Защита прав интеллектуальной собственности

Защита прав интеллектуальной собственности. Проблемы и пути решения
Общие положения
Становление рыночных отношений в России 90-2000-х гг. породило множество негативных явлений в сфере экономики.
Это, прежде всего, появление множества преступлений экономической направленности.
Лжепредпринимательство, уклонение от уплаты налогов, преднамеренное и фиктивное
банкротство, множество других преступлений приобретали широкомасштабный характер.
Массовый характер имела также регистрация хозяйствующих субъектов по одному адресу. В квартирах, в том числе по одному адресу, в ДЕЗАХ и в других организациях регистрировалось до 1500 хозяйствующих субъектов.
Изощренные формы обогащения в сфере экономики породили новую волну механизмов
совершения преступлений, таких как рейдерство.
Масштабный характер приобретали насильственные, не только физические захваты
предприятий, прежде всего, корпоративные захваты.
Массовая скупка акций предприятий, попытки влияния на их руководителей, вмешательство в принятие решений посредством участия в руководящих органах хозяйствующих
субъектов имели масштабный характер.
Рейдерство как негативное явление проявлялось в различных секторах экономики. Подлоги учредительных документов организаций, перерегистрация фирм по поддельным и утерянным паспортам и многое другое были проявлениями методов совершения преступлений в сфере
рейдерства.
Рейдерство как явление в настоящее время породило новые его формы.
Проблемы защиты прав интеллектуальной собственности
Проблема защиты прав собственника и собственности является одной из самых актуальных проблем переходного периода формирования рыночных отношений, построения многоукладной экономики.
Поэтому ключевой вопрос обеспечения экономической безопасности - это, прежде всего,
защищенность собственности.
Однако набирает силу новый вид присвоения собственности в сфере нематериальных
активов - интеллектуальное рейдерство.
Поэтому рассмотрение вопросов защиты интеллектуальной собственности, нематериальных активов является своевременным и крайне важным.
Многие хозяйствующие субъекты предлагают оформление патентов на известные продукты и изобретения.
Для этого создаются различного рода фонды, где отдельные лица обладают правом более чем на 1000 изобретений, значительная часть из которых не относится к их трудовой деятельности.
Среди них основные продукты питания: хлебобулочные изделия (хлеб бородинский,
хлеб дарницкий, батон нарезной, сушки и т.д.), мясные изделия (колбаса вареная, сосиски, копчености, а также отдельные номенклатуры известных мясокомбинатов). Отдельными лицами
патентуются такие общеизвестные технические решения, как тоннели, танкеры и т.д.
В России интеллектуальному рейдерству способствуют два основных фактора.
Вопиющая недооценка интеллектуальной собственности как экономической категории,
причем на всех уровнях: от отдельного хозяйствующего субъекта до государственных органов
исполнительной власти.
Предприятия упускают имеющиеся возможности повышения их капитализации посредством правильного учета нематериальных активов, как метода расширения коммерческого по-
тенциала, иных способов повышения прибыли от рыночного использования изобретений,
уменьшения налогооблагаемой базы через амортизационные отчисления.
Величина нематериальных активов в общем объеме капитализации российских предприятий ничтожна. Например, доля капитализации нематериальных активов у General Electric Co
составляет 44, 6%.
По уровню обеспеченности изобретениями, защищенными патентами, страна в целом
занимает далеко не лидирующие позиции в мире, пропустив, помимо развитых стран, Китай и
Индию. Доля продажи наукоемкой продукции на мировом рынке составляет всего 0,3%.
Судьба огромного потенциала технических решений периода существования бывшего
СССР (ранее - треть мирового объема), оформленных в свое время авторскими свидетельствами, в том числе фактически безвозмездно отданных в период приватизации частным фирмам, а
также изобретений последних лет, не определена. По отдельным статистическим данным, объем защищенной интеллектуальной собственности не превышает 1%.
Следовательно, 99% технологий, программ, продукции и т.п. остаются незащищенными.
Показательны примеры, когда российское изобретение телевизора с плоским экраном не
было запатентовано, и теперь отечественные производители вынуждены покупать импортные
аналоги.
Патент на уникальную конструкцию колец ступичного подшипника не был продлен, и
вскоре аналогичная разработка была "придумана" китайцами, которые пристально отслеживают
"поведение патентов" на мировом рынке.
Однако даже при наличии огромных потенциальных объемов неучтенных охраноспособных результатов научно-технической деятельности в научных организациях их общий количественный показатель несопоставим с числом патентов, оформленных отдельными физическими и юридическими лицами.
Несовершенству защиты прав на результаты интеллектуальной собственности способствует несовершенство законодательства, позволяющее фактически любым лицам оформлять
патенты на не созданные ими объекты интеллектуальной собственности и предоставляющее
"рейдерам" высокую вероятность выигрыша дел при предъявлении претензий по их использованию.
Прежде всего, это связано с отсутствием авторской патентной защиты, выражающейся:
- в верховенстве нормы о первенстве подачи заявки во времени;
- в правовой коллизии между принципами обязательности новизны, изобретательского
характера изобретения и практической возможностью получения патентов на решения, известные из уровня техники.
При этом право преждепользователя, предоставляющее любому лицу, независимо от авторства изобретения, безвозмездно использовать тождественное решение, может применяться
только без расширения объема такого использования, что блокирует возможность производственного развития такого пользователя.
В настоящее время отмена более 40 специальных законодательных актов и объединение
вопросов регулирования интеллектуальной собственности, в том числе Патентного закона, в
единый универсальный акт - четвертую часть Гражданского кодекса Российской Федерации, в
связи с введением ее в действие с 1 января 2008 г. и отсутствием ее практического применения,
еще более осложнили ситуацию.
Все это создает условия для возможности все большим числом лиц производить тотальный сбор материалов и оформление патентов о способах производства товаров, промышленных
образцов и наукоемких технологий, вступая в сговор с руководителями предприятий, собирая
информацию иными способами.
Существенной проблемой эффективного использования и коммерциализации имущественных прав на продукты интеллектуальной собственности являются недостатки оформления, контроля, прежде всего исполнения государственных (муниципальных) контрактов, недо-
статки компетентности государственных заказчиков в вопросах учета нематериальных активов
и обеспечения отчуждения государственному заказчику прав на создаваемые объекты интеллектуальной собственности.
При этом необходимо отметить, что частью 2 статьи 11 Федерального закона от
21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание
услуг для государственных и муниципальных нужд" установлено только право государственного заказчика установить дополнительные требования к поставщику на обладание им исключительными правами на результаты интеллектуальной собственности, а не обязанность.
Так, в соответствии с данной статьей Федерального закона при размещении заказа путем
проведения торгов заказчик, уполномоченный орган вправе установить также следующие требования к участникам размещения заказа: обладание участниками размещения заказа исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности, если в связи с исполнением
государственного или муниципального контракта заказчик приобретает права на объекты интеллектуальной собственности, за исключением случаев размещения заказа на создание произведения литературы или искусства (за исключением программ для ЭВМ, баз данных), исполнения, на финансирование проката или показа национального фильма.
Особенно наглядно это проявляется в отношении научно-исследовательских работ, программного обеспечения и создания иных объектов собственности (продукции, механизмов и
т.д.).
Изменения в действующем законодательстве как противодействие рейдерству
Экономическое противодействие рейдерству в сфере интеллектуальной собственности
требует совершенства действующего законодательства.
Это, прежде всего, внесение изменений и дополнений в Уголовный кодекс и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях
В настоящее время в Уголовном кодексе Российской Федерации содержатся только 2
статьи, предусматривающие меры уголовной ответственности: статья 146 УК РФ "Нарушение
авторских и смежных прав" и статья 147 УК РФ "Нарушение изобретательских и смежных
прав".
С целью предупреждения массовых проявлений рейдерства в сфере интеллектуальной
собственности, создания условий и преград для использования в дальнейшем незаконно запатентованных способов производства товаров, изделий, промышленных образцов, необходимо
внесение дополнений в УК РФ статьями, предусматривающими ответственность за присвоение
авторства (патентование), в случае если данные деяния причинили крупный ущерб государству
или иному собственнику (правообладателю), в виде конфискации патентов и прежде всего доходов, полученных преступным путем.
Необходимо принятие мер ответственности за легализацию патентов, полученных и
оформленных незаконным путем, в том числе за оформление патентов на способы производства товаров, полезных моделей, образцов и иных, являющиеся общедоступными.
Требует совершенства и административное законодательство о мерах ответственности за
правонарушения в сфере использования интеллектуальной собственности.
В Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях содержатся 2
единственные статьи, предусматривающие подобную ответственность: статья 7.28. КоАП РФ
"Нарушение установленного порядка патентования объектов промышленной собственности в
иностранных государствах" и статья 7.12 КоАП РФ"Нарушение авторских и смежных прав,
изобретательских и патентных прав".
Решить проблему защиты прав на результаты интеллектуальной собственности позволит, по мнению специалистов, внесение изменений и дополнений в нормы гражданского законодательства по следующим вопросам:
- принятию мер по государственному стимулированию создания и использования, учета
объектов интеллектуальной собственности, установлению авторам и хозяйствующим субъектам, их использующим, льготных условий налогообложения и кредитования, предоставлению
им иных льгот;
- исключению возможности выдачи патентов на общеизвестные способы производства
товаров и объекты интеллектуальной собственности (производство продуктов питания, строительных конструкций и объектов строительства и другие известные технические решения);
- установлению порядка, предусматривающего обязанность закрепления прав государства на результаты работ (в случаях появления охраноспособных решений) через патентование
(установление режима коммерческой тайны через ноу-хау) при проведении торгов на размещение государственных заказов;
- ограничению прав руководителей хозяйствующих субъектов единолично распоряжаться "служебными" и (или) иными патентами, другими объектами интеллектуальной собственности без решения собственников (по аналогии с крупными сделками материального характера).
Несомненно и очевидно, главенствующую роль в сборе информации в отношении рейдеров в сфере интеллектуальной собственности принадлежит Роспатенту.
Роль государства в противодействии интеллектуальному рейдерству
Защита экономических интересов государства в сфере защиты прав на результаты интеллектуальной собственности является одним из важнейших направлений обеспечения основ
национальной безопасности.
Основными нормативно-правовыми актами, регламентирующими данные вопросы, являются Указ Президента Российской Федерации от 10.01.2000 N 24 "О концепции национальной безопасности Российской Федерации" и Доктрина информационной безопасности Российской Федерации, утвержденная Президентом Российской Федерации 09.09.2000 N Пр-1895.
Данными актами отмечено, что ослабление научно-технического и технологического потенциала страны, сокращение исследований на стратегически важных направлениях научнотехнического развития, отток за рубеж специалистов и интеллектуальной собственности угрожает России утратой передовых позиций в мире, деградацией наукоемких производств, усилением внешней технологической зависимости.
Угрозами развитию отечественной индустрии информации, включая индустрию средств
информатизации, телекоммуникации и связи, обеспечению потребностей внутреннего рынка в
ее продукции и выходу этой продукции на мировой рынок, а также обеспечению накопления,
сохранности и эффективного использования отечественных информационных ресурсов могут
являться:
- противодействие доступу Российской Федерации к новейшим информационным технологиям, взаимовыгодному и равноправному участию российских производителей в мировом
разделении труда в индустрии информационных услуг, средств информатизации, телекоммуникации и связи, информационных продуктов, а также создание условий для усиления технологической зависимости России в области современных информационных технологий;
- увеличение оттока за рубеж специалистов и правообладателей интеллектуальной собственности.
К числу основных объектов обеспечения информационной безопасности Российской
Федерации в сфере духовной жизни относятся объекты интеллектуальной собственности.
Внутренней угрозой, представляющей наибольшую опасность для указанных объектов,
является нерешенность вопросов защиты интеллектуальной собственности предприятий оборонного комплекса, приводящая к утечке за рубеж ценнейших государственных ресурсов.
В заключение данной статьи следует отметить, что в настоящее время Россией ратифицированы: Конвенция по охране промышленной собственности от 20.03.1883 (пересмотрена в
Брюсселе 14.12.1900, в Вашингтоне 02.06.1911, в Гааге 06.11.1925, в Лондоне 02.06.1934, в
Лиссабоне 31.10.1958 и в Стокгольме 14.07.1967 и изменена 02.10.1979), Бернская конвенция по
охране литературных и художественных произведений от 09.09.1886, дополненная в Париже
04.05.1896, Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности (подписана в Стокгольме 14.07.1967 и изменена 02.10.1979), а также Конвенция от
29.10.1971 "Об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства
их фонограмм".
Знание действующего законодательства и правильное его применение, а также применение способов противодействия в сфере нематериальных активов и прав на результаты интеллектуальной собственности позволят избежать попытки захвата предприятий.
Е.В. Виговский, советник налоговой службы III ранга
"Административное право", II квартал 2009 г.
Исключительное интеллектуальное право
(право интеллектуальной собственности) как предмет гражданского оборота
Чем отличается содержание категории "интеллектуальные права" в отечественном законодательстве и зарубежной доктрине? Каковы способы приобретения и использования интеллектуальных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации? Чем отличаются основания предоставления права послепользования от оснований предоставления права преждепользования? В статье даются ответы на эти и многие другие вопросы.
По действующему российскому законодательству интеллектуальной собственностью являются результаты интеллектуальной деятельности (произведения науки, литературы, искусства, изобретения и т.п.) и приравненные к ним средства индивидуализации (товарные знаки,
фирменные наименования и др.), которым предоставляется правовая охрана (п. 1 ст. 1225 ГК).
Иными словами, указанные результаты и средства становятся интеллектуальной собственностью при наличии двух взаимосвязанных условий. Во-первых, их охрана должна предусматриваться (потенциально предоставляться им) законом и, во-вторых, она должна быть реально
предоставлена конкретному результату интеллектуальной деятельности или средству индивидуализации.
Момент предоставления правовой охраны указанному результату или средству и, следовательно, превращения его в реальную интеллектуальную собственность зависит от вида результата или средства индивидуализации. Если авторско-правовая охрана произведения науки,
литературы и искусства возникает в силу самого факта его создания и выражения в объективной форме, то охрана результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, подлежащего обязательной государственной регистрации, наступает только после прохождения достаточно сложной и подчас длительной заявочно-экспертной процедуры, регистрации результата или средства и выдачи заявителю охранного документа в форме патента или
свидетельства.
Поэтому признание любого подлежащего обязательной государственной регистрации
результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации интеллектуальной
собственностью до выдачи охранного документа некорректно (необоснованно). Иначе говоря,
согласно п. 1 ст. 1225 части четвертой ГК РФ, как и в силу ранее действовавшей ст. 138 части
первой ГК РФ, категория интеллектуальной собственности применима только к реально охраняемому результату интеллектуальной деятельности или средству индивидуализации, на которое у конкретного субъекта имеются определенные права.
Такая квалификация интеллектуальной собственности соответствует конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС) (Стокгольм, 14
июля 1967 г.). В число ее участников входит и Россия. Согласно п. viii ст. 2 данной конвенции
"интеллектуальная собственность включает права", относящиеся, в частности, к "литературным, художественным и научным произведениям, исполнительской деятельности артистов,
звукозаписи, радио- и телевизионным передачам, изобретениям во всех областях человеческой
деятельности..."*(1).
Права на охраняемые (в ст. 1226 ГК РФ слово "охраняемые" опущено, но оно согласно п.
1 ст. 1225 ГК РФ предполагается) результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации именуются в ст. 1225 ГК РФ интеллектуальными правами. Данная собирательная
категория, уже десятки лет употребляющаяся в зарубежной, в частности, французской правовой
доктрине, впервые была введена в отечественное законодательство. Первоначально, по замыслу
ее российских сторонников, термином "интеллектуальные права" предполагалось заменить
термин "интеллектуальная собственность" как неадекватный природе соответствующего явления. Однако поскольку термин "интеллектуальная собственность" приобрел мировое признание
и широко употребляется, в том числе закреплен в Конституции РФ и в упомянутой Стокгольмской конвенции 1967 г., он используется и в ГК РФ. Вследствие этого категория интеллектуальных прав приобрела в ГК РФ самостоятельное значение.
Вместе с тем содержание данной категории в ГК РФ существенно изменено по сравнению с зарубежной доктриной. Если в последней речь шла об интеллектуальных правах только
как о личных неимущественных правах, не являющихся интеллектуальной собственностью, то
в ст. 1226 ГК РФ в состав интеллектуальных прав включено в первую очередь исключительное
право, являющееся имущественным правом, а уже затем (и то лишь в случаях, предусмотренных ГК РФ) - личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и
др.).
Поскольку личные неимущественные интеллектуальные права (право авторства, право
на имя и т.п.) не отчуждаются и не передаются иным способом (п. 1 ст. 150, п. 1 ст. 1265 ГК
РФ), гражданско-правовые способы приобретения и использования интеллектуальных прав на
результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации целиком связаны с
исключительным, т.е. имущественным интеллектуальным правом, которое по совокупному
(общему) смыслу ст. 1225 и 1226 ГК РФ можно назвать "интеллектуальным имущественным
правом на интеллектуальную собственность" или, для краткости, "правом интеллектуальной
собственности".
Именно данное интеллектуальное право является предметом гражданского оборота. В
соответствии с этим в п. 4 ст. 129 ГК РФ, введенном Федеральным законом от 18 декабря 2006
г. N 231-ФЗ, предусмотрено, что хотя результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225 ГК РФ) не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому, права на такие результаты и средства могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке,
которые установлены ГК РФ. В данном случае под отчуждаемыми правами могут пониматься
только исключительные права.
Разумеется, оборот исключительного права на охраняемые результаты интеллектуальной
деятельности и средства индивидуализации существенно отличается от товарно-денежного
оборота вещей, охраняемых вещным правом собственности. Применительно к обороту исключительного права на указанные результаты и средства, т.е. права интеллектуальной собственности, используется не классический механизм производства и обмена товаров как вещей, а лишь
сугубо товарно-денежная форма. В силу идеального характера и оригинальности (либо неочевидности) данных результатов и средств плата за приобретение исключительного права на них
либо за предоставление права их использования определяется не сопоставлением индивидуальных трудовых и иных затрат автора либо иного правообладателя с общественно необходимыми
затратами на их создание, поскольку таковых не существует и по определению не может существовать, а соотношением спроса и предложения на указанные результаты и средства*(2).
Под приобретением исключительного права понимается присвоение данного права тем
или иным лицом. В сфере интеллектуальной собственности, по аналогии с вещными правами,
можно оперировать категорией "приобретение исключительного права" и различать его первоначальные (без преемства прав и обязанностей) и производные (с преемством прав и обязанностей) способы. К первоначальным способам относятся:
- самостоятельное создание и выражение в объективной форме произведения науки, литературы и искусства;
- создание тех же результатов по договору авторского заказа;
- получение автором патента или свидетельства на изобретение или другой регистрируемый результат интеллектуальной деятельности;
- создание указанных произведений и других результатов в служебном порядке, влекущее возникновение в силу закона или факта получения патента первоначального исключительного права у работодателя.
Первоначальным способом приобретения автором (его правопреемником) исключительного права на изобретение и другой регистрируемый результат интеллектуальной деятельности
является также переход к автору (правопреемнику) права на получение патента на изобретение
или другой регистрируемый, в том числе служебный, результат этой деятельности.
Право на получение патента, т.е. не исключительное право, а лишь потенциальная возможность его приобретения, может быть передано автором в силу п. 2 ст. 1357 ГК РФ любому
другому лицу в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке
универсального правопреемства или по договору, включая трудовой договор. При этом договор
об отчуждении права на получение патента должен быть под страхом его недействительности
заключен в письменной форме (п. 3 ст. 1357 ГК РФ). Кроме того, п. 4 ст. 1357 ГК РФ презюмирует несение риска непатентоспособности заявляемого объекта приобретателем права на получение патента. Иное должно быть предусмотрено соглашением сторон данного договора. В
частности, подобное правоотношение в силу абз. 2 п. 4 ст. 1370 ГК РФ возникает между любым
третьим лицом и работодателем автора, пожелавшим передать свое первоначальное право на
патентование данному лицу.
Право на получение патентов на указанные объекты (в случае их создания) может быть
передано также подрядчиком (исполнителем) заказчику или указанному им третьему лицу по
договору подряда или договору о выполнении научно-исследовательских, опытноконструкторских или технологических работ (ст. 1371 ГК РФ), или заказчиком подрядчику (исполнителю) по договору заказа (ст. 1372 ГК РФ). Данное право может также принадлежать Российской Федерации, субъекту Российской Федерации либо муниципальному образованию, от
имени которых выступает государственный или муниципальный заказчик, либо совместно исполнителю и Российской Федерации, исполнителю и субъекту Российской Федерации, исполнителю и муниципальному образованию, если это предусмотрено государственным или муниципальным контрактом (ст. 1373 ГК РФ).
По общему правилу в случаях, когда патент на служебный результат принадлежит работнику (абз. 2 п. 4 ст. 1370 ГК РФ) или сторона передала по договору право на получение патента контрагенту, работодатель или передавшая сторона могут использовать объект исключительного права в собственном производстве, в том числе в целях, для достижения которых был
заключен договор, на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии (абз. 2 п.
1 ст. 1371, п. 2 ст. 1372, п. 4 ст. 1373, ст. 1432, 1462, 1463, 1464 ГК РФ).
Своеобразными первоначальными способами приобретения ограниченного права использования охраняемых изобретений, полезных моделей и промышленных образцов являются
право преждепользования (ст. 1361 ГК РФ) и право послепользования (ст. 1400 ГК РФ). В силу
права преждепользования лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели или
промышленного образца (ст. 1381 и 1382 ГК РФ) добросовестно использовало на российской
территории созданное независимо от автора тождественное решение или сделало необходимые
к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования (п. 1 ст. 1361 ГК РФ).
Право послепользования также состоит в сохранении за лицом права на дальнейшее безвозмездное использование охраняемого патентом изобретения, полезной модели или промышленного образца. Однако основания предоставления права послепользования существенно отличаются от оснований предоставления права преждепользования. Согласно п. 3 ст. 1400 ГК
РФ правом послепользования обладает лицо, которое в период между датой прекращения действия патента на любой из указанных объектов (из-за неуплаты пошлины за его поддержание в
силе) и датой публикации в официальном бюллетене Роспатента сведений о восстановлении
действия патента начало использование данного объекта либо сделало в указанный период не-
обходимые к этому приготовления, сохраняет право его дальнейшего использования без расширения объема такого использования.
В первоначальном порядке приобретается исключительное право использования как
прошедшего государственную регистрацию наименования места происхождения товара
(НМПТ), так и исключительное право на ранее зарегистрированное НМПТ. В обоих случаях
оно возникает на основании решения Роспатента, принятого по соответствующей заявке согласно п. 1 ст. 1522 и ст. 1530 ГК РФ.
Основными производными способами приобретения исключительного права, т.е. его
присвоения с преемством в правах и обязанностях или права использования объекта данного
права являются следующие способы: отчуждение исключительного права по договору (ст. 1234,
1285, 1307, 1365, 1426 и др. ГК РФ), в том числе в рамках договора авторского заказа (ст. 1288
ГК РФ); предоставление на время права использования охраняемого объекта по лицензионному
договору (ст. 1235-1238; 1286; 1287; 1308; 1367; 1368; 1428 и др. ГК РФ). Другие способы
предусматриваются ст. 559, 656, 1013, 1027-1040 и др. ГК РФ, а также иными правовыми актами.
Использование исключительного права как предмета гражданского оборота не следует
смешивать, во-первых, с двумя такими традиционными правомочиями субъекта данного права,
как право на собственные действия (право использовать охраняемый результат или средство по
своему усмотрению любым не противоречащим закону способом) и право запрещать другим
лицам их использование (абз. 1, 2 п. 1 ст. 1229 ГК РФ), а также, во-вторых, с практическим использованием указанного результата или средства.
Ни институт исключительного права (права интеллектуальной собственности) в целом,
ни входящие в него менее масштабные институты исключительного авторского, патентного и
т.п. права не регулируют процесс практического применения результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Дело в том, что использование, к примеру, изобретения сводится к его конструкторской и технологической (а нередко и научно-прикладной) разработке, изготовлению технической документации и опытных образцов, оснастки и специального
инструмента, переналадке оборудования, организации и материально-техническому обеспечению производства, подготовке новых кадров, финансированию затрат на все эти нужды и экономическому стимулированию работников. В этом нет ничего, что служило бы специфическим
предметом и функцией патентного (изобретательского) права*(3).
Закон дает лишь определение понятия использования результата интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации как юридического факта, служащего основанием либо
получения права на лицензионное или иное вознаграждение, либо ответственности за нарушение исключительного права.
Например, в соответствии с п. 2 ст. 1270 ГК РФ использованием произведения считаются, в частности, воспроизведение произведения, его распространение и публичное исполнение.
Согласно п. 2 ст. 1358 ГК РФ использованием изобретения, полезной модели или промышленного образца считаются, в частности, ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа и иные подобные действия с продуктом, в
котором использованы изобретение или полезная модель, либо с изделием, в котором использован промышленный образец.
При этом изобретение или полезная модель признаются использованными, к примеру, в
продукте, если продукт содержит каждый признак изобретения или полезный модели, приведенный в независимом пункте формулы того либо другого результата или эквивалентный ему
признак. Промышленный образец признается использованным в изделии, если изделие содержит все существенные признаки данного образца (п. 3 ст. 1358 ГК РФ).
Использованием самого исключительного права можно считать только право его обладателя разрешать другим лицам использование охраняемого результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Подобное использование фактически трактуется в
абз. 1 п. 1 ст. 1229 ГК РФ как право распоряжаться исключительным правом. В его рамках одновременно может происходить и корреспондирующее использованию приобретение исключительного права.
Длительное время в отечественном законодательстве не существовало обобщенной категории распоряжения исключительным правом. Иногда в доктрине она подменялась конструкцией "использованием права на использование". В частности, считалось, что "использование
исключительных авторских прав есть одновременно и распоряжение ими"*(4). Более того, в соответствии с ранее действовавшим законодательством констатировалось, что "авторское право,
патентное право, смежные права и права на товарные знаки вообще не знают собирательной
категории "распоряжения" исключительными правами"*(5).
Четвертая часть ГК РФ внесла в содержание исключительного права отвечающее рыночным условиям правомочие распоряжения данным правом. Согласно п. 1 ст. 1229 ГК РФ
правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233), если в ГК РФ не предусмотрено иное.
ГК РФ в статье 1233 прямо предоставляет правообладателю возможность распорядиться
принадлежащим ему исключительным правом любым не противоречащим закону или существу
данного права способом, прежде всего посредством отчуждения права по договору другому лицу. Такой договор именуется договором об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК
РФ). Второй способ распоряжения исключительным правом проявляется в предоставлении третьему лицу права на использование результата интеллектуальной деятельности или средства
индивидуализации в пределах, установленных лицензионным договором (ст. 1235-1238 ГК РФ).
Различие между двумя указанными договорами состоит в том, что, в противовес договору об
отчуждении исключительного права, заключение лицензионного договора не влечет перехода
исключительного права к лицензиату, т.е. к пользователю объекта данного права. Вместе с тем
лицензиат вправе уступить часть своих правомочий по использованию объекта другому лицу
по сублицензионному договору (ст. 1238 ГК РФ).
Договоры о распоряжении исключительным правом, регулируемые (помимо ст. 12331238 ГК РФ) ст. 1285-1291; 1365-1369; 1426-1429 и др. ГК РФ, подчиняются одному из важнейших принципов договорного права о применении к данным договорам общих положений ГК
РФ об обязательствах (ст. 307-419) и о договоре (ст. 420-453). Иное должно быть установлено
правилами раздела VII ГК РФ или вытекать из содержания либо характера конкретного исключительного права. Например, стороны лицензионного договора о предоставлении права использования изобретения должны в соответствии со ст. 1369 ГК РФ зарегистрировать его в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. В свою очередь,
согласно п. 3 ст. 433 ГК РФ договор, подлежащий государственной регистрации, а следовательно и лицензионный договор, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не
установлено законом.
Особо следует отметить договор, в котором прямо не указано, что исключительное право передается другой стороне в полном объеме. Такой договор считается обычно лицензионным договором (п. 3 ст. 1233 ГК РФ). Исключением, однако, являются случаи, когда договор
заключается в отношении права использования результата интеллектуальной деятельности,
специально созданного или создаваемого для включения в сложный объект - кинофильм, иное
аудиовизуальное произведение, театрально-зрелищное представление, мультимедийный проект, единую технологию (абз. 2 п. 1 ст. 1240 ГК РФ).
В договоры об отчуждении исключительного права или лицензионные договоры нельзя
включать условия, ограничивающие право гражданина создавать результаты интеллектуальной
деятельности определенного рода или в определенной области творчества либо отчуждать исключительное право на подобные результаты другим лицам. В соответствии с п. 4 ст. 1233 ГК
РФ такие условия признаются ничтожными. В этой части п. 4 ст. 1233 ГК РФ опирается на об-
щие нормы ст. 22 ГК РФ о недопустимости лишения и ограничения правоспособности и дееспособности гражданина.
Важная особенность присуща залогу исключительных прав. При заключении договора о
залоге исключительных прав залогодатель имеет право в течение срока действия данного договора использовать результат или средство индивидуализации и распоряжаться исключительным правом на них без согласия залогодержателя. Иное должно быть предусмотрено договором.
По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право в полном объеме другой стороне (приобретателю). Иными словами, приобретатель исключительного права получает
все те правомочия, которые первоначально имел сам правообладатель.
Договор заключается только в письменной форме с последующей государственной регистрацией, которая осуществляется в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232 ГК РФ. Следствием
несоблюдения обоих этих требований, т.е. как письменной формы, так и государственной регистрации, является недействительность договора об отчуждении исключительного права.
