратуры перед Главой государства, то ограниченность предмета конституционного контроля не вступившими в силу законами не позволяет рассчитывать на высокую эффективность прокурорской деятельности. Правомочия прокуратуры в сфере опротестования законов противоречащих иным законам также не реализуются, но причины их несколько иные. Законотворческий процесс, основанный на правительственных планах законопроектной работы, к которому причастны многие государственные (и негосударственные) структуры и лица, не позволяет говорить об однозначном определении Парламента в качестве адресата протеста. Обнаружение противоречий между законами требует официального толкования его норм, которым никто из государственных органов не наделен. Хотя подспудно, и в определенных пределах, а именно в рамках предмета конституционного производства и разъяснений по вопросам судебной практики законы толкуют Конституционный Совет и Верховный Суд. С.АЛИБЕКОВ, доктор юридических наук, профессор К вопросу о конституционной характеристике правового государства Конституционное положение об утверждении Казахстана в качестве демократического, светского, правового и социального государства, высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы, дает основание полагать, что только в совокупности реализации всех указанных характеристик можно и должно достичь желаемого результата [1]. Ценностные характеристики при этом также важно рассматривать в полном их объеме, что должно достигаться процессом правореализации всеми субъектами правоотношений. Повышенные требования к законам и их содержанию по соответствию нормам Конституции и реализации ее положений не случайны, конституционная планка касается не только соответствия их нормам Конституции (1995), но и замыслу (духу) данного высшего закона как общественного договора в целом. Как известно, в правовом государстве само государство, все социальные общности, отдельные индивиды уважают право и находятся в одинаковом отношении к нему. Право в этом случае выступает способом взаимосвязи (взаимодействия) государства, общества и человека (гражданина). Существуют и несколько иные определения, в соответствии с которыми правовое государство - это государство, в котором организация и деятельность государственной власти в ее взаимоотношениях с индивидами и их объединениями основана на праве и ему соответствует. В любом случае, идея правового государства направлена на ограничение 150 власти (силы) государства правом и обеспечение безопасности человека в его взаимодействиях с государством. В числе основных признаков правового государства, как правило, выделяют принцип разделения государственной власти на законодательную, исполнительную, судебную; взаимную ответственность государства и личности; реальность закрепленных в законодательстве основных прав человека, прав и свобод личности, что обеспечивается наличием соответствующего правового механизма их реализации, возможностью их защиты на всех уровнях и в судебном порядке; наличие правовой культуры и др. Своеобразным индикатором становления правового государства может служить и показатель «человеческого измерения» как комплекс прав и свобод человека (личных, гражданских, политических, экономических, социальных, культурных и др.), определяемый по каждой стране в рамках ООН. Принцип разделения по Конституции Казахстана государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную ветви дополняется системой сдержек и противовесов, причем из содержания не зафиксировано, кто выступает конкретными субъектами в воспрепятствовании концентрации власти в какой-либо одной из указанных ветвей государственной власти. К сожалению, отсутствует и глава государства (пункт 4 статьи 3 Конституции), полномочия которого в указанной системе больше вытекают из специальных законов. Казахстанский исследователь института Президента Б.Майлыбаев констатирует: «…за время своей институционализации в Конституции 1995 г. – в отличие от других ветвей власти максимально реализовывала свой мощный конституционный потенциал. В то же время Парламент, Правительство, судебная власть свои конституционные позиции слабо реализовывали в политическое влияние» [2, С.481-482]. Институт президентства глубоко исследован и в работах В.А.Малиновского, который также отмечает уникальность данного института в казахстанской действительности. Многое зависит от стратегии Казахстана на многие годы вперед, включая внимание к праву в целом и закону в частности. Концепция правовой политики Республики Казахстан на период с 2010 до 2020 года, как документ третьего поколения, определяет перспективы развития национальной правовой системы, закрепляет стратегические направления дальнейшего совершенствования всех отраслей национального права, правоохранительной и судебной систем, других государственных и общественных институтов, нормотворческой и правоприменительной деятельности, а также - защиту прав и свобод граждан, интересов общества и государства [3]. Данные направления требуют большего поворота к реализации конституционно определяемых высших ценностных показателей как характеристики правового государства. Соответствующая, даже полностью отвечающая международным стандартам, законодательная база требует адекватного механизма процесса реализации, а значит постановки повседневной практической для этого работы, включая реальное применение соответствующих мер ответственности за неисполнение (бездействие). Законотворческий процесс, как известно, охватывает разработку и принятие обширного круга нормативных правовых актов и можно в принципе добиться полного соответствия их содержания духу и нормам Конституции, однако этого бывает недостаточно для достижения искомой стратегической задачи. В данном случае, важным представляется интерес ученых ввести в оборот правовые дефиниции «измерение права», «предел нормативной достаточности нормы права», «правовая сфера», «метод прямого действия конституции» и др., который действительно может привести к положительным результатам [4, С.5-12]. Можно предложить и ранее упомянутое понятие «человеческое измерение». В послании Конституционного Совета «О состоянии конституционной законности в Республике Казахстан» от 16 июня 2011 года отмечается, что посредством официального толкования либо в процессе анализа на предмет конституционности нормативных правовых актов разъяснены положения 73 статей Конституции. Понятно, что в зависимости от указанных оснований, в дальнейшем будет необходимо разъяснять и иные статьи и положения Конституции, что окажет правовое и организационное влияние на содержание и формы правоприменения на практике. 151 К примеру, статья 39 Конституции гласит, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения. Надо полагать, что расширительного толкования данной нормы не требуется, другое дело - содержание возможных ограничений, отражаемых в принимаемых законах, что должно быть адекватно фактическим основаниям (предпосылкам). Более того, как отмечают авторы комментария, «Конституционная основа для возможного ограничения прав и свобод человека в государственных и общественных интересах содержится в ряде норм Основного закона, в частности в ст.ст. 12,15,16,18,20,22,23,24,26,32» [5, С.164]. Очевидно, что следует исходить и из современных концепций ограничений прав в сторону предоставления больших возможностей обеспечения охраны и защиты прав и свобод граждан. Проблема возникает больше в процессе реализации функций и полномочий со стороны государственных органов и руководителей хозяйствующих структур, что, в конце концов, сказывается на остальных субъектах правовых отношений. Граждане, получается, изначально рассматриваются в качестве потребителей либо государственных услуг, либо запросов, содержащих нарушенные права и оформляемые в предмет различных обращений. В большей части данные обращения растягиваются по времени и уровню разрешения, что вызывается отсутствием государственного и общественного контроля. Решение поставленного вопроса, включающего и нарушенные права, по существу, на соответствующем уровне обращения, сняло бы часть проблем для всех субъектов правоотношений. Указанный критерий мог бы быть включен в принятую систему оценки государственных органов и их руководителей. Для правореализации важным представляется, чтобы сами законы были правовыми и соответствовали запросам всех субъектов права. В этом можно увидеть и тот потенциал высшего закона, о котором много спорили на различных уровнях и с различной трактовкой. Учеными отмечается, что необходимо такое государство, которое исходило бы из принципов права при подготовке законов, проведении их в жизнь в процессах осуществления своих функций [6]. Кроме того, выделяются условия эффективности правоприменения, как качество исходной нормы; наличие необходимых ресурсов для ее применения (материальных, кадровых, организаторских); оптимальность юридического механизма применения нормы; достаточно высокий уровень правовой информированности знаний и культуры исполнителей, их заинтересованность в реализации нормы; наличие и эффективность санкций, предусматривающих ответственность за неисполнение нормы. Многое зависит от складывающихся процесса и процедур обсуждения законопроектов, расширения возможностей доступа и активного участия общественности в них. Определенная позитивная тенденция в этой сфере в настоящее время просматривается. Конечная цель общественного контроля, отмечают некоторые российские ученые, совпадает с теми целями, которые преследует само правовое и организационное регулирование деятельности, поведения и стандартов, которые призваны оградить личность, общество и государство от различных негативных последствий в результате той или иной деятельности, обеспечить их безопасность, законные интересы, права и свободы субъектов общественных отношений [7, с. 7]. Примечательно, что за последние три года органами прокуратуры выявлены свыше полумиллиона нарушений законности, защищены конституционные права более миллиона граждан, что говорит о низком уровне постановки государственного администрирования в части самого процесса по сферам (профилю) деятельности и соблюдению законодательства в целом, а это и приводит к проявлениям правового нигилизма в обществе. Формы проявления правового нигилизма могут выражаться в прямых преднамеренных нарушениях действующих законов и иных нормативных правовых актов; несоблюдении и неисполнении требований юридических предписаний; подмена законности политической, идеологической или практической целесообразностью и т.п. На первый план выдвигается соответствующие уровень и ответственность государственного аппарата. Сложно требовать от граждан соблюдения законности, если недостаточно примеров 152 истинного служения, соблюдения этики и государственного этикета. В частности, проблемы, связанные с профессионализмом персонала государственной службы, затрагиваются в Стратегическом плане Агентства Республики Казахстан по делам государственной службы на 2010–2014 годы, в котором отмечается, что система государственной службы пока характеризуется недостаточно высоким качественным составом и профессионализмом государственных служащих [8]. Невысокий профессионализм персонала государственной службы обусловлен неустойчивостью кадровой политики в сфере государственной службы. Так, назначение нового первого руководителя зачастую приводит к оттоку кадров, в первую очередь, наиболее квалифицированных и опытных. Сложившаяся практика поступления на государственную службу свидетельствует о некотором формализме и конкурсных процедур, что не решает проблему равного доступа граждан на государственную службу. Ведь только осознание и реализация общности интересов граждан и государства может и должно решить задачу казахстанского патриотизма в правовом государстве. Литература: 1. Конституция Республики Казахстан.- Алматы. 1995 2. Майлыбаев Б.А. Становление и эволюция института Президента РК: проблемы, тенденции, перспективы (опыт политико-правового исследования). - Алматы. 2001 3. Указ Президента Республики Казахстан от 24 августа 2009 года № 858 4. См. Черняков А.А. Конституционное право: эволюция отраслевого содержания. – Алматы. 2007 5. См. Нерсесянц В.С. Философия права. – М., 2001 6. Конституция Республики Казахстан. Научно-практический комментарий. – Алматы. Конституционный Совет Республики Казахстан. 2010 7. См.Гуляев А.П. Контролирующие органы и организации России: учебник.– М., 2000 8.См.Стратегический план Агентства Республики Казахстан по делам государственной службы на 2010–2014 годы А.Т.АЩЕУЛОВ, профессор Центрально-Азиатского университета, доктор юридических наук Совершенствование конституционного права и конституционного контроля как основные пути и средства обеспечения конституционной законности в Республике Казахстан Конституционная законность – это соблюдение и неукоснительное исполнение конституционных норм народом, государством, государственными органами, общественными организациями, гражданами для усиления решения задач, поставленных в Конституции. Следует различать законность как широкое понятие и конституционную законность как ее составную часть. Поскольку юридическое значение Конституции выражается в её верховенстве, значит и конституционная законность играет верховную роль в составе общей законности. Конституционная законность – это не только соответствие Конституции всех нормативных актов, а ее прямое действие, высшая юридическая сила на всей территории страны. Поэтому её нарушение влечет наиболее тяжкие последствия: подрыв конституционного строя, нарушение общественной консенсуса. Конституционная законность выражает единые политические, государственно – юридические закономерности общества, и через нее государство создает благоприятные условия для функционирования гражданско-общественного сознания. Основными средствами обеспечения конституционной законности является 153 совершенствование Конституционного права и контроля. Ее высокий уровень обеспечивается прежде всего эффективным конституционным законодательством. На базе реализации конституций 1937 и 1978 годов шел определенный процесс становления и развития конституционного права КазССР. Он обусловливался событиями в СССР и изменениями его конституционного законодательства. Интенсивное конституционное развитие, а значит формирование конституционного права как отросли, началось с обретения Казахстаном независимости принятия - «Декларации о государственном суверенитете», Конституционного закона «О государственной независимости» и ряда последующих нормативных актов, сыгравших значительную роль в процессе демократизации. Началось развитие всех отраслей законодательства, в том числе конституционного, и по следующим основным направлениям: правовому обеспечению подлинного суверенитета Республики Казахстан; деидеологизации конституционноправового законодательства; реорганизации национально- государственного устройства Республики Казахстан; цивилизации, гуманизации всех институтов государства и общества; усилению процесса реализации принципа разделения власти; правовому обеспечению перехода к рыночной системе хозяйствования. 28 января 1993 года Верховным Советом республики была принята новая Конституция, закрепившая новый государственный и общественный строй. Все это привело к формированию Конституционного права, как самостоятельный отрасли национального права Республики Казахстан. В настоящее время Конституционное право обогащено Конституцией 1995 года и соответствует ее системе. В ней закреплены независимость и суверенитет Казахстана, неотчуждаемость прав и свобод граждан, определены механизм разделения власти и курс на посторенние демократического правового государства. Конституция стала незыблемой основой для формирования новой конституционной системы. Установлена система президентского правления, в которой президент занял центральную зону в системе ветвей власти, не возглавляя непосредственно ни одну из них. Установлена единая система судебной власти и правоохранительных органов, которым придается исключительно важное значение, обусловленное исходно позицией Конституции – признанием прав и свобод человека и гражданина высшей ценностью. Основные проблемы, с которыми сталкивается развитие отрасли конституционного права обусловлены факторами, свойственными в той или иной степени всем странам Содружества Независимых Государств: - сложностью и противоречиями переходного периода от Советского государства к государству с демократической формой правления; - пересмотром марксистских концепций на основе обобщения и использования передового опыта построения современного демократического государства; - отказом от монополии одной партии и признанием политического и идеологического плюрализма; - необходимостью использования передовых идей государственности и демократии, введения в исторический и практический оборот новых категорий; - решением задач правовой реформы, составной частью которой является существенное изменение всего конституционного и иного законодательства с наполнением его новым, конкретным содержанием в зависимости от исторического развития государства, его устройства, уровня политических, экономических, социальных преобразований с учетом международного опыта. В силу внутренних экономических политических и иных факторов и международного положения страны конституционное право Республики Казахстан должно развиваться по следующим основным направлениям: - обеспечение стабильности Конституции, принятие поправок в случаях крайней необходимости без изменения её текста; - разработка, совершенствование и обеспечение механизма прямого действия Конституции; усиление роли народа как главного источника государственной власти; - разработка, совершенствование и укрепление гарантий осуществления прав и свобод граждан, правовых основ функционирования гражданского общества. Необходимы 154 юридические механизмы обеспечения прав человека (судебные, административно-правовые), разработка механизма ответственности за нарушение прав граждан и другие. Механизм гарантий прав и свобод человека должен дополняться международно-правовыми средствами путем неуклонного соблюдения уже одобренных и дополнительной инкорпорации еще не принятых международно-правовых актов; - снижение уровня правового нигилизма части общества путем усиления правового воспитания, повышения уровня правовой культуры, юридической подготовки государственных служебных и политических деятелей, снижения коррумпированности определенной части государственного аппарата, роста преступности; - разработка механизма взаимоотношений органов государственной власти, совершенствования механизма разделения власти, более четкого определения места и роли президентской, законодательной и исполнительной ветвей власти с усилением роли Президента, что больше отвечало бы провозглашенному в Конституции курсу на построение демократического, правового государства. Конституционное развитие Республики Казахстан - это непрерывный процесс, обусловленный экономическими, политическими, социальными и иными изменениями общества; - усиление механизма Конституционного контроля за исполнением Конституции и иных законов общества Трудно переоценить значение конституционного контроля в обеспечении конституционной законности. В самом общем виде конституционной контроль представляет собой установленную законодательным путем процедуру по контролю за соответствием Основному закону страны законов и иных актов, издаваемых государственными органами. Контроль за конституционностью включает в себя проверку различных актов и является отражением всегда существовавшей проблемы соответствия нижестоящих норм вышестоящим. Проверка на все издаваемые акты – широкий контроль, проверка только актов законодательной власти - контроль в узком смысле. На современном этапе сложилось многообразие органов конституционного контроля. Обобщая их, возможно выделить судебный контроль и внесудебный (административный) контроль. Первоначально контроль возлагается на общие суды, а затем стали создаваться специальные органы: конституционные суды, комитеты конституционного надзора, Конституционные советы. Они существенно различались по полномочиями юридической значимости принимаемых решений, субъектам возбуждения дел и другие. Важным средством конституционного контроля является конституционно-правовая ответственность. Она направлена на обеспечение соблюдения конституционных норм, а значит, и конституционной законности и правопорядка. Институт конституционно-правовой ответственности в прошлом должного развития и применения не имел. В условиях становления правового государства и гражданского общества он обретает особую значимость. В Конституции Республики Казахстан 1993 года не было норм об ответственности Президента, Верховного Совета, Конституция 1995 года содержит материальные и процессуальные нормы об ответственности Президента, Парламента, Правительства. Она имеет свои специфические особенности. В Казахстане институт конституционного контроля был впервые введен Законом от 22 сентября 1989 года «О внесении изменений и дополнений в Конституцию Казахской ССР», в котором предусматривалось создание специализированного органа по защите Основного закона – Комитета конституционного надзора Казахской ССР, который был наделен комплексом особых прав, но полномочия Комитета в решении многих вопросов, относящихся к сфере конституционного контроля, были ограничены. 16 декабря 1991 года Верховный Совет Республики Казахстан Конституционным законом о государственной независимости учредил Конституционный Суд как высший орган судебной защиты Конституции Республики. Обобщая изложенное, отметим, что институт конституционного контроля в Республики Казахстан, как и в других постсоветских государствах, возник под влиянием конституционно - правовых моделей зарубежных государств и был одним из важнейших элементов казахстанского конституционализма. Достаточно профессиональным и состав 155 суда, в который входили известные юристы – ученые республики. Однако развитие этого института в республике проходило совершенно в ином обществе, в другой социальной среде и в условиях экономической, политической и конституционной нестабильности, столь характерной для большинства развивающихся государств. Конституционный суд являлся принципиально новым институтом истории государственного строительства Республики Казахстан, который не мог опереться ни на долголетие традиций конституционно – контрольной деятельности, ни на установившиеся обычаи. Поэтому отдельные недостатки в вопросах правового регулирования были неизбежны для того периода. Конкретные факты политической истории суверенного Казахстана свидетельствуют о том, насколько трудно в переходный период соблюдать Конституцию страны, равно как и все действующее законодательство. Но сама идея защиты Основного закона посредством создания и функционирования специализированного органа по защите Конституции явилась важным условием и предпосылкой для построения правового демократического государства. С принятием конституции 1995 года наряду с другими изменениями в политической системе республики, произошло и реформирование института конституционного контроля. Был учрежден новый автономный государственный орган защиты Конституции – Конституционный Совет Республики Казахстан, организованный с учетом основных параметров аналогичный французской модели. Конституционный Совет – один из основных государственных органов республики, составная часть её государственного механизма, в силу чего формирование Конституционного Совета, его состав и порядок функционирования приобретают особое значение. В Конституции ему посвящен специальный раздел, в котором закреплены его полномочия, порядок образования и деятельности. В формировании Конституционного Совета принимают участие Президент и председатели Палат Парламента. Он состоит из семи членов, полномочия которых длятся шесть лет и не подлежат возобновлению. Половина членов Совета обновляется каждые три года. Законодательством установлены определенные требования к кандидатам на эту должность: Наличие гражданства Республики Казахстан, возрастной ценз (не моложе тридцати лет), высшее юридическое образование, стаж работы по юридической специальности не менее пяти лет, проживание на территории Республики Казахстан. Центральной идеей правового статуса членов Совета является его независимость, которая в целом определяет содержание всех его составляющих. Важной гарантией независимости и неприкосновенности членов Совета является недопустимость их преследования за позицию, занимаемую в ходе конкретного разбирательства в конституционном процессе. Председатель, члены Совета неприкосновенны, без согласия Парламента не могут быть привлечены к юридической ответственности, кроме случаев задержания на месте преступления при совершении особо тяжких преступлений. Установлен особый порядок решения соответствующих вопросов. Прекращение полномочий председателя Конституционного Совета осуществляется Президентом Республики, а члена Конституционного Совета - назначавшим его должностным лицом. Важной составляющей успешного функционирования Конституционного Совета являются вопросы его компетенции. По своему содержанию она является закрытой и состоит из нескольких групп полномочий. К первой группе относятся полномочия по решению спорных вопросов о правильности проведения: выборов Президента Республики, депутатов Парламента, проведения республиканского референдума. Ко второй группе относятся полномочия Конституционного Совета, связанные с рассмотрением законов до их подписания Президентом, международных договоров на их соответствие Конституции до ратификации Парламентом, что является обязательным элементом в соблюдении конституционной законности, обеспечения верховенства Конституции. К третей группе относятся полномочия Конституционного Совета, связанные с дачей 156 официального толкования норм Конституции, заключения в случаях досрочного прекращения полномочий Главы государства. Право официального толкования норм Конституции законодательно закреплено в качестве самостоятельной функции Конституционного Совета, реализуемой путем принятия в особом разбирательстве решения, имеющего общеобязательную силу. Разрешая конфликты, Конституционный Совет, как единственный государственный орган по толкованию положений Конституции, проводит толкование путем ее уяснения, которое затем находит непосредственное выражение в решениях по конкретным делам. Анализ практики Конституционного Совета показывает, что причинами обращения по толкованиям Конституционных норм являются внутренние противоречия и юридические коллизии в тексте Конституции, пробелы, терминологическая неясность отдельных конституционных положений, недостаточная урегулированость отдельных конституционных институтов. Все это свидетельствует о настоятельной потребности в разработке теоретических вопросов толкования конституции, установление оптимальной процессуальной модели толкования в деятельности Конституционного Совета Республики Казахстан. Помимо рассмотренных выше функций обеспечения верховенства Конституции и ее официального толкования, контролем за соблюдениями принципа разделения власти Конституционный Совет выполняет также функцию защиты конституционных прав и свобод человека и гражданина. Важную роль в этом процессе занимает конституционное производство, представляющего собой установленный законодательством порядок рассмотрения обращений и принятия по ним решений. Оно основано на определенных принципах, которые в совокупности определяют юридическую природу, сущность и содержание данного процесса. К их числу следует отнести независимость членов Конституционного Совета, их неприкосновенность, коллегиальность, гласность, устность разбирательства, язык конституционного производства, непрерывность заседания, состязательность, равноправие сторон, полноту и всесторонность разбирательства. Конституционное производство состоит из следующих стадий, обязательных для соблюдения: Первая стадия «Внесение обращения». В Конституции установлен исчерпывающий перечень субъектов, которые наделены правом обращения в Конституционный Совет: Президент Республики Казахстан, Председатель Сената, Председатель Мажилиса, Премьерминистр, в определенных случаях суды. Вторая стадия «Принятие или отказ от принятия обращения». На этой стадии решается вопрос относительно того, будет ли обращение принято к производству или в нем будет отказано. Третья стадия «Подготовка материалов для рассмотрения обращения». Цель данной стадии конституционного производства - обеспечить все необходимые условия для всестороннего и объективного рассмотрения обращения. Четвертая стадия «Проведение заседания по рассмотрению обращения». На этой стадии рассматриваются все обстоятельства дела, включая уяснение правовой позиции сторон. Пятая стадия «Принятие итогового решения». Оно принимается большинством голосов от общего числа членов совета путем открытого, а по требованию хотя бы одного члена Конституционного Совета - тайного голосования. Итоговое решение Конституционного Совета вступает в силу со дня принятия, является общеобязательным на всей территорий Республики, окончательным и не подлежащим обжалованию. Высокий в целом уровень Конституционного права и Конституционного контроля сыграли важную роль в экономическом, политическом, социальном развитии Казахстана, в повышении его положения на международной арене. Если Россия демонстрирует ежегодный прирост ВВП в 4% и только на съезде партии «Единая Россия» В.В Путин выдвинул задачу достижения 7% -го роста, то Казахстан уже вышел на этот показатель. Приток в страну прямых инвестиций в расчете на душу населения почти в 3 раза опережает российские 157 показатели. В каждом приоритетном секторе экономики: нефтегазовой отрасли, металлургии, урановой промышленности, угольной отрасли идет успешное создание специальных крупных стратегических центров науки, технологии и инноваций. Цель всей этой деятельности- модернизация индустриальных кластеров Казахстана, выведение их на качественно новый уровень развития[1]. Агропромышленный комплекс Казахстана в течении 20 летия преодолев кризисный период, адаптировался к рыночным отношениям и наращивает выпуск. Объем валовой продукции сельского хозяйства вырос с 77.8 млн. тенге в 1991 до 1,4 трлн. тенге в 2010 году. За 20 лет произведено продукции на 11,5 трлн. тенге, доля отрасли выросла и достигла 9,6% ВВП страны. Разработан проект по поиску 100 радикальных инноваций, который озвучил Президент Н.А. Назарбаев, выступая на ХIII съезде партии,- Казахстан должен стать страной инноваций.[2] Идет успешное развитие Конституционного права и повышение уровня Конституционного контроля Республики Казахстан, эффективность которых во многом будет зависеть от согласованности всех ветвей государственной власти, профессионализма и компетентности Конституционного Совета. Практика показывает, что становление конституционализма в Республике происходит весьма противоречиво, с большой степенью непредсказуемости. Серьезно нарушен баланс полномочий в направлении усиления президентской и исполнительной ветвей власти за счет представительской. Повсеместно нарушаются конституционные права граждан. В этой связи возрастает роль Конституционного Совета, как одного из важнейших гарантов обеспечения стабильности и реального действия Конституции на всей территории Республики. В.В. МАМОНОВ, начальник кафедры общеправовых и государственно-правовых дисциплин Академии КНБ РК, кандидат юридических наук, доцент Гарантии соблюдения прав личности в сфере оперативно-розыскной деятельности Оперативно-розыскная деятельность является особой и достаточно уникальной формой защиты установленных Конституцией ценностей и приоритетов. Ее характеризует преимущественно тайное (негласное) изучение и документирование признаков противоправных деяний, а содержание прямо или косвенно, в большей или меньшей мере затрагивает либо ограничивает права и свободы личности. При этом указанные особенности носят системный характер, касаются деятельности в целом, а не только отдельных ее составляющих (конкретных оперативно-розыскных мероприятий и подчиненных требованиям их надлежащей организации управленческих решений). В этой связи не случайно в научной литературе присутствует мнение о том, что оперативно-розыскная деятельность (далее – ОРД) постоянно осуществляется в условиях «обоснованного риска»[1]. В отличие от традиционного понимания данной категории, ограничения прав граждан, обусловленные потребностью предотвращения большего вреда охраняемым законом интересам, здесь следует рассматривать в системе более высокого порядка (преступность – правоохранительная деятельность). Можно предположить, что именно эти методологические предпосылки были заложены в нормативное определение ОРД, где соответствующая деятельность представлена как «научно обоснованная система гласных и негласных, оперативно-розыскных, организационных и управленческих мероприятий»[2]. Руководствуясь исключительно формальными юридическими требованиями указание на «научную обоснованность» проводимых субъектами ОРД мероприятий является 158 неверным. В рамках законодательного регулирования понятие ОРД априори должно закреплять обязательные, наиболее значимые (сущностные) аспекты данной деятельности, которые в свою очередь выступают критериями ее легитимности. Вместе с тем в практической плоскости по конкретному делу оперативного учета подтвердить или опровергнуть «научную составляющую» осуществляемых оперативно-розыскных мероприятий было бы достаточно сложно. «Научная обоснованность» в понятии ОРД несет в себе именно концептуальноидеологическую нагрузку, подчеркивая, что данная деятельность с присущей ей уникальностью, есть результат научного познания закономерностей преступного поведения, является допустимой и объективно необходимой реакцией государства на его проявления. Большинство преступлений планируется и совершается втайне от общества. В этой связи государство, в лице уполномоченных органов, вправе применять адекватные (соразмерные) меры, скрывающие на определенном этапе от лиц, готовящих или совершивших деяние, известные им факты, события и обстоятельства, а также проводимые мероприятия по предупреждению, выявлению и пресечению преступных акций. Задача законодательного регулирования состоит в том, чтобы с достаточной полнотой закрепить цели, задачи, основания, порядок и пределы осуществления ОРД, установить юридические механизмы (гарантии), позволяющие своевременно выявлять отклонения от установленных юридических предписаний. При этом допустимость используемых в ОРД негласных форм и методов, как и обоснованность присущих им ограничений прав личности ни при каких условиях ставиться под сомнения не должны. В то же время принципиально важно определиться с правами, ограничения которых основываются на самой специфике ОРД, а какие вытекают из отдельных оперативно-розыскных мероприятий (далее – ОРМ). Без четкого и однозначного решения названного вопроса невозможно правильно выстроить базовые подходы к правовому регулированию, а нарушения, допущенные по тем или иным причинам при проведении отдельных ОРМ, как это не редко случается, будут переноситься гражданами и обществом на ОРД в целом. Исходя из изложенного, следует обратить внимание на очередной этап реформирования законодательства об ОРД, выразившийся в разработке по инициативе Генеральной прокуратуры проекта Закона «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам оперативно-розыскной деятельности и осуществления надзора за ее законностью» (далее – законопроект). Законопроектом исключается деление оперативно-розыскных мероприятий на общие и специальные, вводятся единые условия для их проведения, конкретизируются виды ОРМ. Наряду с этим, устанавливаются положения, обязывающие производить ОРМ, затрагивающие охраняемые законом неприкосновенность жилища, а также тайну личных вкладов и сбережений и иную банковскую тайну, переписки, переговоров, производящихся по телефону и другим переговорным устройствам, разговоров, почтовых и иных сообщений, только с санкции прокурора. Не вдаваясь в детали своевременности и обоснованности данных нововведений, необходимо подчеркнуть один принципиальный момент. Законопроект исключает из числа ОРМ, требующих особого порядка проведениям (с санкции прокурора), мероприятия, затрагивающие неприкосновенность частной жизни. Иными словами, возможные и допустимые ограничения частной жизни, свойственные ОРД в целом, что называется «вынесены за скобки». Их легитимность подтверждается самим признанием и законодательным закреплением ОРД в качестве особой формы правоохранительной деятельности. Такой подход является оправданным, поскольку, с учетом ранее отмеченных специфических черт, все ОРМ в определенной мере затрагивают частную жизнь граждан. Согласно толковому словарю Конституции, под неприкосновенностью частной жизни понимается возможность каждого человека выбирать желаемый для него вариант поведения в общении с другими людьми и устанавливать личные, дружественные и другие отношения в условиях независимости и самостоятельности. Никто не вправе вне контроля и согласия человека распространять какие-либо сведения личного характера о его пристрастиях, 159 симпатиях или антипатиях, увлечениях, мировоззрении, приверженности тем или иным ценностям и т.п.[3, с.87,88]. В приведенном определении обращает на себя внимание четко выраженная сущность данного права, представленная в двух аспектах – неформальность и доверительность. В то же время отмечается обширность круга сведений, относящихся к частной жизни, его «открытость». В словаре уточняется, что Конституция устанавливает также неприкосновенность тесно связанных с частной жизнью явлений – личной и семейной тайны, тайны личных вкладов и сбережений, телефонных, почтовых, телеграфных и иных сообщений[3,с.88]. В данном случае присутствует указание на сферы, в которых формируется «частная жизнь», средства передачи конфиденциальной информации, а также круг лиц, ответственных за ее нераспространение. Причем в рамках взаимосвязи конкретного человека с последними, отношения перестают быть неформальными, а имеют вполне конкретную юридическую основу. Тем самым можно заключить, что неприкосновенность частной жизни является родовым понятием по отношению ко всем иным видам тайн, затрагивающим сферы, где представлены личные интересы. Обоснованным будет утверждать, что отдельные аспекты охраняемой законом частной жизни присутствуют также в правах каждого на свободу вероисповедания (тайна исповеди), квалифицированную юридическую помощь (адвокатская тайна), охрану здоровья (медицинская тайна) и т.д., которые выходят далеко за рамки ОРД и имеют самостоятельное значение. Для права на неприкосновенность жилища неформальность и доверительность частной жизни вообще является первоосновой. Таким образом, отдельные виды «личностных тайн» (их составляющие), а также неприкосновенность жилища выступают наиболее важными аспектами частной жизни с точки зрения негативных последствий для индивида в случае их нарушения. Вокруг них собственно и должны концентрироваться дополнительные (специальные) юридические механизмы соблюдения прав граждан в сфере ОРД. Указанное четко соотносится с нормами Конституции. Так, в п.1 ст.18 Основного закона закреплено: «каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни…». В свою очередь, согласно п.2 ст.18 «каждый имеет право на тайну личных вкладов и сбережений, переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничения этого права допускаются только в случаях и в порядке, прямо установленных законом». Аналогичные нормы нашли отражение в п.1 ст.25 применительно к праву на неприкосновенность жилища. Таким образом, ограничения на неприкосновенность частной жизни возможны на основе общих критериев их допустимости. Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения, говорится в п.1 ст. 39 Конституции. Напротив, для тайны личных вкладов и сбережений, переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, неприкосновенности жилища, указанных пределов недостаточно. Их ограничения могут осуществляться «только в случаях и в порядке, прямо установленных законом», то есть при наличии специальных норм. В то же время, в практической плоскости обеспечение прав и свобод личности будет реальным только в условиях четкого нормативного закрепления содержания права на неприкосновенность жилища, тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Осуществить данный шаг в рамках Закона «Об оперативно-розыскной деятельности» не представляется возможным, что выходило бы за рамки предмета правового регулирования данного закона, а возможно и компетенции Парламента, поскольку речь идет непосредственно о конституционных нормах. Поэтому при прохождении законопроекта через высший представительный орган присутствует целесообразность обращения в Конституционный Совет с целью научного толкования положений п.2 ст.18 и п.1 ст.25 Конституции. В этом плане, например, трудно переоценить значение нормативного постановления от 20 августа 2009 года №5, вынесенного в связи с рассмотрением 160 Парламентом законов, касающихся противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма[4]. В постановлении четко и исчерпывающе отражено содержание права на тайну личных вкладов и сбережений, даны разъяснения относительно требований «ограничения этого права допускаются только в случаях и в порядке, прямо установленных законом» в материальном и процессуальном значениях. Подводя итог, можно заключить, что гарантии соблюдения прав личности в сфере ОРД все больше приобретают целостную, системную основу на всех уровнях нормативного регулирования. Литература: 1.