Как правило, исключительное право отчуждается по возмездному договору. Если иное
не предусмотрено договором, приобретатель исключительного права обязан уплатить правообладателю вознаграждение. Отсутствие в возмездном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения означает, что договор не заключен. При этом стороны не
вправе прибегнуть к правилу п. 3 ст. 424 ГК РФ, в силу которого в изложенной ситуации исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах
обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Причина этого состоит главным
образом в том, что исключительное право не является ни товаром, ни работой, ни услугой.
Вследствие наличия двух типов договоров об отчуждении исключительного права - без
государственной регистрации (например, при отчуждении авторского права) или с регистрацией (например, при отчуждении патента на изобретение) - исключительное право переходит к
приобретателю либо в момент заключения договора о его отчуждении либо в момент государственной регистрации этого договора согласно п. 2 ст. 1232 ГК РФ.
Сложная ситуация складывается в случае, когда приобретатель допускает существенное
нарушение обязанности по выплате правообладателю в установленный договором срок обусловленного вознаграждения. Как известно, существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени
лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (абз. 3 подп. 2 п. 2
ст. 450 ГК РФ). В данном случае прежний правообладатель вправе требовать по суду перевода
на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков, если право уже перешло к приобретателю.
Если же исключительное право еще не перешло к приобретателю, т.е. если договор не
был зарегистрирован в установленном порядке, то при нарушении им обязанности выплатить
вознаграждение в установленный срок правообладатель может лишь отказаться от договора и
потребовать возмещения только тех убытков, которые были причинены расторжением договора.
В соответствии с классической формулировкой ст. 1235 ГК РФ "по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах". Таким образом, предметом договора служит не
сам по себе результат или средство индивидуализации, а предоставление (в том числе в будущем) права их использования.
Большое значение в любом лицензионном договоре придается пределам и способам использования объекта предоставляемого по договору права. Например, лицензиат приобретает
право только производства продукции по лицензии, или только ее рекламирования, или транспортировки, или распространения и продажи, или всего этого в совокупности. Другой пример:
печатная продукция может изготавливаться только литографическим способом (высокой печатью) либо только плоской (офсетной) печатью. При этом если какое-либо право использования
не указано в договоре, оно не считается предоставленным лицензиату.
Лицензионный договор обычно заключается в письменной форме. Исключение должно
быть прямо предусмотрено в ГК РФ. Кроме того, в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 1232 ГК
РФ, такой договор также подлежит государственной регистрации. Это делается для предотвращения многократного заключения лицензионного договора на один и тот же результат интеллектуальной деятельности или одно и то же средство индивидуализации. При этом точно так
же, как и в случае с договором об отчуждении исключительного права, несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность лицензионного договора.
Одним из существенных условий лицензионного договора является обязательное указание территории, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Несоблюдение этого условия дает лицензиату право использовать данные достижения на всей территории Российской Федерации. Территория использования может быть ограничена, в частности, одним или несколькими субъектами федерации
или даже муниципальными образованиями, например, в случае применения патентованного
изобретения для локализации какой-либо эпидемии в конкретном регионе, в частности, в целях
борьбы с птичьим гриппом.
Срок действия лицензионного договора устанавливается по соглашению сторон. Однако
он в любом случае не может превышать срок действия исключительного права на конкретный
результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, т.е. на изобретение - 20 лет, на полезную модель - 10 лет, на товарный знак - 10 лет и т.д. Разумеется, в случае
допускаемого законом продления срока охраны некоторых объектов интеллектуальной собственности может быть продлен и срок действия соответствующего лицензионного договора
(например, на товарный знак).
Особо оговорены в законе случаи, когда в лицензионном договоре срок его действия не
определен или прекратилось само исключительное право. В первом случае договор считается
заключенным лишь на пять лет, если в ГК РФ не предусмотрено иное. В случае же прекращения исключительного права прекращается и лицензионный договор.
За редкими исключениями лицензиат по лицензионному договору обязуется уплатить
лицензиару обусловленное договором вознаграждение. Важность данной обязанности лицензиата проявляется даже в том, что она регламентирована в п. 5 ст. 1235 ГК РФ, т.е. ранее таких
существенных условий договора, как его цена и способы использования объектов интеллектуальной собственности по данному договору.
Законодательству, доктрине и практике известны три типичных модели определения лицензионного вознаграждения: уплата паушальной (твердой) денежной суммы; уплата роялти,
т.е. части прибыли лицензиата; уплата сравнительно небольшой паушальной суммы и роялти.
Закон однозначно признает незаключенным возмездный лицензионный договор, если в
нем отсутствует условие о размере вознаграждения или порядке его определения. При этом не
допускается применение правил определения цены договора, содержащихся в п. 3 ст. 424 ГК
РФ, которые предусматривают оплату договора в указанной ситуации по цене, которая при
сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги. Эти
правила неприемлемы по той простой причине, что передаваемое по лицензионному договору
право использования объекта интеллектуальной собственности не относится ни к тому, ни к
другому, ни к третьему.
Предметом лицензионного договора служит указание на охраняемый результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, право использования которых
предоставляется по договору. В необходимых случаях, например, когда объектом права является изобретение или товарный знак, в договоре должны быть указаны номера, даты выдачи документов, удостоверяющих исключительное право на объект интеллектуальной собственности
(патент, свидетельство), в том числе в соответствующих случаях даты их приоритета. Кроме
того, в договоре отражаются упоминавшиеся или другие способы использования объекта интеллектуальной собственности.
Большое значение имеет стабильность лицензионного договора. Поэтому переход исключительного права на объект интеллектуальной собственности к новому правообладателю не
влечет автоматически изменение или расторжение лицензионного договора, заключенного
предшествующим правообладателем.
Лицензионные договоры в зависимости от соотношения прав лицензиара и лицензиата
на использование объекта интеллектуальной собственности делятся на два вида:
1) если договор предусматривает предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам, такой договор будет именоваться простой
(неисключительной) лицензией. Подобная лицензия не пользуется популярностью в деловой
практике, поскольку она не создает ее приобретателю (лицензиату) прочных (выгодных) конкурентных позиций;
2) если лицензионный договор предусматривает предоставление лицензиату права использования объекта интеллектуальной собственности без сохранения за лицензиаром права
выдачи лицензий другим лицам, то такая лицензия, именуемая исключительной, усиливает
конкурентные позиции лицензиата и потому пользуется большей популярностью. Разумеется, и
стоит она дороже простой лицензии.
Закон исходит из презумпции простого (неисключительного) характера лицензионного
договора. Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается
простой, т.е. неисключительной.
Вследствие допущения в п. 3 ст. 421 ГК РФ смешанного договора, п. 3 ст. 1236 ГК РФ
устанавливает правило о том, что в одном лицензионном договоре в отношении различных способов использования объектов интеллектуальной собственности могут содержаться условия,
предусмотренные п. 1 ст. 1236 ГК РФ для лицензионных договоров разных видов. Например,
исключительная лицензия на производство патентованной продукции может быть предоставлена только одному лицензиату, а простая лицензия на продажу той же продукции - двум или более лицензиатам.
Одной из основных обязанностей лицензиата (в том числе в безвозмездном договоре)
является представление лицензиару отчетов об использовании объекта интеллектуальной собственности. Иное должно быть предусмотрено договором. Отсутствие в лицензионном договоре, предусматривающем представление отчетов, условия о сроке и порядке их представления
означает, что лицензиат обязан представлять такие отчеты лицензиару по его требованию.
В условиях свободной конкуренции закон стоит на страже интересов как правообладателя (лицензиара), так и лицензиата. Поэтому в течение срока действия лицензионного договора
лицензиар обязан воздерживаться от любых действий, способных затруднить реализацию лицензиатом предоставленного ему права использования объекта интеллектуальной собственности в пределах, установленных договором. Пункт 2 ст. 1237 ГК РФ не предусматривает ответственности лицензиара за нарушение данной обязанности. Очевидно, эта ответственность
должна базироваться на общих нормах об ответственности за нарушение договорного обязательства и выражаться в возмещении убытков, причиненных лицензиату.
Более определенно регламентирована ответственность лицензиата. Предусматривается
установленная ГК РФ, другими законами или договором ответственность лицензиата за нарушение исключительного права лицензиара на результат интеллектуальной деятельности или на
средство индивидуализации. Имеется в виду использование результата интеллектуальной дея-
тельности или средства индивидуализации способом, не предусмотренным лицензионным договором, либо по прекращении действия такого договора, либо иным образом за пределами
прав, предоставленных лицензиату по договору.
Особо оговорена в законе ответственность за нарушение лицензиатом обязанности уплатить лицензиару в установленный договором срок вознаграждение за предоставление права использования произведения науки, литературы или искусства (глава 70 ГК РФ) либо объектов
смежных прав (глава 71 ГК РФ). В подобных случаях лицензиар может в одностороннем порядке отказаться от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных
расторжением такого договора.
Как и многие другие договоры (аренды, подряда, комиссии и т.п.), лицензионный договор допускает предоставление права на использование объекта интеллектуальной собственности иному лицу. Условием служит письменное согласие лицензиара. Подобный договор лицензиата с другим лицом именуется сублицензионным договором.
Права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, переданные по данному договору сублицензиату, строго ограничены. Они могут
быть предоставлены только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для самого лицензиата. К примеру, издательство, которому
по лицензии предоставлено право издания литературного произведения только на русском языке, не вправе заключать сублицензионный договор на издание сублицензиатом того же произведения на ином языке.
Пределы прав сублицензиата касаются также и срока действия соглашения. Сублицензионный договор не может заключаться на срок, превышающий срок действия самого лицензионного договора. Поэтому, если сублицензионный договор заключен на срок, превышающий
срок действия лицензионного договора, он считается заключенным на срок действия лицензионного договора.
Более того, есть основания полагать, что если сублицензионный договор за ключен спустя какой-то период времени после начала действия лицензионного договора, то срок его действия в любом случае будет короче срока действия лицензионного договора, даже если он заключен на весь оставшийся срок действия последнего.
По традиции лицензиат как обязанная сторона основного (в данном случае лицензионного) договора отвечает перед управомоченной стороной (в данном случае перед лицензиаром) не
только за свои собственные действия, но и за действия сублицензиата. Иное должно быть
предусмотрено лицензионным договором.
Точно так же традиционно к сублицензионному договору как производному от лицензионного договора применяются правила о лицензионном договоре, касающиеся, в частности, его
существенных условий (предмета, сроков договора, вознаграждения и т.п.) и содержания (т.е.
прав и обязанностей лицензиара и лицензиата).
Своеобразием отличается приобретение и использование исключительного права на
охраняемый результат интеллектуальной деятельности в случаях, когда указанный результат
используется в составе сложного объекта (ст. 1240 ГК РФ).
Под сложным объектом понимается результат интеллектуальной деятельности многих
лиц - как физических, так и юридических. Это может быть кинофильм, иное аудиовизуальное
произведение (телефильм, слайдфильм и т.п.), театрально-зрелищное представление (спектакль,
концерт и т.п.), мультимедийный продукт (радиопередача, телепередача и т.п.), единая технология (например, технология непрерывной разливки стали или технология обработки металла
давлением). В состав подобных сложных объектов могут быть включены несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности - произведений науки, литературы, искусства
самых разных видов и жанров; изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и
ноу-хау.
Лицом, организовавшим создание сложного объекта, включающего несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности, может выступать как физическое, так и юридическое лицо различных названий и организационно-правовых форм, таких как кино- и телестудии, театры, киноконцертные организации, производственные предприятия, действующие в
форме, в частности, хозяйственных товариществ и обществ, государственных и муниципальных
унитарных предприятий и кооперативов. Организатор создания подобного сложного объекта,
включающего охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, приобретает право использования указанных результатов в договорном порядке. В этих целях используется прежде
всего договор об отчуждении исключительного права или лицензионный договор, который заключается с обладателями исключительных прав на соответствующие результаты интеллектуальной деятельности.
При этом если организатор создания сложного объекта приобретает право на использование результата, специально созданного или создаваемого для включения в такой сложный
объект, то заключаемый договор считается договором об отчуждении исключительного права,
если этим договором не установлено иное. Что касается лицензионного договора, предусматривающего использование результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта, то он заключается на весь срок и в отношении всей территории действия соответствующего
исключительного права, если в договоре сторон не установлено иное.
Условия конкретных видов лицензионных договоров об использовании тех или иных результатов в составе сложных объектов определяются типами, видами, жанрами используемых
результатов конкретной интеллектуальной деятельности. Они регламентируются ст. 1286-1287,
1367, 1368 и др. ГК РФ. Однако есть одно общее правило, применимое ко всем случаям использования. Оно заключается в недействительности любых условий лицензионного договора,
ограничивающих само использование результата интеллектуальной деятельности в составе того
или иного сложного объекта.
Точно так же непременным является правило о сохранении за автором любого результата интеллектуальной деятельности, используемого в составе сложного объекта, права авторства
и других личных неимущественных прав на такой результат.
Вместе с тем при использовании результата интеллектуальной деятельности в составе
сложного объекта лицо, организовавшее создание этого объекта, вправе указывать свое имя или
наименование либо требовать такого указания (в частности, право указать свое имя имеет продюсер, поставивший фильм, свое наименование - киностудия, на которой он был снят, или акционерное общество, организовавшее создание единой технологии на базе запатентованного
изобретения).
Поскольку многие виды единых технологий создаются за счет или с привлечением
средств федерального бюджета, то, если иное не установлено нормами главы 77 ГК РФ, правила ст. 1240 ГК РФ применяются и к праву использования результатов интеллектуальной деятельности в составе подобных технологий.
Некоторые особенности присущи использованию и приобретению исключительного
права в рамках договора авторского заказа. Ранее данный договор именовался авторским договором заказа. Поскольку законодатель в части четвертой ГК РФ отказался от формулировки
"авторские договоры", претерпело изменение и наименование данного договора.
В определении договора авторского заказа в ст. 1288 ГК РФ обозначены его стороны
(автор и заказчик) и предмет (создание обусловленного договором произведения науки, литературы или искусства). Будущее произведение может быть зафиксировано на любом материальном носителе или в иной, в частности машиночитаемой, форме. При этом материальный носитель произведения, как правило, передается заказчику в собственность. Иное, т.е. передача материального носителя заказчику в пользование, должно быть оговорено соглашением сторон.
Одним из существенных условий договора авторского заказа служит определение судьбы исключительного права на создаваемое по заказу произведение. Статья 1288 ГК РФ предусматривает два возможных варианта:
1) отчуждение заказчику данного права;
2) предоставление заказчику права использования произведения, которое должно быть
создано автором, в установленных договором пределах.
Когда договором авторского заказа предусматривается отчуждение заказчику исключительного права на будущее произведение, к такому договору применяются правила ст. 1234 и
1285 ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права - как общие (ст. 1234), так и
специальные (ст. 1285).
Исключительное право может использоваться (и приобретаться) также в рамках целого
ряда других гражданско-правовых договоров. Оно может предоставляться правообладателем
пользователю по договору коммерческой концессии (договору франчайзинга) в соответствии со
ст. 1027-1040 ГК РФ, а доверительному управляющему - передаваться по договору доверительного управления имуществом (ст. 1012-1026 ГК РФ). Исключительные права являются одним
из объектов доверительного управления по прямому указанию п. 1 ст. 1013 ГК РФ.
Передачу исключительных прав по договору продажи предприятия как имущественного
комплекса предусматривает ст. 559 ГК РФ. В силу п. 2 данной статьи права на коммерческое
обозначение, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации предприятия, товаров, работ или услуг продавца, а также принадлежащие ему на основании лицензионных договоров права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю
предприятия, если иное не предусмотрено договором. Хотя об этом не говорится в п. 2 ст. 559
ГК РФ, передача исключительных прав подлежит регистрации в Роспатенте. Передача прав на
коммерческое обозначение, индивидуализирующее предприятие, и другие исключительные
права по договору аренды предприятия предусматривает п. 1 ст. 656 ГК РФ.
Исключительные права могут быть подарены (п. 1 ст. 527 ГК РФ) и реализованы при их
продаже с публичных торгов в качестве предмета залога (п. 1 ст. 336, 349, 350 ГК РФ). Эти права могут быть также предметом брачного договора. К совместной собственности супругов, согласно законному режиму их имущества, относятся лишь доходы каждого из супругов от использования результатов интеллектуальной деятельности (п. 2 ст. 34 Семейного кодекса РФ). В
брачном договоре супруги вправе установить любой режим собственности (совместной, долевой или раздельной) на все имущество, включая исключительные права каждого из них (абз. 1
п. 1 ст. 42 Семейного кодекса РФ).
Специфический комплекс правовых оснований служит базой приобретения и использования исключительных авторских и смежных прав в рамках коллективного управления этими
правами аккредитованными управляющими организациями. Этот комплекс включает, в частности, договор правообладателя с управляющей организацией о предоставлении последней полномочий по управлению (п. 3 ст. 1242 ГК РФ) и лицензионные договоры управляющей организации с пользователями о предоставлении им прав, переданных ей правообладателем, на соответствующие способы использования объектов этих прав на условиях простой (неисключительной) лицензии (п. 1 ст. 1243 ГК РФ).
Договоры об использовании и приобретении исключительного права, взятые вместе,
напоминают договоры и купли-продажи, и найма (аренды), и подряда. Нередко они так и именуются; также их порой называют договорами доверительного управления, коммерческой концессии и т.д. Иногда их квалифицируют и как договоры особого рода (sui generis). На самом деле эти договоры разделяются на ряд самостоятельных типов и видов, образуя сформировавшийся в последние десятилетия во всем мире особый класс договоров об использовании и приобретении исключительных прав.
Прежде всего в данный класс входят договор об отчуждении исключительного права и
лицензионный договор как самостоятельные типы договоров, подразделяемые на виды и разно-
видности в зависимости от объектов конкретных исключительных прав. Самостоятельными типами служат договоры: об использовании результата интеллектуальной деятельности в составе
сложного объекта; авторского заказа; коммерческой концессии, доверительного управления исключительными правами и др.
При оценке правовой природы предмета, типов и видов рассматриваемого класса договоров следует учитывать, что его отдельные типы и виды имеют черты сходства с другими договорами традиционных классов, таких как dare, facere и praestare, основными типами которых
являются купля-продажа, аренда, подряд и возмездные услуги.
Например, к договорам патентной лицензии вполне применима ставшая традиционной
формула "продажа и покупка лицензий" В то же время здесь по договору продается не вещь, а
лицензия, т.е. право временного возмездного использования изобретения. Значит ли это, что
одно исключает другое и лицензионные отношения должны трактоваться только как отношения
найма? Конечно, нет, поскольку наем и купля-продажа относятся к одному классу договоров о
возмездной передаче имущества, и их признаки могут частично совпадать.
К договору найма вполне можно применить формулу "продажа (на время) права пользования имуществом". Договоры имущественного найма можно рассматривать как товарные
сделки, совершаемые согласно экономическим законам, регулирующим продажу товаров. По
договору найма потребительная стоимость продается по частям каждый раз на определенный
срок. Однако, коль скоро под "продажей" в течение тысячелетий понимается отчуждение вещей
в постоянное пользование, для обозначения отношений, возникающих из данного договора,
был применен термин "наем имущества" с разновидностями "аренда" и "прокат". Точно так же
лицензионный договор может трактоваться и как наем (аренда) имущества (точнее имущественного права), и как временная купля-продажа. Но существенные его отличия и от куплипродажи, и от найма телесного имущества породили специальное наименование "лицензионный договор".
Договор патентной лицензии как купля-продажа (на время) права использования изобретения имеет два отличия и от купли-продажи, и от аренды вещей. Во-первых, договор куплипродажи (аренды) базируется на праве собственности продавца (наймодателя). Напротив, в основе лицензионного договора лежит исключительное право патентообладателя. Во-вторых, по
договору купли-продажи (найма) передаются вещи, двойное владение и пользование которыми
исключены. Объект же исключительного права вообще не нуждается в передаче: описание
изобретения публикуется и доступно каждому. Он может одновременно использоваться самим
лицензиаром и, с разрешения последнего, неопределенным числом третьих лиц. Вследствие
названых особенностей к договору патентной лицензии неприменимы правила законодательства о купле-продаже (касающиеся обязанности продавца сохранять проданную вещь, передавать ее, оговаривать ее недостатки), а также об имущественном найме (например, правила о
проверке исправности сдаваемого внаем имущества).
Ранее действовавшее законодательство не предусматривало норм общего характера о
переходе исключительного права к другим лицам без договора. В настоящее время они сосредоточены в ст. 1241 ГК РФ. Эта статья регламентирует такие бездоговорные производные способы приобретения исключительного права, как наследование, реорганизация юридического
лица (универсальное правопреемство), а также обращение взыскания на имущество правообладателя. Частными случаями некоторых из указанных в ст. 1241 производных способов служат
переход к наследникам автора права следования на оставшийся срок действия исключительного
права на произведение изобразительного искусства (п. 3 ст. 1293 ГК РФ) и обращение взыскания на исключительное право, принадлежащее не самому исполнителю, а другому лицу (абз. 2
п. 1 ст. 1319 ГК РФ). Кроме того, в силу п. 1 ст. 1283 ГК РФ по наследству переходит исключительное право на произведение, охраняемое авторским правом. Согласно п. 4 ст. 1318 ГК РФ
наследуется исключительное смежное право на исполнение. При этом к переходу по наследству
исключительного права на исполнение соответственно применяются правила ст. 1283 ГК РФ о
переходе по наследству исключительного права на произведение.
К наследникам и другим правопреемникам изготовителя фонограммы исключительное
право на фонограмму переходит в пределах оставшейся части срока, предусмотренного в п. 1
ст. 1327 ГК РФ. Точно так же в пределах оставшейся части срока, указанного в п. 1 ст. 1331 ГК
РФ, переходит к правопреемникам организации эфирного или кабельного вещания исключительное право на сообщение радио- или телепередачи.
Особенностью наследования исключительных патентных прав является то, что наследники приобретают по наследству как оформленное исключительное право, так и право самим
подать заявку и оформить данное право.
При реорганизации юридического лица на базе передаточного акта или разделительного
баланса (ст. 59 ГК РФ) происходит преемство по всем его обязательствам в отношении всех его
кредиторов и должников. Наряду с другими правами объектами данных обязательств могут
служить исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности. В силу п. 1 ст.
336 ГК РФ исключительные права как вид имущественных прав могут быть предметом залога.
Особой формой перехода исключительного права без договора является передача исключительных прав в общее имущество товарищей и в уставный (складочный) капитал хозяйственного товарищества (общества). Передача исключительных прав может происходить в рамках совместной деятельности субъектов имущественных правоотношений как с образованием,
так и без образования юридического лица (простое товарищество). Наряду с деньгами, ценными бумагами, другими имущественными правами исключительные имущественные права,
имеющие денежную оценку, могут быть формой вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества (п. 6 ст. 66 ГК РФ) либо в общее имущество товарищей по договору о
совместной деятельности (ст. 1042 ГК РФ).
Поскольку внесение исключительных прав в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества или общества получило широкое распространение и вызвало на практике и в
доктрине противоречивые суждения, Пленум Верховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем постановлении от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснили, что "таким вкладом не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект
авторского права, включая программу для ЭВМ и т.п.) или "ноу-хау". Однако в качестве вклада
может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в
порядке, предусмотренным законодательством" (абз. 2 п. 17 ГК РФ).
Данное разъяснение сняло сохранявшиеся у некоторых авторов сомнения относительно
самой возможности внесения исключительных прав в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ. Вместе с тем в нем необоснованно патент назван одним из
объектов интеллектуальной собственности (наряду с программой для ЭВМ) и ограничена возможность его внесения в указанный капитал. Между тем патент как документ, удостоверяющий
исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец (п. 1 ст.
1354 ГК РФ), а не как вещь вполне может быть внесен путем его зарегистрированного в Роспатенте отчуждения (ст. 1365 ГК РФ) в качестве вклада в уставный (складочный) капитал.
Своеобразный договорный, но не обязательственно-правовой порядок перехода исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец к лицу, не являющемуся их создателем, предусматривают ст. 1370, 1371, 1372 и 1373 ГК РФ, посвященные
служебному изобретению, полезной модели или промышленному образцу (ст. 1370); изобретению, полезной модели или промышленному образцу, созданным при выполнении работ по договору, в частности по договору подряда (ст. 1371); промышленному образцу, созданному по
заказу (ст. 1372), а также изобретению, полезной модели или промышленному образцу, созданным при выполнении работ по государственному либо муниципальному контракту (ст. 1373).
Существует еще один способ бездоговорного использования охраняемого результата интеллектуальной деятельности. Правительство РФ вправе в интересах обороны и безопасности
разрешить использование изобретения, полезной модели или промышленного образца без согласия патентообладателя, но с уведомлением его об этом в кратчайший срок и с выплатой ему
соразмерной компенсации (ст. 1360 ГК РФ).
Необычный способ бездоговорного приобретения лицом права использования результата интеллектуальной деятельности, исключительное право на которое принадлежит другому
лицу, именуется принудительной лицензией.
Понятие "принудительная лицензия" сложилось давно. Менялись только основания ее
предоставления, а также существенные условия и содержание ее конкретных видов. Главное
назначение принудительной лицензии состоит в пресечении попыток правообладателя воспрепятствовать своим исключительным правом развитию соответствующих сфер науки, техники,
литературы или искусства либо блокировать деятельность конкурентов в этих сферах. Например, патентообладатель может иногда ни сам не использовать запатентованное изобретение, ни
выдавать лицензий третьим лицам. Поэтому в отдельных случаях, предусмотренных ГК РФ,
суд может по требованию заинтересованного лица принять решение о предоставлении этому
лицу на указанных в решении суда условиях права использования результата интеллектуальной
деятельности, право на который принадлежит другому лицу. Подобный акт получил название
принудительной лицензии, предоставляемой, в частности, в соответствии со ст. 1362 ГК РФ.
Об упомянутой ранее государственной регистрации актов перехода исключительного
права на многие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации в
общей форме сказано в ст. 1232 ГК РФ. Данная статья значительно упрощает государственную
регистрацию отчуждения исключительного права на результат интеллектуальной деятельности
и средство индивидуализации, а также регистрацию аналогичных актов залога данного права и
предоставления права их использования по договору. Во всех случаях, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежат в соответствии с ГК РФ
государственной регистрации, это автоматически приводит к тому, что и все виды сделок с исключительным правом на такие объекты, как-то: отчуждение данного права по договору, его
залог, предоставление права его использования и даже переход данного права без договора
также должны подвергаться государственной регистрации.
Установление порядка и условий регистрации делегированы Гражданским кодексом
Правительству РФ. В случае предоставления права использования результата интеллектуальной
деятельности или средства индивидуализации в принудительном порядке (по решению суда в
случае, предусмотренном ст. 1239 ГК РФ) основанием для государственной регистрации предоставления исключительного права является судебное решение. При наследовании исключительного права основанием государственной регистрации перехода данного права служит свидетельство о праве на наследство. Исключение составляют случаи, когда наряду с таким свидетельством в соответствии со ст. 1165 ГК РФ должно быть представлено соглашение наследников о разделе наследства, в состав которого входит исключительное право, заключенное
наследниками до выдачи им свидетельства о праве на наследство.
Последствием несоблюдения требования о государственной регистрации договора об
отчуждении исключительного права либо договора о предоставлении другому лицу права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации является недействительность соответствующего договора. Что касается несоблюдения требования о
государственной регистрации перехода исключительного права без договора (например, при
наследовании), то такой переход считается вообще несостоявшимся.
И.А. Зенин,
доктор юрид. наук,
заслуженный профессор МГУ имени М.В. Ломоносова
"Законодательство", N 8, август 2008 г.
*(1) СПС "Гарант".
*(2) Подробнее см.: Зенин И.А. Товарно-денежная форма научно-технической продукции // Вопросы изобретательства. 1989. N 7.
*(3) См.: Зенин И.А. Изобретательское право: природа, функции, развитие // Советское
государство и право. 1980. N 2. С. 51.
*(4) См.: Зенин И.А. Интеллектуальная собственность и ноу-хау: Учебно-практ. пособие.
6-е изд., перераб. и доп. М., 2006. С. 190.
*(5) Гражданское право: Учебник. 3-е изд., перераб. и доп. / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.,
2006. Т. 4. С. 4 (автор главы - И.А. Зенин).
"Комментарий разработчика: лицензионные договоры
в соответствии с ГК РФ"
(интервью с В.О. Калятин, кандидат юридических наук,
преподаватель Российской школы частного права, юрисконсульт "РУСАЛ
Глобал Менеджмент Б.В.", член кафедры ЮНЕСКО по авторскому праву
и другим отраслям права интеллектуальной собственности)
С 1 января 2008 года на территории РФ действует четвертая часть Гражданского кодекса
РФ, единственный раздел которой "Права на результаты интеллектуальной деятельности и
средства индивидуализации" заменил собой все принятые в начале 90-х годов прошлого столетия законы, регулирующие оборот интеллектуальной собственности, в том числе Законы РФ
"Об авторском праве и смежных правах" и "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных".
На некоторые вопросы редакции, связанные с трактовкой положений ГК РФ, касающихся лицензионных договоров, отвечает один из разработчиков четвертой части ГК РФ Виталий
Олегович Калятин, кандидат юридических наук, преподаватель Российской школы частного
права, юрисконсульт "РУСАЛ Глобал Менеджмент Б.В.", член кафедры ЮНЕСКО по авторскому праву и другим отраслям права интеллектуальной собственности.
- Виталий Олегович, расскажите, пожалуйста, в общих чертах о нововведениях в
части 4 ГК РФ, по сравнению с ранее действовавшими законами; в какой степени они
способны затронуть рядовых потребителей интеллектуальной продукции и тех, кто занимается созданием разных нематериальных объектов?
Гражданский кодекс сохранил более 80% норм, содержавшихся ранее в законах, посвященных интеллектуальной собственности, поэтому в целом можно говорить о сохранении
прежнего правового регулирования. Однако немало и нового. Появились новые виды прав
(например, право изготовителя базы данных, право публикатора), в отношении ряда объектов
правовое регулирование было серьезно расширено (например, в отношении фирменных наименований, коммерческих обозначений).