Маркушин А.Г. Оперативно-розыскная деятельность – необходимость и законность. – Н.Новгород, 1997. - С.5 и сл. 2. Закон Республики Казахстан от 15 сентября 1994 года «Об оперативно-розыскной деятельности». 3. Толковый словарь Конституции Республики Казахстан. - Алматы: Жеті жарғы, 1996. - 368 с. 4. Нормативное постановление Конституционного совета Республики Казахстан от 20 августа 2009 года № 5. М.Х. МАТАЕВА, профессор Казахской финансово-экономической академии, доктор юридических наук Проблемы равноправия и равенства в Республике Казахстан Одним из важнейших идеалов справедливого общественного устройства является принцип равенства, в соответствии с которым все члены общества должны быть поставлены в одинаковые условия. Этот политический принцип был известен еще в Древней Греции. Еще Ж.-Ж. Руссо отмечал, что все люди рождаются свободными. Такие взгляды Руссо и ряда его единомышленников нашли свое отражение во многих конституционных документах и тем самым стали приобретать не только политическое, но и правовое значение. Например, во французской Конституции 1791 г. было записано, что "все люди рождаются свободными и равными. Социальные различия могут быть установлены только ради общей пользы". В настоящее время можно без преувеличения утверждать, что государство признается демократическим и является таковым только при условии, если оно признает принцип равенства в отношениях между людьми и между народами и прилагает необходимые усилия для осуществления его на практике. Это свидетельствует о том, что понятие равенства стало все глубже проникать в общественное сознание. Надо заметить, что обеспечение равенства в обществе зависит не только от государства, но и от целого ряда объективных и субъективных обстоятельств, круг которых очень широк. Например, к объективным обстоятельствам применительно к равенству людей следует отнести физическое и психическое состояние человека, применительно к народам - их численность и возможности для самовыражения, различия в климатических условиях и уровнях экономического развития. Таким же широким является и круг субъективных обстоятельств. Равенству людей и народов, например, нередко существенно препятствуют многие предрассудки, связанные с отношением к расовой, национальной и религиозной принадлежности. Задача демократического государства и состоит в том, чтобы уменьшить влияние этих и иных обстоятельств на существующее неравенство. Наиболее реальным шагом является провозглашение и обеспечение государством если не равенства (пока оно еще недостижимо), то равноправия. Как показывает практика государственно-правовых отношений, эта задача непростая, хотя решение ее необходимо как для развития гражданского общества, так и для обеспечения поддержки авторитета государства. 161 Если окунуться в историю конституций Казахстана, то можно заметить, что демократические идеалы были провозглашены в них еще в 30-е годы ХХ столетия. Так, в разгар разворачивания фашизма в Европе, массовых репрессий в СССР Конституция СССР 1936 года, конституции союзных республик 1937 года, в том числе и Казахской ССР, были на тот период времени самыми демократичными в мире. Однако, как показывает история, не всегда, провозглашенные в них демократические идеалы, в том числе идеалы равенства и равноправия, были реализованы в повседневной жизни. Так, глава 9 Конституции Казахской ССР 1937 года была посвящена изменениям в избирательной системе. Впервые в Конституции декларировались всеобщее, равное и прямое избирательное право при тайном голосовании, предоставляемое с восемнадцатилетнего возраста, был утвержден принцип «один человек – один голос» (не участвовали в выборах умалишенные и лица, осужденные с лишением избирательных прав). Степень демократизма избирательной системы для того времени практически не имела аналогов в мире. Общественным организациям предоставлялось право выдвигать кандидатов в депутаты. Каждый депутат обязан был отчитываться о своей работе и мог быть в любое время отозван по решению большинства избирателей. Граждане республики впервые получили право на отдых: для подавляющего большинства рабочих устанавливался 7-часовой рабочий день при семидневной неделе и шестидневных рабочих днях, предоставлялись ежегодные отпуска рабочим и служащим с сохранением заработной платы. Во время отпуска трудящихся должна была обслуживать широкая сеть санаториев, домов отдыха и клубов (ст.96). Предоставляемое материальное обеспечение в старости, а также в случае болезни и потери трудоспособности гарантировалось провозглашением и развитием социального страхования рабочих за счет государства, бесплатной медицинской помощью трудящимся, предоставлением в пользование трудящимся широкой сети курортов (ст.97). Однако, все это предоставлялось государством «по количественным и качественным «нормам», установленным для каждой социальной группы» [1, с.53]. Провозглашенное в Конституции СССР 1936 года и Конституции Казахской ССР 1937 года [2] равноправие граждан превращалось в систему привилегий и дискриминационных мер. Если на заре советской власти Конституция РСФСР 1918 года могла предоставить всеобщее и бесплатное образование лишь рабочим и беднейшему крестьянству, то к середине 30-х годов страна уже обладала возможностью обеспечить и конституционно закрепить право на образование для всех трудящихся. Это право предполагало всеобщеобязательное начальное образование, бесплатность всех видов образования, систему государственных стипендий подавляющему большинству учащихся в высшей школе, возможность обучаться на родном языке, развитие вузов, техникумов, организацию на заводах, в совхозах, машино-тракторных станциях и колхозах бесплатного производственного, технического и агрономического обучения учащихся (ст.98). Это действительно было важнейшим завоеванием трудящихся Казахской ССР. Как известно, с первых дней Советской власти в Казахстане была организована повсеместная ликвидация неграмотности населения. ЦИК и Совнарком Казахской ССР в начале 30-х годов принимают ряд постановлений, направленных на всеобщее обязательное обучение в кочевых районах Казахстана. Однако, также известно, что высшее и средне-специальное образование в республике в основном было организовано только на русском языке, что негативно отражалось на развитии национальных школ (а в дальнейшем и полному сокращению их числа), поскольку не все выпускники национальных общеобразовательных школ могли поступать в русскоязычные высшие и средне-специальные учебные заведения. Для них организовывались комсомольско-молодежные овцеводческие бригады, так называемые КМОБы, для работы в животноводческих комплексах. Это было нарушением конституционного права граждан обучаться на родном языке и принципа равноправия [3, С.238]. Нормы о правовом положении женщины появились в Конституции Казахской ССР 1937 года впервые. Это предоставление «женщине равного с мужчиной права на труд, оплату труда, отдых, социальное страхование и образование», государственная охрана интересов 162 матери и ребенка, предоставление женщине при беременности отпусков с сохранением содержания, широкой сети родильных домов, детских яслей и садов (ст.99). Хотя о равноправии мужчины и женщины Советская власть провозгласила уже в 1917 году, закрепив это положение во многих законодательных актах, исторически сложившееся неравное положение женщины в обществе преодолевалось с большим трудом. И только к середине 30-х годов стало возможным закрепить это право конституционно. Провозглашалось равенство полов, национальностей, свобода слова, печати, собраний, митингов, шествий и демонстраций. Церковь отделялась от государства и школа от церкви. Необходимо отметить, что принцип равноправия не был доведен в Конституциях СССР 1936 г., Казахской ССР 1937 г. до конца. Предусматривалось равноправие граждан только «независимо от их национальности и расы» (ст.101). Например, если городское население имело паспорта, то сельское их не имело, и фактически было прикреплено к колхозам. По сравнению с рабочими и служащими, сельские жители в большинстве своем лишены были различных социальных благ (пенсиями по старости, женщины декретными отпусками по беременности и родам и пр.). Как насмешка над людьми звучали тогда положения ст.127 Конституции СССР 1936 года и ст.104 Конституции Казахской ССР 1937 года об обеспечении гражданам неприкосновенности личности. Никто не мог быть подвергнут аресту иначе, как по постановлению суда или с санкции прокурора. Конституции должны были охранять неприкосновенность жилища граждан и тайну переписки, как бы гарантировав людям защиту от беззаконных арестов, обысков, выемок, осмотров личной корреспонденции и иных мер, ограничивающих личную свободу. Справедливо оценивая эти положения Основного закона, Сексембаева Е.Т. пишет, что «эти и другие демократические нормы, провозглашенные в разделах Конституции СССР и конституций союзных республик, посвященных правовому положению личности в Советском государстве, на деле были только фикцией»[4, с. 54], поскольку ни свободного правосудия, ни общественного контроля над карательными органами в стране не существовало. Не был разработан механизм реализации прав и свобод, большинство конституционных норм не работало, среди законов преобладали законы, утверждающие указы. Ни союзная (1936 г.), ни республиканские (1937 г.) конституции не наделяли республики правомочиями на участие в деятельности международных организаций. Однако именно в этом отношении мы видим дискриминацию азиатских республик, и даже РСФСР. Так, в послании И. Сталина президенту Ф. Рузвельту от 10 февраля 1945 года Украина и Белоруссия указаны как «две основные республики» Советского Союза и настаивалось на приеме их в ООН, а еще ранее Литвы [5, с. 24]. В результате чего эти республики смогли подписать Устав ООН в 1945 году и участвовать в деятельности ООН, хотя это выходило за рамки их конституционных полномочий. Если это аргументируется вкладом республик в победу советского народа в Великой Отечественной войне, то, не умаляя роли и вклада Украины и Белоруссии, можно отметить следующее. Наибольший человеческий и материальный урон от фашистской агрессии понесла все-таки Россия, не меньше, чем по миллиону бойцов в Красную Армию были мобилизованы из Казахстана [6] и Узбекистана [7, с.1465]. Еще в начале 70-х годов В. Яновский заметил: «В Конституции СССР и конституциях союзных республик не предусмотрено право союзных республик на ратификацию и денонсацию заключенных ими международных соглашений» [8, с.1465]. Тем не менее, УССР в 1948 году ратифицировала Дунайскую конвенцию, в 1954 году УССР и БССР ратифицировали Гаагскую конвенцию о защите культурных ценностей во время вооруженного конфликта и ряд других международных актов [9, с.42-43]. Таким образом, все демократические установления Конституция Казахской ССР 1937 года ориентировала классово, идеологически и даже по национальному признаку, поэтому эти права и свободы не могли приобрести реального значения. Требования конституции к использованию прав и свобод только в целях «строительства социализма» сводило к нулю провозглашенный принцип равноправия и их демократическое содержание. В то же время, принцип равенства соблюдался в распределительной системе. Так, в Конституции Казахской ССР 1978 года право на труд подразумевало получение 163 гарантированной работы с оплатой труда в соответствии с его количеством и качеством и не ниже установленного государством минимального размера. Эта гарантия не работала, поскольку в оплате труда независимо от качества и количества труда превалировала уравниловка и одинаковой зарплаты зачастую удостаивались и трудяга, и прогульщик. Предоставляемые гражданские и политические права путем соответствующих оговорок также превращались в фикцию. Статья 48 Конституции Казахской ССР 1978 года, провозглашавшая свободу слова, печати, собраний, митингов уличных шествий и демонстраций, вместе с тем указывала, что «осуществление этих политических свобод обеспечивается «в соответствии с интересами народа и в целях укрепления и развития социалистического строя…» [10, С.210] А толковать эти «интересы» могла только партийнобюрократическая машина. Конституционные личные и политические права и свободы, широко отраженные в cоветских конституциях, не имели развернутого механизма гарантий, как на законодательном уровне, так и на уровне судебной защиты. Прежде всего, в них отсутствовало одно из важнейших политических и экономических прав человека – право быть частным собственником. Это привело к тому, что государство стало монопольным работодателем, диктующим любые условия труда, любую зарплату, любое место работы. Обещанная Конституцией оплата труда в соответствии с его количеством и качеством превращалась в оценку полезности той или иной деятельности с точки зрения ее политической, оборонной и т.п. значимости. Сегодня мы можем с полным правом заявить, что именно государство имеет возможность определить основы правового положения человека, народа, государственной власти в обществе. Государство, и только оно, имеет возможность обеспечить их равноправие в ряду чрезвычайно существенных отношений, в числе которых, прежде всего, отношения политического характера. Именно государство может воздействовать на развитие экономики, с тем, чтобы противостоять незащищенности и экономическому неравенству отдельных слоев населения. В то же время нельзя сказать, что государство свободно в выборе средств, которые оно может использовать для установления в обществе отношений равноправия, а тем более равенства. В конечном счете решающее слово здесь принадлежит обществу, и все зависит от его гражданской зрелости и формируемой им политики государства. Поэтому сегодня в Республике Казахстан государство идет навстречу деятельности «третьего сектора», поддерживая и вырабатывая механизмы взаимодействия двух сторон. В частности это проявилось в организации государством конкурсов социально-значимых проектов, когда государство вкладывает ресурсы в совместную работу, выступает в роли заказчика и оставляет за собой право проверить качество оказываемых НПО услуг [ 3, C. 344]. В тексте действующей Конституции Республики Казахстан 1995 года [11] понятия "равенство" и "равноправие" встречаются неоднократно, устанавливая важные принципы отношений как между людьми, так и между гражданами РК. Понятия равенства и равноправия, можно без преувеличения сказать, пронизывают всю ткань текста Конституции, начиная с ее преамбулы. Понятия равенства и равноправия выражаются различными юридическими формулами. В преамбуле Конституции, например, сказано, что народ Республики Казахстан принимает свою Конституцию «…сознавая себя миролюбивым гражданским обществом, приверженным идеалам свободы, равенства и согласия…». Эта формулировка означает не только признание равенства народов, но и указывает, что народы самостоятельно определяют пути своего развития, действуя через соответствующие органы государственной власти, местного самоуправления и общественные организации. В статье 6 Конституции указано, что все формы собственности признаются и защищаются "равным образом". Применительно к правам и свободам человека и гражданина широко используются понятия "каждый имеет право", "никто не может быть" исключен из действия конституционной нормы, или никакое исключение "не допускается". Совершенно естественно, что чаще всего понятия равенства и равноправия применяются в разделе Конституции, определяющем права и свободы человека и гражданина. Равноправие и равенство, установленные и гарантируемые государством в этом разделе Основного закона, 164 являются краеугольным камнем, основанием равноправия находящихся на территории Республики Казахстан народов. Равноправие человека и гражданина установлено в ст. 14 Конституции, в соответствии с которой государство констатирует, что все равны перед законом и судом, и гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от перечисленных в этой статье Конституции, а также иных обстоятельств. Провозглашение в Конституции равноправия человека и гражданина имеет принципиальное значение для нашего общества как общества демократического и социального. Оно является как бы камертоном отношений между людьми и отношения государства ко всем находящимся на его территории. Если говорить о равноправии женщин и мужчин в Казахстане, то в этом плане государством делается немало. Так, c 2009 года успешно реализуется Программа микрокредитования женского предпринимательства. Ее действие предусмотрено до 2015 года, но уже по состоянию на 1 января 2011 года банками-партнерами профинансировано проектов на общую сумму более 1,4 млрд. тенге. В среднем женщины получали займы в размере 3,8 млн. тенге. На 2011-2012 годы под эту программу выделяется по 2,2 млрд. тенге. В результате, сегодня среди предпринимателей Казахстана 40% - женщины. Успешно реализуется рассчитанная на 2006-2016 годы Стратегия гендерного равенства. Сегодня удельный вес казахстанских женщин в политических партиях составляет от 30 до 55%. Среди руководителей партий и ее филиалов на местах до 19% женщин, среди заместителей руководителей их 22%. НДП «Нур Отан», возглавляемая Президентом страны, выдвинула в Мажилис по партийному списку 19 женщин. В результате их численность в Парламенте увеличилась по сравнению с предыдущим созывом почти в 2 раза и составила 14% от общего числа депутатов. План действий до 2016 года по продвижению женщин на уровень принятия решений имеет гендерные индикаторы: добиться к 2015 году 30процентного представительства женщин во власти, обеспечить среднее соотношение средней заработной платы женщин к средней заработной плате мужчин на уровне не менее 70% [12]. К сожалению, приходится признать, что приведенная выше конституционная формула не во всех случаях и не всегда отражает реально существующие между гражданами отношения. Не всегда и не все органы государства действуют в строгом соответствии с ней. Так, не существует и фактического равенства между мужчиной и женщиной, хотя в п. 3 ст. 14 Конституции четко определено: "Никто не может подвергаться какой-либо дискриминации по мотивам происхождения, социального, должностного и имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства или по любым иным обстоятельствам". Этот пример наглядно свидетельствует, что во многих случаях равноправие не обеспечивается прежде всего из-за бездействия органов государства. В самом деле, кто, кроме государства, виноват в том, что в составе правительства и его аппарате женщины составляют явное меньшинство, хотя в обществе их большинство? Нельзя снять с государства вину за то, что не получают должной оценки действия тех государственных служащих, которые допускают дискриминацию людей по признакам их национальной принадлежности и места жительства. В то же время, было бы наивным предполагать, что фактическое равноправие зависит только от воли отдельных лиц или отдельных органов государства. Это становится очевидным, в частности, при рассмотрении обстоятельств, которые в соответствии с указанной выше ст. 14 Конституции не должны были бы препятствовать равенству прав и свобод человека. Например, место жительства, в соответствии со ст. 14 Конституции, не должно влиять на равенство прав и свобод человека, однако оно существенно влияет на возможность реализации некоторых других, также Конституцией гарантированных прав, в частности на право на конкурсной основе бесплатно получить высшее образование в государственном образовательном учреждении. Общеизвестно, что школы в больших столичных городах обеспечивают учащимся более широкие и прочные знания, чем школы многих поселков и аулов. Из этого следует, что применительно к данному случаю для того, чтобы место жительства не препятствовало реализации права на получение образования, необходимо 165 поднять уровень образования в учебных заведениях в сельской местности до того, который существует в городах. Решение такой задачи требует значительных усилий и материальных ресурсов. Государство об этом помнит. Достаточно сказать, что государство в этом плане делает довольно много. Так, существуют программы «С дипломом - в село!», «100 школ, 100 больниц» и др., способствующие развитию образования на селе. Понятие равноправия, особенно равноправия, относящегося к человеку, имеет тенденцию к расширению и охватывает все более широкие сферы как в нашей стране, в которой возрастает значение