Очень важно, что Гражданский кодекс проводит четкую линию на закрепление общего
принципа: обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности
может контролировать любое использование такого объекта. При этом, как закреплено в пункте
1 статьи 1229 ГК РФ, отсутствие запрета со стороны правообладателя не считается согласием
(разрешением). Поэтому рядовой потребитель интеллектуальной продукции должен понимать,
что использование объекта прежде всего связанное с доведением произведения до других людей, если оно не разрешено законом (например, воспроизведение в личных целях, цитирование,
воспроизведение статей и малообъемных произведений в учебных и научных целях и т.д.) или
договором, должно согласовываться с правообладателем.
Усиливается защита создателей интеллектуальной продукции. Например, если приобретатель исключительного права на произведение будет нарушать условие о выплате вознаграждения, то автор имеет право потребовать в судебном порядке вернуть ему исключительное право и возместить убытки, а если право еще не было передано, то автор может отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора (иными словами, автор получит и вознаграждение по договору, и вернет себе исключительное право). Другой
пример - нарушение издателем обязанности начать использование произведения в сроки,
предусмотренные в договоре, дает автору право отказаться от договора, сохранив полученное
вознаграждение. Ограничена ответственность автора по договорам, заключаемым им (ст. 1290
ГК РФ). Число таких примеров может быть легко увеличено. Главное, чтобы авторы знали о
предоставленных им возможностях и были готовы защищать свои интересы. Если человек сам
не хочет действовать, то никакие нововведения в закон не помогут ему.
- Заложены ли в новой части ГК РФ, на Ваш взгляд, предпосылки для облегчения
оборота нематериальных объектов: много ли диспозитивных норм, по которым регулирование отдано на откуп договаривающихся сторон, меньше ли стало неопределенностей по
сравнению со старым законодательством?
Обеспечение свободного оборота прав на результаты интеллектуальной деятельности и
средства индивидуализации было одной из основных целей разработчиков четвертой части ГК
РФ. Интересы автора должны быть максимально защищены, но при этом необходимо обеспечить и свободу оборота прав на нематериальные объекты, а пользователь таких объектов должен иметь все возможности для их полноценной экономической эксплуатации. Так, появляется
возможность полного отчуждения права на произведение (Закон "Об авторском праве и смежных правах" фактически сводил распоряжение правом на произведение к лицензионному договору). Приобретенным правом можно свободно распоряжаться, заложить его. Если в будущем
появятся новые способы или формы использования произведения, то приобретателю исключительного права уже не потребуется вносить коррективы в договор с автором (как это произошло
в 2006 году, когда появилось "право на доведение до всеобщего сведения"), так как он приобретает право в полном объеме.
В отношении условий договора кодекс дает возможность сторонам самостоятельно согласовать их, не навязывая вариант, который, возможно, невыгоден обеим сторонам. Например,
Закон "Об авторском праве и смежных правах" заставлял стороны определять вознаграждение в
авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения (роялти); иные варианты разрешались, только если выплату процента от дохода от
использования невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями
его использования. В действительности же в конкретном случае автор может быть заинтересован в получении разового вознаграждения - ведь выплата вознаграждения в виде процента от
дохода может растянуться на годы. Так зачем навязывать сторонам ненужное им решение? То
же касается и выплаты аванса по договору авторского заказа, определения максимального тиража произведения, обязательной разбивки вознаграждения по способам использования и других требований действовавшего ранее законодательства, создававших серьезные неудобства на
практике. Теперь стороны максимально свободны в определении условий договора, главное,
чтобы договор четко определял волю сторон. Это, конечно, способствует и обеспечению стабильности оборота.
- Как классифицируются в ГК РФ договоры, опосредующие оборот результатов интеллектуальной деятельности? Правильно ли мы понимаем, что все договоры делятся на
две большие группы: договоры об отчуждении исключительного права и лицензионные
договоры?
При самом общем подходе такие договоры могут быть сведены к двум основным видам:
договору об отчуждении исключительного права и лицензионному договору (предоставление
права использования объекта другому лицу). На практике, конечно, стороны могут объединять
в одном договоре элементы различных видов договоров (то, что называется "смешанный договор"). Теоретически, могут существовать и другие договоры, направленные на распоряжение
правом на результаты интеллектуальной деятельности, например, договор залога.
- ...соответственно, то, что раньше в практике называлось договор о передаче неисключительных прав, сейчас в ГК РФ называется простая неисключительная лицензия
(как подвид "лицензионного договора")? Почему разработчики решили отказаться от
термина "неисключительные права"? Не возникнет ли проблем, если сейчас в договорах
использовать привычную формулировку "неисключительные права"?
Да, вы правы, "договор о передаче неисключительных прав" - это неисключительная
(или простая) лицензия. Изменение же терминологии было вызвано тем, что в Законе "Об авторском праве и смежных правах" была допущена неточность - термин "исключительность" использован там как характеристика прав, предоставляемых по лицензионному договору.
Однако посмотрим на ситуацию внимательнее. Правообладатель имеет "исключительное
право" - это общая категория имущественных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Заключая лицензионный договор, он остается обладателем
этого права, но разрешает лицензиату определенным образом использовать произведение. Если
мы назовем право лицензиата "исключительным", то получится, что у нас произошло "раздвоение" исключительных прав - оно есть одновременно и у лицензиара, и у лицензиата. При этом
это разные права! Такая странная ситуация получается потому, что "исключительность" применительно к лицензионному договору - это характеристика договора, совокупности его условий
(прежде всего, запрета лицензиару выдавать лицензии другим лицам), а не права лицензиата.
Можно заметить, что, например, Патентный закон РФ употреблял корректное выражение "исключительная или неисключительная лицензия". В рамках Гражданского кодекса, конечно,
должна использоваться единая терминология.
Если использовать в договорах выражение "неисключительное право", думаю, ничего
страшного, вероятно, не произойдет, но в любом случае, конечно, лучше использовать формулировки в соответствии с ГК РФ.
- Можно ли передавать неисключительные права по цепочке из нескольких сублицензионных договоров (простых лицензий)? Правомерно ли стороны таких договоров
называть "Лицензиат" и "Лицензиар" (с учетом того, что пункт 1 статьи 1235 ГК в качестве Лицензиата называет лишь обладателя исключительного права)?
Точнее использовать выражение "предоставление права", а не "передача права", если мы
говорим о лицензионном договоре (ст. 1238 ГК РФ).
Сублицензионный договор по своему типу относится к лицензионным договорам. Пункт
5 статьи 1238 ГК РФ прямо устанавливает, что к сублицензионному договору применяются
правила ГК РФ о лицензионном договоре. Это означает, что во всех случаях, когда ГК РФ говорит о лицензионных договорах, соответствующее правило применяется и к сублицензионным
договорам. В частности, сублицензиат также может заключать субсублицензионные договоры
(и т.д.), если это разрешено лицензиарами на более высоком уровне. Это общий подход, реализованный в ГК РФ. Возьмем, например, договор аренды: договор субаренды также будет относиться по своему типу к договорам аренды и субарендодатель будет выступать в роли "арендодателя" в отношениях с субарендатором.
В статье 1235 кодекс лишь задает модель - на примере отношений первого уровня он регулирует отношения лицензиара и лицензиата, на всех последующих уровнях отношения лица,
предоставляющего право, и лица, получающего право, будут строиться так же, как определены
отношения лицензиара и лицензиата в этой статье.
Стороны сублицензионного договора, безусловно, могут быть определены в договоре
как "Лицензиар" и "Лицензиат", при условии, что не будет возникать путаница со сторонами
лицензионных договоров, предшествующих ему в этой цепочке.
- Какие из договоров, связанных с результатом интеллектуальной деятельности,
нуждаются в обязательной государственной регистрации? Необходимо ли регистрировать
в Роспатенте лицензионные договоры о передаче прав на использование программ для
ЭВМ?
Обязательность регистрации договора зависит от того, подлежит ли государственной регистрации сам результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. Если
такой объект требует регистрации в соответствии с ГК РФ, то должны быть зарегистрированы и
договор об отчуждении исключительного права на него и лицензионный договор. Сложнее в
тех случаях, когда регистрация объекта может быть осуществлена по желанию правообладателя, но не является обязательной. К таким объектам относятся программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем. Если правообладатель зарегистрирует программу для
ЭВМ или базу данных, то обязательной будет и регистрация договора об отчуждении исключительного авторского права. Для лицензионных договоров в отношении программ для ЭВМ и баз
данных регистрация не требуется даже в том случае, если программа для ЭВМ или база данных
является зарегистрированной. А вот в отношении зарегистрированной топологии интегральной
микросхемы потребуется регистрировать как договор об отчуждении, так и лицензионные договоры и договоры залога.
Таким образом, регистрация программы для ЭВМ, базы данных или топологии интегральных микросхем позволяет гарантировать потенциальному приобретателю "чистоту" передаваемого права.
Однако закон не обязывает правообладателя регистрировать указанные объекты. Если
они не зарегистрированы, то не требуется регистрировать и любые договоры, заключаемые в их
отношении.
"БУХ.1С", N 3, март 2008 г.
Право интеллектуальной собственности:
российская модель
Результаты интеллектуальной деятельности пользуются в Российской Федерации разносторонней правовой охраной. Конституционное, административное, налоговое, бюджетное,
трудовое и уголовное законодательство включают их в предмет своего воздействия.
То, что сегодня именуют правом интеллектуальной собственности, не является монопольным предметом гражданского законодательства, хотя гражданско-правовые конструкции,
несомненно, образуют центральную его часть. Кодификация гражданского законодательства об
интеллектуальной собственности, воплощением которой является четвертая часть ГК РФ,
должна была, следовательно, либо сознательно довольствоваться известной неполнотой, остановившись перед чертой, отделяющей гражданско-правовые отношения от административных,
финансовых, трудовых и т.д., либо в очередной раз пожертвовать принципом гомогенности
гражданского законодательства по утилитарным соображениям.
Данное обстоятельство, а не возраст гражданских кодексов сам по себе, например, до
сих пор служит одним из препятствий к унификации законодательства о правах на интеллектуальные продукты и их обороте в странах континентальной Европы. Критический взгляд на попытки сконструировать синтетическое понятие защиты прав на нематериальные блага активно
культивируется в германском правоведении. Поскольку все те права, которые пытаются подвести под единое понятие интеллектуальной собственности, значительно отличаются друг от друга, то предлагается всегда, когда это возможно, вести речь о конкретных правах, например, о
правах из патентов, авторском праве, правах на (торговые) марки, географических обозначениях, промышленных и художественных образцах, защите растениеводства и т.д.
Четвертая часть ГК представляет собой с этой точки зрения не что иное, как компромисс, поскольку разработчики пришли к выводу, что: "единственно верный вариант - это полная кодификация всех законодательных норм об интеллектуальной собственности, включая и
некоторые административные по природе нормы о регистрации изобретений, регистрации товарных знаков и т.п., поскольку они не имеют другого назначения, кроме как обслуживание
гражданско-правового регулирования соответствующих отношений"*(1). При этом они не исключили ни сохранения норм об интеллектуальной собственности в смежных ("пограничных")
законах (таких, например, как КоАП РФ, УК РФ и др.), ни необходимости принятия в дальнейшем специальных гражданских законов по отдельным видам интеллектуальных продуктов*(2).
Более того, В.Ф. Яковлев, анализируя гетерогенный характер гл. 69 ГК, делает далеко идущее
признание, которое едва ли оставит спокойным кого-либо из ортодоксальных цивилистов:
"Публичное и частное право в некоторых институтах неразрывны, образуют единую конструкцию (выделено мною. - Н.К.), в которой публичные акты (регистрация) являются юридическими фактами, порождающими право. Без публичного акта не может появиться частное право
(изобретательское право, право на фирменное наименование, на товарный знак)"*(3). После такого многозначительного заявления оговорка о том, что "Публично-правовые элементы присутствуют в ГК РФ в весьма ограниченном виде - в той мере, в какой это необходимо для полноценного функционирования частноправовых институтов"*(4), уже никого не введет в заблуждение. Ведь гораздо важнее оказывается то обстоятельство, что "ни одна сфера отношений не
может быть эффективно урегулирована нормами только одной отрасли права. В комментируемых правоотношениях комплексное воздействие многих отраслей права особенно важно.
Должны быть использованы многие отрасли права - гражданское, административное, уголовное, антимонопольное, налоговое (патентные пошлины) и т.д."*(5).
Гражданское законодательство закрепляет общие условия охраноспособности (юридической значимости) результатов интеллектуальной деятельности, правовые конструкции различных степеней гражданской свободы в пользовании ими*(6), предоставляет механизм доступа к
этим неимущественным благам в распоряжение лиц, проявляющих к ним тот или иной интерес,
а также собственные (внутренние) материально-правовые средства, призванные поддерживать
весь этот комплекс правовых норм в рабочем состоянии, предотвращая закрепляемый им механизм правового регулирования от распада, вызываемого актами деструктивного поведения.
На уровне объективированной информации результаты интеллектуальной деятельности
оказываются юридически совместимы в гражданском обороте со средствами индивидуализации
лиц и продуктов их деятельности. Обнаруживающееся между ними сходство в воздействии на
экономические результаты участия в гражданском обороте (связь технического решения и качества, качества и имени, имени и цены)*(7) и очевидная прямая зависимость между экономической ценностью такого блага и личностью, которая своим талантом перевела его в реальный
мир из мира грез и фантазий, позволяют и те и другие юридически рассматривать неимущественными благами одного рода и дают надежду на возможность общего решения задачи правового регулирования оборота таких благ.
Во Всемирной декларации по интеллектуальной собственности от 26 июня 2000 г. сформулирован как раз такой общий подход к пониманию интеллектуальной собственности, как совокупности абсолютных прав человека на блага, признаваемые интеллектуальными по характеру и заслуживающие охраны, включая, но не ограничиваясь научными и техническими изобретениями, литературными или художественными произведениями, товарными знаками и указателями деловых предприятий, промышленными образцами и географическими указаниями. При
этом термин "права интеллектуальной собственности" означает по существу права, закрепленные в ст. 27 Всеобщей декларации прав человека, принятой ООН в 1948 г., гарантирующей право на свободное участие в культурной жизни общества, наслаждаться искусством, участвовать
в научном прогрессе и пользоваться его благами и право на защиту его моральных и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных или художественных трудов, автором которых он является*(8). В действительности же права человека вероятнее всего
служат удачным моральным оправданием защиты доходов, доставляемых вовлечением в общественное производство и оборот нематериальных продуктов человеческой деятельности: "Территориальная природа интеллектуальной собственности не могла устроить тех правообладателей, чьи произведения, изобретения и брэнды готовы были перешагнуть национальные границы"*(9); "приравнивание авторских и патентных прав к праву собственности было бы неверным
связывать лишь с теорией естественного права. В своей глубинной основе подобный подход
был продиктован потребностями развития капиталистических отношений"*(10).
До сих пор во всем мире задача эта не имела такого решения*(11). Правовые системы
всех стран следовали исторически сложившемуся принципу специализации законодательства,
постепенно закреплявшего статус различных групп интеллектуальных продуктов по мере их
вовлечения в экономический оборот и в зависимости от той роли, которую они начинали играть
в таком обороте (авторское право после появления книгопечатания, смежные права после появления грамзаписи и радио и т.д.). При этом для каждой взаимосвязанной группы интеллектуальных продуктов разрабатывались и совершенствовались свои законы, отчетливо различавшие
среди них те, чьим приложением оказывалась целиком или почти исключительно область экономической деятельности (промышленная собственность) и те интеллектуальные продукты, для
которых эта область оказывалась только средством, обеспечивающим пользование ими (авторское право, смежные права). Однако при этом всегда сохранялся различный подход к пониманию охраноспособных признаков таких продуктов, их классификации и типа правовой охраны.
Авторское право, к примеру, знает две основные модели правового регулирования:
англо-американскую*(12) и европейскую. Первая модель проприетарного типа именуется интеллектуальной собственностью. Ее наиболее характерные черты воплощены в американской
системе "copyright", выстраивающейся точно по модели права собственности: произведение собственность автора; автор передает свои права на произведение издателю; издатель передает
отдельные права публике - собственникам экземпляров произведения. Европейская модель
("droit d`auteur") иная. Автор здесь имеет неотчуждаемые в принципе авторские права на произведение; издатель получает от автора права на опубликование произведения; публика получает
право свободного использования опубликованного произведения в личных целях, приобретая
экземпляры произведения (цитирование, копирование и т.п.). Публика платит издателю за
предоставленное право, покупая экземпляры произведения, а издатель оплачивает труд автора.
В центре американской модели лежат интересы коммерческого использования интеллектуального продукта, в центре европейской модели - интересы создателя (творца)*(13).
Несколько иначе дело обстоит в области промышленной правовой охраны интеллектуальных продуктов или промышленной собственности. Почти повсеместно в Европе признается,
что промышленные охранительные права (промышленная собственность) включают понятие
интеллектуальной собственности за вычетом авторского права. Однако сразу же вслед за этим
обнаруживается, что понимание реального содержания этого института будет зависеть от того,
о какой европейской стране пойдет речь.
В числе различаемых в его составе структурных подразделений следует назвать:
патентное право;
юридический институт полезных моделей и промышленных образцов;
юридический институт товарных знаков;
конкурентное право (полностью или в части);
картельное право;
профессиональные секреты, ноу-хау и все то остальное, что может выступать предметом
договора франчайзинга;
конфиденциальная информация.
В ФРГ, например, в содержание правовой охраны промышленных прав наряду с патентным правом, юридическим институтом полезных моделей и промышленных образцов, а также
юридическим институтом товарных знаков входит еще и все конкурентное право целиком,
включающее защиту против любых форм недобросовестной конкуренции - от общего обмана
путем нечестной игры на скидках с цены и вплоть до имитации производимого товара*(14). В
Италии же, по-видимому, доминирует точка зрения, включающая в этот институт только патентное право, юридические институты товарных знаков и промышленных образцов, хотя
встречаются и иные, более широкие подходы к определению этого понятия. А в Англии в него
дополнительно включаются как профессиональные секреты, так и ноу-хау и конфиденциальная
информация в целом.
В соответствии с ч. 1 ст. 44 Конституции РФ каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества. Интеллектуальная
собственность охраняется законом*(15). В соответствии с п. "о" ст. 71 Конституции РФ к исключительному ведению Российской Федерации отнесено правовое регулирование интеллектуальной собственности. Следовательно, акты субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, регулирующие отношения интеллектуальной собственности, не подлежат
применению с момента принятия Конституции Российской Федерации (1993 г.)*(16).
Российская Федерация до принятия четвертой части ГК имела в своем распоряжении
федеральные законы, раздельно регулировавшие отношения, складывавшиеся по поводу интеллектуальных продуктов промышленного и непромышленного назначения, а также средств индивидуализации участников гражданского оборота и продуктов их деятельности.
До вступления в силу четвертой части ГК РФ законодательство Российской Федерации
об интеллектуальной собственности основывалось на Конституции РФ и состояло из:
1) Гражданского кодекса РФ;
2) Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-I "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (с послед. изм.);
3) Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3526-I "О правовой охране топологий интегральных микросхем" (с послед. изм.);
4) Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-I "О товарных знаках, знаках обслуживания и
наименованиях мест происхождения товаров" (с послед. изм.);
5) Патентного закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-I (с послед. изм.);
6) Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" (с послед. изм.);
7) Закона РФ от 6 августа 1993 г. N 5605-I "О селекционных достижениях";
8) Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик (раздел V "Право на
изобретение и другие результаты творчества, используемые в производстве");
9) Гражданского кодекса РСФСР (раздел IV "Авторское право", раздел V "Право на открытие", раздел VI "Право на изобретение, рационализаторское предложение и промышленный
образец");
10) Положения о фирме, утвержденного постановлением ЦИК и СНК Союза ССР от 22
июня 1927 г. "О введении в действие положения о фирме";
11) других федеральных законов (ст. 2 Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I) и федеральных подзаконных актов.
Содержание этих нормативных актов, как можно видеть, все последние годы менялось,
приспосабливаясь к изменяющимся условиям социально-экономической действительности
внутри России и ее международным обязательствам.
Международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы, и если международным договором, в котором участвует Российская Федерация,
установлены иные правила, то применяются правила международного договора. Ряд положений, содержащихся в международных договорах, не закреплен в российском законодательстве.
В настоящее время Российская Федерация является участницей следующих многосторонних международных договоров, регулирующих данные правоотношения:
Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности
(Стокгольм, 14 июля 1967 г., в ред. от 2 октября 1979 г.; вступила в силу для СССР 26 апреля
1970 г.);
Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений (Берн, 9
сентября 1886 г.; вступила в силу для Российской Федерации 13 марта 1995 г.);
Всемирной конвенции об авторском праве (Женева, 6 сентября 1952 г.; пересмотрена в
Париже 24 июля 1971 г.; вступила в силу для СССР 27 мая 1973 г.);
Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и
вещательных организаций (Рим, 26 октября 1961 г.; вступила в силу для Российской Федерации
26 мая 2003 г.);
Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Женева, 29 октября 1971 г.; вступила в силу для Российской Федерации
13 марта 1995 г.);
Конвенция по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.; Конвенция вступила в силу для СССР 1 июля 1965 г.);
Страсбургское соглашение о международной патентной классификации от 24 марта 1971
г. (Соглашение вступило в силу для СССР 7 октября 1975 г.);
Договор о законах по товарным знакам (Женева, 27 октября 1994г.; для Российской Федерации Договор вступил в силу 11 мая 1998 г.);
Соглашение о сотрудничестве по пресечению правонарушений в области интеллектуальной собственности (Москва, 6 марта 1998 г.; Соглашение вступило в силу для Российской
Федерации 12 ноября 2001 г.);
Евразийская Патентная Конвенция (Москва, 9 сентября 1994 г.; Конвенция вступила в
силу для Российской Федерации 27 сентября 1995 г.);
Будапештский договор о международном признании депонирования микроорганизмов
для целей патентной процедуры (Будапешт, 28 апреля 1977 г.; вступил в силу для СССР 22 апреля 1981 г.);
Договор о патентной кооперации (Вашингтон, 19 июня 1970 г.; вступил в силу для СССР
29 марта 1978 г.);
Локарнское соглашение, устанавливающее международную классификацию промышленных образцов, от 8 октября 1968 г. (вступило для СССР в силу 15 декабря 1972 г.);
Ниццкое Соглашение о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков от 15 июня 1957 г., пересмотренное в Стокгольме 14 июля 1967 г. и в Женеве 13 мая
1977 г. (для Российской Федерации Соглашение вступило в силу 26 июля 1971 г.);
Мадридское соглашение о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г. (пересмотрено в Брюсселе 14 декабря 1900 г., в Вашингтоне 2 июня 1911 г., в Гааге 6 ноября 1925
г., в Лондоне 2 июня 1934 г., в Ницце 15 июня 1957 г. и в Стокгольме 14 июля 1967 г.; вступило
в силу 1 июля 1976 г.)
Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков (Мадрид,
28 июня 1989 г.; Российская Федерация приняла настоящий Протокол постановлением Правительства РФ от 19 декабря 1996 г. N 1503).
Основное направление развития внутреннего российского законодательства в годы реформ было предопределено англо-американской доктриной интеллектуальной собственности,
агрессивно прессингующей традиционную европейскую концепцию интеллектуальных прав на
всем правовом пространстве, доступном американскому влиянию. Центральную позицию заняли торговые аспекты интеллектуальных продуктов или правовые формы гражданского оборота
интеллектуальных прав*(17). Тем не менее, уровень законодательных решений, изначально воплощенных в российских законах об отдельных результатах интеллектуальной деятельности,
был признан недостаточным, а их коренная перестройка в рамках прежнего специализированного законодательства - неэффективной и нецелесообразной*(18).
Сегодня Российская Федерация оказывается первой страной, где за основу берется единая модель правового регулирования оборота всех интеллектуальных продуктов и средств индивидуализации лиц и результатов их деятельности в гражданском обороте. Законодатель принял к руководству идею "единого технического решения", предусмотрев правовые нормы, общие для всех результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, и соединив их в 69-й главе под названием "Общие положения". Можно считать это решение доказательством признания общей части всего гражданско-правового регулирования "интеллектуальных прав" или прав на "результаты интеллектуальной деятельности" и средства индивидуализации*(19).
Кроме того, авторитетные лица, чье имя ассоциируется сегодня с разработкой этого радикально нового проекта, обоснованно утверждают, что "нормы об интеллектуальной собственности встраиваются в систему гражданского законодательства таким образом, что ... ни у
кого не может вызывать сомнений ... вопрос о том, что эти отношения подчиняются общим
правилам Гражданского кодекса. А это и общие правила о сделках, и общие правила об обязательствах, и общие правила о договорах, об исковой давности и многие другие"*(20). Вместе с
тем не менее важным остается вопрос о границах такого подчинения, которые не всегда могут
быть разрешены по принципу соотношения общего и специального закона и которые придется
искать и определять по мере накопления опыта применения четвертой части ГК*(21).
Избранная для России модель правового регулирования в части четвертой ГК именуется
интеллектуальной собственностью.
Понятие интеллектуальной собственности, а вместе с ним и понятие промышленной
собственности для российской правовой действительности является новым, во многом чужеродным, трудно сопрягающимся с традиционными российскими юридическими конструкциями
правовой охраны материальных и нематериальных благ, имущественных и неимущественных
прав. Своим происхождением оно обязано экспансии англо-американской правовой идеологии
и юридической техники в области авторского права на европейское правовое пространство*(22). Главные препятствия на этом пути - конструкция права собственности, совершенно
по-разному воплощаемая в общем и континентальном европейском праве*(23), и европейская
законодательная традиция, покоящаяся на признании существования ясно различимых и точно
определяемых, особенно по их юридическим последствиям, субъективных прав на нематериальные блага.
В Российской Федерации интеллектуальная собственность получила конституционный
статус: интеллектуальная собственность охраняется законом - гласит п. 1 ст. 44 Конституции.
Правовое регулирование интеллектуальной собственности находится в ведении Российской
Федерации (ст. 71 Конституции). Для такого решения имеется веская причина - Конвенция,
учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности*(24), в соответствии
с которой "интеллектуальная собственность" включает права, относящиеся к:
литературным, художественным и научным произведениям,
исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам,
изобретениям во всех областях человеческой деятельности,
научным открытиям,
промышленным образцам,
товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим
обозначениям,
защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к
интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной
областях.
Таким образом, у российского законодателя, выполняющего обязательства Советского
Союза в качестве его правопреемника по данной Конвенции, объективно не было иного пути
кроме как национальной интерпретации конструкции интеллектуальной собственности во
внутреннем законодательстве.
Исходя из этого в отношения, регулируемые гражданским законодательством, интеллектуальная собственность включена в качестве исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (п. 1 ст. 2 ГК РФ).
Содержание этого понятия в действительности было шире за счет включения в него исключительных прав на средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации
продукции, выполняемых работ или услуг, приравненные к результатам интеллектуальной деятельности. В соответствии с ч. 1 ст. 138 ГК РФ в случаях и в порядке, установленных Кодексом
и другими законами, признается исключительное право (интеллектуальная собственность)
гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции,
выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и
т.п.).
При этом в ст. 128 ГК к объектам гражданских прав были отнесены наряду с прочими
"результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность)", что формально является поводом к логически ошибочному
отождествлению объекта гражданского права (результата интеллектуальной деятельности) с
самим гражданским правом (исключительным правом на этот результат)*(25).
Появление части четвертой ГК части означало принципиальное изменение позиции законодателя к пониманию существа и содержания понятия "интеллектуальная собственность", в
связи с чем вышеуказанные нормы ГК с 1 января 2008 г. либо утрачивают свою силу (ст. 138),
либо начинают действовать в новой редакции (ст.ст. 2 и 128).
С вступлением части четвертой ГК в силу с 1 января 2008 г. все прежние законы, посвященные правовому регулированию отношений интеллектуальной собственности, признаются
утратившими силу (ст. 2 ФЗ от 16 декабря 2006 г. N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"*(26)). Остальные законы и нормативные
акты должны быть приведены в соответствие с положениями части четвертой ГК. Впредь до
приведения законов и иных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с частью четвертой Кодекса законы и иные правовые акты Российской Федерации, а также акты законодательства Союза ССР, действующие на территории Российской
Федерации в пределах и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации, применяются постольку, поскольку они не противоречат части четвертой Кодекса (ст.
4 Вводного закона).
Часть четвертая Кодекса применяется к правоотношениям, возникшим после введения ее
в действие.
По правоотношениям, возникшим до введения в действие части четвертой Кодекса, она
применяется к тем правам и обязанностям, которые возникнут после введения ее в действие (ст.
5 Вводного закона). Права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к
ним средства индивидуализации, охраняемые на день введения в действие части четвертой ГК,
продолжают охраняться в соответствии с правилами части четвертой Кодекса (ст. 5 Вводного
закона).
Нормы части четвертой Кодекса о порядке заключения и форме договоров, а также об их
государственной регистрации применяются к договорам, заключенным после введения в действие части четвертой Кодекса, в том числе к договорам, предложения заключить которые
направлены до 1 января 2008 г. и которые заключены после 1 января 2008 г. (ст. 7 Вводного закона).
Кодификация как наиболее совершенная форма систематизации действующего законодательства несомненно улучшает технику правового регулирования, устраняя повторы и пробелы*(27). Но все же главное при выполнении кодификационных работ заключается в общем
улучшении содержания действующего законодательства, замене устаревших и несовершенных
норм, разработке новых правил поведения, отвечающих потребностям правового регулирования. Четвертая часть ГК РФ усиливает защиту прав на интеллектуальные продукты, повышает
эффективность мер ответственности за их нарушения, гармонизирует российское законодательство с международными обязательствами Российской Федерации, а главное - преследует общую цель оптимизации баланса интересов автора, инвестора и пользователя, в которой многие
видят сегодня ключ к повышению эффективности правового регулирования в этой области общественных отношений*(28).