правовых норм, направленных на оказание помощи тем слоям населения, которые в силу объективных обстоятельств нуждаются в дополнении формального равноправия равенством фактическим, так и в международной практике. Конституция Республики Казахстан, устанавливая какое-либо право человека и гражданина, нередко одновременно определяет условия, при наличии которых данное право может быть реализовано. Это означает, что государство берет на себя обязательство создать необходимые условия для реализации права. В статье 24 Конституции, устанавливающей, что каждый имеет право на свободу труда, свободный выбор рода деятельности и профессии оговорено, что это право реализуется, во-первых, в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, за вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации, а также право на защиту от безработицы. Во-вторых, право на свободу труда неразрывно связано с правом на отдых: "Каждый имеет право на отдых. Работающим по трудовому договору гарантируются установленные законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск". В Конституции РК ясно очерчено соотношение прав и свобод человека и обязанности государства. Иначе говоря, право гражданина обеспечивается соответствующей обязанностью государства. Но обязанности государства не исчерпываются только тем, что указано в Конституции РК. Право на свободу труда является реализацией естественного стремления человека к жизнеобеспечению, и государство лишь содействует ему и его поощряет. Основным средством поощрения является создание таких экономических предпосылок, как расширение рынка рабочей силы и повышение производительности труда в интересах общества. В некоторых случаях, в целях наиболее полного и стабильного обеспечения прав и свобод человека и гражданина, неотъемлемой частью которого, как уже говорилось, является равноправие, государство возлагает на членов общества обязанности, суть которых обеспечение прав посредством введения некоторых их ограничений. Обычно такие ограничения становятся необходимыми в качестве предосторожности против наступления каких-либо вредных для общества, а тем самым и для его членов, последствий. Практически во всех странах установлена обязанность граждан нести военную службу в соответствии с Конституцией страны или ее законом. В Конституции РК закреплено, что защита Отечества является священным долгом и обязанностью каждого ее гражданина, который несет военную службу в порядке и видах, установленных законом. Естественно, что исполнение гражданином обязанностей, связанных с несением воинской службы, ограничивает его возможность реализовать некоторые права, распространяющиеся на всех других граждан. Он не имеет возможности воспользоваться правом на свободу передвижения и правом распоряжения своими способностями к труду, правом выбирать род деятельности и профессию. Так, в принятом недавно законе РК «О религиозной деятельности и религиозных объединениях» [13] регламентируется запрет на проведение религиозных обрядов и церемоний в зданиях государственных органов, в структуре Вооруженных сил и воинских формирований, связанных с обеспечением общественной безопасности, защитой жизни и здоровья граждан. Анализируя указанные выше частные случаи ограничения прав и свобод граждан, следует обратить внимание на то, что они обусловлены необходимостью предотвратить возможность нарушения основных прав и свобод общества в целом и безопасности государства. В самом деле, необходимость несения в нашей стране военной службы обусловлена, 166 прежде всего, не внутренними обстоятельствами развития нашего общества, а существующей еще, к сожалению, внешней опасностью в силу неустроенности мирового правопорядка. Ограничения в связи с введением чрезвычайного положения обусловлены необходимостью обеспечить безопасность граждан и защиту конституционного строя, в частности, в связи с явлениями техногенного или природного порядка. Ограничения прав и свобод граждан, обусловленные указанными выше обстоятельствами, - это, во-первых, лишь средство защиты основных прав и свобод человека, а во-вторых, они всегда являются только временными, и их действие прекращается сразу же, как только угроза основным правам и свободам всех исчезает или, по крайней мере, минимизируется до такой степени, что она может быть предотвращена без принятия чрезвычайных мер. Несение военной службы также ограничено сроком, который установлен законом РК и необходим для обеспечения участия гражданина в защите Отечества, причем оно не затрагивает иных его прав, к которым относится, прежде всего, право участвовать в управлении делами государства (ст. 33 Конституции РК). Ограничение прав и свобод человека в условиях чрезвычайного положения, которое, как об этом уже говорилось, может вводиться лишь при наличии обстоятельств и в порядке, установленном конституционным законом РК, не только ограничено сроком и пределом действия чрезвычайного положения, но и не может ограничивать права и свободы, предусмотренные отдельными статьями Конституции РК. Это означает, что даже в условиях чрезвычайного положения никто не может быть лишен права на жизнь, ничто не может быть основанием для умаления достоинства личности, не может быть нарушена неприкосновенность частной жизни гражданина, личная и семейная тайна, свобода совести и вероисповедания, свобода предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также иные содержащиеся в указанных выше статьях Конституции права и свободы. Хотя понятие равноправия человека является лишь частью понятия равенства, причем реальное равенство труднодостижимо в современных условиях, Республика Казахстан как государство социальное всегда стремится к уменьшению разрыва между равноправием и равенством и в своей Конституции предусматривает меры, на это направленные. В этой связи следует обратить особое внимание, например, на нормы, содержащиеся в ст. 27, 28, 29, 30, а также в ряде иных статей Конституции. В п.2 ст. 25, устанавливающей, что в РК создаются условия для обеспечения граждан жильем, предусмотрено, что указанным в законе категориям граждан, нуждающимся в жилье, оно предоставляется за доступную плату из государственных жилищных фондов в соответствии с установленными законом нормами. Практически, аналогичная норма содержится в ст. 29 Конституции, в соответствии с которой граждане Республики Казахстан вправе получать бесплатно гарантированный объем медицинской помощи, установленный законом. В этих и подобных им статьях Конституции особенно ярко проявляется социальный характер нашего государства, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие каждого, то есть на обеспечение равенства всех казахстанских граждан. Следует добавить, что конституционные положения, направленные на установление равенства каждого, обеспечиваются не только на основе приведенных выше конституционных норм, но и целого ряда законов, установивших адресную поддержку некоторым слоям населения и отдельным гражданам, особенно в ней нуждающимся. Нормы Конституции РК сформулированы они так, чтобы было невозможно злоупотребить правами и свободами человека и гражданина во вред обществу и государству. Защита принципа равноправия (например, равенства права граждан избирать и быть избранными в органы государственной власти и местного самоуправления) осуществляется и посредством лишения избирательных прав той категории граждан, которая по объективным обстоятельствам либо не может их использовать, либо существует вероятность, что использование ими этих прав может нанести вред. Именно поэтому в соответствии с п. 3 ст. 33 Конституции РК не имеют права избирать и быть избранными, участвовать в 167 республиканском референдуме граждане, признанные судом недееспособными, а также содержащиеся в местах лишения свободы по приговору суда. Совершенно справедливо и то, что право собственника владеть, пользоваться и распоряжаться землей и другими природными ресурсами в соответствии с п. 2 ст. 6 Конституции должно одновременно служить общественному благу. Анализируя нормы конституций Казахстана можно сделать вывод: конституции действительно декларировали и декларируют идеалы равенства и равноправия. Государство и общество стремятся к реальной реализации этих идеалов. Обеспечение равноправия человека и гражданина не самоцель, а лишь необходимый и неизбежный в данной обстановке этап достижения равенства людей, то есть достижения одного из основных идеалов демократии в ее современном понимании. Литература: 1. Клейменова Е.В., Моралева К.А. Правовая культура и ее стандарты в конституциях Российской Федерации // Правоведение, 2003.-№3. 2. Казахстан: этапы государственности. Конституционные акты. Алматы: Жеты жаргы, 1997 3. Матаева М.Х. Конституционная история Казахстана и стран Центральной Азии. ХХ век (сравнительно-правовое исследование). – Астана: Елорда, 2007. 4. Конституционное становление Казахской республики в составе Советской Федерации. (Историко-правовой аспект).-А.:Гылым,1991.-С.54 5. Кремнев П.П. Первоначальное членство в ООН и советские союзные республики //Вестник Московского Университета. Сер. Право. 2005. №1. С.24 6. Казахстан в период Великой Отечественной войны. – А., 1964 7. Большая советская Энциклопедия. –Т.26.-М.,1977. С.1465 8. Кремнев П.П. О дате вступления в силу Устава ООН //Вестник Московского Университета. Сер. Право. 2005. №2. С.4 9. Яновский В.М. Международная правосубъектность советских социалистических союзных республик // Международная правосубъектность. М., 1971 10. Законодательные акты Союза ССР и Казахской ССР: Вопросы депутатской деятельности. – А.: Президиум Верховного Совета КазССР, 1986. 11. Конституция Республики Казахстан. – Астана, 2007 12. Казахстанская правда. 2011, 14 октября 13. Казахстанская правда. 2011, 15 сентября А.А.ОРАЗБАЕВА, старший преподаватель кафедры конституционного права и государственного управления Казахского гуманитарно-юридического университета, кандидат юридических наук Принцип политического плюрализма и его конституционное закрепление в Республике Казахстан С принятием первой Конституции независимого Казахстана 28 января 1993 года был сделан шаг в сторону правильного понимания права на объединение. Согласно статье 16 Конституции граждане республики получили право создавать общественные объединения на основе свободного волеизъявления и общности интересов для реализации своих прав и свобод [1]. Это дало возможность становлению политического плюрализма в стране и, несомненно, сыграло позитивную роль в образовании первых политических объединений, 168 конституционного признания идеологического и политического многообразия. Необходимо отметить, что данный конституционный принцип является новым для характеристики политических основ конституционного строя и впервые закреплен в Конституции нашего государства. Современная наука конституционного права признает плюрализм обязательным атрибутом развитого демократического общества и правового государства. Плюрализм выступает как одна из основ конституционного строя и универсальный подход к современному пониманию свободы личности [2]. Итак, плюрализм, по определению профессора Е.К. Кубеева, предполагает такую организацию общества, которая основана на поощрении многообразия и свободной конкуренции между всевозможными общественными элементами, принимающие определенные, установленные государством правила взаимодействия как с ним (государством), так и друг с другом [3]. Политическое и идеологическое многообразие – явления, связанные между собой. Идеология непосредственно сливается с политикой, поскольку политика неотделима от сознания человека и общественного сознания в целом. Реальная политика осуществляется, как правило, политическими партиями, которые являются носителями … идеологии. Реальная политика осуществляется в процессе борьбы, становления различных идей. Идеалы и ценности, направленые на защиту общих интересов, на развитие общества, будут порождать положительные акции со стороны государства. Гиперидеологизация, агрессивные идеи, взгляды могут порождать авторитарные, тоталитарные режимы, репрессии, кризисы [4]. Политический плюрализм – один из принципов общественного устройства, согласно которому политическая жизнь должна включать множество различных социальных и политических групп, партий, организаций, установки, идеи, программы которых влияют на политику, но не имеют монополии на власть, находясь в постоянном сопоставлении, соревновании, конкурентной борьбе. Исходя из вышеизложенного, существование современного демократического, правового государства невозможно без идеологического и политического многообразия. Функционируя в условиях такого плюрализма, различные социальные силы в лице своих политических организаций ведут борьбу за власть в государстве цивилизованными методами, в честном политическом противоборстве со своими противниками. Идеологический плюрализм обеспечивает им возможность свободно излагать свои программные установки, беспрепятственно проводить пропаганду и агитацию в пользу своих идеологических концепций. Процесс конституционного развития в Казахстане можно разделить на три этапа. Это развитие в советский, постсоветский периоды и в условиях провозглашенной независимости. Конституция Республики Казахстан, принятая 30 августа 1995 г. явилась по сути дела, тем законодательным актом, который закрепил основы конституционного строя, все изменения происшедшие в Республике с момента приобретения в 1991 году независимости. Декларация о государственном суверенитете, Конституционный закон «О государственной независимости» и Конституция 1993 г. в отдельных своих положениях содержали проявление принципа политического плюрализма. В частности, в разделе «Основы конституционного строя Республики Казахстан» Конституции 1993 г. закреплялось, что «идеология общественных объединений не может устанавливаться в качестве государственной», а статья 53 относила к общественным объединениям политические партии, массовые движения и др. [1] Легализуя деятельность разнообразных и независимых социально-политических структур, функционирующих в обществе, политический плюрализм призван способствовать повышению эффективности народовластия, вовлечению в политическую деятельность более широких слоев населения, вводит легальность конституционной политической оппозиции, создает условия для преодоления апатии и отчуждения граждан от власти, порожденных годами тоталитаризма» [5]. 169 Можно утверждать, что то или иное государство является демократическим, если в нем меньшинству предоставлено гарантированное право защищать и отстаивать свою позицию, иметь свое мнение и бороться за него, в рамках Конституции, гласно и свободно. Иначе говоря, в таком обществе допускается плюрализм мнений и существование различных платформ общественных объединений, политических партий. Деятельность же последних порождает равную, не связанную с насилием или другими недемократическими методами политическую борьбу, в недрах которой порождается идеология. Как отмечает Дарендорф: чтобы «демократия была действенной, нужен плюрализм гражданского общества» [6]. По своей сути гражданское общество «предполагает сбалансированное, взаимоограниченное сотрудничество государственных и негосударственных организаций (движений). Оно исключает какое-либо их противостояние, «перетягивание каната» на свою сторону» [7]. Одной из основ, характеризующих Казахстан как конституционное государство, является признание последним человека, его прав и свобод высшей ценностью. В действующей Конституции основные права и свободы личности закреплены в разделе «Человек и гражданин». Если же обратимся к Конституции 1993 г., то можно увидеть, что в ней были предусмотрены основные права и свободы граждан, но отсутствует понятие «человек». Дело в том, что нормы действующей Конституции разработаны в соответствии с мировой законотворческой практикой и больше соответствуют правам человека, декларируемом демократическими традициями. Конституционное закрепление прав и свобод человека, безусловно является прогрессивным шагом по пути развития демократии и в целом соответствует Всемирной декларации прав человека, утвержденной Генеральной Ассамблеей ООН еще в 1948 г. Пункт 1 статьи 12 Конституции устанавливает, что в Республике Казахстан признаются и гарантируются права и свободы человека в соответствии с Конституцией. Граждане Республики Казахстан согласно подпункту 1 статьи 23 Конституции имеют право на свободу объединений, деятельность которых регулируется законом [8]. Право граждан Республики Казахстан на свободу объединения в политические партии, которое закрепляется в Законе «О политических партиях» [9], вытекает из положений Конституции о том, что в Республике Казахстан признаются идеологическое и политическое многообразие. Следовательно, право граждан на свободу объединения в политические партии корреспондирует конституционному праву на свободу объединения, особые виды которого могут регулироваться отдельными законами. Самое главное в том, что политические партии создаются и основывают свою деятельность с целью отражения интересов общества, а также выполняют роль посредника между государством и обществом. Политическая партия - это, прежде всего добровольное объединение, основанное на свободном волеизъявлении граждан как входить в состав, так и выходить из состава партии. Вместе с тем, «в соответствии с теорией и практикой, а также закреплением ее правового статуса в республиканском законодательстве. Политическая партия – добровольное объединение граждан Республики Казахстан созданное на основе реализации права на объединение с целью участия в политической жизни общества путем выявления и реализации политической воли его членов» [3]. Специализация законодательного регулирования условий и порядка образования и деятельности политических партий, установление их публично-правового статуса является общей тенденцией современного конституционализма. Целесообразно отметить некоторые особенности принципа политического и идеологического плюрализма. Во-первых, Казахстан несмотря на ряд демократических изменений в различных сферах жизни, пока еще наследует некоторые отпечатки прошлого. Во-вторых, являясь своеобразным мостом между Востоком и Западом, Азией и Европой, он несет на себе глубокий отпечаток восточной культуры, менталитета и традиций. В-третьих, это все же многонациональное государство с уникальным полиэтническим составом населения. Поэтому политический процесс определяется не только пристрастиями социальных групп, но и многообразными интересами социальных общностей. Указанные особенности свидетельствуют о том, что отсутствие необходимых социально-экономических 170 предпосылок, а также присутствие остатков авторитарно-патриархальной психологии у значительной части населения, затрудняет введение новых политических институтов, реализацию указанного принципа. В любом демократическом государстве общественные объединения, группы людей вырабатывают свою систему идей и взглядов, основу которых составляют «социальные, экономические, политические и иные воззрения классов, сословий и других общественных групп, и доказывают свою правоту на общественно-политической арене. Любая идеология не может претендовать на исключительность, так как в обществе всегда будут люди, не разделяющие ее положений» [10]. Сейчас Казахстан идет по пути осуществления идеи представительства различных социальных групп населения в системе власти. И, конечно, делается акцент на активизацию деятельности общественно-политических объединений и движений, политических партий. Именно последние являются «надежным инструментом» выявления настроений народа, а также выборности и формирования представительных и других органов государства. Об этом свидетельствует эволюция закрепления роли общественных объединений в Декларации о государственном суверенитете от 25 октября 1990 г.: «Казахская ССР гарантирует общественным, политическим и религиозным организациям, массовым движениям, действующим в рамках Конституции Казахской ССР, равные правовые возможности участвовать в государственной и общественной жизни». Конституция Республики Казахстан от 28 января 1993 г.: Республика Казахстан гарантирует общественным объединениям, действующим в рамках Конституции и законов Республики равные правовые возможности. Идеология общественных объединений не может устанавливаться в качестве государственной» (п. 5 Основ конституционного строя); граждане Республики Казахстан имеют право создавать общественные объединения на основе свободного волеизъявления и общности интересов для реализации своих прав и свобод (соответствует.16); «общественными объединениями в Республике Казахстан признаются политические партии, массовые движения, творческие союзы, религиозные и другие объединения граждан. Государство обеспечивает соблюдение прав и законных интересов общественных объединений» (соответствует. 53); «партии содействуют формированию и изъявлению политической воли граждан» (соответствует. 56); «гражданам, а также зарегистрированным в установленном законом порядке политическим партиям и иным общественным объединениям гарантируется возможность свободного выдвижения кандидатов, их всестороннего обсуждения, агитации за или против них» (соответствует. 117). Из вышеприведенных положений видно, что государство в последние годы активно способствует развитию данной формы демократии, а, следовательно, признает в общественных объединениях и в политических партиях, как их разновидности, силу, способную оказать влияние на политическую жизнь страны. Реализация принципа идеологического и политического плюрализма в Республике Казахстан напрямую связано с многопартийной системой, деятельностью общественнополитических объединений и движений. Известно, что многопартийная система является одним из условий функционирования и взаимодействия гражданского общества и правового государства. Реальная многопартийная система означает не только множество партий, но и их взаимодействие в процессе борьбы за власть, их реальное участие в управлении делами государства. Литература: 1. Конституция Республики Казахстан от 28 января 1993 г. -Алматы: «Жеті Жарғы», 1993. – 85 с. 2. Впервые термин «свобода» упоминается в XXIY в. до н. э., когда монарх Шумера установил «свободу» для подданных путем применения санкций к бессовестным сборщикам налогов и защитил вдов и сирот от несправедливых действий людей, обладавших властью. – см. Права человек накануне XXI века. М., 1994. - С. 271 3. Е.К. Кубеев. Конституционный строй Республики Казахстан (социальные и духовные основы). Караганда, 1998. - С.38. 171 4. Сапаргалиев Г. Конституционное право Республики Казахстан: Учебник. – Алматы: Жетi жаргы, 1998. 5. Кутафин О. Е. Конституционное право России. М., Юрист, 1995. - С.90. 6. Дарендорф Р. Дорога к свободе: демократия и ее проблемы в Восточной Европе //Вопросы философии, 1990. №9. - С.73. 7. Гражданское общество и правовое государство: предпосылки формирования. /Сб. статей под ред. Г. Н. Манова. – М. ИГПАН РАН, 1991. - С.7. 8. Конституция Республики Казахстан от 30 августа 1995 г // Ведомости Парламента Республики Казахстан. - 1996. - №4 (2221). - Ст.217. 9. Закон Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Казахстан «О политических партиях» от 6 февраля 2009 г. №122-IV // Казахстанская правда. - 2009. - 12 февраля. 10. Коржихина Т. П., Сенин А. С. Государственная идеология //История российской государственности. М., 1995. - С. 273. Д.Ш. ТОКЕЕВ, Қаржы полициясы академиясының докторанты, қаржы полициясының капитаны Экономикалық қылмыстылықтың кейбір мәселелері Экономикалық қылмыстылық әлеуметтік және криминалдық құбылыс ретінде – біздің өмірімізде жаңа емес, және соңғы жылдарда ғана еліміздегі саяси, әлеуметтік және экономикалық өзгерістерден пайда болып, өз өрісін табуда. Экономикалық қылмыстылық мемлекет, қоғам және әрбір жеке адамның барлық жақтарына әсер ететінің ескере отырып, бұл әсер етудің пайда болуын жан-жақты тексеру методологиялық және теориялық жағынан қиынға соқтырады. Сондықтан осы мақала шеңберінде тек «экономикалық қылмыстылық – экономикалық қауіпсіздік – саясат» деген жүйелердің арақатынасын ашып көрейік. Экономикалық қылмыстылық бәрімізге белгілідей, табысы мол тауарлар мен қызметтерді көрсетудегі заңды экономика кезіндегі жағдайға бәсекелестік жасайтын мүмкіндік болғанда туындайды. Соған сәйкес, экономикалық қылмыстылық заңды экономика жағдайын көрсетеді, яғни, жағдайын неғұрлым төмендетсе, соғұрлым ұйымдасқан экономикалық қылмыстылық саясатын табысты және белсенді жүргізеді. Сарапшылардың пікірі бойынша Батыс елдері Канада, Франция және Норвегияда заңсыз экономикалық қызметтің көп бөлігі орын ала отырып, 5-6 пайызды құрайды, ал 8-17 пайыз Швеция мен АҚШ-да, сонымен қатар, Ресейде 25 пайыз шамасында құрап отыр [1]. Ал, колониядан шыққан елдердің заңсыз экономикалық қызметі ұлтық өнімнің жартысы немесе одан да көп бөлігін құрайды. Көптеген ғалымдар экономикалық қылмыстылықты ұйымдасқан қылмыстылықпен ішінара немесе біртұтас байланыс бар екендігін мойындайды. Сондықтан экономикалық қылмыстылық ұйымдасқан болғандықтан саясатпен тікелей байланысты болып келеді. Еліміздің тәжірибесі әлеуметтік-саяси қалыптасу ұйымдасқан қылмыстылық қызметіне бірталай белсенділік танытты. Кеңестік одақ кезінде аумақтардың көпшілігінде ұлттық суверенитет, ұлттың тәуіелсізідігін қалыптастыру қызметінің белсенділігі қылмыстық әрекетпен орталық басқарумен ұштасқан (Өзбекстандағы Ферған жазығындағы, Тау Қарабахындағы және т.б. оқығалар) жаңа саясаты жүзеге аса бастады. Ұйымдасқан қылмыстылық капитал, адамдар ресурсы, әлеуметтік, соның ішінде саяси және экономикалық әсер етуді арттыру түріндегі күштердің кеңейюі өзі дамушы және өзі ұйымдастырушы жүйе ретінде өзін қорғауға шара қолданып, құрылымын құрып және барлау мен қарсы барлауды өздеріне жақындатты. Экономикалық қылмыстылықтың өмір сүруі мен дамуының бірден бір механизмі болып мемлекеттік және қоғамдық органдарына әсер ететін олардың ішіне кірітін әдіс-тәсіл ретінде сыбайлас жемқорлық болып табылады. 172 Бұл жөнінде А. Крыловпен Т. Перовтың пікірлерімен келісуге болады, яғни «сыбайлас жемқорлық мемлекеттік органдардың, саяси және қоғамдық ұйымдардың ұйымдасқан сыбайлас жемқорлық қылмыстылығының тұрақты мүшелері болып саналады» деп айтқан. Себебі, сыбайлас жемқорлық әрекеттер арқылы мемлекеттің, кәсіпкердің, ұйымның экономикасына зардап келтіре отырып, өз мүддесіне табыс табумен сипатталады [2]. Сонымен қатар, ұйымдасқан қылмыстық ұйымның басшылары көптеген байланыс және үлкен капиталға ие бола отырып, елдің саясатына, қоғамдық ой-өріске және үкіметтік шешімдерге әр түрлі жолдармен үлкен әсер етеді. Яғни, қайырымдылық акциялар, қаражат алуға үлкен жеңілдіктер алу, тауарларды пайызсыз алу және т.б. сияқты іс-шаралар арқылы халықты, қоғамды жаулап алады. Және кез келген өз мүддесі үшін әрекеттерді қалдауға тартады. Жалпы ұйымдасқан қылмыстылықпен күрес жүргізу онайға соқпайды, Батыс елдеріндегі тәжірибе бойынша құқық қорғау органдары жүйесі қызметінің көпшілік бөлігі осындай қылмыстармен күреске бағытталған. Осыған байланысты, экономикалық қылмыстылық халықтың әлеуметтік жағынан кіріп, елдің көпшілігін өзіне қаратып алады деп айтуға болады. Қазақстанға қатысты қылмыстық қауымдастық экономикалық жағдай үшін үлкен әсер етуі әбден мүмкін, ол әлеуметтік топттар, класстарға кіріп, халықтың атынан барлық мүмкіндіктерді алып, қамтамасыз етуші құрал болып есептелуде. Бұл қылмыстылық бүгінгі таңда елеулі дамып, еліміздің нарықтық қатынастарға әсер етуінің жолдарын табуда. Экономикалық қылмыстылық банктік және сыртқы экономикалық қызмет аясында жүзеге асырылады. Және олардың бақылауына көптеген шағын, орта және ірі кәсіпорындардың жұмысы кіреді. Ірі зиян еліміздің қаржынесиелік жүйесіне енумен сипаттала отырып, кәсіпкерлік және сауда-саттық аясында қылмыстың көп бөлігі жасалады. Ал, несиелік (банктік) карталар, заңсыз эмиссиялық бағалы қағаздарды шығару, компьютерлік және телекомуникациялық жүйеге бұзғыш бағдарламаларды енгізу арқылы жасалған ақшаларды ұрлау әрекеттері қазіргі таңда ең ашылуы қиын қылмыстардың қатарына жатқызылады, кейде латентті болып қала береді. Сонымен қатар, еліміздің экономикасына елеулі зиян келтіре отырып, жүйелілік жағдайын орнықтыруда. Яғни, қаржы-несиелік қатынастарда банк пен мүдделі тараптардың арасында келісім жасалып, сыбайлас жемқорлық әрекеттері бар құқықбұзушылық жасап, несиеге берілген ақшаның белгіленген пайызы мүдделі тұлғаларға бөлінеді және несиелік ақша азайтылған пайызбен берілуі мүмкін. Тағыда бир айтатын жайт, ол кәсіпкерлік қызмет саласында орын алатын қылмыстар, оларға шағын және орта кәсіпкерлерді дамыту бойынша үкіметтен қаражат беру немесе қолдау көрсету кезінде қадағалаушылық-бақылаушылық қызмет атқаратын органдардың араласуы, қолдан заңсыз әрекеттер тауып, қаражат барысын уақытша тоқтату және кедергі жасау деген сияқты әрекеттермен құқықбұзушылық жасайды. Осындай әрекеттер еліміздің кәсіпкерлік саласын дұрыс, қалыпты қызмет етуіне кедергі келтіреді. Сонымен қатар, қазіргі таңда өрісін кеңейтіп келе жатқан мемлекеттік ұйымдарда, кәсіпорындарда, коррпорацияларда мемлекеттік сатып алу әрекеттерінің заңсыз жолмен жасау жағдайлары қылмыс қатарын көбейтіп келеді. Бұның мәні лауазымды тұлғаның өз мүдделері үшін жеке және заңды тұлғалар арқылы тендерді жеңіп береді, және өздерінің пайыздарын алады. Осындай қылмыс түрі қазіргі таңда ашылуы қиын қылмыстардың қатарына жатқызылып отыр. Мысалға, мемлекеттік ұйымның басшысы ортақ бір мүддені көздейтін тұлғаларды бірнеше фирмаларымен тендерге түседі, және сол фирмалар бағаларын әр түрлі қояды, ішінде біреуі арзан бағаны ұстап жеңіп алғандай болады. Ал, басқа бөтен тұлғаларды сол тендерлік жүйеге (құжат рәсімделуі дұрыс емес немесе тапсыратын уақыты өтіп кетті және т.б. әрекеттермен) кіргізбейді. Бұндай қылмыстарды толық, жан-жақты зерттеу үшін отандық, сонымен қатар, шетелдік теориялық және тәжірибелік қарым-қатынастарды көбірек ұйымдастырып, қылмыстың нақты жолын кесуге әдістемелік ұсынымдар әзірлену қажет деп есептейміз. Қорыта айтқанда, экономикалық қылмыстың көп бөлігі ұйымдасқан нысанда 173 жасалады, сонымен қатар, бірнеше мүддеге зиян келтіреді. Яғни, біріншіден, мемлекеттің экономикасына зиян келтірсе, екіншіден, жеткілікті дәрежедегі жеке тұлғалардың мүмкіндігін шектеп, өз мүдделі адамдар шеңберін құрады, үшіншіден, осындай әрекеттер сыбайлас жемқорлық жолдарымен жасалады. Сондықтан «жеке мүдде» деген жағдай еліміздің тұрақты экономикасына зиян келтіре отырып, «жүйелілік» деген жаңа қатынастарды дамытып жатыр. Сонымен қатар, мемлекеттік сатып алу қатынастарындағы қылмыстық әрекеттердің қатарына тек мүдделі тұлғалардың әрекеті бірнеше фирмалармен және басқа тұлғаларды осы шеңберге (құжаттарын қасақана қабылдамау, жалпы талапқа сай тендер өткізбеу сияқты әрекеттер арқылы) кіргізбеумен жасалатын жағдайды тәжірибеде қарастыру қажет есептейміз. Қолданылған әдебиеттер: 1.Сардин И. Преступность в экономике // Информационный бюллетень, 1995, N" 5. 2.Крылов В., Перова Т. Нелегальные доходы: взятки, мафия, коррупция: экономический анализ // Социальная защита, 1994, N" 2. С. 28. С.К. ЕСЕТОВА, кандидат юридических наук, преподаватель Казахского национального университета имени аль-Фараби Конституционные основы патриотического воспитания Важно, чтобы ты был готов умереть за свою страну; но еще важнее, чтобы ты был готов прожить жизнь ради нее (Теодор Рузвельт). Со времени обретения независимости Республикой Казахстан прошло двадцать лет. Для истории – это очень небольшой временной отрезок, для страны – огромный. За это время выросло целое поколение казахстанцев, родившееся в условиях разрушения старой системы, кардинальных и крайне трудных реформ в политике, экономике и социальной сфере. По данным последней переписи, пятьдесят два процента населения Казахстан (то есть больше половины!) моложе тридцати лет. Это люди, которые должны соответствовать имиджу страны, двигаться вперед, опережая время. Ровесники независимости очень креативны, главное – неравнодушны. Президент Н.А.Назарбаев уделяет особое внимание молодежной политике. Молодежь способна сгенерировать созидательную энергию развития и национальную мощь государства. Нынешнее молодое поколение – поколение независимого государства, которое за короткий исторический отрезок времени достигло многого. В последние годы, казахстанские СМИ все чаще стали поднимать тему патриотизма. О чувствах к родине говорят с самых высоких трибун. По мнению депутата мажилиса Хочиевой Л.Х., патриотизм – это скорее биологическое качество человека, передающееся генетически. С рождения человек впитывает с молоком матери, с ее колыбельных песен, из добрых сказок бабушки первые уроки общественных взаимоотношений, основанные на национальной самобытности. Именно в раннем детстве через любовь к родителям и родственникам формируется его личность. Формируются высоконравственные духовноморальные качества человека по отношению к своим истокам, уважение к историческому прошлому своего народа, бережное отношение к народной памяти, родному языку, культуре, к историческому прошлому и настоящему своей страны. Кто-то ярко проявляет свои чувства, кто-то стесняется в силу своей неуверенности, возможно, из-за какого-то комплекса, просто оно проявляется в зависимости от обстоятельств или времени. Патриотизм живет в каждом, нужно только помочь раскрыть его. 174 Ребенок как лакмусовая бумажка проявляет все, что видит, естественно, и семья, и детский сад, и школа, к сожалению, и улица – то культурное пространство, которое на сегодня становится одним из решающих условий, развивающих личность. Необходимо создавать повсеместно дворовые клубы, спортивные секции, летние лагеря, для того, чтобы заполнить вакуум невостребованности, незанятости подрастающего поколения, нужно обратить внимание на села, отдаленные населенные пункты. В становлении гражданского общества большую роль играет патриотическое воспитание. Проблема патриотического воспитания является одной из важнейших для системы образования любого государства. От успешности решения этой проблемы в настоящее время зависит качество человеческих ресурсов, и, следовательно, государственная безопасность, достижения в экономике, политике, социальной жизни. Патриотическое воспитание необходимо для профилактики утраты общественно-значимых ориентиров в личной и общественной деятельности, идеалов, ценностей, потери нравственно-культурных достижений, возникновения социальной пассивности, безразличия и т.д. Любое государство на всех этапах своего развития, современная Республика Казахстан в том числе, нуждается в идеологии, ориентированной на общечеловеческие ценности и патриотизм своих граждан142. Патриотизм (греч. patris — отечество) это качество, выражающееся в чувствах, мотивах, и результатах деятельности, требованиях к деятельности, отношении к природе, людям, культуре и к себе143. Патриотизм включает заботу об интересах и исторических судьбах страны и готовность ради нее к самопожертвованию; верность родине; гордость социальными и культурными достижениям своей страны; сочувствие к страданиям народа и отрицательное отношение к социальным порокам общества; уважение к историческому прошлому родины и унаследованным от него традициям; привязанность к месту жительства, своей стране в целом. В условиях современного развития общества идея патриотизма может и должна стать тем стержнем, который определяет высокие, социально значимые чувства, позиции, убеждения, устремления выпускника казахстанской общеобразовательной школы, его готовность и способность к активным действиям для блага отечества как политической, социальной, культурной, природной среды жизни личности. Основы патриотического воспитания заложены в следующих словах Главы нашего государства: «Патриотизм – это способность идентифицировать себя с историей Казахстана, важнейшими жизненными ценностями предыдущих поколений»144. Патриотическое воспитание начинается с раннего возраста, с первых вводных уроков дошкольного образования. Поэтапно формируются мировоззрение и гражданское сознание учащихся в школе, в средне-специальных и высших учебных заведениях. Поэтому трудно переоценить роль в формировании патриотического сознания образования – от дошкольного до высшего и послевузовского. Важный этап – переход от процесса познания патриотических ценностей к их воплощению в жизнь. Молодежь сегодня имеет широкие возможности принимать участие в формировании и реализации программ и проектов, направленных на решение важнейших социальных вопросов. Эту работу координируют советы по молодежной политике при Президенте Республики Казахстан, по патриотическому воспитанию граждан и делам молодежи при Правительстве, по молодежной политике при акимах областей, городов и районов. Особое место в патриотическом воспитании занимает государственная символика. Уважение к государственным символам свидетельствует о силе и достоинстве казахстанского народа, является проявлением нашего патриотизма и высокой гражданственности, формирует чувство общности нации. В 2007 году Президент нашей Постановление Правительства Республики Казахстан. О Государственной программе Патриотическое воспитание граждан РК на 2006—2008 гг.: утверждена 9 декабря 2006 года, № 1187 // Собрание актов президента РК и правительства РК. — 2006. — № 46. 143 http://ru.wikipedia.org/wiki 142 144 Жумагулов Б. Патриотизм – путеводная звезда молодых // http://i-news.kz/news/2011/06/15/5879581.html 175 страны объявил 4 июня Днем государственных символов145. Многие аспекты патриотического воспитания систематизированы в Концепции воспитания в системе непрерывного образования. В ней ставятся задачи придания этой важной работе системного и комплексного характера, устранения фрагментарности и эпизодичности мероприятий, максимального охвата учащейся молодежи и студенчества. В научно-методологическое сопровождение вовлечены исследовательские институты общественно-политической и гуманитарной направленности. Их задача – прорабатывать вопросы формирования положительных социально значимых ценностей, всестороннего освещения новейшей истории становления и развития Казахстана, международной роли, статуса нашего государства, развития идеологии патриотизма. Основой идеологии патриотизма является, несомненно, Конституция Республики Казахстан. Конституция – это главный политико-правовой документ страны. 16 лет назад народ Казахстана четко определил стратегическое направление развития своей страны в построении демократического, светского, правого и социального государства, высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы. Мощное патриотическое начало содержит Преамбула Конституции, которая начинается словами: «Мы – народ Казахстана…». Казахстан – поликультурное государство, объединяющее под единым флагом, под одной национальной идеей более 140 этносов. Каждый этнос, занимая свое место, храня и развивая свою уникальную культуру, свой язык, в то же время интегрировался в единый казахстанский народ. Казахстанский патриотизм - это веское основание гордиться своей Родиной, которая одной из первых на постсоветском пространстве вырвалась вперед и строит новое государство, удивляя своими амбициозными, масштабными преобразованиями не только зарубежных политиков, лидеров государств, но и своих соотечественников. Основы конституционного строя Республики Казахстан, права и свободы человека и гражданина, формы собственности, зафиксированные в этой Конституции, учитывают долговременные потребности и исторические тенденции развития нашей страны. Большое внимание патриотическому воспитанию уделено в новой Государственной программе развития образования на 2011–2020 годы146. Многое уже достигнуто. Сегодня можно сказать, что у молодого поколения сформировано чувство патриотизма. Об этом свидетельствуют итоги социологического исследования «Патриотические настроения молодых граждан Казахстана: оценки, тенденции, проблемы и перспективы», проведенного МОН РК в 2011 году. Они показали, что 69,2% молодых граждан считают себя истинными патриотами своей страны. Эти данные подтверждаются исследованиями украинского Института Горшенина, которые подтвердили, что уровень патриотизма студентов Казахстана (68,2%) выше, чем у студентов Украины (55,4%), России (66,5%) и Польши (61,9%)147. Патриотизм призван дать новый импульс духовному оздоровлению народа, формированию в Казахстане единого гражданского общества. Поэтому разработка научно обоснованных концептуальных подходов к организации патриотического воспитания граждан, его теоретических основ является актуальной задачей. Для этого нужно теоретическое осмысление аспектов, связанных с патриотическим воспитанием на традициях и культуре казахского народа. Великий мыслитель, философ аль-Фараби, которого называли Вторым Учителем (после Аристотеля), говорил о том, что «образование, полученное без воспитания, может обернуться против человечества». Поэтому еще одной задачей данной работы является определение места, которое в 145 Балгабаев Е. Патриотизм начинается с госсимволов // http://www.nomad.su/?a=3-201106060036 Государственная программа развития образования Республики Казахстан на 2011-2020 годы // http://www.balakkk.kz/ru/normativnye_pravovye_akty/gosudarstvennaja_programma_razvitija_obrazovanija_respubliki_kazakhstan_n a_2011_2020_gody/ 146 147 Жумагулов Б. Патриотизм – путеводная звезда молодых // http://i-news.kz/news/2011/06/15/5879581.html 176 настоящее время занимает воспитание казахстанского патриотизма в средствах массовой информации. Так как именно со страниц газет и журналов общество извлекает много ценной информации, влияющей на самосознание каждого гражданина. Средствам массовой информации сегодня по силам взять на себя ответственность за решение вопроса о воспитании казахстанского патриотизма. Если в газетах и журналах будет достаточно разносторонне, на разном социальном уровне преследоваться цель повышения роли и значимости патриотизма, то можно сказать, что результаты будут эффективными. Ведь люди все больше обращаются к газетам и журналам. На сегодняшний день у каждого издания есть своя цель, но в ряду приоритетных задач в становлении развитого гражданского общества с активной гражданской позицией должна быть задача освещения воспитания казахстанского патриотизма. Казахстанский патриотизм является основой, способной сплотить общество, укрепить единство и целостность государства и выступает как консолидирующий духовнополитический фактор, новая парадигма государственной политики и идеологии. А.