Н.М. Коршунов,
доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ
"Законы России: опыт, анализ, практика", N 1, январь 2008 г.
*(1) См.: Маковский А. О кодификации законодательства об интеллектуальной собственности // Закон. 2006. N 7. С. 5; Интервью В. Яковлева "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации" // Хозяйство и право. 2006. N 7. С. 5.
*(2) Интервью В. Яковлева "Права на результаты интеллектуальной деятельности и
средства индивидуализации" // Хозяйство и право. 2006. N 7. С. 7.
*(3) Яковлев В. Основные новеллы раздела VII "Права на результаты интеллектуальной
деятельности и средства индивидуализации" части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации // Хозяйство и право. 2007. N 9. С. 7.
*(4) Там же. С. 7.
*(5) Там же. С. 10.
*(6) "Наивысшей свободой реализации соответствующего права обладает только сам автор, все остальные лица реализуют лишь фрагментарно и ситуационно обусловлено то или иное
авторское правомочие" (см.: Лапач В.А. Система объектов гражданских прав: теория и судебная
практика (Теория и практика гражданского права и гражданского процесса). С.-Пб: Юридический центр Пресс, 2002. С. 470).
*(7) "Использование патентов, торговых обозначений и авторских прав, технических и
торговых know-how имеет сегодня, разумеется, несравненно более серьезное значение для
успеха в предпринимательской деятельности, чем в прежние, не обязательно более невинные,
но зато уж точно менее лакированные времена" (Stegemann Thorsten. Geistiges Eigentum
studieren (18.03.2002) // http://www.heise.de/tp/r4/artikel/14/14380/1.html). По мнению разработчиков части четвертой ГК, значение интеллектуальной собственности для гражданского оборота возросло в современных условиях в такой мере, что сделало их почти равноценными отношениям в области материального производства и обмена, всегда являвшихся основным предметом регулирования гражданского права.
*(8) Интеллектуальная собственность. 2002. N 4.
*(9) Бентли Л., Шерман Б. Право интеллектуальной собственности. Авторское право
(Теория и практика гражданского права и гражданского процесса). С.-Пб: Юридический центр
Пресс, 2004. C. 27.
*(10) Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации:
Учебник. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Проспект, 1999. С. 11.
*(11) В ходе обсуждения принципиально отвергали проект отдельные специалисты,
профессионально занимающиеся правом интеллектуальной собственности (А.П. Сергеев, В.И.
Еременко, М.А. Федотов, В.А. Мещеряков, В.Н. Монахов и др.), которые указывали, что такого
включения права интеллектуальной собственности в Гражданский кодекс нет практически нигде в мире, а также что принятие проекта представляет собой отход от "принципов", что оно
вызовет всеобщий хаос, коллапс судебной системы и даже, по-видимому, новый ледниковый
период (Гаврилов Э. О проекте части четвертой ГК РФ о праве интеллектуальной собственности // Хозяйство и право. 2006. N 11. С. 30-31).
*(12) Судя по некоторым международно-правовым актам и отдельным публикациям, ее
сегодня уже можно считать чисто американской.
*(13) См.: Липцик Д. Авторское право и смежные права / Пер. с фр. М.: Ладомир: Издательство ЮНЕСКО, 2002. С. 10.
*(14) Gewerblicher Rechtsschutz (Patent-, Gebrauchsmuster-, Geschmacksmuster-, Markenund Wettbewerbsrecht): Lehrbuch. / Begr. von Heinrich Hubmann. Fortgef. von Horst-Peter Gotting.
Voraufl. unter Mitarb. von Hans Forkel. 7., neu bearb. Aufl. (Juristische Kurz-Lehrbucher). Munchen:
Beck C. H., 2002. S. 1.
*(15) См.: Постановление Пленума Верховного Суда РФ 19 июня 2006 г. N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2006. N 7.
*(16) См.: Пункт 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ 19 июня 2006 г. N 15.
*(17) "Можно сказать, что авторское право находилось в статике, то есть ключевой момент состоял в принадлежности авторства определенным лицам. Права интеллектуальной собственности как права товарно-денежного оборота не было и не могло быть. Следовательно, его
можно охарактеризовать как однобокое, урезанное, неполное. Причем в течение 70 с лишним
лет. В это время весь мир в данной области интенсивно развивался". См.: Интервью В. Яковлева "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации" // Хозяйство и право. 2006. N 7. С. 3.
*(18) См.: Интервью В. Яковлева "Права на результаты интеллектуальной деятельности
и средства индивидуализации" // Хозяйство и право. 2006. N 7. С. 5; Маковский А. О кодификации законодательства об интеллектуальной собственности // Закон. 2006. N 7. С. 4-9.
*(19) "Интеллектуальные продукты", как в свое время обобщенно назвал их В.А. Дозорцев.
*(20) См.: Маковский А. О кодификации законодательства об интеллектуальной собственности // Закон. 2006. N 7. С. 4.
*(21) См., напр., мнение Э.П. Гаврилова по поводу коллизии взаимных отсылок статей
12 и 1250 ГК (Гаврилов Э. О проекте части четвертой ГК РФ о праве интеллектуальной собственности // Хозяйство и право. 2006. N 11. С. 33) и позицию В.А. Хохлова о пределах применения общих положений об обязательствах и договорах к реализации интеллектуальных прав
(Хохлов В. О проекте четвертой части Гражданского кодекса РФ: есть ли варианты? // Закон.
2006. N 12. С. 73-78). Существование такой проблемы не отрицает и А.Л. Маковский: "... процесс адаптации новых норм к старым: требует времени. Речь идет о толковании новых норм в
сочетании с общими положениями ГК..." (О кодификации законодательства об интеллектуальной собственности // Закон. 2007. N 10. С. 6).
*(22) Стремление США к утверждению доминирующей роли принципов своего авторского права (система "Копирайт") в международном праве интеллектуальной собственности
связывают с 1996 г. (создание Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности WIPO). Следующими шагами было принятие в США Закона об авторском праве цифрового тысячелетия - Digital Millenium Copyright Act, DMCA (1998 г.), давление на другие страны, введение патентов на программные продукты: "Убедившись, что в рамках традиционных конвенций
их попытки добиться скорейшей реализации этих планов наталкиваются на серьезное противодействие, США прибегли к другим способам уговоров, которые для членов ВОИС были : еще
откровением, а именно: используя выгоды своего экономического положения, США стали попросту угрожать введением торговых санкций тем странам, которые не предоставляли американским правообладателям охрану в устраивавшем США объеме" (Бентли Л., Шерман Б. Право
интеллектуальной собственности. Авторское право (Теория и практика гражданского права и
гражданского процесса). С.-Пб: Юридический центр Пресс, 2004. С. 30).
*(23) См.: Lupoi M. Alle radici del mondo giuridico europeo: saggio storico-comparativo.Roma: "Istituto poligrafico e Zecca dello Stato - Libreria dello Stato", 1994. Р. 458. Идея интеллектуальной собственности исторически давно изжила себя в правопорядках подавляющего большинства государств Евросоюза. Ибо права авторов здесь - в отличие от англо-американского
правового пространства - как раз никоим образом не являются правами собственности. Основными причинами, заставляющими европейскую правовую мысль проявлять большую требовательность к используемой терминологии, являются: 1) право собственности - это имущественное право, а права на нематериальные блага, в противоположность этому, почти всегда включают и юридические элементы, тесно связанные с личностью субъекта (особенно явно в авторском праве, а частично, например, даже и в патентном праве); 2) право собственности бессрочное, оно, так сказать, сконструировано с расчетом на вечность - см. наследование, неприменение давностного срока к существованию права и т.д. Напротив действие прав на нематериальные блага закон прямо ограничивает определенным сроком; 3) в то время как пользование телесной вещью прямо исключает участие в пользовании ею со стороны третьего лица уже в силу
одного факта, в случаях с бестелесными вещами такого явно не наблюдается.
*(24) ВОИС была создана в 1970 г. в качестве специализированного учреждения ООН с
целью оказания содействия развитию прав на нематериальные блага. Она инициировала появ-
ление таких документов, как Договор по патентному сотрудничеству (PCT) 1970 г., Договор
ВОИС по авторскому праву (WCT) 1996 г., Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам
1996 г., Договор по патентному праву (PLT) 2000 г. и Всемирная декларация интеллектуальной
собственности 2000 г. ВОИС является организацией, с именем которой связывается введение в
оборот термина "интеллектуальная собственность" (от английского intellectual property). В европейской юридической науке в противоположность этому речь идет о правах на нематериальные блага. Употребляется также термин "исключительные права" (пер. с англ. exclusivity rights)
или "монопольные права". До Декларации об учреждении ВОИС в 1967 г. существовало только
понятие промышленной собственности, использовавшееся применительно к отдельным законам в области патентного права, авторского права, прав на средства индивидуализации и т.д.
ВОИС в целом рассматривается в качестве одного из всемирных силовых механизмов,
прокладывающих путь в направлении усиления защиты интересов владельцев нематериальных
благ. Критика ее деятельности обычно исходит из рядов противников глобализации. Состоявшаяся в 2003 г. конференция по свободно распространяемым программам была созвана по прямому предложению американского (США) представителя ВОИС, но было совершенно ясно, что
это произошло результате скрытого давления крупной американской компании по производству программного обеспечения. Тем самым было открыто продемонстрировано влияние бизнеса, доходы которого основаны на эксплуатации прав интеллектуальной собственности, на организацию, которая задумывалась и создавалась в качестве нейтрального учреждения.
*(25) Что не исключает возможности признания за субъективным гражданским правом в
отдельных случаях становиться объектом другого субъективного права (Маковский А. Л., Степанов Д.И., Туктаров Ю.Е., Дозорцев В.А. Выступление на восьмом семинаре по актуальным
проблемам гражданского права на тему: "Концепция права на право" //
http://www.privlaw.ru/downloads/measures/seminars/seminar_08_12_2000.zip. (20.07.04)).
*(26) Далее - Вводный закон.
*(27) Впрочем, такой взгляд разделяется в странах романо-германской правовой семьи с
преобладанием там позитивистского подхода к праву. О низкой эффективности кодификации,
как и любой систематизации, см.: "Все движение за кодификацию руководствовалось убеждением, что результатом станет большая предсказуемость судебных решений. В моем случае даже
тридцати лет проживания в мире обычного права оказалось недостаточно, чтобы избавиться от
этого глубоко въевшегося предубеждения, и только возвращение в атмосферу гражданского
права заставило меня серьезно усомниться в нем. Хотя не вызывает сомнений, что в отдельных
пунктах законодательство может повысить определенность закона, но теперь я убежден, что это
преимущество с лихвой компенсируется, если результатом является требование, что силу закона может иметь только то, что записано в статутах. Мне представляется, что судебные решения
могут быть более предсказуемыми, когда судья связан общими представлениями о справедливости, даже если они не поддерживаются буквой закона, чем когда он может основывать свои
решения только на тех принятых представлениях, которые нашли выражение в писаном праве"
(Хайек Ф.А. Право, законодательство и свобода (Политическая наука). М.: ИРИСЭН, 2006. С.
135).
*(28) См. Интервью В. Яковлева "Права на результаты интеллектуальной деятельности и
средства индивидуализации" // Хозяйство и право. 2006. N 7. С. 6, 10. Задачей законодательства
об интеллектуальных, прежде всего авторских правах является не защита бизнеса от конкуренции, а обеспечение баланса интересов авторов, промышленников и пользователей (публики),
определение пределов саморегулирования вместо прямого принуждения, недопущение легализации патентов на программы, свобода на программы, используемые в управлении, образовании и публичных электронных средствах информационного обмена, развития организаций коллективного управления авторскими правами, занимающихся отчислениями авторам произведений, четкая гражданско-правовая ответственность за нарушение прав на частные программы
(Georg Jakob. Deharmonisierungseffekte der Intellectual Property Enforcement Richtlinie //
http://www.rechtsprobleme.at/doks/ipenf_kommentar-jakob.pdf.)
Происхождение исключительных прав интеллектуальной собственности
В настоящей работе рассматривается происхождение исключительных прав на примере
институтов авторского права и промышленной собственности. Первоначально продукты интеллектуального творчества закреплялись за авторами посредством привилегий, дарованных высшими государственными лицами государства - монархами. Привилегии носили индивидуально
определенный, не системный характер. Наиболее древняя конструкция интеллектуальной собственности - проприетарная (от англ. property - собственность), существующая и в настоящие
дни в странах англосаксонской правовой системы. Другая конструкция интеллектуальной собственности - концепция так называемых исключительных прав - возникла в Европе в середине
XIX в. До этого периода и в Европе использовалась концепция материальной собственности в
отношении объектов творчества, которые приравнивались к домам, каретам и другому имуществу. Поэтому традиция именоваться "собственностью", хоть и интеллектуальной, осталась*(1)
Одними из первых актов в сфере интеллектуальных прав были Статут Королевы Анны
(1710 г.), запрещавший тиражирование произведения без согласия автора, французский патентный закон (1791 г.).
Правовое внимание к интеллектуальной собственности напрямую зависело от развития
товарного производства, явившегося причиной системного характера охраны объектов творческой деятельности. Развитие товарно-денежного оборота способствовало не только охране интеллектуальных объектов, но и нормотворчеству. Так, Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. была посвящена установлению охраны таких объектов, как
изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания,
фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения,
а также пресечению недобросовестной конкуренции.
В области охраны авторских прав нормотворчество находит развитие в Бернской конвенции по охране литературных и художественных произведений, заключенной 9 сентября
1886 г. в Берне и вступившей в силу 5 декабря 1887 г. Примечательно, что Россия приняла решение о присоединении к Конвенции постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. N
1224. Конвенция вступила в силу для России 13 марта 1995 г. Названной конвенцией был образован Союз по охране прав авторов на их литературные и художественные произведения.
Важным шагом в развитии исключительных прав в области авторского права явилось
заключение Всемирной Конвенции об авторском праве в Женеве 6 сентября 1952 г. Участники
конвенции обязались принять меры, необходимые для обеспечения охраны прав авторов и других обладателей авторских прав на литературные, научные и художественные произведения:
произведения письменные, музыкальные, драматические и кинематографические, произведения
живописи, графики и скульптуры.
Россия присоединилась к Конвенции 27 февраля 1973 г. с оговорками. Женевская конвенция вступила в силу для России 27 мая 1973 г.
В нашем государстве также имеется своя история возникновения прав на объекты интеллектуальной деятельности. Ее условно можно разделить на нижеследующие периоды.
Период становления охраны объектов интеллектуальной деятельности Российского государства. Его продолжительность: от времени актов царя Алексея Михайловича до начала XIX
в.
Период системной охраны объектов творчества Российской империи. Его продолжительность: начало XIX в. - 1917 г.
Советский период, дореформенный. Его продолжительность: 1917-1987 гг.
Советский период, период реформации. Его продолжительность: 1987 - конец 1991 г.
Период послереформенного российского права. Его продолжительность: конец 1991 г.
по настоящее время.
Первый период, период становления охраны, берет свое начало от Новоторгового устава
времен царствования Алексея Михайловича (XVII в.), предписывавшего обязательное клеймение русских изделий. К этому периоду относятся указы Сената 1753 и 1778 гг., устанавливавшие обязанность "класть свои особые от других клейма: для лучшего распознавания доброты и
исправности фабриканта"*(2)
Екатерина II указывала владельцам фабрик и мануфактур иметь "собственный штемпель". Такой штемпель должен был представляться в местное губернское управление.
Этот период характерен изданием эпизодических актов по охране творческой деятельности. Следует отметить, что число и качество нормативных актов зависели от состояния общества и экономики. Начало XIX в. характеризуется усиленным развитием экономики, что вызвало необходимость соответствующего правового реагирования. Кроме того, в 1861 г. в России
было отменено крепостное право, что и позитивно повлияло на социально-экономическое развитие общества. С этим периодом связан второй этап становления исключительных прав в России и формирование системной охраны объектов творчества и интеллектуальной деятельности.
В 1812 г. принимается Закон "О привилегиях на разные изобретения и открытия в художествах и ремеслах". В 1830 г. был издан Закон "О товарных клеймах", в 1836 г. - Закон "О товарных знаках (фабричных марках и клеймах)". В работе А. Дайкселя "Товарные знаки в Европе и России" приводится замечание первого российского автора книги о фабричных и товарных
клеймах А.Г. Неболсина: "Исторический обзор русского законодательства: объяснит и покажет,
что Россия и в этой сфере своей государственной и народно-экономической жизни стоит особняком, между тем как ей принадлежит честь быть первою державою, ранее всех других государств положившею в 1830 г., совершенно независимо от них: административно-юридические
основы для правильного клеймения изделий и для законного покровительства: наложенных
знаков"*(3)
С 1830 г. начинается ведение официального реестра русских производителей, зарегистрировавших (заявивших) свои клейма в Департаменте торговли и мануфактур. В первый год
было зарегистрировано 14 клейм, в следующем году - 78. До 1883 г. зарегистрировано 2913
знаков, но в самом 1883 г. - 7603 знака*(4)
Интересна судебная практика этого периода. В 1870 г. суд присяжных рассмотрел дело
по подделке товарного знака прусским подданным Вестфалем и российским купцом Кроном.
Указанные лица подделали обозначения французского торгового дома Редерера. Суд приговорил Вестфаля к "лишению всех особенных, лично и по состоянию присвоенных ему, прав и
преимуществ и заключению в рабочем доме на три месяца" с последующей высылкой его за
границу, а Крона - к тюремному заключению на два месяца*(5)
25 февраля 1896 г. Государственным советом были утверждены "Правила о товарных
знаках" во изменение и дополнение Устава о промышленности. Последний признавал товарными знаками всякого рода "знаки, выставляемые промышленниками и торговцами на товарах
или на упаковках и посуде, в коих они хранятся, для отличия оных от товаров других промышленников и торговцев, как, напр.: клейма, тавры, печати, пломбы, капсюли, метки (вытканные и
вышитые), этикеты, виньетки, девизы, ярлыки, обложки, рисунки оригинальных видов упаков-
ки и т.п.". Обладателю свидетельства на товарный знак принадлежало право исключительного
пользования им.
Следует отметить характерную ответственность за нарушение правил о товарных знаках:
"Кто для провоза товара внутри империи употребит фальшивые ярлыки, или настоящими ярлыками: прикроет товар тайно провозимый, или же будет изобличен: в фальшивом заклеймении
товаров, или же в участии в сих преступлениях, тот сверх денежного взыскания: подвергается
лишению всех прав состояния и ссылке в Сибирь на поселение"*(6)
Российской империей был заключен ряд международных договоров по охране торговых
знаков. Договоры с Австро-Венгрией, Бельгией, Великобританией, Германией, Италией, Северо-Американскими Соединенными Штатами предусматривали взаимную правовую охрану
граждан и подданных этих государств. Текст зачастую звучал так: "Будут пользоваться тем же
покровительством, как туземцы"*(7)
Из других актов этого периода, регулирующих творческую деятельность, можно отметить Положение о вознаграждении сочинителям и переводчикам драматических пьес и опер,
когда они будут приняты для представления на императорских театрах, увидевшее свет 13 ноября 1827 г., Положение о собственности художественной 1846 г., Закон об авторском праве на
литературные, музыкальные, художественные и фотографические изделия 1911 г. В 1828 г.
действовавший в то время Цензурный устав был дополнен главой "О сочинителях и издателях
книг".
Третий период - советский, брал свое начало с даты революции 1917 г. и продолжался до
реформ, начатых в 1987 г. Этот период характеризовался обобществлением средств производства и сосредоточением их главным образом в руках государства, а также политической и моральной изоляцией Советского государства, отразившейся на характере правового регулирования общественно-экономических отношений. В частности, для законодательства, посвященного
средствам индивидуализации товаров, свойственна ограниченность субъектного состава. Субъектом всегда выступали юридические лица. Кроме того, на самом начальном этапе периода
субъектами права выступали предприятия государственной формы собственности. И лишь с
введением новой экономической политики появлялись субъекты негосударственной формы
собственности, в том числе частной.
Нормативные акты в сфере средств индивидуализации не имели формы законов, это были или постановления, или положения органов, входивших в систему исполнительных органов
власти. Конструкция исключительных прав в актах этого периода неочевидна, зачастую упоминается как право исключительного пользования. Правовой режим товарных знаков этого периода не знал общеизвестных обозначений.
В актах начала данного периода присутствуют элементы социальной напряженности того времени; например, определенные интеллектуальные продукты не должны были иметь
контрреволюционной направленности. В более поздних актах эта формулировка смягчена в
русле социалистической морали. На объекты авторского права законодательство того времени
распространяло заниженный срок действия авторских прав. Инструментарий передачи исключительных прав был достаточно узок.
В числе первых актов в сфере промышленной собственности было постановление ВСНХ
1919 г. "О товарных знаках государственных предприятий", согласно которому "изделия и товары, вырабатываемые и выпускаемые государственными предприятиями, не могут быть снабжены товарными знаками, которыми пользовались бы частные торгово-промышленные предприятия до их национализации, а прежде казенные предприятия до их перехода в распоряжение
Рабочего и Крестьянского правительства". Вместе с тем постановление предписывало данные,
которыми должны были обладать товарные знаки на продукцию, выпускаемую государственными предприятиями.
В период новой экономической политики вышел декрет СНК РСФСР от 10 ноября 1922
г. "О товарных знаках". Статьей 1 этого акта предписывалось всем промышленным и торговым
предприятиям, как государственным, так и частным, использовать право пользования товарными знаками для отличия своих товаров. Статья 2 декрета устанавливала, что товарные знаки:
клейма, пломбы, тавро, метки, этикетки, виньетки, ярлыки, рисунки, девизы, оригинальные
слова, сочетания и начертания их, а также упаковки оригинального вида являются постоянными
отличительными обозначениями. Статьей 19 декрета передача прав на товарные знаки допускалась лишь с совместной передачей предприятия.
Постановление ЦИК и СНК СССР от 12 февраля 1926 г. "О товарных знаках" в качестве
товарных знаков установило помещаемые на товаре или упаковке отличительные признаки.
Причем товарный знак должен был содержать обозначение предприятия и указание его местонахождения. Отчуждение прав на обозначение допускалось лишь совместно с передачей предприятия. Переход прав должен был повлечь за собой новое обозначение его владельца.
В связи с постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 марта 1936 г. N 47/455 "О производственных марках и товарных знаках" отечественному законодательству стало известно понятие
коллективного товарного знака. Пунктом 9 этого акта объединениям, трестам, торговым организациям предоставлялось право иметь товарный знак, общий для всех входящих в их состав
предприятий, что в современном законодательстве трактуется как коллективный знак.
Следует отметить, что данным постановлением регулировался правовой режим не только товарных знаков, но и так называемых производственных марок. Последнее обозначение
признавалось обязательным: все предприятия государственной промышленности, артели промысловой кооперации, предприятия общественных организаций должны были снабжать выпускавшиеся изделия производственными марками, в которых содержалась необходимая производственная информация о товаре и его производителе.
Обозначение изделий товарными знаками носило факультативный характер. Согласно п.
4 этого постановления, предприятия сверх обязательного помещения производственной марки
имели право снабжать свои товары оригинально оформленными товарными знаками, под которыми подразумевались графические изображения, оригинальные названия, особые сочетания
цифр, букв или слов.
Постановление Совета Министров СССР от 15 мая 1962 г. N 442 "О товарных знаках"
было принято в целях повышения ответственности предприятий за качество выпускаемой продукции, причем они обязывались помещать на сами изделия или их упаковки товарные знаки,
подлежащие регистрации в Комитете по делам изобретений и открытий при Совете Министров
СССР. Этим же актом определялся порядок регистрации знаков. Способом передачи прав устанавливалась передача лицензии на обозначение. Постановление, будучи небольшим по объему,
предписывало принять Положение о товарных знаках.
Таким актом явилось Положение о товарных знаках, утвержденное Государственным
комитетом Совета Министров СССР по делам изобретений и открытий от 23 июня 1962 г. Под
товарным знаком понималось оригинально оформленное художественное изображение, служащее для отличия товаров и услуг одних предприятий от однородных товаров и услуг других
предприятий. Это могли быть оригинальные названия и слова, отдельные сочетания букв, цифр,
виньетки, различные виды упаковок, художественные композиции и рисунки в сочетании с
буквами, цифрами, словами или без них и т.п. Для предприятия устанавливалось право "исключительного пользования".
Согласно Положению, это право могло быть передано при реорганизации предприятия,
переуступке товарного знака либо путем выдачи лицензии на "полное или частичное обслуживание".
Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. содержал институты авторского права, права на открытие и права на изобретение, рационализаторское предложение и промышленный образец.
Учитывая его огромное значение, Кодекс носил характер своей эпохи. Объекты интеллектуальной собственности были больше приспособлены для правоспособности авторов, чем для их дееспособности. Во-первых, объектный состав исключительных прав был гораздо уже современ-
ного, а во-вторых, исключительные права не носили в себе товарных черт. Некоторые положения Кодекса серьезно расходились с требованиями международно-правовой охраны интеллектуальных прав.
Положение о товарных знаках, утвержденное Государственным комитетом Совета Министров СССР по делам изобретений и открытий (Госкомизобретений) от 8 января 1974 г. стало
следующим нормативным актом, регулирующим правовую охрану товарных знаков. Этой же
датой Госкомизобретений утверждены Указания о порядке регистрации советских товарных
знаков за границей. Существенно, что, согласно этому акту, за границей могли быть зарегистрированы только те товарные знаки, которые уже получили регистрацию в СССР или получают таковую. Предприятия-экспортеры обязывались давать предложения соответствующим
ведомствам и готовить необходимые материалы для регистрации товарных знаков за границей.
Положение о товарных знаках 1974 г. использовало фактически стандартную формулировку цели его издания: в целях повышения ответственности предприятий за качество выпускаемой продукции. Положение в п. 27 провозгласило исключительное право на товарные знаки за
предприятиями - обладателями прав. Способом передачи устанавливалась лицензия.
Этот период закончился в 1987 г., когда появились первые социально-политические
предпосылки для возникновения новых экономических отношений, предопределивших возникновение нового периода становления исключительных прав на продукты интеллектуальной деятельности в Российской Федерации.
Четвертый период - самый непродолжительный, но наиболее насыщенный фактически
правовыми новшествами. Это период реформации Советского государства, завершившийся его
распадом и приведший к образованию Российской Федерации как самостоятельного государства, а также ряда других государств, входивших в СССР. Его продолжительность: с конца 1987
до конца 1991 г.
Социально-политическая жизнь этого периода привела к внедрению новых экономических отношений, потребовавших адекватного правового регулирования. Данный период характеризуется противостоянием так называемого центра и регионов - централизованного государства и составляющих его республик, - наложившего отпечаток на нормотворчество.
Одним из основополагающих актов упомянутого периода стали "Основы гражданского
законодательства Союза ССР и республик", утвержденные 31 мая 1991 г. Для того времени
"Основы..." были прогрессивным актом и содержали в себе два раздела, посвященные интеллектуальной собственности: авторское право и право на результаты творчества, используемые в
производстве. В последний институт входили права на изобретение, промышленный образец,
товарный знак, знак обслуживания, фирменное наименование, рационализаторское предложение, охрану секретов производства и селекционных достижений. "Основы..." предполагали
принятие специальных законов в отношении указанных объектов. В 1991 г. были приняты специализированные акты: законы "Об изобретениях в СССР", "О промышленных образцах", "О
товарных знаках и знаках обслуживания".
Закон СССР от 3 июля 1991 г. "О товарных знаках и знаках обслуживания" под товарным знаком понимал обозначение, способное отличать товары одних субъектов от других. В
качестве товарных знаков допускалось существование изобразительных, объемных и других
обозначений и их комбинаций. Отдельная глава отводилась коллективному знаку. Однако в законе не упоминалось об общеизвестных товарных обозначениях.
Законы СССР об изобретениях и о товарных знаках устанавливали правовой режим исключительных прав на соответствующие объекты. Исключительное право представлялось как
право использовать его и распоряжаться им, запрещая такое использование третьим лицам. Законы предусматривали механизмы передачи прав. Для товарного знака существовали договоры
уступки прав и лицензионный договор, аналогично ныне действующему законодательству.
Закон "О собственности в РСФСР" от 24 ноября 1990 г., принятый в условиях конкурентной политической борьбы между центром и регионами, ввел и причислил к объектам мате-
риальной собственности собственность интеллектуальную. Для законодателя был важен факт
наличия в Законе признанных рыночных понятий, в число которых входила интеллектуальная
собственность, фактически причисленная к классической собственности. Так, в п. 4 ст. 2 законодатель установил, что объектами права собственности могут быть предприятия, имущественные комплексы, земельные участки, горные отводы, здания, сооружения, оборудование, сырье
и материалы, деньги, ценные бумаги... а также продукты интеллектуального и творческого труда. Следует отметить, что статья 2 имела название "Право собственности". Кроме того, часть 2
п. 4 этой статьи содержала несколько необычный перечень объектов интеллектуальной деятельности: произведения науки, литературы, искусства, открытия, изобретения, рационализаторские предложения, промышленные образцы, программы для ЭВМ, базы данных, экспертные
системы, ноу-хау, торговые секреты, товарные знаки, фирменные наименования, знаки обслуживания.
Следует отметить, что Закон "О собственности в СССР", принятый в марте 1990 г., юридически был значительно "чище" российского аналога. В отношении интеллектуальной собственности союзный Закон предусматривал особое, специальное регулирование Союза ССР,
союзных и автономных республик. Такое регулирование нашло свое выражение в специальных
союзных законах, упомянутых выше.
Четвертый этап завершился распадом союзного государства и образованием на его пространстве отдельных государств в конце 1991 г.
Этим событием обусловлено появление нового, пятого этапа становления исключительных прав в РФ - периода послереформенного российского права. Он берет свое начало с конца
1991 г. и продолжается по настоящее время.