А.САЛИМГЕРЕЙ, Директор Института государства и права КазНУ имени Аль-Фараби, кандидат юридических наук, доцент О проблемах развития дорожно-транспортной инфраструктуры в условиях реализации Стратегии развития Казахстана до 2030 года в контексте приоритета прав и свобод человека и гражданина Миллиарды бюджетных средств Республики ежегодно расходуются на реализацию нормотворческих, организационных и административных мер по усовершенствованию функционирования дорожного движения в Республике, однако в связи отсутствием системного научно обоснованного подхода к модернизации транспортной инфраструктуры, недостаточно скоординированной работы государственных ведомств, ситуация в данной сфере неуклонно ухудшается, и затраченные усилия не имеют нужного эффекта.148 В результате отсутствия системных мер и разработанной государственно-правовой политики в сфере дорожно-транспортных отношений огромное количество правонарушений, совершаемых ежедневно, считаются явлением обыденным, экологическая обстановка в Республике ухудшается год за годом. Экономические потери, которые несет государство, заключаются не только в неэффективности предпринимаемых мер, направленных на строительство различного рода транспортных развязок, ремонт дорожного покрытия и разработку различных правовых актов и нормативов – жители буквально задыхаются от ежедневно выделяемых в атмосферу газов, в результате чего приобретаются различного рода заболевания, как органов дыхательной системы, так и онкологического характера, что также влечет для государства затраты на медицинское обслуживание и обеспечение снабжения населения дорогостоящими медикаментами. Вместе с тем, именно человек, его жизнь, права и свободы являются высшей ценностью государства. О смертности в результате отсутствия должного внимания к данной проблеме даже трудно говорить. При этом стоит отметить, что статистика ведется лишь по случаям ДТП. И все эти факты присутствуют в условиях, когда Республика пытается выйти на уровень позиционирования в качестве 50 наиболее развитых стран мира! Стоит также отметить недостаточное принятие мер по экологическому оздоровлению. С целью исключения заторов на оживленных улицах городов, расширяются дороги, строятся 148 По данным управления пассажирского транспорта и автомобильных дорог г. Алматы в 2011 году только в г.Алматы на ремонт и строительство дорог выделено 58,8 млрд. тенге. 177 площадки для парковок, транспортные развязки. Вместе с тем, зеленых насаждений, несмотря на принимаемые меры, становится в совокупности все меньше и меньше. В настоящее время в развитых странах мира уже давно и успешно применяется политика биополиса, основанная, в том числе, на концепции биоархитектуры на различных уровнях архитектурного и городского дизайна, как оптимальной стратегии городского развития. В этой связи принимаются меры, включающие, помимо применяемых в нашей стране, также мероприятия образовательного, культурного характера: такие как выделение велосипедных дорожек и ряд других. В свете перспекивы проведения в г. Алматы 28-й Всемирной Зимней Универсиады, а также с учетом проблем с транспортом, возникших в ходе Зимних Азиатских игр 2011 года (нехватка автотранспортных средств, проблема заторов, экологически неблагоприятная обстановка), которые не удалось устранить даже в ходе длительной подготовки и солидных ассигнований, необходимость разработки инновационного подхода к модернизации транспортной инфраструктуры приобретает особую насущность. В крупных городах Республики, в особенности – в Алматы и Астане, постоянное строительство новых объектов, неконтролируемый рост количества автомобилей, расположение на территории городов крупных торговых рынков (например, алматинская барахолка) провоцируют возникновение заторов, увеличение чила ДТП, ухудшение экологической обстановки. Разрешить эту проблему с помощью повышения штрафных санкций за нарушение правил дорожного движения, призывов к использованию велосипедного транспорта, строительства нескольких транспортных развязок не представляется возможным – на протяжении многих лет ситуация в транспортной сфере лишь ухудшается. Даже введение в эксплуатацию в декабре 2011 года в г. Алматы линии метро не может оказать сколько-нибудь значительного влияния на ситуацию, так как текущего охвата метрополитена явно не достатно для обслуживания мегаполиса. Согласно международным статистическим исследованиям, г. Алматы уверенно движется вверх в рейтингах самых загрязненных городов мира, в чем ведущая роль, бесспорно, отводится бесконтрольному потоку автотранспортных средств.149150 Ухудшение экологической ситуации в крупных городах Республики, в особенности в г. Алматы в первую очередь объясняется растущим количеством выхлопных газов. Так, по данным Комитета дорожной полиции МВД РК, в 2010 году количество легковых автомобилей в г. Алматы и Алматинской области составило 760 600, что составляет 28,3% легковых автомобилей в Республике Казахстан. По данным Министерства внутренних дел Республики Казахстан, ежегодно увеличивается количество автотранспортных происшествий на дорогах Республики. Причем, что особенно печально, увеличивается количество наездов автомобилей на пешеходов, которые нередко приводят к смертельным случаям. Увеличение количества легковых автомобилей также стало причиной пробок и заторов на дорогах, что регулярно приводит к созданию аварийной ситуации, нехватка автостоянок обусловливает стихийную парковку автомобилей во дворах жилых домов. Между тем, в статье 1 Конституции Республики Казахстан от 30 августа 1995г., как уже отмечалось выше, закреплено, что высшими ценностями нашего государства являются человек, его жизнь, права и свободы. Включение этой нормы в текст Конституции свидетельствует о приоритете для Республики Казахстан общечеловеческих ценностей. В Постановлении Конституционного Совета Республики Казахстан от 21 декабря Алматы занял 25 место в списке самых грязных городов мира, в рейтинге, составленном международной рейтинговой компанией NYC Partnership Consulting. – АСТАНА, 13 янв 2010 - ИА Новости-Казахстан // http://www.zakon.kz/159283-almaty-voshel-v-spisok-samykh-grjaznykh.html 149 178 2001 года «Об официальном толковании пункта 1 статьи 1 Конституции Республики Казахстан» указывается, что Республика Казахстан утверждает себя социальным государством, высшими ценностями которого являются человек, его жизнь, права и свободы. В соответствии с толкованием Конституционного Совета Республика Казахстан стремится к выполнению роли социального государства, используя для этого все имеющиеся реальные возможности. Казахстан признает и гарантирует права и свободы человека и гражданина в соответствии с Конституцией. Исходя из вышеизложенного и, соответственно, применительно к теме статьи возникает вполне закономерный вопрос: а все ли меры использует государство в соответствии со своими реальными возможностями и в сфере обеспечения безопасности дорожного движения? Казахстанское законодательство в достаточной степени отвечает требованиям вышеназванных конституционных положений. Например, в ст 3 Закона Республики Казахстан от 15 июля 1996 г. «О безопасности дорожного движения» особо отмечено, что одним из основных принципов обеспечения безопасности дорожного движения является приоритет жизни и здоровья граждан, участвующих в дорожном движении, над экономическими результатами хозяйственной деятельности. Согласно п.) 1 ст. 13 Экологического Кодекса Республики Казахстан от 9 января 2007 года физические лица имеют право на благоприятную для их жизни и здоровья окружающую среду. Международное право, в соответствии с которым в настоящее время совершенствуется законодательство Казахстана, содержит нормы, которые прямо направлены на обеспечение безопасности пешеходного движения (см. например, Конвенцию Международной Организации Труда «О технике безопасности и гигиене труда на портовых работах» от 6 июня 1979 года). Однако, приходится признать, что сложившаяся в настоящее время ситуация на дорогах Казахстана скорее свидетельствует о низкой эффективности способов и приемов используемых на практике для реализации имеющих прямое действие конституционных положений о приоритете жизни и здоровья граждан. Указанное не позволяет с уверенностью утверждать, что приоритеты общечеловеческих ценностей над экономическими результатами хозяйственной деятельности являются руководящими началами в регулировании отношений в дорожно-транспортной сфере. В качестве доказательства можно привести следующие примеры. Так, в последние годы в таких городах, как Астана, Алматы, Атырау и др. идет активное строительство автомобильных дорог, транспортных развязок, на что из республиканского бюджета выделяются многомиллиардные ассигнования. Осуществляется это главным образом с целью снижения транспортной нагрузки, обеспечения безопасности дорожного движения и, что немаловажно, для улучшения экологической ситуации в этих городах. Безусловно, это – в комплексе необходимая и стратегически важная задача, в реализации которой соответствующие уполномоченные органы должны руководствоваться вышеназванными благими целями, но такая деятельность, хотя и бесспорно необходима, тем не менее имеет в первую очередь экономическую основу и, следовательно, направлена на улучшение транспортной инфраструктуры городов. Задача же приоритета жизни и здоровья граждан, участвующих в дорожном движении, над экономическими результатами хозяйственной деятельности в данном случае реализуется не прямо, а лишь опосредованно. Кроме того, практически ни в одном нормативном правовом акте страны и государственном программном документе не содержатся конкретные положения, которые непосредственно были бы направлены на обеспечение безопасности пешеходного движения. Например, в таких государственных целевых документах, как постановление Правительства Республики Казахстан от 6 июля 2000 года «Об утверждении Целевой комплексной программы профилактики и снижения травматизма в Республике Казахстан на 2000-2002 годы» и Концепция развития автодорожной отрасли Республики Казахстан на 2001-2008 годы, одобренная постановлением Правительства РК от 29 мая 2001 г., не содержится ни одного положения для регулирования данного вопроса. 179 Противоречивость ситуации здесь заключается в том, что здравый смысл заставляет действовать уполномоченные органы в том направлении, в котором они уже задействованы. К примеру, никто не будет отрицать необходимость строительства транспортных развязок в условиях автомобильной загруженности в таком мегаполисе, как Алматы, но при этом такой важный аспект дорожно-транспортных отношений, как безопасность пешеходного движения, остается практически не обеспеченным с законодательной точки зрения и, соответственно, отсутствует механизм его регламентации. Это объясняется главным образом тем обстоятельством, что до тех пор, пока на городских автодорогах будут действовать потенциально опасные для любого переходящего автодорогу человека, так называемые, «пешеходные переходы», будут неизбежно происходить какие-либо происшествия, которые нередко приводят к трагическим последствиям. Ведь автомобиль – это, в первую очередь, источник повышенной опасности, и не секрет, что многие водители не просто не уступают дорогу пешеходам, а довольно часто игнорируют данное правило, тем самым, ставя всех участников дорожного движения в потенциально опасную ситуацию. Также необходимо учесть то обстоятельство, что большинство автотранспортных средств в Казахстане то есть не соответствуют предъявляемым техническим характеристикам. В этой связи, например, отказ тормозного сцепления или отсутствие должной реакции нетрезвого водителя может привести к реальной опасности для здоровья и жизни пешехода. На основании вышеизложенного можно подчеркнуть, что в современный период (в условиях повышенной интенсивности дорожного движения и низкого уровня правовой культуры определенной части владельцев автомобилей) сфера применения «пешеходных переходов» должна быть существенно ограничена. В Республике Казахстан уже сегодня необходимо развивать сеть подземных и надземных переходов, где исключалась бы какаялибо связь пешехода с транспортным средством, являющегося в первую очередь источником повышенной опасности. В связи с этим, важно законодательно закрепить специальную норму, где запрещалось бы установление «пешеходного движения» на оживленных городских автомобильных трассах. Разработка и реализация в рамках транспортной политики Республики Казахстан ряда необходимых мероприятий по модернизации транспортной инфраструктуры позволит в значительной степени улучшить ситуацию с дорожно-транспортным движением в городе, путем использования инновационных нововведений и последних достижений науки и техники, что благоприятно отразится на самочувствии жителей, экологической обстановке и, наконец, позволит пополнить государственный бюджет. Республика Казахстан в состоянии и обязано решить данную и неотложную задачу. И только тогда можно будет с полным основанием утверждать, что в такой важной сфере, как дорожно-транспортная, государство не на словах, а на деле обеспечивает реализацию конституционной нормы о приоритете для Республике Казахстан общечеловеческих ценностей.В этой связи еще раз отметим, что неслучайно Конституционный Совет в своем Постановлении подчеркнул, что «Республика Казахстан стремится к выполнению роли социального государства в соответствии с реальными возможностями государства». А такие возможности у Казахстана имеются. 180 А.М.КОГАМОВ докторант КазГЮУ Процессуальные формы участия адвоката в стадии предварительного расследования по УПК РК 1997 года УПК от 13 декабря 1997 года привнес в деятельность адвокатов в уголовном процессе существенные изменения, которые позволили обеспечить действие принципа конституционной законности по защите прав личности в уголовном процессе, а также показать на деле реальные возможности адвокатуры по оказанию юридической помощи участникам уголовного процесса в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства уголовных дел. Важно указать, что практически одновременно с УПК (несколько ранее) 5 декабря 1997 года был принят органически связанный с ним закон РК «Об адвокатской деятельности», которым регламентирована система норм, устанавливающих роль и место адвокатуры в обществе и государстве, то есть ее назначение, виды юридической помощи, оказываемой адвокатами, правовой статус, права и обязанности адвоката, гарантии адвокатской деятельности и многое другое (ст.ст.1,4,7,14.15,17 и т.д.). Характеризуя назначение адвокатуры, закон устанавливает, что она призвана содействовать реализации гарантированного государством и закрепленного Конституцией Республики Казахстан права человека на судебную защиту своих прав, свобод и получение квалифицированной юридической помощи (ст.13 п.2 Конституции). При анализе норм закона очевидно, что в нем содержится немало принципиальных положений, которые создают оптимальные условия для нормального осуществления адвокатской деятельности в сфере судопроизводства. В их числе можно выделить следующие, как-то, что адвокат - это гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, получивший лицензию на занятие адвокатской деятельностью, обязательно являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности, регламентируемой законом; адвокат вправе оказывать лицу, обратившемуся за помощью, любую юридическую помощь, в которой оно нуждается; адвокат обязан соблюдать требования законодательства, руководствоваться принципами организации и деятельности адвокатуры, соблюдать требования норм профессионального поведения и адвокатскую тайну; адвокат обязан постоянно повышать свою профессиональную квалификацию; вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было способом запрещается и т.д. (см. ст.ст. 7 п.1,14 п.1,15 п.1,17 п.1). Таким образом, на протяжении 15 лет в стране сформирован и действует цельный правовой пакет, регулирующий правосубъектность адвокатов в уголовном и иных формах судопроизводства. В контексте данных рассуждений, представляет интерес правовое регулирование вопросов адвокатской деятельности в уголовном процессе. Необходимо отметить, что за время действия УПК 1997 года сложилась определенная практика уголовно-процессуальной деятельности адвоката в уголовном процессе, которая не стоит на месте и постоянно развивается. В этом плане за последние годы роль адвоката в уголовном процессе заметно возросла. Практически любые преобразования сферы уголовного судопроизводства не обходят стороной адвокатскую проблематику, которая становится принципиальным сегментом правовой системы нашей страны. Итак, что мы имеем сегодня в части современной правосубъектности адвоката в уголовном процессе, что можно и нужно сделать дополнительно для обеспечения эффективности принципа осуществления судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон и иных принципов уголовного процесса, выполнение которых просто невозможно представить без участия адвоката в уголовном процессе (глава 2 УПК). 181 Традиционно, адвокат воспринимался, как защитник подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного. В этом плане УПК 1997 года в Основных положениях устанавливает систему норм о том, кто может быть защитником по уголовному делу, об обязательном участии защитника, его приглашении, назначении, замене, оплате труда, о порядке отказа от защитника и полномочиях защитника (ст.ст.70-74 УПК). Все указанные нормы размещены в главе 9 УПК «Участники процесса, защищающие свои или представляемые права и интересы». Здесь применительно к адвокату, как к защитнику, можно указать на два принципиальных момента, регламентируемых УПК. Во-первых, в статье 70 части 2 УПК прямо записано, что в качестве защитника, как правило, участвует адвокат. Это обоснованно и соответствует конституционным требованиям о том, что юридическая помощь, на которую вправе рассчитывать человек и гражданин, может быть только квалифицированной (ст.13 п.3 Конституции РК). Бесспорно, что ее способен сегодня оказать лишь адвокат. Все остальные лица, о которых упоминается в норме статьи 70 части 2 УПК и это весьма важно, могут быть защитниками только наряду с адвокатами (см. также п. 4 нормативного постановления Верховного Суда РК от 6 декабря 2002 года №26 «О практике применения уголовно-процессуального законодательства, регулирующего право на защиту»). Во-вторых, адвокат в отличие о других защитников не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого (ч.5 ст.70 УПК), что является важнейшей правовой гарантией обеспечения права личности на защиту в уголовном процессе. Разумеется, если нет обстоятельств для его устранения от участия в производстве по уголовному делу в качестве защитника, установленных статьей 97 УПК либо от него отказался подозреваемый, обвиняемый по уголовному делу (ст.73 УПК). Однако при всей относительной отрегулированности правосубъектности адвоката в качестве защитника в уголовном деле, следует все же заметить, что процессуальная форма полномочий защитника при собирании доказательств, регулируемая в ст.125 части 3 УПК, все же требует своего расширенного, обстоятельного изложения не в одной, а в системе норм УПК, собранных в единой главе УПК, посвященной именно правосубъектности адвоката в уголовном процессе. Немаловажно, что УПК 1997 года впервые наделяет адвоката также правами представителя стороны обвинения и защиты. Что я имею ввиду? Квалифицированная и гарантированная Конституцией юридическая помощь предполагает ее оказание всем участникам уголовного процесса, а не только лицу, подозреваемому или обвиняемому в совершении преступления. Тем самым, наполняются смыслом и эффективной реализацией такие принципы уголовного процесса, как законность, охрана прав и свобод граждан при производстве по уголовным делам, презумпция невиновности, осуществление правосудия на началах равенства перед законом и судом, осуществление судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон, всестороннее, полное и объективное исследование обстоятельств дела, обеспечение права на квалифицированную юридическую помощь, гласность, свобода обжалования процессуальных действий и решений и т.