Государства, образовавшиеся на постсоветском пространстве, приобрели независимость
и стали формировать собственную экономическую и правовую систему. Еще до принятия новой Конституции, 23 сентября 1992 г., "пакетом" были приняты: Патентный закон Российской
Федерации, Закон РФ "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин
и баз данных", Закон РФ "О правовой охране топологий интегральных микросхем" и Закон РФ
"О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров",
действующие до настоящего времени с рядом поправок, внесенных в их текст впоследствии.
Закон о товарных знаках разрабатывался в период, когда интеграция России в мировую экономику была определена, и поэтому учитывал международно-правовые акты в области промышленной собственности.
Конституция РФ 1993 г. признала интеллектуальную собственность, провозгласила в составе правоспособности человека свободу творчества и отнесла правовое регулирование интеллектуальной деятельности в сферу компетенции Российской Федерации. Несколько позже были
приняты важные акты: Закон РФ от 9 июля 1993 г. "Об авторском праве и смежных правах" и
Закон РФ от 6 августа 1993 г. "О селекционных достижениях", регулирующие, соответственно,
отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства (авторское право), фонограмм, исполнения, постановок, передач организаций
эфирного или кабельного вещания (смежные права), и отношения, возникающие в связи с созданием, правовой охраной и использованием селекционных достижений.
Надо сказать, что формирование правовой базы интеллектуальной собственности происходило в сложных социально-политических условиях, в определенной мере даже спонтанно.
Именно этим можно объяснить появление сначала ряда специальных законодательных актов, а
потом уже основополагающих. Так было с законами о правовой охране ЭВМ, об охране авторских прав и т.д. Специальные акты предшествовали закреплению упомянутых прав в Конституции РФ и Гражданском кодексе РФ.
Вторая часть ГК РФ, принятая 26 января 1996 г., наряду с другими актами, предусматривала инструментарий для передачи исключительных прав. Такая возможность была прямо или
косвенно заложена в правовой режим договоров коммерческой концессии, купли-продажи, мены и др.
Принятый практически в тот же период Уголовный кодекс и, позже, Кодекс по делам об
административных правонарушениях, предусматривали редакции, устанавливающие соответствующие составы преступлений или правонарушений в области интеллектуальной деятельности.
В печати немало говорилось о систематизации и кодификации законодательства в сфере
исключительных прав. В настоящий период продолжаются дискуссии по поводу проекта нового раздела ГК РФ, посвященного интеллектуальной собственности. Его разработка заняла немало времени, и проект все еще остается проектом. К сожалению, сообщения средств массовой
информации по этому поводу не добавляют оптимизма: ВТО не находит отражения своих требований в проекте ГК РФ*(8) Очевидно, эта тема будет еще неоднократно обсуждаться на страницах печати. Так, журнал "Интеллектуальная собственность" опубликовал новый проект
Гражданского кодекса Российской Федерации*(9) Лишь недавно появилось сообщение о принятии в первом чтении этого проекта*(10)
Ю.Т. Гульбин,
доцент Академии народного хозяйства при Правительстве РФ,
кандидат юридических наук
"Гражданин и право", N 1 январь 2007 г.
*(1) См.: Бакунцев А.В. Авторское право на произведения в Российской империи. М.,
2005. С. 4.
*(2) Цит. по: Дайксель А. Товарные знаки в Европе и России. М., 2002.
*(3) Дайкель А. Указ. соч. С. 46.
*(4) См. там же. С. 71, 76.
*(5) См.: Энгельмейер П.К. Изобретения и привилегии. М., 1900. С. 287.
*(6) Там же. С. 243, 260.
*(7) Там же. С. 277.
*(8) См.: Гражданский кодекс разошелся с требованиями ВТО // Коммерсантъ. 2006. 24
июля.
*(9) См.: Интеллектуальная собственность. 2006. N 6, 7.
*(10) См.: Госдума решила проблему интеллектуальной собственности // Коммерсантъ.
2006. 21 сентября.
К вопросу о соотношении права на защиту от недобросовестной конкуренции
с правом интеллектуальной собственности
Возникновение на определенном этапе развития рыночных отношений авторского и патентного законодательства, законодательства о правовой охране товарных знаков и иных
средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции
(работ, услуг) привело к тому, что отношения, связанные с использованием соответствующих
нематериальных объектов, стали подпадать под действие двух различных правовых режимов:
исключительного права и запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством о пресечении недобросовестной конкуренции, соответственно.
В этой связи несомненный интерес представляет вопрос о том, каким образом осуществлялось ранее и осуществляется в настоящее время взаимодействие между законодательством о
пресечении недобросовестной конкуренции и законодательством о правовой охране отдельных
объектов интеллектуальной собственности.
Ответ на данный вопрос советские, а вслед за ними и российские специалисты в области
правовой охраны интеллектуальной собственности, как правило, сводят к тому, что законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции используется в качестве дополнительного по отношению к соответствующему специальному законодательству средства правовой
охраны некоторых объектов промышленной собственности*(1).
Вместе с тем правоприменительная практика зарубежных промышленно развитых стран
в области правовой охраны объектов интеллектуальной собственности и пресечения недобросовестной конкуренции свидетельствует о том, что в настоящее время можно говорить о пяти
направлениях взаимодействия законодательства о пресечении недобросовестной конкуренции с
законодательством о правовой охране отдельных объектов интеллектуальной собственности.
Во-первых, запреты и ограничения, установленные в соответствии с законодательством
о пресечении недобросовестной конкуренции, в ряде случаев приводят к существенному расширению правомочий обладателей исключительных прав на использование объектов интеллектуальной собственности по сравнению с тем объемом прав, который признан за ними соответствующим специальным законодательством.
Так, законодательство о ведении дел под чужим именем позволяет английским судьям
эффективно защищать интересы национальных предпринимателей от негативных последствий
параллельного импорта даже тогда, когда ввоз и продажа на территории Великобритании соответствующих товаров не могут быть запрещены в силу действия принципа исчерпания прав на
товарный знак*(2).
Другим примером подобного рода могут служить и действующие уже несколько десятилетий в США законы отдельных штатов о борьбе с ослаблением различительной способности
товарных знаков, которые распространяют предоставляемую товарному знаку правовую охрану
также и на товары, неоднородные с теми, в отношении которых он зарегистрирован и (или) ис-
пользовался ранее, в тех случаях, когда использование другим лицом этого товарного знака в
отношении указанных товаров будет ассоциироваться у потребителей с владельцем исключительных прав на товарный знак и может ущемить его законные интересы*(3).
К рассматриваемому направлению можно отнести и сложившуюся в Великобритании
практику использования иска о ведении дел под чужим именем для пресечения действий, связанных с размещением товарных знаков или сходных с ними до степени смешения обозначений
в сети Интернет в доменном имени, как реакцию на отсутствие в специальном законодательстве
о правовой охране товарных знаков положений, признающих вышеуказанные действия нарушением исключительных прав владельцев товарных знаков*(4).
Второе направление взаимодействия законодательства о пресечении недобросовестной
конкуренции с законодательством о правовой охране отдельных объектов интеллектуальной
собственности представлено случаями, когда пресечение недобросовестной конкуренции приводит к сужению, а иногда делает невозможной реализацию вообще всех прав на использование соответствующего нематериального объекта, предусмотренных вышеуказанным специальным законодательством.
Например, в ФРГ, где "считается общепризнанным, что конкурентное право дополняет, а
в отдельных случаях корректирует исключительное право на товарный знак"*(5), § 1 действующего и в настоящее время Закона против недобросовестной конкуренции от 7 июня 1909 г.
(Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb), которым установлен общий запрет недобросовестной
конкуренции, в ряде случаев был использован таким образом, что "были ограничены права на
[товарный] знак, которые считались слишком широкими. Так, регистрация большого количества товарных знаков, без намерения их использовать, считается противоречащей свободе конкуренции"*(6).
К данному направлению относится и практика использования законодательства о пресечении недобросовестной конкуренции в качестве юридического средства, позволяющего запретить использование произведения любыми лицами, в том числе авторами и их правопреемниками, в любой форме и любым способом, связанными с применением обозначений либо утверждений, которые представляют собой не соответствующее действительности непосредственное
или косвенное указание на принадлежность авторства в отношении произведения лицу иному,
нежели действительный автор такого произведения (включая и случаи использования однофамильцем в качестве способа обозначения имени автора своей собственной фамилии)*(7).
В качестве еще одного примера можно указать и неизвестную нашему законодательству
практику исключения из сферы действия исключительных прав на товарный знак на основе института права преждепользования тех случаев несанкционированного использования товарного
знака, которые хотя и связаны с использованием третьими лицами идентичного или сходного с
таким товарным знаком до степени смешения обозначения, но направлены на реализацию ранее
возникших у вышеуказанных лиц прав, основанных на применении запретов и ограничений,
установленных в соответствии с законодательством о пресечении недобросовестной конкуренции*(8).
К третьему направлению взаимодействия законодательства о пресечении недобросовестной конкуренции с законодательством о правовой охране отдельных объектов интеллектуальной собственности относятся случаи, когда в связи с отсутствием по тем или иным причинам соответствующего специального законодательства правовая охрана некоторых нематериальных объектов обеспечивается исключительно законодательством о пресечении недобросовестной конкуренции*(9).
Здесь необходимо упомянуть не только ставшие уже историей примеры правовой охраны лишь на основе законодательства о пресечении недобросовестной конкуренции таких объектов промышленной собственности, как знаки обслуживания, промышленные образцы (как это
имело место, например, в Англии и Франции), но и сохраняющую свое значение в Великобритании и в настоящее время практику правовой охраны наименований мест происхождения то-
варов исключительно на основе иска о ведении дел под чужим именем*(10). Следует отметить
и существующую в США практику предоставления правовой охраны названиям (заглавиям)
художественных произведений также лишь в режиме пресечения недобросовестной конкуренции*(11).
Представляется, что к данному направлению условно можно отнести и случаи правового
регулирования отношений, связанных с "использованием выдуманных персонажей и реальных
личностей, создающих условия для возникновения желания приобрести товар потребителем,
испытывающим привязанность к объекту" (мерчендайзинг), учитывая высказываемое в литературе мнение о том, что имеются вполне реальные перспективы отнесения данных общественных отношений к предмету регулирования законодательства о правовой охране интеллектуальной собственности*(12).
Четвертое направление взаимодействия законодательства о пресечении недобросовестной конкуренции с законодательством о правовой охране отдельных объектов интеллектуальной собственности связано со случаями, когда законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции выступает всего лишь в качестве дополнительного средства правовой охраны
некоторых объектов интеллектуальной собственности и предоставляемые вышеуказанным законодательством заинтересованным лицам правомочия по своему объему не превышают содержания исключительных прав, закрепленных за правообладателями законодательством о
правовой охране соответствующих объектов интеллектуальной собственности.
Иными словами, в рассматриваемом случае речь идет о возможности правовой охраны
одних и тех же объектов, главным образом товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных
наименований, одновременно в режиме пресечения недобросовестной конкуренции и в рамках
специального законодательства о правовой охране соответствующих объектов интеллектуальной собственности.
Представляется возможным выделить и пятое направление взаимодействия - фактическое "продление" патентной монополии после окончания срока действия исключительного права (например, на промышленный образец; Франция, Италия) на основании норм о пресечении
недобросовестной конкуренции, если соответствующие объекты приобрели у потребителей солидную репутацию.
Таким образом, правоприменительная практика зарубежных стран наглядно свидетельствует о некорректности разделяемого многими отечественными юристами мнения о возможности решения вопроса о том, каким образом осуществляется взаимодействие между законодательством о пресечении недобросовестной конкуренции и законодательством о правовой
охране отдельных объектов интеллектуальной собственности, лишь простым указанием на то,
что законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции используется в качестве
дополнительного по отношению к соответствующему специальному законодательству средства
правовой охраны некоторых объектов промышленной собственности, и позволяет говорить о
гораздо более сложном характере взаимодействия, существующего между правовыми средствами защиты от недобросовестной конкуренции и правовыми средствами защиты от нарушений прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности.
В самом деле, признание и закрепление за соответствующими субъектами исключительных прав на нематериальные объекты и установление запрета совершать действия, направленные на такое использование нематериальных объектов, которое может быть квалифицировано в
качестве акта недобросовестной конкуренции, по существу, представляют собой два различных
метода правового регулирования общественных отношений, связанных с использованием нематериальных объектов. В первом случае регулирование соответствующих общественных отношений обеспечивается, главным образом, путем регламентации дозволенного в обществе поведения, установления прав и обязанностей участников соответствующих правоотношений, порядка совершения указанными лицами действий, удовлетворяющих их позитивные интересы, и все это в жесткой привязке к соответствующему нематериальному объекту. Во втором же
случае правовое регулирование сводится лишь к определению того, какие действия, связанные
с использованием определенного нематериального объекта, являются гражданскими деликтами
и к введению санкций, подлежащих применению к лицам, их допустившим, то есть нарушившим запрет на недобросовестную конкуренцию. При этом основной акцент направлен на противоправные действия, результатом которых являются неблагоприятные последствия для объекта, которому обеспечивается правовая охрана, а не на сам этот объект, который, как правило,
оказывается несколько в тени. В первом случае речь идет об установлении легальной монополии на использование соответствующих нематериальных объектов, во втором - о введении запретов и ограничений на такие формы использования вышеуказанных объектов, которые
несовместимы с "честными обычаями в торговых и промышленных делах".
Однако в каждом из указанных случаев речь идет о субъективных гражданских правах,
признание которых за соответствующими управомоченными лицами позволяет им рассматривать в качестве юридически значимого поведение третьих лиц, связанное с коммерческим использованием соответствующих нематериальных объектов. И следовательно, имущественные
права на нематериальные объекты, основанные на применении запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством о пресечении недобросовестной конкуренции, в
такой же степени могут быть признаны одной из составляющих права интеллектуальной собственности, как и исключительные права на указанные объекты.
Таким образом, учитывая, что в настоящее время отличительной чертой понятия недобросовестной конкуренции является его крайне неоднородный характер, проявляющийся в использовании этого понятия в отношении таких различных по своему характеру противоправных
действий, как, например, нарушение прав на объекты промышленной собственности, несоблюдение договорных обязательств, посягательство на личные права предпринимателей, сферы
действия права на защиту от недобросовестной конкуренции*(13) и права интеллектуальной
собственности частично совпадают.
При этом права на результаты интеллектуальной деятельности, основанные на применении запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством о пресечении
недобросовестной конкуренции, и имеющие абсолютный характер исключительные права на
охраняемые в рамках специального законодательства объекты интеллектуальной собственности
существуют одновременно. Причем исключительные права не заменяют собой права, основанные на применении запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством о пресечении недобросовестной конкуренции, а дополняют арсенал правовых средств,
позволяющих сделать возможным существование в обществе "честных обычаев в торговых и
промышленных делах".
П.Ю. Пустыльников,
начальник правового отдела Московской северной таможни
"Российская юстиция", N 8, август 2006 г.
*(1) Подробнее см.: Пустыльников П.Ю. Теоретические аспекты соотношения между
правом на защиту от недобросовестной конкуренции и правом интеллектуальной собственности. - М.: РГОТУПС, 2005. С. 8-13.
*(2) Подробнее см.: Пустыльников П.Ю. Основные направления взаимодействия законодательства о пресечении недобросовестной конкуренции с законодательством о правовой
охране отдельных объектов интеллектуалвной собственности. - М.: РГОТУПС, 2005. С. 15-8-13
19.
*(3) См.: Barrett M. Intellectual Property Cases and Materials. - St. Paul, MINN.: West Publishing Co., 1995. - P. 870-885. Следует отметить, что начиная с 1996 г. в США иск об ослаблении различительной способности товарного знака может 6bitb предъявлен и в соответствии с
федеральным законодательством (см., напр.: Samuels J.M., Samuels L.B. The Federal Trademark
Dilution Act of 1995 // Trade Marks, Trade Names And Unfair Competition: World Law And Practise.
Bulletin. - London: FT Law & Tax, 1997, N 5. P. 6-8.).
*(4) См., напр.: Torremans P. Holyoak and Torremans Intellectual Property Law. - Fourth edition. - Oxford, New York: Oxford University Press, 2005. P. 472.
*(5) Еременко В.И. Законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции в зарубежных странах. - M.: ВНИИПИ, 1997. С. 109.
*(6) Там же. С. 109.
*(7) См., напр.: Krigsman F. Section 43(a) of the Lanham Act as a defender of artists' "moral
rights" // The Trademark Reporter. - 1983. - May-June. - Документ доступен на
http://cyber.law.harvard.edu/metaschool/fisher/integrity/Links/Articles/k rigsman.html.
*(8) Подробнее см.: Пустыльников П.Ю. Указ. соч. С. 64-75.
*(9) См., напр.: Tritton G. Intellectual Property in Europe. - Second edition. - London: Sweet
& Maxwell, 2002. P. 538.
*(10) См.: Davis J. Intellectual Property Law. - London, Edinburgh, Dublin: Butterworths,
2001. P. 163, 172, 181-182.; Bentley L., Sherman B. Intellectual Property Law. -. Oxford, New York:
Oxford University Press, 2001. P. 676-677.
*(11) Подробнее см.: Пустыльников П.Ю. Указ. соч. С. 43-63.
*(12) См., напр.: Товарные знаки, фирменные наименования и другие обозначения в
предпринимательстве / Сост. и автор аналитического обзора Л.Г. Кравец. - M.: ИНИЦ, 1999. С.
12.
Гражданское право: Учебник. Том II
См. Гражданское право: Учебник. Том I (под ред. доктора юридических наук, профессора
О.Н. Садикова). - "Контракт": "ИНФРА-М", 2006 г.
Раздел VI. Исключительные права (интеллектуальная собственность)
Глава 54. Общая характеристика исключительных прав(интеллектуальной собственности)
§ 1. Понятие и система исключительных прав (интеллектуальной собственности)
Правовая охрана исключительных прав одна из самых молодых и стремительно развивающихся отраслей гражданского права, поскольку объекты интеллектуальной собственности
занимают все более заметное место в экономических и иных общественных отношениях.
Первоначально исключительные права рассматривались в юридической науке и практике как особая разновидность права собственности. Однако к концу XIX в. значительная часть
правоведов, а затем и национальных правовых систем встала на позицию признания самостоятельности имущественных прав на нематериальные результаты интеллектуальной деятельности, так называемых исключительных прав.
Исключительные права (интеллектуальная собственность) - это принципиально иная
группа прав, чем право собственности, выполняющая в отношении нематериальных объектов
функции, аналогичные функциям права собственности для материальных объектов.
Исключительными признаются права, относящиеся к литературным, художественным и
научным произведениям (авторские права); исполнительской деятельности артистов, звукозаписям, радио- и телевизионным передачам (смежные права); изобретениям, полезным моделям
и промышленным образцам (патентные права); селекционным достижениям; топологиям интегральных микросхем; товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям,
коммерческим обозначениям и наименованиям мест происхождения товаров (права на средства
индивидуализации юридического лица, товаров, работ и услуг), а также секретам производства
(ноу-хау).
Существуют различные классификации видов интеллектуальной собственности. Самая
старая и традиционная классификация разделяет интеллектуальную собственность на авторское
право и промышленную собственность.
Действующий ГК делит объекты исключительных прав на результаты интеллектуальной
деятельности (объекты авторских и смежных прав, патентного права, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем и др.) и на средства индивидуализации юридического
лица, товаров, работ или услуг (фирменные наименования, товарные знаки, наименования мест
происхождения товаров).
В зависимости от необходимости государственной регистрации можно выделить права
на объекты, подлежащие обязательной регистрации (права на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки, селекционные достижения); права на объекты, регистрация которых факультативна (права на программы для ЭВМ и базы данных, топологии интегральных микросхем) и права на объекты, не требующие специальной регистрации (авторские и
смежные права).
§ 2. Законодательство об исключительных правах
Об интеллектуальной собственности упоминается в двух статьях Конституции РФ: ст. 44
посвящена свободе творчества, а п. "о" ст. 71 относит правовое регулирование интеллектуальной собственности к федеральному ведению.
В действующем ГК положения об интеллектуальной собственности содержатся в 20 статьях. Так, ст. 8 ГК относит создание результатов интеллектуальной деятельности к основаниям
возникновения гражданских прав и обязанностей, а ст. 18 ГК называет возможность иметь права авторов результатов интеллектуальной деятельности в составе гражданской правоспособности. В ст. 128 ГК результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные
права на них (интеллектуальная собственность) отнесены к объектам гражданских прав. Статья
138 ГК раскрывает содержание понятия исключительного права (интеллектуальной собственности), включающее результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. В ГК имеются также положения об исключительных правах, находящихся в составе другого имущества: предприятия как имущественного комплекса (ст. 132, 340,
656), наследства (ст. 1173). Ряд норм, регулирующих отношения по поводу объектов интеллектуальной собственности, содержится в главах ГК о договорах: на выполнение научноисследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (п. 4 ст. 769, ст. 773); доверительного управления (ст. 1013) и коммерческой концессии (гл. 54).
В настоящее время действуют 6 законов, полностью посвященных регулированию отношений по поводу отдельных видов исключительных прав: Закон об авторском праве, Патентный закон, Закон о товарных знаках, Закон о правовой охране программ для ЭВМ, Закон о правовой охране топологий интегральных микросхем и Закон РФ от 6 августа 1993 г. "О селекционных достижениях"*(300).
К ним примыкает Закон о коммерческой тайне, предусматривающий охрану любой информации, практическое использование которой в сфере коммерческой деятельности может
дать экономический эффект. В Законе о коммерческой тайне упоминается о ноу-хау, которые
рассматриваются как разновидность информации, составляющей коммерческую тайну. Ноу-хау
(или секреты производства) были отнесены ст. 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. к объектам исключительных прав*(301). В то же время вопрос о
правовой природе прав на информацию, имеющую коммерческую ценность, в целом и на ноухау как разновидность такой информации, в частности, остается спорным.
Отдельные положения об исключительных правах содержатся во многих законах РФ,
например в Законе о конкуренции, в Основах законодательства РФ о культуре 1992 г.*(302); в
Федеральных законах: Законе об архитектурной деятельности, от 27 июля 2006 г. "Об информации, информационных технологиях и о защите информации"*(303), от 22 июня 1998 г. "О
лекарственных средствах"*(304) и некоторых др.
Вопросам интеллектуальной собственности посвящены Указы Президента РФ: от 7 октября 1993 г. N 1607 "О государственной политике в области охраны авторского права и смежных прав"*(305); от 14 мая 1998 г. N 556 "О правовой защите результатов научноисследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального
и двойного назначения"*(306); от 22 июля 1998 г. N 863 "О государственной политике по во-
влечению в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности и объектов
интеллектуальной собственности в сфере науки и технологий"*(307) и др.
Правительством РФ принято несколько постановлений, утвердивших минимальные
ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования объектов авторского права и смежных прав*(308); Положение о патентных поверенных*(309); Положение о пошлинах
за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров*(310) и др.
Следует также отметить постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006
г. N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах"*(311), информационные
письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 июля 1997 г. N 19 "Обзор практики
разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак"*(312) и от 28 сентября 1999 г.
N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах"*(313).
Особенностью законодательства об исключительных правах является наличие большого
числа международных соглашений, защищающих права обладателей исключительных прав и
оказывающих значительное влияние на внутреннее законодательство участвующих в них стран.
Как правопреемник СССР Россия считается участником многих международных договоров с
даты вступления в них СССР: с 1965 г. - Парижской конвенции по охране промышленной собственности, с 1968 г. - Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной
собственности, с 1973 г. - Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве 1952 г., с
1978 г. - Договора о патентной кооперации 1970 г.
В 1993 г. Российская Федерация совместно с Азербайджаном, Арменией, Беларусью, Казахстаном, Киргизией, Молдовой, Таджикистаном, Туркменией, Узбекистаном и Украиной
подписали многостороннее Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и
смежных прав. С 12 августа 1995 г. вступила в действие Евразийская патентная конвенция, объединившая государства, ранее входившие в состав СССР (Российская Федерация ратифицировала ее 27 сентября 1995 г.).
С 1995 г. Россия является участницей Бернской конвенции об охране литературных и
художественных произведений 1886 г., а также Парижской редакции 1971 г. Всемирной (Женевской) конвенции об авторском праве 1952 г. и Конвенции об охране интересов производителей фонограмм 1971 г. В 1997 г. Россия присоединилась к Международной конвенции по
охране новых сортов растений 1961 г. и вступила в Международный союз по охране новых сортов растений, учрежденный этой Конвенцией. С 26 мая 2003 г. Российская Федерация стала
участницей Международной (Римской) конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей
фонограмм и вещательных организаций 1961 г.
В течение последнего десятилетия неоднократно поднимался вопрос о включении положений об исключительных правах в действующий ГК. Первоначально предполагалось, что соответствующий раздел войдет в третью часть ГК, но из-за развернувшейся вокруг проекта дискуссии его принятие не состоялось. В настоящее время разработан проект четвертой части ГК,
предусматривающий полную кодификацию законодательства в этой сфере и отмену всех шести
действующих законов, посвященных отдельным видам исключительных прав. Проект также
включает главу, посвященную общим положениям, относящимся ко всем видам исключительных прав. Полная кодификация законодательства в области интеллектуальной собственности
позволит устранить неоправданные расхождения в правовом регулировании сходных отношений; унифицировать используемую терминологию; четко обозначить связь и соотношение норм
об исключительных правах с общими правилами гражданского законодательства.
§ 3. Общая характеристика исключительных прав
Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации обладают общими свойствами. Прежде всего, права такого рода могут возникать
только при наличии прямого указания закона. Поэтому перечень видов объектов исключительных прав, содержащийся в законе, нужно рассматривать как исчерпывающий, хотя и не закрытый. Каждый новый охраняемый вид объектов исключительных прав должен быть назван в законе.
Второй отличительной чертой исключительных прав является то, что они представляют
собой особую ветвь абсолютных прав. Для исключительного права характерно то, что оно возникает у правообладателя независимо от воли третьих лиц и что такому праву корреспондирует
обязанность всех окружающих воздерживаться от действий, способных нарушить это право.
Правообладатель может самостоятельно осуществлять использование такого объекта тем или
иным способом, а также разрешить другому лицу использовать соответствующий объект.
Однако исключительные права обладают некоторыми особенностями, ослабляющими их
абсолютный характер*(314). Так, характерной чертой исключительного права является ограниченный срок его действия. В отличие от материальных вещей результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации не амортизируются в ходе использования. Для достижения разумного баланса между интересами правообладателей и общества закон в большинстве
случаев устанавливает определенный срок охраны исключительного права, по окончании которого такие объекты могут использоваться свободно всеми желающими. Другой особенностью
является территориальный характер исключительного права. Объекты исключительных прав, в
отличие от материальных объектов, не привязаны к конкретному месту нахождения, в том числе и к месту нахождения их вещественных носителей (например, книг или видеокассет). Их
охрана в каждой стране носит самостоятельный характер, а на территории других стран обеспечивается при помощи международных соглашений. Кроме того, на исключительное право, как
правило, накладываются ограничения, предусматривающие свободное использование объектов
такого права в определенных случаях и пределах в интересах общества в целом или отдельных
его групп.
Исключительное право по своему содержанию является имущественным правом. Оно
передаваемо, отчуждаемо, легко обособляется от личности автора или иного правообладателя.
Авторы (создатели) творческих результатов также имеют личные неимущественные
права (право авторства, право на авторское имя), которым присущи неотчуждаемость и непередаваемость (ст. 150 ГК). Они тоже относятся к числу абсолютных прав, так как возникают у автора независимо от воли третьих лиц и им корреспондирует обязанность всех окружающих
воздерживаться от действий, способных нарушить такие права или воспрепятствовать их осуществлению. Личные неимущественные права призваны обеспечивать личные и социальные
интересы авторов, поэтому в ряде случаев им отдается предпочтение перед имущественными
правами. Например, нарушение права автора на имя может повлечь запрет распространения тиража книги, отпечатанного на законных основаниях.
Правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом
любым способом, в том числе путем его передачи по договору другому лицу (договор об
уступке исключительного права) или предоставления другому лицу права использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в
установленных договором пределах (лицензионный договор). К таким договорам применяются
общие положения об обязательствах (ст. 307-419 ГК) и о договоре (ст. 420-453 ГК), поскольку
иное не установлено в законе и не вытекает из содержания и характера исключительного права.
Наследование исключительных прав осуществляется в основном по общим правилам,
установленным в разд. V ГК ("Наследственное право"). Специфика сводится к тому, что исключительные права переходят по наследству только на определенный срок, а по его окончании
результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации становятся обще-
ственным достоянием. Личные неимущественные права авторов по наследству не переходят;
наследники могут осуществлять только их защиту. Эти права охраняются бессрочно.
Защита исключительных прав осуществляется способами, предусмотренными ст. 11-16
ГК (в тех пределах, в которых эти способы применимы к исключительным правам и не противоречат существу исключительного права), а также в законах, регулирующих отдельные виды
исключительных прав. Одним из основных способов защиты, применимым ко всем видам исключительных прав, является требование о признании права, так как из-за нематериального характера таких объектов для правообладателя гораздо важнее подтвердить свое право использовать объект, чем получить над ним физический контроль. Существенное значение имеют также
восстановление положения, существовавшего до нарушения права (например, восстановление
искаженного текста произведения), и пресечение действий, нарушающих право или создающих
угрозу его нарушения (например, запрет распространять товар, изготовленный с нарушением
исключительного права). Универсальным средством защиты является возмещение убытков.
Особенности защиты исключительных прав устанавливаются в специальном законе.
Например, ст. 49 Закона об авторском праве предоставляет правообладателю возможность вместо возмещения убытков взыскать в свою пользу компенсацию либо в размере от 10 тыс. руб.
до 5 млн руб. (определяемом по усмотрению судебных органов исходя из характера нарушения), либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных
прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается
за правомерное использование произведений или объектов смежных прав. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения независимо от наличия или отсутствия убытков, что упрощает ее взыскание для правообладателя.
В Законе о товарных знаках назван такой способ защиты, как удаление за счет нарушителя с контрафактных товаров, этикеток, упаковок незаконно используемого товарного знака,
наименования места происхождения товара либо сходного с ними до степени смешения обозначения либо уничтожение за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок в
случае невозможности удаления с них соответствующего обозначения.
Глава 55. Авторское право и смежные права
§ 1. Объекты авторского права
Авторское право регулирует отношения, возникающие в связи с созданием и использованием результатов интеллектуальной деятельности - произведений науки, литературы и искусства. Необходимо различать сами произведения, имеющие нематериальную сущность, и ту вещественную форму, в которой они воплощены (рукопись, изображение). Авторско-правовая
охрана распространяется на произведение как нематериальное благо и не зависит от прав на тот
материальный носитель, в котором это произведение выражено.
Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также способа его выражения. К таким произведениям относятся: литературные
произведения, включая программы для ЭВМ; драматические и музыкально-драматические,
сценарные произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные произведения с текстом или без текста; аудиовизуальные произведения (кино-, теле-, видеофильмы и
др.); произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна и др.; произведения декоративноприкладного и сценографического искусства; произведения архитектуры, градостроительства и
садово-паркового искусства; фотографические произведения; географические, геологические и
другие карты, планы, эскизы и пластические произведения и т.д. Перечень, приведенный в п. 1
ст. 7 Закона об авторском праве, носит примерный характер, и результаты интеллектуальной
деятельности, в нем не названные, но отвечающие общим условиям охраноспособности, предусмотренным законом, подлежат авторско-правовой охране.
Произведение охраняется авторским правом независимо от способа его выражения, важно лишь, чтобы оно было воплощено в любой объективной форме, например в письменной,
устной форме, в виде звуко- или видеозаписи, изображения, в объемно-пространственной форме. Закон охраняет не только законченные, но и незавершенные произведения (эскизы, планы,
модели, макеты). Охрана распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные
произведения (ст. 6 Закона об авторском праве).
Авторское право возникает в силу самого факта создания произведения. Для возникновения, осуществления и охраны авторского права не требуется соблюдения каких-либо формальностей, например регистрации произведения. Обладатель авторского права может для оповещения о своих правах использовать специальный знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех элементов: латинской буквы
"С" в окружности, имени (наименования) обладателя исключительного права и года первого
опубликования произведения (п. 1 ст. 9 Закона об авторском праве)*(315). Применение знака
охраны не является обязательным. Основным его назначением является предупреждение нарушения авторского права со стороны третьих лиц, а также облегчение процесса доказывания
принадлежности авторского права в случае судебного разбирательства. С той же целью по желанию правообладателя может осуществляться регистрация в Роспатенте таких специфических
объектов авторского права, как программы для ЭВМ и базы данных (ст. 13 Закона о правовой
охране программ для ЭВМ).
Объектом авторского права может быть признана часть произведения (включая его
название), если она соответствует критериям охраноспособности и может быть использована
самостоятельно, т.е. отдельно от произведения в целом. Президиум ВАС РФ разъяснил, что
название произведения подлежит охране как объект авторского права, если оно является результатом творческой деятельности автора (оригинальным) и может использоваться самостоятельно*(316).
Авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы,
концепции, принципы, открытия, факты. Также не подлежат охране авторским правом: 1) официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного и судебного характера) и их официальные переводы; 2) государственные символы и
знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и т.д.); 3) произведения народного творчества; 4)
сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер (ст. 8 Закона об авторском праве). Официальным документам и государственным символам охрана не предоставляется в силу их особых функций, требующих широкого использования в общественных интересах.
Произведения народного творчества не охраняются, так как их автор не известен и возникновение субъективных авторских прав в отношении таких произведений невозможно. На сообщения
информационного характера (материалы телеграфных информационных агентств, программы
телепередач, расписания движения поездов и т.п.) авторское право не возникает, так как они не
имеют творческого характера.
Специфическим объектом авторского права признается программа для ЭВМ, являющаяся объективной формой представления совокупности данных и команд, предназначенных для
функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного
результата, включая подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы
для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. Законодательство РФ относит
программы для ЭВМ к литературным произведениям.
Объектами авторского права являются производные произведения (переводы, обработки,
инсценировки, аранжировки и т.п.), представляющие собой переработки других произведений
науки, литературы и искусства, а также различные составные произведения (в частности, сборники, к которым относятся энциклопедии, антологии, базы данных), представляющие собой ре-
зультат творческого труда по подбору или расположению материалов (п. 3 ст. 7 Закона об авторском праве). Такие произведения охраняются авторским правом независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они
включают. Производные и составные произведения подлежат охране при условии, что они являются результатами творческой деятельности и соответствуют критериям охраноспособности,
названным в ст. 6 Закона об авторском праве. Правовой режим составного произведения имеет
база данных, под которой понимается объективная форма представления и организации совокупности данных (статей, расчетов и т.д.), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ.
§ 2. Субъекты авторского права
Особенностью результатов творчества является то, что первоначально права на них закрепляются за автором. Автор - это физическое лицо, творческим трудом которого создано
произведение. Статья 18 ГК относит возможность иметь права автора к гражданской правоспособности, которой гражданин обладает независимо от возраста и состояния здоровья. Конкретные субъективные авторские права возникают у автора независимо от его дееспособности в результате фактических действий по созданию произведения. Однако осуществление авторских
прав требует от лица определенной степени дееспособности (см. п. 2 ст. 26, ст. 28-30 ГК).
Для охраны авторских прав имеет значение гражданство автора. Произведения, авторами которых являются российские граждане, охраняются в РФ независимо от места, где они были обнародованы или где они находятся в какой-либо объективной форме необнародованные.
Охрана прав иностранных авторов распространяется на произведения, обнародованные на территории РФ или необнародованные, но находящиеся на ее территории в какой-либо объективной форме. Если произведение иностранного автора обнародовано или находится в объективной форме за пределами России, его охрана в РФ осуществляется в соответствии с международными договорами (ст. 5 Закона об авторском праве).
Произведение может быть создано совместным творческим трудом двух или более лиц,
т.е. в соавторстве. Такие лица признаются соавторами независимо от того, образует ли созданное ими произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет
самостоятельное значение (ст. 10 Закона об авторском праве). Соавторство имеет место только
в том случае, если деятельность лиц, участвующих в создании произведения, является творческой. Лица, оказавшие автору лишь техническое, организационное, материальное или подобное
содействие, не признаются соавторами.
У соавторов возникают совместные права на созданное ими произведение. Вопрос об
использовании произведения, созданного в соавторстве, должен решаться авторами на основе
единогласия. В случае недостижения между ними согласия спор передается на рассмотрение
суда. Соавторы вправе заключить соглашение, в котором они могут, например, поручить осуществление авторских прав одному из авторов или третьему лицу, а также договориться о порядке распределения авторского вознаграждения, обозначении имен соавторов при использовании произведения и т.п.
Соавторство может быть раздельное и нераздельное. При раздельном соавторстве произведение состоит из частей, которые имеют самостоятельное значение, т.е. могут быть использованы независимо друг от друга. Каждый соавтор вправе по своему усмотрению использовать
созданную им часть произведения, имеющую самостоятельное значение, если соглашением соавторов не предусмотрено иное. При нераздельном соавторстве произведение образует одно
неразрывное целое, поэтому вычленение его частей, созданных тем или иным соавтором, и их
самостоятельное использование невозможно. Ни один из соавторов не имеет права без достаточных к тому оснований запретить использование такого произведения.
В то же время очевидно, что творить, создавать новое могут лишь живые люди. Применительно к юридическим лицам правомерно говорить только об организационной деятельности, создании материальной базы для творчества. Поэтому действующий Закон об авторском
праве исходит из того, что юридическим лицам могут принадлежать только производные права
на произведения, которые переходят к ним от авторов.
Наследники автора после его смерти становятся субъектами авторского права. Они обладают производным авторским правом, которое возникает на основании таких юридических
фактов, как открытие наследства, вхождение в круг наследников по закону или по завещанию,
принятие наследства. По наследству передаются только имущественные права авторов. Личные
неимущественные права (неотъемлемые от личности автора) по наследству не переходят и подлежат бессрочной охране в интересах общества в целом; наследники могут лишь осуществлять
их защиту (ст. 29 Закона об авторском праве).
Имущественные права переходят к наследникам на определенный срок. По общему правилу авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти (ст. 27
Закона об авторском праве)*(317). В случае смерти наследника автора авторское право переходит к его наследникам на оставшийся срок действия.
Наследники могут осуществлять авторское право только сообща, т.е. любые действия по
использованию соответствующего произведения возможны только с общего согласия всех
наследников. В случае несогласия одного из наследников на использование произведения
(например, на экранизацию романа) спор должен рассматриваться в суде. Наследники могут
заключить соглашение, в котором будет предусмотрен порядок осуществления ими авторского
права. Такое соглашение может быть закреплено в свидетельстве о праве на наследство.
Доходы, полученные в результате осуществления авторского права, наследники могут
делить, как и любое другое имущество, в равных долях или в другом порядке, который предусмотрен завещанием или соглашением наследников.
Особым субъектом авторских прав являются организации, управляющие имущественными правами обладателей авторских и смежных прав на коллективной основе. В ст. 44 Закона
об авторском праве предусмотрено их создание с целью защиты интересов правообладателей в
случаях, когда индивидуальное осуществление таких прав затруднительно (при публичном исполнении произведений на радио и телевидении, при их воспроизведении путем механической,
магнитной и иной записи, при репродуцировании и т.п.). За последние годы создан целый ряд
подобных организаций, например: Российское авторское общество (РАО), Российская фонографическая ассоциация (РФА), Российское общество по управлению правами исполнителей
(РОУПИ) и др.
Организации, управляющие имущественными правами на коллективной основе, могут
создаваться только непосредственно правообладателями. Они действуют в пределах полученных от авторов полномочий на основе устава, утверждаемого в порядке, установленном законодательством. Такие организации не имеют права заниматься коммерческой деятельностью и
самостоятельно использовать объекты авторского права, управление которыми им поручено. В
отношениях с третьими лицами такие организации выступают как представители авторов, действуют от их имени и в их интересах в силу закона. Передача полномочий по управлению имущественными правами таким организациям осуществляется правообладателями на основе
письменных договоров. Эти договоры не являются авторскими, и на них не распространяются
требования, предъявляемые к авторским договорам (п. 2 ст. 45 Закона об авторском праве). Такие договоры являются публичными; кроме того, это договоры присоединения, так как правообладатель может либо принять установленные для всех условия, либо отказаться от заключения договора.
В то же время организации, управляющие правами на коллективной основе, наделены
правом выступать также и от имени тех обладателей авторских прав, которые не заключали с
ними договоров о передаче полномочий на управление правами (п. 3 ст. 45 Закона об авторском
праве). Если правообладатель не согласен с такими действиями организации, он может отказаться от ее услуг (п. 2 ст. 47 Закона об авторском праве), но воспользоваться этим правом далеко не всегда возможно из-за отсутствия у правообладателя необходимой информации. В ряде
случаев это приводит к злоупотреблениям со стороны недобросовестных организаций.
Организация, управляющая имущественными правами на коллективной основе, выдает
пользователям (например, радио- и телестудиям) лицензии, т.е. заключает лицензионные договоры, условия которых должны быть одинаковыми для всех пользователей одной категории,
причем она не может отказать пользователю в выдаче лицензии без достаточных на то оснований.
Основными задачами организаций, управляющих имущественными правами на коллективной основе, являются сбор вознаграждения за использование объектов авторских прав, распределение и регулярная выплата собранного вознаграждения правообладателям.
§ 3. Содержание авторского права
Авторское право включает ряд разнородных правомочий, которыми закон наделяет автора и его правопреемников. Эти права принято делить на личные неимущественные и имущественные права. Такое деление имеет большое практическое значение, поскольку позволяет
различать, какие из этих прав отчуждаемы и переходят к другим лицам, а какие тесно связаны с
личностью автора и не могут отчуждаться (ст. 15 и 16 Закона об авторском праве). В то же время в Законе об авторском праве назван ряд прав автора, не отнесенных ни к одной из этих категорий.
1. Личные неимущественные права. Право авторства - важнейшее личное неимущественное право. Его существо состоит в предоставлении конкретной личности (автору) возможности идентифицировать себя во мнении общества в качестве создателя определенного
произведения. Оно является основой для всех остальных прав автора. Право на авторское имя
заключается в праве использовать или разрешать использование произведения под именем автора, псевдонимом или без обозначения имени, т.е. анонимно. Право на защиту репутации автора определено в законе как право на защиту произведения, включая его название, от всякого
искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора
(ст. 15 Закона об авторском праве).
Эти права неотчуждаемы и непередаваемы третьим лицам; автор не может от них отказаться. Они не переходят по наследству (наследники лишь осуществляют защиту этих прав). Их
защита может также осуществляться специально назначенным автором лицом (п. 2 ст. 27 Закона об авторском праве), а в случае отсутствия наследников и назначенного лица - уполномоченным государственным органом. Названные права автора охраняются бессрочно, но не в качестве конкретных субъективных прав, а "как общественный интерес, нуждающийся в признании
и защите"*(318).
Право на обнародование произведения обеспечивает автору возможность решать вопрос
о готовности произведения для вынесения на суд публики. Обнародованием признается осуществленное с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для
всеобщего сведения путем воспроизведения и распространения, публичного исполнения или
иным способом. Это право тесно связано как с личностью автора, так и с его имущественными
интересами. Его реализация означает одновременную реализацию исключительного права автора на использование произведения. Право на обнародование не названо в ст. 29 Закона об авторском праве как право, которое не переходит по наследству. Следовательно, оно способно
переходить к наследникам. В то же время п. 1 ст. 150 ГК предусматривает, что личные неиму-
щественные права, принадлежащие умершему, могут осуществляться наследниками правообладателя в случаях и порядке, предусмотренных законом, а поскольку Закон об авторском праве соответствующих положений не содержит, то вопрос о пределах осуществления этого права
наследниками остается законодательно не урегулированным. Частью права на обнародование
считается право на отзыв произведения, заключающееся в возможности отказаться от ранее
принятого решения обнародовать произведение либо, если произведение уже обнародовано,
публично оповестить об отзыве его обнародования. При этом автор должен возместить пользователю причиненные ему убытки, включая упущенную выгоду. Право на отзыв не распространяется на служебные произведения.
2. Исключительные права. Исключительное право - имущественное право. Оно первоначально возникает у автора - создателя произведения, но может передаваться другим лицам, т.е.
является предметом гражданского оборота.
Содержание исключительного права состоит в том, что гражданин или юридическое лицо, обладающее исключительным правом на произведение, вправе использовать его по своему
усмотрению в любой форме и любым не противоречащим закону способом (п. 1 ст. 16 Закона
об авторском праве*(319)). Правообладатель может разрешать конкретным лицам использование произведения, а все другие лица обязаны воздерживаться от его использования без согласия
правообладателя во всех случаях за исключением прямо установленных законом ограничений
действия исключительного права.
Содержание правомочий правообладателя по использованию произведения раскрывается в п. 2 ст. 16 Закона об авторском праве путем перечисления различных способов использования объектов авторского права.
Право на воспроизведение - это право повторно придавать произведению объективную
форму. Воспроизведением считается изготовление одного или более экземпляров произведения
или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи, изготовления в трех измерениях одного или более экземпляров двухмерного произведения и в двух
измерениях - одного или более экземпляров трехмерного произведения. То есть воспроизведением признается изготовление одной копии или копий произведения в любой материальной
форме. Закон устанавливает, что запись произведения в ЭВМ также является воспроизведением. Ознакомление публики с произведением путем его воспроизведения всегда сопровождается
осуществлением других авторских правомочий, например распространения или публичного исполнения.
Право на распространение. Автор может распространять экземпляры произведения любым способом: продавать, дарить, обменивать и т.д. Речь в законе идет только о распространении произведений, зафиксированных на материальных носителях, так как под экземпляром понимается копия произведения, изготовленная в любой материальной форме (ст. 4 Закона об авторском праве). Право на распространение ограничено так называемым принципом исчерпания
прав: если экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский
оборот путем их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия автора
и без выплаты авторского вознаграждения. То есть если человек купил в магазине книгу, он
может в дальнейшем свободно подарить ее, перепродать или обменять.
Специальные правила установлены в отношении сдачи произведения в прокат, т.е.
предоставления экземпляра произведения во временное пользование в целях извлечения прямой или косвенной коммерческой выгоды. Право сдачи произведения в прокат сохраняется за
автором независимо от права собственности на экземпляры произведения. Приобретение материального носителя не дает собственнику права сдавать его в прокат без согласия автора и выплаты вознаграждения.
Право на импорт рассчитано на случаи, когда действие права на распространение произведения было ограничено территориально (например, не предполагалось распространение на
территории Российской Федерации). Это право имеет форму запрета использовать территорию
Российской Федерации без согласия правообладателя для перевозки экземпляров произведения
с целью их последующего распространения в России или за рубежом. Если ввоз осуществляется
с иной целью (участие в выставке, удовлетворение личных потребностей и т.п.), то правообладатель не может запретить такой импорт.
Право на публичный показ применимо (в основном) к произведениям изобразительного
искусства, архитектуры, фотографии. Под показом понимается демонстрация оригинала или
копии произведения непосредственно или на экране с помощью технических средств, а также
демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности.
Право на публичное исполнение распространяется на использование музыкальных, драматических, хореографических произведений. Исполнением произведения признается его представление посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью
технических средств, а также показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком).
Право на передачу в эфир и право сообщения для всеобщего сведения по кабелю предусматривают возможность доведения произведения до сведения максимально широкой аудитории. Передача в эфир (по радио или телевидению) осуществляется при помощи специальных
сигналов, передаваемых беспроводным способом и предназначенных для приема широкой
аудиторией. При этом учитывается сама возможность восприятия таких произведений публикой независимо от того, осуществлялось ли это восприятие на самом деле. Право сообщать
произведение для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных
средств отличается от права на передачу в эфир только техническим методом доведения произведения до сведения публики.
Право на доведение до всеобщего сведения специально введено для случаев использования произведений в Интернете и иных компьютерных сетях и заключается в сообщении произведения таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к нему в интерактивном
режиме из любого места и в любое время по своему выбору. Отличие этого способа использования от передачи в эфир или сообщения по кабелю состоит в том, что в данном случае не осуществляются активные действия по доведению произведения до конкретного пользователя, так
как лицо, разместившее произведение в компьютерной сети, само его не использует. Активную
роль, напротив, играют пользователи, разыскивающие такое произведение в компьютерной сети.
Существо прав на перевод и на переработку произведения заключается в том, что автор
вправе решать вопрос об использовании своего произведения в переводе или в переработанном
виде. Обычно согласие автора на перевод или переработку означает и его согласие на использование созданного нового произведения. Однако, если перевод, по мнению автора, сделан неточно или некачественно, он может запретить его использование. Автор может также оставить
за собой право на одобрение переработки в качестве условия использования.
Право на реализацию дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садовопаркового проекта заключается в том, что любое воплощение в жизнь произведений архитектуры или дизайна допустимо только с согласия авторов. То есть права архитекторов и дизайнеров
действуют в отношении не только самих проектов, но и тех решений, которые осуществлены в
виде конкретных зданий и сооружений. Без согласия автора (правообладателя) такое здание или
сооружение повторно воспроизвести нельзя.
3. Иные права авторов. Авторы архитектурных и дизайнерских произведений наделены
правом на участие в практической реализации проекта (п. 2.1 ст. 16 Закона об авторском праве).
Это дает им дополнительные возможности для предупреждения искажения их произведений.
По своей природе это личное право, не предназначенное для передачи другим лицам.
Право следования распространяется на авторов произведений изобразительного искусства (п. 2 ст. 17 Закона об авторском праве), получающих основной доход от продажи своих
произведений. Это право позволяет авторам получать часть прибылей торговцев произведениями искусства. Оно имеет имущественный характер, но тесно связано с личностью автора. В
случае публичной перепродажи произведения изобразительного искусства (через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин и т.п.) по цене, превышающей предыдущую не менее чем на 20%, автор имеет право на вознаграждение в размере 5% от
перепродажной цены. Право следования является в целом неотчуждаемым, но может переходить к наследникам автора по закону на срок действия авторского права.
Право доступа к произведениям изобразительного искусства заключается в праве автора
требовать доступа к созданному им произведению для осуществления права на воспроизведение произведения (п. 1 ст. 17 Закона об авторском праве). Фактически право доступа может
служить не только средством обеспечения имущественных прав автора, но и способствовать
реализации личных неимущественных прав на обнародование произведения и на защиту репутации автора. В то же время автор не может требовать от собственника доставки произведения.
Поскольку право доступа носит личный характер, оно не может быть отчуждено, но (подобно
праву на обнародование) должно переходить к наследникам автора.
4. Сроки. Авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его
смерти, начиная с 1 января года, следующего за годом смерти автора (ст. 27 Закона об авторском праве). Предусмотрено также несколько случаев, когда этот срок исчисляется иначе.
Авторское право на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом,
действует 70 лет после даты его правомерного обнародования. Однако если в течение его срока
автор раскроет свою личность или его личность не будет далее оставлять сомнений, применяются общие правила исчисления сроков авторского права.
Авторское право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей
жизни и 70 лет после смерти последнего соавтора. Это правило касается нераздельного соавторства, а при раздельном соавторстве - использования всего произведения как единого целого.
Авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет после смерти автора,
действует в течение 70 лет после его обнародования.
Если автор произведения был репрессирован и затем реабилитирован посмертно, срок
охраны авторского права на его произведения начинает действовать с 1 января года, следующего за годом реабилитации. При этом не имеет значения, были ли при жизни автора обнародованы те или иные его произведения или они впервые выпускаются в свет после реабилитации.
В случае если автор работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в
ней, общий срок охраны его авторских прав увеличивается на 4 года. Это означает, что для
наследников такого автора во всех названных выше случаях авторское право действует в течение 74 лет, начиная с 1 января года, следующего за годом, в котором имел место юридический
факт, являющийся основанием для начала течения срока (смерть автора или пережившего соавтора, посмертная реабилитация автора, обнародование произведения).
Истечение срока действия авторского права на произведение означает его переход в общественное достояние (п. 1 ст. 28 Закона об авторском праве). Такие произведения могут свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения. При этом должны соблюдаться личные неимущественные права автора, которые действуют бессрочно.
§ 4. Свободное использование произведений
Случаи свободного использования произведений науки, литературы и искусства относятся к ограничениям авторского права и являются специальными изъятиями из общего режима
действия исключительного права, устанавливаемыми законом в общественных интересах. Как
правило, свободное использование осуществляется без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты ему вознаграждения (за исключением случая, предусмотренного ст. 26 Закона об авторском праве).
Свободное использование ограничено определенными пределами, установленными законом. Во-первых, оно возможно только в отношении правомерно обнародованных (или опубликованных) произведений. Исключение составляют только случаи публичного исполнения музыкальных произведений во время официальных или религиозных церемоний и воспроизведения произведений для судебных целей (ст. 22 и 23 Закона об авторском праве). Во-вторых, оно
не ограничивает личные неимущественные права автора, так как практически во всех случаях
свободного использования закон требует указывать имя автора и источник заимствования. Втретьих, свободное использование допустимо только при условии, если оно: а) не наносит неоправданного ущерба нормальному использованию произведения; б) не ущемляет необоснованным образом законные интересы автора (п. 5 ст. 16 Закона об авторском праве). Круг случаев свободного использования произведений не подлежит расширительному толкованию.
Свободное использование в личных целях. Без согласия автора и без выплаты вознаграждения можно воспроизводить правомерно обнародованное произведение исключительно в
личных целях (ст. 18 Закона об авторском праве). Это правило не распространяется на воспроизведение: 1) аудиовизуальных произведений или звукозаписей произведений исключительно в
личных целях в соответствии со ст. 26 Закона об авторском праве (осуществляется без согласия
автора, но с выплатой вознаграждения); 2) баз данных или существенных частей из них, а также
программ для ЭВМ (с согласия автора и с выплатой вознаграждения, кроме случаев, предусмотренных ст. 25 Закона об авторском праве); 3) произведений архитектуры в форме зданий и
аналогичных сооружений, а также репродуцирования книг (полностью) и нотных текстов
(только с согласия автора и за вознаграждение).
Свободное использование в информационных целях. Без согласия автора и без выплаты
авторского вознаграждения допускается воспроизведение в газетах, передача в эфир или сообщение по кабелю правомерно опубликованных в газетах или журналах или переданных в эфир
статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам, если
такие действия не были специально запрещены автором, а также воспроизведение перечисленными способами публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и других
аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью. Разрешается также
воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, путем передачи в эфир или сообщения по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью (п. 1 ст. 19 Закона об авторском праве).
Свободное использование в научных, образовательных, культурных, социальных целях.
Разрешается свободное использование правомерно обнародованных произведений:
1) путем цитирования в научных, исследовательских, полемических, критических и информационных целях в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение
отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати;
2) в качестве иллюстраций в изданиях, в радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях
учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью;
3) путем воспроизведения рельефно-точечным шрифтом или другими специальными
способами для слепых, кроме произведений, специально созданных для таких способов воспроизведения (п. 1 ст. 19 Закона об авторском праве).
Допускается свободное предоставление во временное безвозмездное пользование библиотеками экземпляров произведений, законным путем введенных в гражданский оборот (экземпляры, выраженные в цифровой форме, могут предоставляться только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать их копии в цифровой форме).
Закон разрешает свободное репродуцирование правомерно опубликованного произведения в единичном экземпляре без извлечения прибыли*(320):
1) библиотекам и архивам для замены утраченных или испорченных экземпляров произведения;
2) библиотекам и архивам по запросам физических лиц в учебных и исследовательских
целях, а также образовательным учреждениям для аудиторных занятий - отдельных статей и
малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, а также коротких отрывков из письменных произведений (ст. 20 Закона
об авторском праве).
Как уже упоминалось, ст. 22 Закона об авторском праве устанавливает возможность свободного публичного исполнения музыкальных произведений во время официальных и религиозных церемоний (а также похорон) в объеме, оправданном характером таких церемоний, а ст.
23 Закона об авторском праве допускает свободное воспроизведение произведений для судебного производства в объеме, оправданном этой целью.
Свободное использование, обусловленное необходимостью соблюдения интересов других правообладателей. Возможно свободное воспроизведение, передача в эфир или сообщение
по кабелю произведений архитектуры, фотографии, изобразительного искусства, которые постоянно расположены в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев,
когда изображение произведения является основным объектом такого использования или когда
произведение используется для коммерческих целей (ст. 21 Закона об авторском праве).
Организациям эфирного вещания разрешается без согласия автора и без выплаты дополнительного вознаграждения делать запись краткосрочного пользования того произведения, в
отношении которого эта организация получила право на передачу в эфир, если запись производится с помощью собственного оборудования организации эфирного вещания и для ее собственных передач. Организация должна уничтожить запись в течение 6 месяцев после ее изготовления, если более продолжительный срок хранения не был согласован с автором. Запись
может быть сохранена без согласия автора в официальных архивах, когда она носит исключительно документальный характер (ст. 24 Закона об авторском праве).
§ 5. Авторский договор
Имущественные права автора, за исключением случаев свободного использования, могут передаваться только по авторскому договору (п. 1 ст. 30 Закона об авторском праве). Авторские договоры являются двусторонними, как правило, консенсуальными и возмездными. Они
заключаются в простой письменной форме (устная форма допустима для использования произведений в периодической печати).
Закон об авторском праве упоминает о двух видах авторских договоров: о передаче исключительных прав и о передаче неисключительных прав. Оба они являются авторскими лицензионными договорами. Содержание авторского договора о передаче неисключительных
прав состоит в выдаче пользователю разрешения использовать произведение наравне с обладателем исключительных прав, а также другими лицами, получившими разрешение использовать
это произведение таким же способом, т.е. речь в нем идет о предоставлении неисключительной
лицензии (п. 3 ст. 30 Закона об авторском праве). По договору о передаче исключительных прав
разрешение на использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах выдается только лицу, которому эти права передаются, и дает этому лицу право
запрещать подобное использование произведения другим лицам, что свидетельствует о предоставлении такому лицу исключительной лицензии (п. 2 ст. 30 Закона об авторском праве). Авторский лицензионный договор всегда направлен на предоставление ограниченного права. Неисключительная лицензия является основным видом лицензионного договора: если в договоре
не предусмотрено иное, переданные права рассматриваются как неисключительные (п. 4 ст. 30
Закона об авторском праве).
Авторский договор должен содержать следующие условия: способы использования произведения (права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и
сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора (ст. 31 Закона об авторском праве). В случае недостижения согласия между сторонами по этим вопросам договор будет считаться незаключенным на основании ст. 432 ГК.
Большинство условий авторского договора направлено на защиту интересов автора как
более слабой экономически стороны, поскольку его контрагентом, как правило, выступает
юридическое лицо или предприниматель. Поэтому ряд норм ст. 31 Закона об авторском праве
позволяет восполнить возможные пробелы в содержании авторского договора с тем, чтобы избежать его признания незаключенным. Так, при отсутствии в договоре условия о территории,
на которую передается право, предполагается, что это территория Российской Федерации. При
отсутствии условия о сроке, на который передается право, договор может быть расторгнут автором по истечении 5 лет с даты его заключения.
Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, остаются у автора. Требование прямого указания в договоре перечня правомочий, предоставляемых по лицензионному договору, не только защищает автора от произвольного толкования договора его контрагентом, но и указывает на возможность дробления передаваемых
прав. Автор может, например, одному контрагенту предоставить право на издание и распространение, а другому - право на экранизацию. Вполне возможна также ситуация, когда на какие-то правомочия по использованию произведения выдается исключительная лицензия, а на
какие-то - неисключительная. Права, предоставленные по лицензионному договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам (сублицензия) лишь в случае, если это прямо
предусмотрено договором (п. 4 ст. 31 Закона об авторском праве).