д. (см. глава 2 УПК). В этой связи, адвокат вправе быть также представителем потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, а также частного обвинителя по делу частного преследования и обвинения (ст.ст.80-81 УПК). Кроме того, обеспечением законности производства допроса, исключения пыток, насилия и иных недозволенных методов при проведении следственных действий, продиктовано право свидетеля давать показания в присутствии своего адвоката, если последний не участвует в деле в каком-либо ином качестве (ст.82 часть 3 УПК). Представляется, что участие адвоката при производстве допроса свидетеля, предполагает его участие при осуществлении всех иных следственных действий с данным свидетелем, что целесообразно регламентировать в УПК. В качестве важнейшей гарантии адвокатской деятельности в уголовном процессе 182 является правило о том, что защитник подозреваемого, обвиняемого, а равно представитель потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, не подлежат допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с выполнением своих обязанностей по уголовному делу (ст.82 часть 2 п.2 УПК). Вместе с тем, изучение правосубъектности адвоката в уголовном процессе высветило проблему слабой связи, соотношения норм закона «Об адвокатской деятельности» с нормами УПК в части гарантий адвокатской деятельности, установленных статьей 17 закона «Об адвокатской деятельности», что вновь вызывает объективную потребность в урегулировании правосубъектности адвоката в качестве защитника или представителя в уголовном деле в самостоятельной главе УПК. К примеру, среди не включенных и не описанных в УПК, с точки зрения, процессуальной формы (условия, основания, последовательность и порядок осуществления) гарантий адвокатской деятельности следует привести положения о том, что адвокатское делопроизводство, иные связанные с ним материалы и документы, а также имущество адвоката, в том числе средства мобильной связи, аудиоаппаратура, компьютерная техника, не подлежат досмотру, осмотру, выемке, изъятию и проверке, кроме случаев, предусмотренных законами Республики Казахстан; запрещается отказ адвокату в предоставлении свиданий наедине с его подзащитным в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таких свиданий, а также ограничение их количества и продолжительности; органы дознания, предварительного следствия и суды обязаны незамедлительно, с момента допуска адвоката к участию в деле, выдать ему письменное подтверждение о его допуске к участию в деле на весь период содержания под стражей его подзащитного; органы дознания и предварительного следствия в случаях, предусмотренных процессуальным законом, обязаны уведомлять адвоката о необходимости его участия в следственных и иных процессуальных действиях в согласованный с адвокатом срок; государственные служащие и руководители негосударственных организаций обязаны в десятидневный срок дать письменный ответ на обращение адвоката, связанное с оказанием им юридической помощи по конкретному делу и т.д. То есть, статья 17 закона «Об адвокатской деятельности», по существу, содержит актуальные нормы и положения уголовно-процессуального характера, которые должны быть воспроизведены в УПК, однако этого законодатель не сделал до сих пор. Данное положение недопустимо и противоречит требованию ст.1 части 1 УПК о том, что положения иных законов, регулирующих порядок уголовного судопроизводства, подлежат включению в настоящий Кодекс. Хуже того, даже при таких обстоятельствах (наличия пробелов в уголовно-процессуальном праве) адвокатская деятельность в уголовном процессе еще не стала предметом самостоятельного анализа и обобщения в отдельном нормативном постановлении Верховного Суда РК. Краткие выводы: 1. Действующее право Республики Казахстан содержит в целом отрегулированный пакет нормативных правовых актов о правосубъектности адвоката в судопроизводстве, в том числе в уголовном процессе. 2. Необходима полная корреспонденция актуальных норм закона «Об адвокатской деятельности» с нормами и положениями УПК о правосубъектности адвоката в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого и представителя стороны в уголовном процессе. Невключенность первых в содержание УПК делает их просто декларативными. 3. На эффективности адвокатской деятельности в уголовном процессе существенно отражается отсутствие системного изложения всех уголовно-процессуальных норм о правосубъектности адвоката в уголовном процессе в единой главе УПК, с подробным изложением всех его прав и обязанностей, а также подробной процессуальной формы его участия в доказывании по уголовному делу. 4. До тех же пор, назрела пора на основе анализа и обобщения адвокатской практики разработать цельное нормативное постановление Верховного Суда РК именно по вопросам правосубъектности адвоката в уголовном процессе, которое расставит все акценты о назначении адвокатуры в уголовном процессе и позволит преодолеть пробелы норм 183 уголовно-процессуального права в этой части. А.Б.КИШКЕМБАЕВ, доцент кафедры теории и истории государства и права Казахского гуманитарно-юридического университета, кандидат юридических наук Импичмент как мера конституционной ответственности президента: международный опыт Выполняя важные функции, касающиеся вопросов внутренней и внешней политики, политической и экономической стабильности государства, Президент также ответственен за свои действия перед народом. Существуют определённые процедуры ответственности Президента, в том числе конституционно - правовой ответственности. Основания, механизмы, последствия его привлечения к ней являются важнейшими составляющими принципа разделения властей. Привлечение Президента к ответственности связано с отрешением его от должности, т.е. оно невозможно без предварительного решения вопроса отстранения от выполняемых полномочий. В то же время такое отстранение от должности - одно из оснований досрочного их прекращения. Прекращение полномочий на основании отрешения от должности, включающего определенные процедуры, известно законодательству ряда государств, как импичмент, (от английского слова «impeachment») означающего в переводе порицание, обвинение.151 Отрешение Президента от должности - реализация конституционного принципа, согласно которого при нарушении Конституции страны и ее законов он может быть досрочно освобожден от конституционной должности. Вопросы его отрешения от должности в зависимости от поставленных целей и заявленных задач могут рассматриваться: как элемент системы сдержек и противовесов в модели разделения властей, реализованной в конкретном государстве; как мера конституционной ответственности Президента; как мера политической его ответственности. Как правило, число оснований, предусмотренных для отрешения Президента от должности, зачастую ограничивается уголовными преступлениями. Уголовное преследование глав государств возможно в определённых случаях, прямо оговоренных в их Конституциях. Так, Конституции и законы некоторых стран предусматривают уголовную ответственность Президента при исполнении служебных обязанностей за государственную измену и умышленное нарушение Конституции и законов.152 Помимо государственной измены это могут быть и другие преступления: совершение тяжких деяний, которыми нарушаются положения Конституции страны (Румыния), измена, взяточничество и иные тяжкие преступления (США), государственная измена и посягательство на Конституцию (Италия), государственная измена и иное преступление (Украина) и т.д. Конституция Узбекистана вообще не предусматривает института отрешения Президента от должности, в ней идет лишь речь о досрочном прекращении его полномочий в случае, если он не может исполнять их по состоянию здоровья. Основываясь на заключении Государственной медицинской комиссии, образуемой Олий Мажилисом, последний в 10дневный срок на чрезвычайном заседании из числа депутатов на срок до трех месяцев избирает временно исполняющего обязанности Президента Республики Узбекистан. В этом случае в трехмесячный срок должны быть проведены выборы нового Президента. Согласно Конституции США «Президент, вице - Президент … отрешаются от должности, если при осуждении в порядке импичмента они будут признаны виновными в измене, взяточничестве или других тяжких преступлениях или проступках. Сенату 151 152 Краткий политический словарь. М. 1987. С.156. Чиркин В.Е. Элементы сравнительного государствоведения. М. 1994. С.98. 184 принадлежит исключительное право осуществления суда в порядке импичмента». 153 Сравнительное изучение указанных вопросов наглядно свидетельствует, что в основании импичмента могут быть положены политические мотивы. «Анализ прошлой практики, а также авторитетных доктринальных источников, - пишет Мишин А.А. в части отрешения американского Президента от должности, - дает возможность заключить, что основаниями импичмента могут быть не только уголовно наказуемые деяния, но и такие действия Президента, которые по своему характеру не являются нарушениями уголовного закона, а представляют собой серьезные упущения при исполнении должностных обязанностей, нарушения норм морали и иные поступки, подрывающие авторитет и доверие к нему со стороны общества. При определении оснований импичмента по конкретному делу очень многое зависит от наличной политической ситуации, соотношений партийных и групповых интересов в Палате представителей и Сенате и многих других, не поддающихся предварительному учету обстоятельств». 154 Наглядным доказательством этого является статья газеты «Нью -Йорк Таймс», в котором в период Уотергейтского скандала выражалось мнение о том, что «преступления, за которые должностное лицо может быть привлечено к ответственности в порядке импичмента, подразделяются на две основные категории: это политические преступления, сопряженные с антиконституционным злоупотреблением президентской властью или антиконституционным ограничением прерогатив Конгресса, и преступления, которые, скорее носят уголовный характер, и касаются таких правонарушений, которые, если бы речь шла об обычном гражданине - могли бы повлечь за собой уголовное преследование, но, когда речь идет о президенте США, влекут за собой импичмент».155 Изложенное дает повод к выводу, что в отношении Президентов часто применяется иная, более туманная трактовка понятия уголовного преступления, рассчитанная не только на уголовно - правовую, но и в определенной степени и на политико - правовую их ответственность. Основания привлечения Президента РФ к ответственности, которые были сформулированы комиссией по импичменту в 1998 г., являются показателем наличия политико - правовых и уголовно - правовых мотивов импичмента. Выдвижение спустя несколько лет в обвинение главы государства действий, о которых всем давно было известно, говорит о политической игре в этом вопросе разных сил. В соответствии с Конституцией Кыргызстана Президент может быть отрешен от должности только лишь в случае государственной измены или совершения иного тяжкого преступления. При этом обвинение выдвигается Законодательным собранием (палатой представительства интересов всей республики) и с подтвержденным заключением Конституционного суда направляется в Собрание народных представителей (палату представительства территориальных интересов). Отрицательное заключение Конституционного суда по выдвинутому обвинению влечет за собой роспуск Законодательного собрания. Постановление Собрания народных представителей принимается большинством не менее 2\3 голосов от общего числа депутатов палаты. Вопреки этим правилам с первого Президента Киргизии Акаева А. иммунитет был снят временным правительством республики. Генеральной прокуратуре страны было поручено принять меры по привлечению его к уголовной ответственности за совершение особо тяжкого преступления, а именно, применение оружия против мирного населения, передачу киргизских земель Китаю и Казахстану, уничтожение народного богатства и узурпацию власти. По справедливому замечанию Колосовой М.А., в рамках построения правового государства импичмент должен выступать «в качестве средства конституционной законности, а не как способ политической борьбы за власть». 156 Существование в основе импичмента политических и юридических аспектов, а также Конституция Соединенных Штатов Америки. М. 1993. Мишин А.А., Власихин В.А. Конституция США. Политико - правовой комментарий. М. 1985. С.111 -113. 155 Мишин А.А. Конституционное (государственное) право зарубежных стран. М. 1999. С.305. 156 Колосова Н.М. Конституционная ответственность в РФ. М. 2000. С.69. 153 154 185 нуждаемость Президента в обеспечении повышенной правовой защиты, и в то же время не допущение ситуации абсолютной его безответственности, свидетельствует о том, что вопрос о правовой природе импичмента порождает в научной среде определенную несогласованность. Безусловно, импичмент нельзя рассматривать как меру уголовной ответственности, так как его следствием является вынесение приговора, а Парламент лишь ставит вопрос о возможности совершения Президентом преступления. Если же признавать отрешение от должности мерой уголовно - правовой ответственности, то получится, что на одно лицо за одно деяние наложены двумя различными органами две правовые санкции. При объявлении импичмента речь идет о возможности совершения Президентом преступления, и только после этого он привлекается к уголовной ответственности, и в последующем, возможно, его осуждение судом. Объявление импичмента оправдано тем, что Президент, допустив своими поступками вероятность постановки вопроса об этом, подрывает, тем самым, доверие к себе, делая политически невозможным дальнейшее исполнение президентских обязанностей. Отрешение Президента от должности представляет собой меру конституционно правовой ответственности, которая находит свое выражение в досрочном прекращении его полномочий в связи с совершением им определенных действий в виде правонарушений.157 Хотя такая точка зрения разделяется не всеми авторами, нам она представляется наиболее приемлемой. Существует несколько вариантов процедуры привлечения Президента к ответственности. Один из вариантов заключается в том, что вопрос об этом возбуждается Парламентом, а решается судом. Он применяется во многих странах континентальной системы права (Франция, Италия, Болгария, Португалия). Так, согласно ст. 68 Конституции Франции 1958 г.: «Президент республики не несет ответственности за действия, совершенные при исполнении своих обязанностей, кроме случаев государственной измены. Обвинение может быть предъявлено ему только обеими Палатами, принявшими открытым голосованием идентичное решение абсолютным большинством голосов своих членов; судит Президента Высокая палата правосудия».158 В соответствии со ст. 90 Конституции Итальянской Республики, принятой 27.12.1947 г.: «Президент не ответственен за действия, при исполнении своих обязанностей, исключая государственную измену или посягательство на Конституцию страны. В таких случаях он предается суду Парламентом на совместном заседании Палат абсолютным большинством голосов».159 При другом варианте Парламент самостоятелен в рассмотрении вопроса об ответственности Президента (США, страны Латинской Америки). Примером этого служит процедура импичмента в США; она возбуждается Палатой представителей, а окончательно решается Сенатом. Такая процедура была взята за образец многими странами Латинской Америки. При третьем варианте вопрос о привлечении Президента к ответственности возбуждает Парламент, а решается он путем референдума (Австрия, Исландия, Румыния). Данная процедура устанавливается, например, в ст. 95 Конституции Румынии 1991 г.: «в случае совершения тяжких деяний, которыми нарушаются положения Конституции, Президент Румынии может быть отстранен от должности Палатой депутатов и сенаторов после консультации с Конституционном Судом. Президент может дать Парламенту объяснения в связи с вменяемыми ему деяниями» Пункт 2 этой же статьи Конституции определяет круг субъектов внесения предложений об отстранении: «предложение об отстранении Президента от должности могут выдвигать не менее одной трети от числа Виноградов В.А. Конституционная ответственность: вопросы теории и правовое регулирование. М. 2000.; Колосова Н.М. Конституционная ответственность в РФ: Ответственность органов государственной власти и иных субъектов права за нарушение конституционного законодательства РФ. М. 2000; Лучин В.О. Конституция РФ. Проблемы реализации. М. 2002. С. 359 -398. 158 Конституция Французской Республики от 3.06.1958 г. Французская Республика. Конституция и законодательные акты. М. Прогресс.1989. С.45. 157 159 Италия. Конституция и законодательные акты. М., Прогресс.1988. под ред. В.А. Туманова. С.45-46. 186 депутатов и сенаторов; оно немедленно доводится до сведения Президента. Если это предложение одобряется, то не позднее, чем за 30 дней назначается референдум для смещения Президента».160 Конституция США помимо таких оснований импичмента, как измена, взяточничество и другие тяжкие преступления предусматривает виновность Президента в мисдиминоре, означающего «отсутствие умения вести себя» или «ненадлежащее поведение», в правовом смысле имелось в виду халатное отношение к обязанностям и совершение коррупции. Термин «мисдиминор» попал в Конституцию США по инициативе Д. Мейсона и Д. Мэдисона, считавших, что для импичмента недостаточны измена и взяточничество, и предложивших в связи с этим включить «недобросовестное осуществление полномочий».161В конечном итоге было отдано предпочтение термину «тяжкие преступления и мисдиминоры». Представляется логичной постановка вопроса о том, что Президент страны должен нести ответственность за «ненадлежащее исполнение своих обязанностей, нарушение Конституции страны», поскольку конституционные тексты президентской присяги, как правило, содержат в общей и сжатой форме круг обязанностей, которые он при вступлении в должность Президента клянется добросовестно выполнять. Как известно, в законодательствах многих стран термин иммунитет Президента не используется. Все вопросы, касающиеся его иммунитета, сводятся к неприкосновенности, которая закреплена в конкретных статьях Конституций, содержащих краткую формулу, характеризующую его неприкосновенность. Весьма внушительная доля не ответственности в президентском иммунитете, состоящем из двух элементов - неприкосновенности и не ответственности свидетельствует об отличительной его особенности. Как известно, распространение принципа не ответственности на обширную сферу действий Президента обоснованно порождает в научной литературе мнение о потенциальной опасности этого. В связи с чем, предлагаются меры по ограничению пределов президентского иммунитета. Объем правового иммунитета Президента страны должен соответствовать его роли в жизни государства и месту в системе разделения властей. «Каждый процесс, направленный против лица, представляющего государство в мире, означает спад доверия международного общественного мнения к этому государству, не способному выдвинуть своего безупречного представителя. Оспаривание правильности действий символа государства может быть принято за выражение слабости, гражданский вотум недоверия, проявление нехватки веры в возможности собственной страны»,- замечает А. Лавнисчак.162 То же самое выразил итальянский Премьер - министр С. Берлускони. Будучи обвиняемым, в миланском суде он заявил, что «закон равен для всех, но он сам чуть более равен перед законом, поскольку избиратели возложили на него ответственность за управление страной»..163 Подтверждением сказанному также служат события, имевшие место в Пакистане. Слабость президентской власти, вызванная снятием с Президента иммунитета, породила не только политическую неопределенность внутри страны, террористические акты, повлекшие гибель людей, но явилась демонстрацией нестабильности положения лица, представляющего Пакистан в международном сообществе. Асиф Али Зардари в числе других пакистанских лидеров, вернувшись в страну после подписания бывшим Президентом Первезом Мушаррафом указа об их иммунитете, ставшего по существу политической амнистией, впоследствии сам стал Президентом Пакистана. Однако Верховный суд признал этот указ неконституционным, что дало повод к оспариванию правомочности избрания Асиф Али Зардари на президентский пост. Громкое решение Верховного суда, обнародованные данные о незаконных источниках благосостояния Президента, безусловно, существенно ослабили его позиции во внутриполитической расстановке сил и в целом повлияли на международное 160 161 Г.