Запрещено заключать договоры в отношении будущих произведений: о передаче прав на
использование таких произведений и об ограничении автора в их создании. Этот запрет не распространяется на договоры заказа, предусматривающие создание конкретного произведения с
заранее обусловленными характеристиками.
Вознаграждение в процентах от дохода за соответствующий способ использования произведения закреплено в законе в качестве основного способа платежа (п. 3 ст. 31 Закона об авторском праве). В то же время вознаграждение может выплачиваться и в виде фиксированной
суммы (или иным образом), если его невозможно выплатить в виде процентов из-за характера
произведения или особенностей его использования. В этом случае в договоре должен быть указан максимальный тираж произведения. Законом предусмотрена также возможность применения минимальных ставок авторского вознаграждения, которые устанавливаются Правительством РФ.
Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по
авторскому договору, обязана возместить убытки, причиненные другой стороне, включая упущенную выгоду (п. 1 ст. 34 Закона об авторском праве).
Договор авторского заказа является особым видом авторского договора (ст. 33 Закона об
авторском праве), направленным на создание будущих произведений (литературных, музыкальных, изобразительного искусства и т.д.). Содержание договора состоит в том, что автор
обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику.
Договор авторского заказа должен содержать четкие требования к будущему произведению
(жанр, содержание, примерный объем и т.п.) и к сроку его представления. В п. 2 ст. 33 Закона
об авторском праве предусмотрена обязанность заказчика выплатить автору аванс в счет обусловленного вознаграждения, размер, порядок и сроки выплаты которого устанавливаются по
соглашению сторон. Ответственность автора за непредставление заказанного произведения
ограничена реальным ущербом, причиненным заказчику.
Определенным сходством с договором заказа обладает договор на создание служебного
произведения (ст. 14 Закона об авторском праве). Хотя служебные произведения создаются в
рамках трудовых отношений, следует согласиться с мнением, что трудовой договор в этом случае является основанием заключения гражданско-правового договора. Это подтверждается
также закрепленной в законе возможностью выплаты автору помимо заработной платы авторского вознаграждения*(321).
Служебные произведения делятся на созданные в порядке выполнения служебных обязанностей и в порядке служебного задания работодателя. Этим подчеркивается различная степень свободы автора: при выполнении служебного задания автору дается прямое указание о создании определенного произведения, а при выполнении служебных обязанностей прямого указания нет. Авторское право на служебное произведение принадлежит его автору. Исключительное право на использование служебного произведения принадлежит работодателю, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. В этом случае у автора сохраняются личные
неимущественные права, и он обладает правом на вознаграждение, размер которого и порядок
выплаты устанавливаются в договоре между автором и работодателем.
§ 6. Смежные права
1. Общие положения. Права исполнителей, производителей фонограмм и организаций
эфирного и кабельного вещания подлежат охране как самостоятельные права, хотя часто тесно
связаны с авторскими правами на произведения науки, литературы и искусства. Именно поэтому данная группа прав получила название смежных - это права, смежные с авторскими. В Законе об авторском праве смежным правам посвящен третий раздел.
Объектами смежных прав являются исполнение или постановка - результаты творческой
деятельности артистов-исполнителей, режиссеров-постановщиков и дирижеров. Общественная
потребность в их защите возникла сравнительно недавно в связи с появлением технических
средств, позволяющих записывать и воспроизводить исполнения (постановки), делая их доступными для широкого круга лиц. К объектам смежных прав отнесены также фонограммы
(звукозаписи) и передачи организаций эфирного и кабельного вещания. Производители фонограмм и организации эфирного и кабельного вещания осуществляют в процессе создания фонограмм и передач организационно-техническую деятельность, не носящую творческого характера, но требующую значительных усилий и материальных затрат. Именно поэтому их права
охраняются как смежные.
Смежные права носят самостоятельный характер, только когда объект исполнения, записи или передачи не охраняется авторским правом (например, исполнение произведения фольклора или запись голосов птиц). Чаще они находятся в определенной зависимости от авторских
прав и друг от друга. Так, артисту (режиссеру-постановщику, дирижеру) необходимо получить
согласие автора на публичное исполнение его произведения. Производитель фонограммы для
осуществления своих прав должен получить согласие не только автора произведения, но и исполнителей. Организации эфирного и кабельного вещания могут использовать в своих программах и объекты авторского права, и исполнения, и фонограммы, поэтому им необходимо
получить согласие всех правообладателей.
Для возникновения и осуществления смежных прав не требуется соблюдения какихлибо формальностей. Исполнитель и производитель фонограммы могут оповещать третьих лиц
о своих правах, проставляя на каждом экземпляре фонограммы или ее футляре специальный
знак охраны смежных прав. Этот знак состоит из латинской буквы "Р" в окружности, имени
(наименования) обладателя исключительных смежных прав и года первого опубликования фонограммы (п. 4 ст. 36 Закона об авторском праве). Отсутствие такого знака не лишает обладателя смежного права возможностей защиты.
Субъекты смежных прав обладают более узким кругом правомочий, чем авторы. Исполнители имеют как личные неимущественные, так и имущественные права, а производители фонограмм и организации вещания - только имущественные права.
Срок действия смежных прав составляет 50 лет (ст. 43 Закона об авторском праве). Его
исчисление начинается с 1 января года, следующего за годом, в котором имел место юридиче-
ский факт, являющийся основанием для начала течения срока. Для исполнителей это первое
исполнение или постановка, для производителей фонограмм - первое опубликование фонограммы или ее первая запись (если она не была опубликована в течение этого срока), для программ организаций эфирного и кабельного вещания - дата первой передачи в эфир или по кабелю. К наследникам и правопреемникам юридических лиц имущественные права переходят на
оставшуюся часть их срока действия. Личные неимущественные права исполнителей охраняются бессрочно.
Законодательство предусматривает ряд ограничений смежных прав, сходных с ограничениями авторского права (ст. 42 Закона об авторском праве). Некоторые ограничения касаются
только прав исполнителей и производителей фонограмм. Так, если фонограмма опубликована в
коммерческих целях, допускается ее публичное исполнение, передача в эфир и сообщение для
всеобщего сведения по кабелю без согласия производителя и исполнителя, но с выплатой вознаграждения (ст. 39 Закона об авторском праве).
В законе лишь в общем виде упоминается о передаче исключительных прав по договору
третьим лицам (п. 7 ст. 37 и п. 4 ст. 38 Закона об авторском праве). Сами договорные отношения в данной сфере законом не регламентируются, но практика идет по пути применения к
смежным правам норм об авторском договоре.
2. Права исполнителей. Исполнителем является лицо, благодаря творческой деятельности которого произведение автора доводится до сведения публики, - актер, певец, музыкант,
танцор или иное лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном
инструменте или иным образом исполняет произведения литературы или искусства (в том числе эстрадный, цирковой или кукольный номер), а также режиссер-постановщик спектакля и дирижер.
Смежные права исполнителей признаются только в тех случаях, когда исполнитель является гражданином РФ, либо исполнение, постановка впервые имели место на территории РФ,
либо исполнение, постановка записаны на фонограмму, которая охраняется в соответствии с
Законом об авторском праве, либо исполнение, постановка, не записанные на фонограмму,
включены в передачу в эфир или по кабелю, охраняемую в соответствии с положениями Закона
об авторском праве. Права иностранных исполнителей признаются на территории РФ в соответствии с международными договорами РФ (ст. 35 Закона об авторском праве).
Произведения часто исполняются коллективно (оркестр, ансамбль, труппа и т.п.). Отношения между участниками таких коллективов сходны с отношениями соавторов в авторском
праве. В то же время установлено, что при исполнении произведения коллективом разрешение
на использование такого исполнения выдается руководителем этого коллектива (п. 4 ст. 37 Закона об авторском праве). Данное положение в полной мере применимо только к постоянным
коллективам, с которыми исполнители сотрудничают на основании трудовых договоров, а руководители управомочены на совершение юридических действий от имени всего коллектива. В
иных случаях, как представляется, должны применяться по аналогии нормы о соавторстве.
Исполнитель обладает личными неимущественными и имущественными правами. К
первым относятся право на имя и право на защиту исполнения или постановки от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя (п. 1 ст. 37 Закона об авторском праве). Личные неимущественные права исполнителя охраняются бессрочно.
Имущественное (исключительное) право исполнителя - это право использовать исполнение или постановку в любой форме, включая право на получение вознаграждения за каждый
вид использования. Оно означает право осуществлять или разрешать следующие действия: а)
передачу в эфир или по кабелю исполнения или постановки, если они не были ранее переданы в
эфир или не осуществляются с использованием записи; б) запись ранее не записанного исполнения или постановки; в) воспроизведение записи исполнения или постановки; г) передачу в
эфир или по кабелю записи исполнения или постановки, первоначально произведенной не для
коммерческих целей; д) сдачу в прокат опубликованной в коммерческих целях фонограммы, на
которой записаны исполнение или постановка с участием исполнителя*(322); е) доведение записи исполнения или постановки до всеобщего сведения (п. 2 ст. 37 Закона об авторском праве).
Запись исполнения или постановки может воспроизводиться без согласия исполнителя и
без выплаты вознаграждения в случаях, когда первоначальная запись была произведена с его
согласия; когда воспроизведение осуществляется в тех же целях, для которых было получено
согласие исполнителя при записи исполнения (постановки) или для которых была произведена
запись в разрешенных в ст. 42 Закона об авторском праве случаях.
Организации эфирного и кабельного вещания при заключении договора с исполнителем
могут сразу же приобрести соответствующие права, оговорив размер вознаграждения.
Заключение договора между исполнителем и изготовителем аудиовизуального произведения на создание аудиовизуального произведения влечет за собой предоставление исполнителем прав, предусмотренных в подп. 1-4 п. 2 ст. 37 Закона об авторском праве. Однако предоставление этих прав ограничивается только использованием аудиовизуального произведения, и
если в договоре не установлено иное, для отдельного использования звука или изображения,
зафиксированных в аудиовизуальном произведении, требуется получение самостоятельного согласия исполнителя.
3. Права производителей фонограмм. Фонограммой является любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков.
Производителем фонограммы признается физическое или юридическое лицо, взявшее на
себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения или иных звуков.
При этом действует презумпция, что производителем фонограммы признается лицо, имя или
наименование которого обозначено на этой фонограмме или содержащем ее футляре.
Права производителя фонограммы охраняются в двух случаях: а) если производитель
фонограммы является гражданином РФ или юридическим лицом, имеющим официальное местонахождение на территории РФ; б) если фонограмма впервые опубликована на территории
РФ. Смежные права иностранных производителей фонограмм признаются на территории РФ в
соответствии с международными договорами РФ (ст. 35 Закона об авторском праве).
Производителю фонограммы принадлежит исключительное право на ее использование в
любой форме, включая право на получение вознаграждения за каждый вид использования. Исключительное право на использование фонограммы состоит в возможности осуществлять или
разрешать следующие действия: 1) воспроизводить фонограмму; 2) переделывать или любым
иным способом ее перерабатывать; 3) распространять экземпляры фонограммы; 4) импортировать экземпляры фонограммы в целях распространения; 5) доводить фонограмму до всеобщего
сведения, т.е. сообщать ее для всеобщего сведения таким образом, при котором любое лицо
может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места в любое время по своему
выбору (п. 2 ст. 38 Закона об авторском праве).
Поскольку фонограмма всегда тесно связана со своим материальным носителем, к ней
применим принцип исчерпания прав. Если экземпляры правомерно опубликованной фонограммы введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее
распространение без согласия производителя и без выплаты вознаграждения. Однако право на
распространение экземпляров фонограммы путем сдачи их в прокат принадлежит производителю фонограммы независимо от права собственности на эти экземпляры (п. 3 ст. 38 Закона об
авторском праве).
4. Права организаций эфирного или кабельного вещания. Смежные права этих организаций признаются в случае, если организация имеет официальное местонахождение на территории РФ и осуществляет передачи с помощью передатчиков, расположенных на территории РФ.
Смежные права иностранных организаций эфирного и кабельного вещания признаются на тер-
ритории РФ в соответствии с международными договорами РФ (ст. 35 Закона об авторском
праве).
Исключительное право организаций эфирного или кабельного вещания состоит в праве
использовать передачу и давать разрешение на ее использование путем осуществления следующих действий:
1) одновременной ретрансляции передачи;
2) сообщения передачи эфирного вещания для всеобщего сведения по кабелю или передачи в эфир передачи кабельного вещания;
3) записи передачи, готовящейся для эфира или сообщения по кабелю, или записи прямой трансляции;
4) воспроизведения записи передачи;
5) сообщения передачи для всеобщего сведения в местах с платным входом (ст. 40, 41
Закона об авторском праве).
Право организации эфирного или кабельного вещания воспроизводить запись передачи
не распространяется на случаи, когда запись была произведена с согласия организации вещания, а также если такое воспроизведение осуществляется в тех же целях, в которых была произведена ее запись в соответствии с положениями ст. 42 Закона об авторском праве (п. 3 ст. 40 и
п. 3 ст. 41 Закона об авторском праве).
Глава 56. Патентное право
§ 1. Объекты патентных прав
Патентное право регулирует отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием результатов интеллектуальной деятельности, являющихся решениями определенных технических или художественно-конструкторских задач. К таким результатам относятся изобретения, полезные модели и промышленные образцы, охрана которых осуществляется в
рамках Патентного закона и подзаконных актов.
Патентное право (в отличие от авторского) охраняет существо соответствующего решения, а не ту объективную форму, в которой оно выражено вовне. Правовая охрана предоставляется на основании процедуры государственной регистрации, в ходе которой соответствующие
результаты интеллектуальной деятельности проверяются на охраноспособность (патентоспособность). На результат интеллектуальной деятельности, признанный патентоспособным, выдается патент - официальный документ, удостоверяющий приоритет, авторство на изобретение,
полезную модель или промышленный образец, а также исключительное право его обладателя
на изобретение, полезную модель или промышленный образец (п. 2 ст. 3 Патентного закона).
1. Изобретение. Закон признает изобретением техническое решение в любой области
применения. Выделяются два основных вида объектов, к которым могут относиться патентоспособные технические решения: продукт и способ. Продуктами являются, в частности,
устройства, вещества, штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений и животных. Под
способом понимается процесс осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств.
Для признания технического решения изобретением оно должно соответствовать трем
условиям патентоспособности: быть новым, иметь изобретательский уровень и быть пригодным для промышленного применения (п. 1 ст. 4 Патентного закона). О творческом характере
изобретений как специальном критерии в законе не упоминается, так как он заменен критериями новизны и изобретательского уровня.
Изобретение является новым, если оно опережает современный уровень техники. Основная характеристика критерия новизны заключается в неизвестности соответствующего тех-
нического решения из уровня техники, достигнутого к дате приоритета. Приоритет, по общему
правилу, устанавливается по дате подачи заявки о выдаче патента в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности*(323). Уровень техники включает любые
сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения, т.е. в нем содержится требование мировой новизны. Уровень техники охватывает сведения, содержащиеся в
источнике информации, с которым любое лицо может ознакомиться самостоятельно либо о содержании которого ему может быть законным путем сообщено*(324). Закрытая информация
(например, секретные разработки) при оценке новизны изобретения не учитывается.
Чтобы исключить выдачу дублирующих друг друга патентов, в уровень техники включаются все изобретения и полезные модели, запатентованные в Российской Федерации, а также
все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на изобретение и полезную модель, которые имеют более раннюю дату приоритета и с документами которых любое лицо
вправе ознакомиться (абз. 5 п. 1 ст. 4 Патентного закона). К поданным в РФ приравниваются
заявки на изобретения, поданные в СССР, по которым в установленном порядке заявлены ходатайства о выдаче патентов; международные заявки, по которым установлена дата международной подачи и указаны РФ или СССР; евразийские заявки, преобразованные в российские национальные заявки в соответствии со ст. 16 Евразийской патентной конвенции. Если более ранняя
заявка была подана самим изобретателем, она не включается в уровень техники: приоритет в
этом случае устанавливается по ее дате, если новая заявка будет подана не позднее 12 месяцев с
даты подачи более ранней заявки, а последняя признается отозванной (п. 4 ст. 19 Патентного
закона).
Подача заявки на изобретение в какой-либо стране формально делает содержащиеся в
ней сведения общедоступными. Это может помешать его патентованию в других странах. Чтобы избежать такой ситуации, можно или подать международную заявку (например, в рамках
Договора о патентной кооперации), перечислив в ней все страны, в отношении которых устанавливается приоритет подачи заявки, или воспользоваться конвенционным приоритетом,
предоставленным Парижской конвенцией по охране промышленной собственности 1883 г. Такой приоритет может быть установлен по дате подачи первой заявки в государстве - участнике
Парижской конвенции, при условии подачи заявки в Роспатент в течение 12 месяцев с указанной даты. Если по не зависящим от заявителя обстоятельствам заявка не могла быть подана в
указанный срок, этот срок может быть продлен, но не более чем на 2 месяца (п. 2 ст. 19 Патентного закона).
Любое разглашение информации, раскрывающей сущность соответствующего технического решения, препятствует признанию этого решения соответствующим критерию новизны.
В то же время закон устанавливает для изобретателя льготный порядок, согласно которому
признанию патентоспособности изобретения не препятствует такое раскрытие относящейся к
нему информации (самим изобретателем, заявителем или любым лицом, получившим эти сведения от них прямо или косвенно), при котором сведения о сущности изобретения стали общедоступными, если заявка на изобретение подана в Роспатент не позднее 6 месяцев с даты раскрытия информации (обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе)*(325).
Изобретение будет считаться имеющим изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники (п. 1 ст. 4 Патентного закона). Этот критерий является дополнительной характеристикой новизны изобретения. Он говорит о том, что
решение технической задачи должно быть качественно новым, неочевидным для каждого специалиста, требующим от изобретателя приложения творческих усилий. Оценивается этот критерий на основе выявления общих черт соответствующего технического решения с наиболее
близкими к нему аналогами. Правила подачи заявки на изобретение содержат примерный перечень условий, свидетельствующих о наличии или отсутствии изобретательского уровня (п.
19.5.3).
Изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в
промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях человеческой деятельности (п. 1 ст. 4 Патентного закона). Испрашивая патент на изобретение, заявитель должен
указать в его описании назначение изобретения, а также средства и методы, с помощью которых его можно осуществить. Под осуществимостью понимается возможность его неоднократного воспроизведения с помощью правил и средств, предложенных в техническом решении.
Патентная охрана не предоставляется результатам интеллектуальной деятельности, не
являющимся по своей природе техническими решениями: открытиям, научным теориям и математическим методам; правилам и методам игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности; решениям, заключающимся только в предоставлении информации. Из патентной
охраны также исключаются объекты, подпадающие под иной режим охраны: решения, касающиеся только внешнего вида изделий, направленные на удовлетворение эстетических потребностей (охраняются как промышленные образцы); сорта растений и породы животных (охраняются как селекционные достижения); программы для электронных вычислительных машин;
топологии интегральных микросхем. Кроме того, не охраняются патентным правом решения,
противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.
2. Полезная модель. Охрана полезных моделей впервые введена в РФ действующим Патентным законом. Их правовой режим сходен с правовым режимом изобретений, но критерии
охраноспособности более мягкие. Полезная модель признается соответствующей условиям патентоспособности, если является новой и промышленно применимой. В качестве полезной модели охраняется техническое решение, относящееся только к устройству.
Полезная модель признается новой, если совокупность ее существенных признаков не
известна из уровня техники. При этом в уровень техники включаются сведения о средствах того
же назначения, что и заявленная полезная модель, опубликованные в мире и ставшие общедоступными до даты приоритета полезной модели, а также сведения об их применении в РФ. В
уровень техники включаются также при условии их более раннего приоритета (ст. 19 Патентного закона) все поданные в РФ другими лицами заявки на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с Патентным законом, и
запатентованные в России изобретения и полезные модели (п. 1 ст. 5 Патентного закона). Полезная модель является промышленно применимой, если она может быть использована в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности. Требование изобретательского уровня к полезной модели не предъявляется.
В качестве полезных моделей правовая охрана не предоставляется: решениям, касающимся только внешнего вида изделий и направленным на удовлетворение эстетических потребностей; топологиям интегральных микросхем; решениям, противоречащим общественным
интересам, принципам гуманности и морали (п. 2 ст. 5 Патентного закона).
3. Промышленный образец. Это художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид. Промышленные образцы в отличие от изобретений и полезных моделей ближе к объектам авторского права, поскольку включают внешний вид изделий. Однако правовая охрана и в этом случае распространяется прежде всего на содержательную часть художественно-конструкторского
решения - на то, что относится к конструкторской разработке.
Правовая охрана предоставляется промышленному образцу, если он является новым и
оригинальным. Промышленный образец признается новым, если совокупность его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных признаков промышленного образца, не известна из сведений, ставших общедоступными в мире до даты приоритета промышленного образца. Учитываются также все ранее поданные в РФ другими лицами заявки на промышленные образцы и запатентованные в РФ образцы (п. 1 ст. 6 Патентного закона).
К существенным признакам промышленного образца закон относит признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности
его форму, конфигурацию, орнамент и сочетание цветов. В Правилах составления, подачи и
рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец*(326) (далее - Правила подачи заявки на промышленный образец) выделены также форма элементов, контуры и линии,
характер графического, цветографического и художественно-колористического решений, текстура и фактура материалов и др.
Промышленный образец признается оригинальным, если его существенные признаки
обусловливают творческий характер особенностей изделия. Условие оригинальности считается
соблюденным, если хотя бы для одного из существенных отличительных признаков промышленного образца, включенных заявителем в перечень, не выявлены художественноконструкторские решения, которым присущ такой же признак. Если все существенные отличительные признаки были выявлены, промышленный образец все же может быть признан патентоспособным при условии, что совокупность его признаков приводит к качественному изменению эстетического воздействия объекта.
В качестве промышленных образцов правовая охрана не предоставляется: решениям,
обусловленным исключительно технической функцией изделия; объектам архитектуры (кроме
малых архитектурных форм), промышленным, гидротехническим и другим стационарным сооружениям; объектам неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих и им подобных
веществ; изделиям, противоречащим общественным интересам, принципам гуманности и морали (п. 2 ст. 6 Патентного закона).
§ 2. Субъекты патентных прав
Автором изобретения, полезной модели, промышленного образца признается физическое лицо (гражданин), творческим трудом которого они созданы (п. 1 ст. 7 Патентного закона).
Не признаются авторами лица, не внесшие личного творческого вклада в создание объектов патентных прав, а оказавшие автору только техническую, организационную или материальную
помощь либо только способствовавшие оформлению прав на него и его использованию.
В процессе создания объекта патентных прав зачастую участвует несколько лиц. Все они
считаются авторами такого объекта (п. 2 ст. 7 Патентного закона). При этом не имеет значения
ни вклад каждого из них, ни способ их участия в творческой деятельности. Порядок пользования правами, принадлежащими авторам, определяется соглашением между ними.
Патентообладатель является самостоятельным субъектом патентных прав. Патентообладателем может стать в результате получения патента на свое имя автор изобретения, полезной
модели, промышленного образца, его работодатель или их правопреемник. В случае перехода
исключительного права, удостоверенного патентом, по договору либо по другим основаниям,
на имя нового правообладателя также выдается патент и он становится патентообладателем.
Патент и право на его получение переходят по наследству (п. 6 ст. 10 Патентного закона). К наследнику от патентообладателя (который может быть, а может и не быть автором, но
является физическим лицом) переходит исключительное право на использование охраняемых
патентом изобретения, полезной модели или промышленного образца. По наследству передаются также другие права, принадлежащие автору и связанные с обеспечением имущественных
интересов наследников: право на выдачу патента и право на получение вознаграждения в случаях, когда право на получение патента принадлежит работодателю. Права наследников существуют только в пределах оставшегося срока действия патента (п. 3 ст. 3 Патентного закона);
при этом наследование может происходить неоднократно. Личные неимущественные права автора изобретения, полезной модели или промышленного образца по наследству не передаются,
а охраняются бессрочно (п. 3 ст. 7 Патентного закона).
Одним из субъектов патентных прав является работодатель. По общему правилу, право
на получение патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец, созданные
работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, принадлежит работодателю, если договором между ним и работником не предусмотрено иное (п. 2 ст. 8 Патентного закона).
Патент может принадлежать нескольким лицам, например, в результате создания патентоспособного объекта группой авторов, в случае наследования патента несколькими лицами,
перехода исключительного права, вытекающего из патента, к нескольким правообладателям по
договору. Их взаимоотношения по использованию объекта патентных прав определяются договором между ними. При отсутствии такого договора каждый из патентообладателей может использовать запатентованное изобретение, полезную модель или промышленный образец по
своему усмотрению, но не вправе предоставить лицензию или передать исключительное право
(уступить патент) другому лицу без согласия остальных патентообладателей (п. 1 ст. 10 Патентного закона).
Иностранные физические и юридические лица пользуются правами, предусмотренными
российским Патентным законом, наравне с российскими физическими и юридическими лицами
в силу международных договоров РФ или на основе принципа взаимности (ст. 36 Патентного
закона).
Заявители, патентообладатели и все иные заинтересованные лица ведут дела с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатентом) самостоятельно или через представителей, в частности через патентных поверенных, осуществляющих представительство по делам, связанным с государственной регистрацией прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы*(327). Полномочия патентного поверенного
удостоверяются доверенностью, выданной ему заявителем.
Важным участником отношений в сфере патентного права является Роспатент. В его
компетенцию входит прием и рассмотрение заявок на изобретения, полезные модели и промышленные образцы, проведение экспертизы, государственная регистрация и выдача патентов,
а также публикация официальных сведений. Под его эгидой действует ряд организаций, выполняющих те или иные функции в сфере охраны объектов патентного права. В частности, Палата
по патентным спорам Роспатента осуществляет рассмотрение возражений и жалоб по вопросам,
относящимся к компетенции патентного ведомства. Решение Палаты по патентным спорам
утверждается руководителем Роспатента, вступает в силу с даты утверждения и может быть
обжаловано в суд (п. 9 ст. 21, п. 2 ст. 29 Патентного закона).
§ 3. Возникновение патентных прав
Основанием возникновения прав на изобретение, полезную модель и промышленный
образец является государственная регистрация созданного результата интеллектуальной деятельности и выдача охранного документа - патента.
Для оформления патентных прав автор, работодатель или их правопреемник (заявитель)
должен подать заявку в патентное ведомство. В 2005 г. в Роспатент было подано 32 254 заявки
на выдачу патентов, 9473 заявки на полезные модели и 3917 заявок на промышленные образцы*(328). Требования к заявке установлены в ст. 16-18 Патентного закона и детализированы в
утвержденных Роспатентом Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу
патента соответственно на изобретение, полезную модель или промышленный образец*(329).
Заявка должна относиться к одному изобретению или группе изобретений, связанных
между собой настолько, что они образуют единый изобретательский замысел (требование
единства изобретения). Аналогичные требования предъявляются к заявкам на полезную модель
и на промышленный образец.
Любая заявка состоит из заявления, составленного по установленной форме, и прилагаемых к нему документов. К заявлению на выдачу патента на изобретение прилагаются описание
изобретения; формула изобретения, выражающая его сущность и полностью основанная на
описании; чертежи и иные материалы, необходимые для понимания сущности изобретения, и
реферат. Те же требования предъявляются к документам заявки на выдачу патента на полезную
модель. К заявлению на выдачу патента на промышленный образец прилагается комплект
изображений изделия, в случае необходимости - чертеж изделия (эргономическая схема, конфекционная карта и т.п.), описание промышленного образца и перечень его существенных признаков. К любой заявке прилагается документ, подтверждающий уплату пошлины либо основания для освобождения от ее уплаты (отсрочки уплаты), а также документ, предусматривающий
основания для уменьшения размера такой пошлины.
Рассмотрение заявки на изобретение состоит из двух стадий: формальной экспертизы и
экспертизы по существу. При проведении формальной экспертизы проверяется наличие необходимых документов и их соответствие предъявляемым требованиям. Устанавливается также
дата подачи заявки, которая определяется днем поступления в патентное ведомство заявления о
выдаче патента, описания и чертежей. Обычно дата подачи заявки является датой приоритета
изобретения. В случае, если заявитель хочет воспользоваться конвенционным приоритетом, он
должен приложить к заявке специальное заявление, в котором указывается номер первой заявки, дата испрашиваемого приоритета и код страны подачи заявки по стандарту Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС). Надлежащим образом заверенная копия
первой заявки должна быть представлена в Роспатент не позднее 16 месяцев с даты подачи ее в
патентное ведомство страны - участницы Парижской конвенции.
Если в процессе рассмотрения заявки на изобретение будет установлено, что содержащиеся в ней сведения составляют государственную тайну, она засекречивается в установленном
порядке и считается заявкой на выдачу патента на секретное изобретение (разд. VI Патентного
закона)*(330).
Сведения о заявке, прошедшей формальную экспертизу с положительным результатом,
публикуются в официальном бюллетене Роспатента. С этого момента любое лицо, интересы
которого могут быть затронуты выдачей патента по данной заявке, имеет право заявить ходатайство о проведении экспертизы по существу. С этого же момента начинает действовать временная охрана изобретения в объеме опубликованной формулы (ст. 22 Патентного закона). Это
означает, что любое третье лицо, использовавшее в данный период изобретение без согласия
заявителя, обязано выплатить ему денежную компенсацию, но только после получения заявителем патента.
В течение 3 лет с даты подачи заявки заявитель (либо третье лицо) подает ходатайство о
проведении экспертизы по существу, приложив к нему документ об уплате патентной пошлины. В процессе экспертизы по существу проводится информационный поиск (подборка материалов, противопоставляемых заявке), а также полная проверка патентоспособности заявленного
изобретения.
Экспертиза заявки на полезную модель состоит только из формальной экспертизы, в ходе которой проверяется наличие документов и их соответствие установленным требованиям, а
также рассматривается вопрос о том, относится ли заявленное решение к устройствам, охраняемым в качестве полезных моделей. Патент выдается без проверки соответствия заявленной
модели установленным требованиям патентоспособности.