Н. Андреева Конституционное право зарубежных стран. М. 2005. С.452. Андреева Г. Указ. соч. С 452. Лавнисчак А. Ответственность глав государства в монархии и республике./Конституционно - правовая ответственность: проблемы России, опыт зарубежных государств /под ред. С.А. Авакьяна. М. Изд -во МГУ. 2001. С.149 -157. 162 163 Султанов Э. Коммерсант. 20.06.2003. 187 общественное мнение. Система не ответственности и неприкосновенности бывшего Президента за действия, совершенные им в период нахождения в должности, действует в ряде зарубежных стран, и схемы предоставления повышенной правовой защиты бывших лидеров различны. Так, в Чили экс - Президент становится членом верхней Палаты, во Франции - членом Конституционного Совета, и соответственно они наделяются в последующем правовым иммунитетом, как члены соответствующего органа. Казахстанское законодательство согласно ст. 34 закона «О Президенте РК» предусматривает положение, по которому экс Президенты РК становятся по праву пожизненными членами Конституционного совета РК. Зримые результаты становления государственности и правовой системы России, обусловленные, в том числе научными исследованиями ученых, активно занимающихся в последние годы вопросами иммунитета главы государства, депутатов и т.д., ставят нас перед необходимостью изучения ее опыта с целью его инкорпорирования в казахстанскую науку и законодательство. Более того, на примере России, начавшей после распада СССР наряду с Казахстаном новый этап в формировании органов государственной власти, представляется возможным получить наибольшее представление о проблемах правового иммунитета Президентов стран ближнего зарубежья, других постсоветских государств. К тому же, иммунитеты Президентов Казахстана и России имеют много общего, в связи с чем, некоторые предложения российских ученых по совершенствованию института президентства представляют обоснованный интерес. Так, ст. 91 Конституции РФ закрепляет правило, согласно которому Президент страны обладает неприкосновенностью. В ней не приводится перечень случаев его освобождения от ответственности, ничего не говорится о процессуальной стороне решения вопросов неприкосновенности. Однако, анализ данной конституционной формулы и ее толкование в системе других норм Конституции и федеральных законов РФ, раскрывающих содержание неприкосновенности должностных лиц государства - депутатов, а также судей позволяет сделать заключение о ничем не ограниченной неприкосновенности Президента РФ. Концентрация основных рычагов власти у Президента РФ неизбежно порождает среди ученых и практиков неоднозначную реакцию. Постепенное перераспределение властных полномочий, формально не нарушающее основы конституционного строя, но фактически изменяющее конституционное устройство государства, происходящее в стране с началом эпохи Путина В.В., дало основание говорить об усилении президентской власти.164 По мнению Белкина Е.В., «в нарушение всех постулатов теории разделения властей по Конституции 1993 г. Президент возвысился над всеми ветвями власти, который как бы даже не власть, а ее единственный гарант. Для Президента РФ характерен большой объем властных полномочий. При таких обстоятельствах, по его мнению, нельзя всерьез говорить об эффективном функционировании системы сдержек и противовесов». 165 Неприкосновенность Президента РФ выступает, как и в любой стране, в качестве правовой гарантии его деятельности на посту главы государства. Президента РФ нельзя привлечь к уголовной и административной ответственности, подвергнуть мерам взыскания за административные правонарушения, задержать, арестовать, принудительно доставить для составления протокола или дачи свидетельских показаний, подвергнуть обыску, досмотру иным мерам принудительного характера. Совершение этих действий недопустимо ни при каких обстоятельствах. Неприкосновенность Президента не ограничивается личной его неприкосновенностью. Она распространяется на занимаемые им жилые и служебные помещения, используемые личные и служебные транспортные средства, средства связи, принадлежащие ему документы и вещи. В РФ вместе с учреждением поста Президента был введен и порядок отрешения его от должности в случае нарушения Конституции и законов страны, а также данной им присяги.166 В отличие от отставки, которая носит добровольный характер, отрешение от должности предполагает принудительное лишение главы государства его полномочий. 164 Лучин В.О. Конституция РФ. Проблемы реализации. М.2002. С.482. 165 Белкин Е.В. Откровения кремлевского Штирлица / Независимая газета. 2000. 21 октября. Ст.121-10 Конституции РСФСР 1978 г., в редакции закона от 24.05.1991 г. - ВВС РСФСР, 1991. № 22, ст.776. 166 188 Ст. 93 Конституции РФ установила конкретную процедуру отрешения Президента от должности, которая происходит на основании обвинения в государственной измене или совершении иного тяжкого преступления, выдвинутого Государственной Думой Федерального Собрания, подтвержденного заключениями: Верховного суда РФ о наличии в действиях Президента состава преступления и Конституционного суда РФ о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения. По мнению Дмитриева Ю.А. и Измайловой Ф.Ш., квалификация действий Президента, как государственной измены представляется сложной, поскольку ее последствия, выразившиеся в ущербе территориальной неприкосновенности и т.д., отстоят по времени от момента совершения им преступления. Более того, вне зависимости от персонификации должности Президента как единоличного главы государства сложно представить, что решение, имеющее признаки государственной измены, принималось им в одиночку. Дробление содержания такого решения между соисполнителями вовсе не обязательно ведет к установлению их соучастия, а, наоборот, к освобождению всех участников от ответственности за его совершение.167 В связи с классификацией преступлений, данной в УК РФ от 1 января 1997 г. с подразделением их на преступления небольшой и средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления, по мнению российских ученых,168 проблематичным является понимание термина «иное тяжкое преступление», используемого в Конституции. Они также указывают на то, что формальное прочтение положения ч. 1 ст. 93 Конституции РФ делает позволительным вывод о том, что глава государства может быть обвинен помимо государственной измены, только в совершении тяжких, но не особо тяжких преступлений, представляющих наибольшую опасность. В связи с несоответствием положений УК РФ Конституции ими вносятся соответствующие предложения, вызывающие научный и практический интерес. Так, оценив варианты трактовки указанных положений закона, Сопельцова Н.С. пишет, что в целях отрешения от должности Президенту РФ может быть предъявлено обвинение, как за совершение государственной измены, так и иного особо тяжкого преступления.169 Этот ее вывод основан на доктринальных источниках, хотя в законодательстве России он не имеет подтверждения. Малько А.В. и Суменков С.Ю., обращая внимание на сложный порядок отрешения Президента РФ от должности, отмечают его практическую неисполнимость. По их мнению, иммунитет Президента в этом смысле абсолютен, а значит, недемократичен, несправедлив, неправомерен. Они предлагают упростить технологию импичмента, разработать механизм его реализации и четко закрепить его в соответствующем законодательстве. 170 Высказывая предложения по совершенствованию института отрешения Президента от должности, специалисты в области конституционного права связывают решение проблем с изменением Конституции РФ. Однако вряд ли это является правильным. С практической точки зрения это сложно осуществить, в связи с чем, такой вариант менее предпочтителен. Детализация и конкретизация конституционных положений возможна в действующем законодательстве, что, как правило, имеет место в правовой жизни. Особый интерес вызывает иммунитет Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий. Данный иммунитет впервые был закреплён в Указе Президента РФ от 31.12.1999 г. Федеральный закон от 12 февраля 2001 г. № 12 - ФЗ «О гарантиях Президенту РФ, прекратившему исполнение своих полномочий и членам его семьи», 171 повторив его положения, предусмотрел определенные условия привлечения бывшего Президента к уголовной ответственности. Несмотря на критику этих правовых актов в научной литературе и в СМИ, их принятие заложило определенные правовые традиции, поскольку способность предоставления гарантий бывшим лидерам является критерием цивилизованности общества Дмитриев Ю.А., Измайлова Ф.Ш. Проблема контроля и ответственности в деятельности органов государственной власти / Государство и право.1996. № 4.С 90 -91. 168 Дмитриев Ю.А., Измайлова Ф.Ш. Проблема контроля и ответственности в деятельности органов государственной власти / Государство и право.1996. № 4.С 90 -91. 169 Сопельцева Н.С. Указ. соч. С.144. 170 Малько А.В., Суменков С.Ю. Правовой иммунитет: теоретические и практические аспекты /Журн. рос. права. 2002. № 2. С.30. 171 Собрание законодательства РФ. 2001. № 7. Ст.617. 167 189 и государства.172 Правовой иммунитет экс - Президента является логическим следствием иммунитета, предоставленного действующему Президенту. Его пределы, безусловно, зависят от параметров иммунитета действующего главы государства, но они не должны превышать их. Согласно упомянутому закону бывший Президент не может быть привлечен к уголовной или административной ответственности за деяния, совершенные им в период исполнения своих полномочий, а также задержан, арестован, подвергнут обыску, допросу либо личному досмотру, если указанные действия осуществлялись в ходе производства по делам, связанным с исполнением президентских полномочий. При этом неприкосновенность бывшего главы государства распространяется на занимаемые им жилые и служебные помещения, используемые им транспортные средства, средства связи, принадлежащие ему документы и багаж, на его переписку. Подобная неприкосновенность не относится к разряду абсолютных прав. Президент страны, прекративший исполнение своих полномочий, может быть лишен неприкосновенности в случае возбуждения уголовного дела по факту совершения им преступления. В процедуре лишения неприкосновенности участвуют Генеральный прокурор, обе Палаты Федерального Собрания. В этом случае Генеральный прокурор РФ направляет представление в Государственную Думу, которая вправе дать согласие на лишение неприкосновенности Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий. В рассмотрении вопроса на заседании соответствующей Палаты Федерального Собрания вправе участвовать экс - Президент, в отношении которого внесено представление Генерального прокурора о лишении неприкосновенности. Принятое Государственной Думой постановление о даче согласия на это вместе с представлением направляется в Совет Федерации, где подлежит рассмотрению в трехмесячный срок с обязательным вынесением решения. Таким образом, согласно международно - правовому стандарту, вошедшему в практику действующего законодательства многих стран, наличие и действие правового иммунитета для Президентов обусловлено необходимостью обеспечения им для выполнения президентской миссии благоприятных условий, способствующих ее целевой реализации. Несмотря на то, что такой иммунитет представляет собой исключение из общеправовой доктрины равноправия, тем не менее, следует признать, что он необходим, поскольку Президент играет доминирующую роль в жизни страны, и его нельзя считать противоречащим этому принципу. Содержание президентского иммунитета предопределяет правовой статус главы государства, который и обуславливает его специфическую (повышенную) защиту, а также предоставление ему преимуществ, необходимых для осуществления деятельности. Вместе с тем, установление процедур ответственности Президентов и предоставление им конституционных гарантий, предполагающих ограниченные основания ответственности и усложненные возможности их привлечения к ней должны иметь место с учетом того обстоятельства, что в «определяющей роли лидерства заложены как потенциал реформаторского движения, так и угроза этому движению». 173 Kuatzhan UALIEV DIE PRIORITÄT DES JUSTIZSYSTEMS IN KASACHSTAN Der Staat Kasachstan, der das souveräne Land wurde, strebend der Unabhängigkeit, von der die Voreltern träumten, für 20 Jahre der Unabhängigkeit führt die schwierigenProzesse wie die Anführung der rechtlichen Gesetzgebung in die Übereinstimmung mit den demokratischen Forderungen und den internationalen Prinzipien, ihre weitere Vervollkommnung ständig durch. Die Entwicklung des Justizsystems des Landes ist eine der Hauptprioritätsrichtungen des 172 173 Научно - практический комментарий к Конституции РФ./Отв. ред. Лазарев В.В. 2- ое изд., доп. и перераб. М. 2001. С.458. Шевцова Л. Президент - арбитр или диспетчер? Мартовские тезисы на заданную тему. / Рос. газ. 2003. 4 марта. 190 staatlichen Niveaus. Unabhängige Republik Kasachstan, die das selbständige Subjekt der internationalen Beziehungen ist, führt die Politik, die auf die Blüte des Landes in den gesellschaftspolitischen und sozial-ökonomischen Sphären gerichtet ist, durch. Der Vorsitz des Kasachstans in der OSZE in 2010 hat die Fähigkeit unseres Landes als das verantwortliche, energische und wirksame Mitglied der internationalen Gesellschaft würdig gezeigt. Die rechtliche Politik der Republik Kasachstan hält an der meisten Koordination der Beziehungen zwischen dem Staat und den Mitgliedern der Gesellschaft, des Kursesder Erhöhung der Aktivität der öffentlichen Institute, der demokratischen Prinzipien der Garantiedes Rechtes und der Freiheiten des Menschen fest. Diese Rechte und Freiheiten sind in die Verfassungen der Republik Kasachstan ursprünglich gefestigt und den Staat garantiert es (Artikel 12). Im Artikel 17 der Verfassung ist anerkannt, dass die Würde des Menschen ist unantastbar. [1]. Die persönliche Freiheit im allgemeinen rechtlichen System hat dieHauptstelle. Jeder Mensch ab Datum der Geburt ist freiwillig und frei. Und jeder Mensch - der Mitglied der Gesellschaft, deshalb ist die Gesellschaft verpflichtet, die Bedingungen für seine richtige, normale Entwicklung zu entwickeln. Als Ergebnis der Evolution und der Sozialisierung wird der Mensch die Persönlichkeit, die Hauptwerte der Norm, die Lagen und die Ideen in der Gesellschaft und dem Staat aneignend, wo er selbst wohnt, wird sein Charakter, das Benehmen reguliert. Der Staat, ein bestimmtes System der Mechanismen der Regulierung verwendend, leitet die Gesetzgebungsakte, die aus den Instruktionen und der Regeln bestehen, leitet das Leben der Menschen. Vor allem die Blüte und die Entwicklung jedes Staates verwirklicht sich durch die Positionen der Versorgung der Rechte und der Freiheiten des Menschen. Vor allem,die Grundlage der Vorbedingung für die Befestigung der Freiheiten der Persönlichkeit in den einheimischen Gesetzgebungen sind die Allgemeine Deklaration der Rechte des Menschen (angenommen auf der 3.Tagung der Generalversammlung der UNO am 10. Dezember 1948; den Internationalen Pakt über die Bürgerlichen und politischen Rechte (New York, am 16. Dezember 1966). In diesen allgemeinen Rechtsakten ist bestimmt, dass alle Menschen frei und gleich ungeachtet ihres sozialen Status sind, die Ehre und die Würde eines jedes sollen nicht zertreten sein. Im Artikel 18 des genannten Internationalen Paktes wird gesagt: Jeder Mensch hat das Recht auf die Freiheit des Gedankens, des Gewissens und der Religion. [2] So,« die Anerkennung der Würde, die allen Mitgliedern der menschlichen Familie eigen sind, und ihrer gleicher und unbenehmbaren Rechte eine Grundlage der Freiheit, der Gerechtigkeit und des allgemeinen Friedensist » [3]. Die Geschichte des Begriffes der Freiheit der Persönlichkeit, widergespiegelt zum ersten Mal in 1789 in französischen « Deklaration der Rechte des Menschens und des Bürgers», hat den tiefen Sinn. Dieser Begriff hat den Platz unter den wichtigen Fragen von den ersten Perioden der Entwicklung der Menschheit belegt. In den ersten Erfahrungen der Bildung des demokratischen Staates in die Epoche des altertümlichen Roms, Griechenlands in Bezug auf die Kategorie der Freiheit des Menschen ursprünglich war der Mensch, frei von der Sklaverei, frei. Dieses Thema hat fast alle Denker der letzten Zeiten aufgeregt. Und zu jenen Zeiten wurde behauptet, dass «die Freiheit des Menschen in der Gesellschaft bestehtdarin, dass er sich keiner anderen gesetzgebenden Macht nicht unterwirft, außer der, die nach dem Einverständnis im Staat bestimmt ist, es in der Unterordnung jemandes Willens ist… Die Freiheit der Menschen unter den Bedingungen der Existenz des Systems der Regierung besteht sich nicht darin um entsprechend dem ständigen Gesetz zu leben, allgemeinen für jeden in dieser Gesellschaft und bestimmten von der gesetzgebenden Macht, die darin geschaffen ist» [Konzeption4, 274]. Im allgemeinen, die Freiheit der Persönlichkeit bedeutet, dass das Individuum über die Fähigkeit und die Möglichkeit bewusst verfügt, die Taten zu wählen. Also hängt der Mensch von den äusserlichen Einwirkungen und den Erscheinungen in einem bestimmten Grad nicht ab. Doch, es bedeutet nicht, dass der Mensch berechtigt ist, alles, dass ihm sonst zu machen. Die obenerwähnten Freiheiten sollen die Grenzen, die in den übernommenen Gesetzen den Staat angegeben sind, nicht zu übertreten. Die Freiheiten der Persönlichkeit können den Charakter der Macht in jenem Land zeigen, den Sinn der übernommenen Gesetze und zu welchemGrad sie werden verwendet. Die Freiheit der Persönlichkeit in der modernen Welt versteht sich die Freiheit des Wortes, das Erhalten der 191 Information, die Teilnahme an den Versammlungen, die Auswahl der Konfession, der Meinung, das ständige Wohnort usw. Das alles ist eine Personalsache jedes Menschen. Im Laufe der letzten Jahren war die Reihe der wichtigen Gesetzgebungsakte, die die stabile sozial - ökonomische Entwicklung der Republik Kasachstan gewährleisten, der staatlichen forcierten Entwicklung der staatlichen und öffentlichen Institute übernommen. Zum Beispiel, das Gesetz «Über das Korrigieren und der Ergänzungen in die Verfassung der Republik Kasachstan», angenommen am 21. Mai 2007, den besonderen Stimulus in Zusammenhang mit der neuen Periode der gerichtlichen-rechtlichen Reform gegebenhat. Es ist besonders mit der Kürzung der Sphäre der Anwendung der Todesstrafe auf dem Verfassungsniveau verbunden, das heißt wird diese Strafe nur mit den terroristischen und schweren Verbrechen in der Militärzeit beschränkt sein, und es bedeutet die praktische Liquidation der Todesstrafe. Die positive Lösung dieser Fragen, die die Notwendigkeit der Entwicklung des Staates und der Gesellschaft entstehen, auch für die Entwicklung des einheimischen Systems der Justiz in die Übereinstimmung mit den Forderungen der Zeit und für den Eintritt mit eingerechnetenfünfzig führender Länder der Welt in den ХХІ Jahrhundert notwendig ist. Unser Staat, der das rechtliche System bildete, gerichtet auf die Durchführung der konkreten Maßnahmen, widmet auch die Hauptaufmerksamkeit auf die Versorgung der Stabilität der Gesellschaft und die Erhöhung der Autorität des Kasachstans auf der Weltarena. Nur wird dann das Justizsystem des Kasachstans fest zusammen mit unserem jungen unabhängigen Staat, kann den Beitrag zu seiner stabilen Entwicklung beitragen. Die Zusammenfassung die kurze Übersicht der Freiheit der Persönlichkeit in der Kasachischen Gesetzgebung gemacht ist. Verwendete Literatur: 1. Die Verfassung der Republik Kasachstan. - http://www.miniust.kz/ node/ 2. Die allgemeine Deklaration der Rechte des Menschen. - http://www.un.org/ru/ 3. Der internationale Pakt über die bürgerlichen und politischen Rechte - http://www.un.org/ru/ 4. Lokk J. Werk, Band 3 inT. 3. - Moskau: "Mysl", 1988. Seite - 668. 192 Халықаралық ғылыми-практикалық конференцияның материалдары «Конституциялық заңдылық – құқықтық мемлекеттің және тұлға еркіндігінің негізі» 2011 жылғы 22-23 желтоқсан Астана қаласы Материалы международной научно-практической конференции «Конституционная законность – основа правового государства и свободы личности» 22-23 декабря 2011 года город Астана 193