Экспертиза заявки на промышленный образец состоит из двух стадий: формальной экспертизы и экспертизы по существу, но между этими стадиями нет какого-либо промежутка:
предварительная публикация заявок после формальной экспертизы не производится и ходатайство о рассмотрении заявки по существу не подается.
По результатам проведения экспертизы изобретения, полезной модели или промышленного образца патентное ведомство принимает решение о выдаче патента (либо об отказе в его
выдаче). Сведения о выданном патенте публикуются в официальном бюллетене Роспатента, а
также вносятся в соответствующий Государственный реестр РФ (ст. 25 и 26 Патентного закона). На основании государственной регистрации выдается патент.
§ 4. Содержание патентных прав
Патентные права существуют с целью защиты интересов правообладателей в сфере производства. При этом на первый план выступает защита имущественных интересов патентообладателя, его исключительного права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца. Личные неимущественные права автора объекта патентных прав, хотя и упоминаются в Патентном законе, но играют куда менее значительную роль, чем в авторском праве.
1. Право авторства. Право авторства означает, что изобретатель, автор полезной модели
или промышленного образца может требовать признания его в качестве создателя такого результата, что позволяет обеспечить определенное общественное признание его заслуг. Право
авторства выражается в закреплении имени автора в патенте. Имя автора также указывается в
публикациях о заявке на изобретение и о выдаче патента, которые осуществляются в официальном бюллетене Роспатента, но автор может отказаться от указания в них своего имени (п. 6
ст. 21 и ст. 25 Патентного закона). Право авторства является неотчуждаемым личным правом и
охраняется бессрочно (п. 3 ст. 7 Патентного закона).
2. Право на получение патента. Это право создателя охраноспособного результата, а в
установленных случаях и иных лиц, претендовать на выдачу патента и требовать от Роспатента
выполнения необходимых для этого действий (п. 1 ст. 8 Патентного закона). Наличие такого
права не исключает возможности того, что Роспатент на основании экспертизы представленных
документов может отказать заявителю в выдаче патента.
Специфика права на получение патента состоит в том, что несмотря на его личный характер, оно является отчуждаемым. Это право переходит к работодателю, к наследникам и
иным правопреемникам автора, которые, в свою очередь, могут передать его другим лицам.
Характерной особенностью данного права является также то, что оно возникает до момента
признания соответствующего решения изобретением, полезной моделью или промышленным
образцом*(331).
3. Право на вознаграждение. Это имущественное право автора патентоспособного результата, который по тем или иным основаниям не стал патентообладателем. Содержание этого
права состоит в том, что автор вправе получить вознаграждение от патентообладателя или иных
лиц, использующих созданное им изобретение, полезную модель или промышленный образец.
Этим правом обладают авторы, создавшие объект патентных прав в связи с выполнением трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (п. 2 ст. 8 Патентного закона).
Размер и порядок выплаты вознаграждения определяются соглашением между автором и
работодателем. Если соглашение не достигнуто в течение 3 месяцев после того, как одна из
сторон предложит другой его условия в письменной форме, спор о вознаграждении может быть
разрешен в судебном порядке. Правительство РФ вправе устанавливать минимальные ставки
вознаграждения за служебные изобретения, полезные модели и промышленные образцы.
4. Исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец. Оно всегда принадлежит патентообладателю и состоит в том, что только он вправе использовать изобретение, полезную модель или промышленный образец по своему усмотрению. Никто не вправе осуществлять использование объектов патентных прав без разрешения патентообладателя (п. 1 ст. 10 Патентного закона).
К действиям, которые нельзя совершать без разрешения патентообладателя, Патентным
законом отнесены: ввоз на территорию России, изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в
котором использованы запатентованные изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец. Без разрешения патентообладателя также не допускается совершение всех перечисленных выше действий в отношении продукта, полученного непосредственно запатентованным способом, а также в отношении устройства, при функционировании (эксплуатации) которого в соответствии с его назначением автоматически осуществляется запатентованный способ, и, наконец, собственно осуществление
способа, в котором используется запатентованное изобретение. Данный перечень содержит,
наряду со способами коммерческого использования объектов патентных прав, действия, предшествующие использованию (изготовление, хранение). Такой подход расширяет охрану прав
патентообладателей, так как дает возможность заблаговременно пресечь действия, которые могут привести к их нарушению.
Запатентованное изобретение или полезная модель признаются использованными в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения или полезной модели, приведенный в независимом пункте формулы изобретения или полезной модели*(332), либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до совершения действий, указанных в п. 1 ст. 10 Патентного закона в отношении продукта или способа. Введение понятия "эквивалентный признак" позволяет
предупреждать использование технических решений, хотя и очень близких к запатентованным,
но имеющих определенные отличия. Запатентованный промышленный образец признается использованным в изделии, если оно содержит все его существенные признаки.
5. Срок действия исключительного права. Этот срок ограничен сроком действия патента.
Патент на изобретение действует до истечения 20 лет с даты подачи заявки в Роспатент. По ходатайству патентообладателя в отношении патентов на лекарственные средства, пестициды или
агрохимикаты, для применения которых требуется получение в установленном порядке разрешения, срок может быть продлен в общей сложности не более чем на 5 лет. Патент на полезную
модель действует до истечения 5 лет с даты подачи заявки в Роспатент, а по ходатайству патентообладателя его действие может быть продлено еще на 3 года. Патент на промышленный образец действует до истечения 10 лет с даты подачи заявки в Роспатент. Его действие может быть
продлено на 5 лет (ст. 3 Патентного закона). По истечении срока действия патента исключительное право прекращает свое действие, а соответствующее изобретение, полезная модель или
промышленный образец могут свободно использоваться всеми желающими.
Патентообладатель обязан ежегодно (за исключением первых 2 лет после выдачи патента) платить пошлину за поддержание патента в силе*(333). В случае ее неуплаты в установленный срок действие патента может быть прекращено досрочно (ст. 30 Патентного закона). Однако закон предусматривает возможность восстановления действия такого патента по ходатайству
лица, которому он принадлежал, поданному в Роспатент в течение 3 лет с даты истечения срока
уплаты патентной пошлины, но в пределах срока действия патента (ст. 30.1 Патентного закона).
К ходатайству должен прилагаться документ, подтверждающий уплату пошлины за восстановление действия патента*(334). Сведения о восстановлении действия патента публикуются в
официальном бюллетене Роспатента.
6. Патентный закон устанавливает ряд ограничений исключительного права. В частности, не признаются нарушением исключительного права патентообладателя (ст. 11 Патентного
закона):
1) применение продукта, в котором использованы запатентованные изобретение, полезная модель, или изделия, в котором использован запатентованный промышленный образец, в
конструкции, во вспомогательном оборудовании или при эксплуатации транспортных средств
иностранных государств, если такие средства временно или случайно находятся на территории
России и указанные продукт или изделие используются исключительно для нужд транспортного средства. Это правило касается только транспортных средств тех стран, которые предоставляют такие же права в отношении транспортных средств, зарегистрированных в РФ;
2) научное исследование продукта, способа или изделия, в которых использованы запатентованные изобретение, полезная модель или промышленный образец, либо эксперимент над
ними;
3) использование запатентованных объектов при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, авариях) с уведомлением патентообладателя в кратчайший
срок и последующей выплатой ему соразмерной компенсации;
4) использование запатентованных объектов для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли (дохода);
5) разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием запатентованного изобретения;
6) ввоз на территорию РФ, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение
в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы запатентованное изобретение, полезная модель, или изделия, в котором использован запатентованный
промышленный образец, если они ранее были введены в гражданский оборот на территории РФ
патентообладателем или иным лицом с разрешения патентообладателя.
Кроме того, в интересах национальной безопасности Правительство РФ имеет право
разрешить использование изобретения, полезной модели или промышленного образца без согласия патентообладателя с его уведомлением в кратчайший срок и выплатой ему соразмерной
компенсации (п. 4 ст. 13 Патентного закона).
В случаях использования запатентованных объектов при чрезвычайных обстоятельствах
и в интересах национальной безопасности закон предусматривает необходимость выплаты патентообладателю соразмерного вознаграждения, а в остальных случаях использование возможно не только без согласия патентообладателя, но и без выплаты ему вознаграждения.
Ограничением прав патентообладателя следует также считать право преждепользования.
Его суть состоит в том, что любое лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной
модели или промышленного образца добросовестно использовало на территории РФ созданное
независимо от его автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование (без расширения объема)
такого изобретения, модели или образца. Право преждепользования может быть передано другому лицу только совместно с производством, на котором использовалось решение, тождественное запатентованному, или были сделаны необходимые к этому приготовления (ст. 12 Патентного закона).
Аналогичная норма установлена в отношении так называемого права послепользования,
введенного в 2003 г. в связи с появлением в Патентном законе нормы о возможности восстановления действия патента (п. 3 ст. 30.1 Патентного закона). Данное право состоит в том, что
любое лицо, которое в период между датой прекращения действия патента в результате неуплаты патентообладателем пошлины за поддержание патента в силе и датой публикации в официальном бюллетене Роспатента о восстановлении действия патента (т.е. в период, когда соответствующий объект не охранялся) начало использовать изобретение, полезную модель или промышленный образец либо сделало необходимые для этого приготовления, сохраняет право на
дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема такого использования.
7. Принудительные лицензии. Ограничениями исключительного права являются также
два случая выдачи принудительной лицензии, призванные стимулировать патентообладателя к
использованию изобретения, полезной модели или промышленного образца.
В первом случае любое лицо, желающее и готовое использовать запатентованный объект, при отказе патентообладателя от заключения с этим лицом лицензионного договора на
условиях, соответствующих установившейся практике, имеет право обратиться в суд с иском к
патентообладателю о предоставлении принудительной неисключительной лицензии на использование на территории РФ соответствующего изобретения, полезной модели или промышлен-
ного образца, если изобретение и промышленный образец не используются или недостаточно
используются патентообладателем или лицами, которым переданы права на них, в течение 4, а
полезная модель - в течение 3 лет с даты выдачи патента. Использование признается недостаточным, если оно приводит к дефициту предложения соответствующих товаров или услуг на
товарном рынке или рынке услуг.
Если патентообладатель не сможет доказать, что неиспользование или недостаточное
использование было обусловлено уважительными причинами, суд принимает решение о предоставлении принудительной лицензии и об условиях ее предоставления. Впоследствии действие
такой лицензии может быть прекращено в судебном порядке по иску патентообладателя, если
обстоятельства, которые обусловили ее предоставление, перестанут существовать и их возникновение будет маловероятно. Суд должен в таком случае установить для лица, получившего
принудительную лицензию, срок и порядок прекращения пользования правами, возникшими в
связи с получением этой лицензии (п. 3 ст. 10 Патентного закона).
Во втором случае законом предусмотрено: если патентообладатель не может использовать изобретение, на которое он имеет исключительное право, не нарушая при этом прав обладателя другого патента на изобретение или полезную модель, отказавшегося заключить лицензионный договор на условиях, соответствующих установившейся практике, то патентообладатель вправе обратиться в суд с иском к обладателю другого патента о предоставлении принудительной неисключительной лицензии на использование на территории России такого изобретения или полезной модели.
Претендовать на выдачу принудительной лицензии при этом может только патентообладатель, изобретение которого представляет собой важное техническое достижение, имеющее
существенные экономические преимущества перед изобретением или полезной моделью обладателя другого патента. В случае предоставления принудительной неисключительной лицензии
у обладателя патента на изобретение или полезную модель, право на использование которых
предоставлено на основании этой лицензии, в свою очередь, также возникает право на получение неисключительной лицензии на использование изобретения, в связи с которым была выдана принудительная неисключительная лицензия (п. 4 ст. 10 Патентного закона).
§ 5. Распоряжение патентными правами
Патентообладатель может не только самостоятельно использовать охраняемый патентом
объект, но и вправе распорядиться своим исключительным правом путем уступки третьим лицам своих прав, вытекающих из патента, либо на основе выдачи лицензий.
1. Выдача лицензий. Выдача лицензий, т.е. разрешений на использование объектов патентных прав, осуществляется на основе лицензионных договоров. По лицензионному договору
патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого
изобретения, полезной модели или промышленного образца в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и(или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором (абз. 1 п. 1 ст. 13 Патентного закона).
В зависимости от объема передаваемых прав различаются договоры о выдаче исключительной и неисключительной лицензии. При исключительной лицензии лицензиату передается
право на использование объекта патентных прав в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату. Обладатель исключительной лицензии может заявлять требования к нарушителю патента наряду с
патентообладателем, если иное не предусмотрено лицензионным договором (п. 3 ст. 14 Патентного закона). При неисключительной лицензии лицензиар, предоставляя лицензиату право на
использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, сохраняет за собой
все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам
(абз. 2 п. 1 ст. 13 Патентного закона).
В лицензионном договоре определяются срок и территория его действия. Лицензия может быть выдана не на все, а только на некоторые способы использования изобретения, полезной модели или промышленного образца. Ограничения могут коснуться также количественных
показателей, например может быть установлен максимальный объем выпуска изделий. Важнейшим является условие лицензионного договора о размере и порядке выплаты вознаграждения. Лицензионные платежи могут осуществляться в твердой сумме либо в виде процентных
отчислений, размер которых зависит от определенных экономических показателей деятельности лицензиата (например, от прибыли или объема продаж).
В целях стимулирования патентования изобретений, полезных моделей и промышленных образцов лицами, для которых выплата пошлин за поддержание патента в силе является
затруднительной, введен институт открытой лицензии. Его суть состоит в том, что патентообладатель может подать в Роспатент заявление о предоставлении любому лицу права на использование соответствующего объекта патентной охраны. Размер патентной пошлины за поддержание патента в силе в этом случае уменьшается на 50% начиная с года, следующего за годом
публикации Роспатентом сведений о таком заявлении*(335). Лицо, изъявившее желание использовать соответствующее изобретение, полезную модель или промышленный образец, обязано заключить с патентообладателем договор о платежах, который должен носить характер
неисключительной лицензии. Если патентообладатель в течение 2 лет с даты публикации об
открытой лицензии не получал предложений о заключении лицензионного договора, он может
подать в Роспатент ходатайство об отзыве своего заявления. В этом случае патентная пошлина
подлежит доплате за период, прошедший с даты публикации сведений о заявлении, и в дальнейшем уплачивается в полном размере. Роспатент публикует сведения о том, что заявление об
открытой лицензии отзывается.
Лицензионный договор подлежит регистрации в Роспатенте и без нее считается недействительным (п. 5 ст. 13 Патентного закона). Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный
знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на
их использование, полной и частичной передаче исключительного права на программу для
ЭВМ и базу данных, утв. приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64*(336). Сведения о зарегистрированных договорах публикуются в официальных изданиях Роспатента.
2. Уступка патента. Уступка патента означает передачу патентообладателем своего исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец любому
физическому или юридическому лицу (п. 5 ст. 10 Патентного закона). В случае уступки к приобретателю патента переходят в полном объеме все права, которые имел патентообладатель
(кроме личных авторских прав): он выдает лицензии, выступает в защиту своих прав в суде и
т.д. Договор о передаче исключительного права (уступке патента) должен быть заключен в
письменной форме, подлежит регистрации в Роспатенте и без нее считается недействительным.
Права по договору переходят к приобретателю патента в момент государственной регистрации.
По аналогии с открытой лицензией в Патентный закон введен институт, касающийся договоров об уступке прав. В соответствии с ним автор изобретения при подаче заявки на выдачу
патента может приложить к ее документам заявление о том, что в случае выдачи патента он
обязуется уступить его на условиях, соответствующих установившейся практике, лицу (российскому гражданину или юридическому лицу), первому изъявившему такое желание и уведомившему об этом патентообладателя и Роспатент. В этом случае патентные пошлины, предусмотренные Патентным законом в отношении заявки на изобретение и патента, выданного по такой
заявке, не взимаются. Роспатент публикует сведения об указанном заявлении. У патентообладателя возникает обязанность заключить договор об уступке патента с лицом, изъявившим такое
желание. Уплата всех патентных пошлин, от которых был освобожден патентообладатель, возлагается на приобретателя патента.
Если в течение 2 лет с даты публикации сведений о выдаче патента, в отношении которого было сделано соответствующее заявление, в Роспатент не поступило уведомление в письменной форме о желании заключить договор об уступке патента, патентообладатель (по истечении 2 лет) может подать в Роспатент ходатайство об отзыве своего заявления. В этом случае
он обязан уплатить пошлины, от которых был освобожден, и в дальнейшем платить их в установленном порядке. Роспатент публикует сведения об отзыве соответствующего заявления патентообладателя (п. 3 ст. 13 Патентного закона).
3. Права на объекты, созданные в связи с выполнением служебного задания. В отличие
от произведения науки, литературы или искусства создание изобретения или подобного ему патентоспособного результата не может быть целью конкретного задания. Служебное задание в
этой области может касаться только создания результата, отвечающего определенным параметрам (безразлично, будет ли этот результат получен за счет решений, признанных изобретениями, или за счет ранее известных технических решений). Служебное изобретение может появиться только в связи с выполнением служебного задания, но не в порядке его выполнения.
Право на получение патента (и следовательно, исключительное право) на изобретение,
полезную модель или промышленный образец, созданные работником (автором) в связи с выполнением им своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, принадлежит работодателю, если договором между ними не предусмотрено иное (п. 2 ст. 8 Патентного
закона).
Если работодатель в течение 4 месяцев с даты уведомления работником о полученном
им результате, способном к правовой охране в качестве изобретения, полезной модели или
промышленного образца не подаст заявку на выдачу патента на данный результат, либо не передаст право на получение патента другому лицу, либо не сообщит работнику о сохранении
информации о соответствующем результате в тайне, право на получение патента (и исключительное право) принадлежит работнику. В этом случае работодатель в течение срока действия
патента имеет право использовать служебное изобретение, полезную модель или промышленный образец в собственном производстве на основании неисключительной лицензии с выплатой патентообладателю компенсации, установленной договором (п. 2 ст. 8 Патентного закона).
4. Права на объекты, созданные в связи с выполнением работ по государственному контракту. Специфика правового регулирования этого вопроса состоит в том, что источником финансирования таких работ является государственный бюджет.
Исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец,
созданные при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта РФ, принадлежат исполнителю (подрядчику), если государственным контрактом не установлено, что это право принадлежит РФ или субъекту РФ, от имени которых выступает государственный заказчик. В последнем случае государственный заказчик может подать заявку на выдачу патента в течение 6 месяцев с момента его уведомления в
письменной форме исполнителем о получении результата, способного к правовой охране в качестве изобретения, полезной модели или промышленного образца. При нарушении указанного
срока государственным заказчиком право на получение патента имеет исполнитель. Став патентообладателем, исполнитель - по требованию государственного заказчика - обязан предоставлять указанному им лицу неисключительную безвозмездную лицензию на использование
данных изобретения, полезной модели или промышленного образца в целях выполнения работ
или осуществления поставок продукции для федеральных государственных нужд или нужд
субъекта РФ (ст. 9.1 Патентного закона).
Автору, не являющемуся патентообладателем, вознаграждение выплачивается лицом,
получившим патент, по правилам, установленным для служебных изобретений, полезных моделей и промышленных образцов. При предоставлении неисключительной безвозмездной ли-
цензии по требованию государственного заказчика вознаграждение автору выплачивает государственный заказчик из средств, выделяемых ему для выполнения работ по государственному
контракту (п. 3 ст. 9.1 Патентного закона).
5. Прекращение патентных прав. Поскольку охрана изобретений, полезных моделей или
промышленных образцов осуществляется на основании государственной регистрации и выдачи
патентов, удостоверяющих их охраноспособность, в установленных законом случаях возможно
признание уже выданного патента недействительным, что влечет за собой прекращение исключительного права на такой объект (ст. 29 Патентного закона).
Патент в течение всего срока его действия может быть признан недействительным полностью или частично в случаях:
1) несоответствия запатентованных изобретения, полезной модели, промышленного образца условиям патентоспособности, установленным Патентным законом;
2) наличия в формуле изобретения (полезной модели) либо в перечне существенных
признаков промышленного образца, содержащихся в решении о выдаче патента, признаков, которые отсутствовали на дату подачи заявки в описании или формуле изобретения (полезной
модели) либо на изображениях изделия;
3) выдачи патента с нарушением условий п. 7 ст. 19 Патентного закона при наличии нескольких заявок на идентичные изобретения, полезные модели или промышленные образцы,
имеющих одну и ту же дату приоритета;
4) выдачи патента с указанием в нем в качестве автора или патентообладателя лица, не
являющегося таковым, или без указания в патенте в качестве автора или патентообладателя лица, являющегося таковым.
Возражения против выдачи патента подаются в Палату по патентным спорам (за исключением последнего случая, который подлежит рассмотрению в суде). Решение Палаты по патентным спорам может быть обжаловано в суд. Патент признается недействительным полностью или частично на основании решения Палаты по патентным спорам или вступившего в законную силу решения суда. Патент, признанный недействительным полностью, аннулируется с
даты подачи заявки. Если патент признается недействительным частично, то вместо него выдается новый патент.
Действие патента (и исключительного права) на изобретение, полезную модель или
промышленный образец может быть прекращено досрочно: 1) на основании заявления, поданного патентообладателем в Роспатент, - с даты поступления такого заявления; 2) в случае неуплаты патентной пошлины за поддержание патента в силе - с даты истечения срока для ее
уплаты (ст. 30 Патентного закона).
Интеллектуальная собственность. Правовое регулирование. Практика. Документы
Введение
В последние годы интеллектуальная собственность приобретает все более существенное
значение среди всех других видов собственности. Вопросы ее охраны и использования в современных условиях играют важную роль в коммерческой, производственной, предпринимательской, а также во внешнеэкономической деятельности организаций всех форм собственности.
Интеллектуальная собственность является объектом охраны во всем мире. В Российской
Федерации, в условиях развития рыночных отношений, права на интеллектуальную собственность постепенно становятся одними из самых конкурентоспособных товаров на внешнем и
внутреннем рынке.
В связи с этим, возрастает актуальность формирования эффективного механизма правовой охраны интеллектуальной собственности. Всем тем, кто непосредственно связан с использованием результатов творческой деятельности, необходимо иметь четкое представление о том,
что такое интеллектуальная собственность, в чем заключается ее сущность, как она охраняется,
а также к каким серьезным материальным потерям может привести нарушение прав на нее.
1. Интеллектуальная собственность как объект гражданских прав
1.1. Понятие и основные положения об интеллектуальной собственности
Появление первых признаков интеллектуальной деятельности берет свое начало с момента появления разумных существ. Однако в экономическом обороте результаты интеллектуальной деятельности начинают участвовать только с конца XVIII века.
Впервые упоминание об интеллектуальной собственности появилось во французском законодательстве эпохи Великой французской революции. В это время господствовала теория
естественного права, суть которой состояла в том, что все произведенное человеком, будь то
материальные объекты или результаты творческого труда, признавалось его собственностью.
Поэтому создатель результатов творческого труда имел исключительное право распоряжаться
ими.
В дальнейшем бурное развитие промышленного производства и сельского хозяйства, а
также рост международной торговли и обмена между странами последними достижениями
науки и техники потребовали более высокой степени правового регулирования международных
отношений в сфере интеллектуальной собственности.
В результате этого, во многих странах мира стали появляться международные договоры,
касающиеся защиты основных видов интеллектуальной собственности.
Так, например, 20 марта 1883 года в Париже была принята "Конвенция по охране промышленной собственности" (далее - Парижская конвенция) (Приложение N 4), которая стала
основным документом в области охраны прав на интеллектуальную собственность.
Следующим документом в системе защиты интеллектуальной собственности была
"Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений" от 9 сентября
1886 года (далее - Бернская конвенция) (Приложение N 6).
Далее, важнейшим соглашением в области охраны интеллектуальной собственности, заключенным также в прошлом веке в Мадриде 14 апреля 1891 года "Соглашение о международной регистрации знаков" (Приложение N 7).
Однако, все эти документы, охраняя важнейшие объекты интеллектуальной собственности, не содержали в себе самого понятия "Интеллектуальная собственность". Впервые оно было
введено в международные правовые договоры "Конвенцией, учреждающей всемирную организацию интеллектуальной собственности", подписанную в Стокгольме 14 июля 1967 года и измененную 2 октября 1979 года (далее - Стокгольмская конвенция) (Приложение N 8).
В статье 2 Стокгольмской Конвенции указано, что "интеллектуальная собственность"
включает права, относящиеся к:
"Литературным, художественным и научным произведениям,
- исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио - и телевизионным передачам,
- изобретениям во всех областях человеческой деятельности,
- научным открытиям,
- промышленным образцам,
- товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим
обозначениям,
- защите против недобросовестной конкуренции,
а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях".
Следует отметить, что Всемирная организация интеллектуальной собственности (далее ВОИС) - это специализированное учреждение Организации объединенных наций, созданное в
интересах международной охраны интеллектуальной собственности и содействия развитию сотрудничества в вопросах, касающихся авторских прав, товарных знаков, промышленных образцов и патентов. Находится ВОИС в Женеве.
Участником Стокгольмской конвенции с 1970 года был и Советский Союз. На сегодняшний день Российская Федерация, как правопреемник СССР в международных организациях, является членом ВОИС.
Следует отметить, что в советский период внутреннее законодательство СССР вообще
не содержало понятия интеллектуальной собственности.
Что касается изобретения, то оно в те годы охранялось в СССР не патентом, закрепляющим монопольное право изобретателя, а авторским свидетельством, призванным всецело обеспечить исключительное право государства на использование изобретения. В результате чего,
изобретатель не являлся собственником продукта своего творческого труда.
В период развития рыночной экономики в Российской Федерации, вопросы охраны интеллектуальной собственности приобрели особую актуальность. На сегодняшний день российское гражданское законодательство формирует институт интеллектуальной собственности. Поскольку повышение уровня ее охраны является важным условием динамичного развития экономики страны.
Интеллектуальная собственность, в силу статьи 128 Гражданского кодекса Российской
Федерации (далее - ГК РФ) (Приложение N 13), относится к объектам гражданских прав.
В соответствии со статьей 138 ГК РФ под интеллектуальной собственностью понимается:
"исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции выполняемых работ или услуг
(фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).
Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.
Таким образом, статья 138 ГК РФ (Приложение N 13) признает исключительность прав
владельцев на объекты интеллектуальной собственности. Исключительность прав заключается
именно в том, что данные права могут использоваться третьими лицами только с согласия правообладателя.
1.2. Правовое регулирование интеллектуальной собственности
В Российской Федерации результаты творческой деятельности (интеллектуальная собственность) регулируются нормами национального законодательства, а также нормами международных договоров.
К международным договорам, в которых участвует Российская Федерация, относятся, в
частности, следующие:
- Парижская конвенция (Приложение N 4);
- Бернская конвенция (Приложение N 6);
- Стокгольмская конвенция (Приложение N 8);
- "Соглашение о взаимном признании авторских свидетельств и иных охранных документов на изобретения", заключена в Гаване 18 декабря 1976 года (Приложение N 10);
- "Страсбургское соглашение о Международной патентной классификации" от 24 марта
1971 года (Приложение N 9);
- Соглашение стран СНГ от 24 сентября 1993 года "О сотрудничестве в области охраны
авторского права и смежных прав" (Приложение N 2);
- "Соглашение о сотрудничестве по пресечению правонарушений в области интеллектуальной собственности" от 6 марта 1998 года (Приложение N 1).
Международные договоры, в которых участвует Российская Федерация, входят в ее правовую систему. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законами Российская Федерация, то применяются правила международного договора.
Помимо международных правовых актов отношения в сфере интеллектуальной собственности регулируются нормами национального законодательства.
В первую очередь, охрана интеллектуальной собственности гарантируется нормами
Конституции Российской Федерации. Согласно статье 44 Конституции Российской Федерации:
"каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества... Интеллектуальная собственность охраняется законом".
Законодательство об интеллектуальной собственности входит в сферу исключительной
компетенции Российской Федерации (пункт "о" статьи 71 Конституции Российской Федерации
(Приложение N 3)).
Общие положения о закреплении исключительных прав на объекты интеллектуальной
собственности за физическим или юридическим лицом содержится в ГК РФ.
Нормы, детально регулирующие правоотношения, связанные с интеллектуальной собственностью, содержатся в специальных законах, определяющих виды объектов и условия
охраны, прав на такие объекты. Такими законами, в частности являются:
- "Патентный закон Российской Федерации" от 23 сентября 1992 года N 3517-1 (далее Патентный закон) (Приложение N 31);
- Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3520-1 "О товарных знаках,
знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (далее - Закон N 3520-1)
(Приложение N 32);
- Закон Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и
смежных правах" (далее - Закон N 5351-1) (Приложение N 33);
- Закон Российской Федерации от 6 августа 1993 года N 5605-1 "О селекционных достижениях" (Приложение N 34);
- Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3523-1 "О правовой охране
программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (далее - Закон N 3523-1)
(Приложение N 35);
- Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3526-1 "О правовой охране
топологий интегральных микросхем" (далее - Закон N 3526-1) (Приложение N 37);
- Федеральный закон от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее Закон о конкуренции) (Приложение N 20).
Кроме того, положения об ответственности за нарушение исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности содержаться в Уголовном кодексе Российской Федерации (далее - УК РФ), и Кодексе об административных правонарушениях Российской Федерации
(далее - КоАП РФ).
Таким образом, можно придти к выводу, что нормы, регулирующие вопросы охраны интеллектуальной собственности разбросаны по различным нормативно-правовым актам. В целях
повышения эффективности правового регулирования интеллектуальной собственности целесообразно было бы систематизировать эти нормы в одном документе. В настоящий момент законодатели ведут работу по такой систематизации, предполагая в дальнейшем включение в ГК
РФ отдельного раздела, посвященного интеллектуальной собственности. На сегодняшний день
в Государственной Думе принят в первом чтении проект части 4 ГК РФ "Права на результаты
интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации (интеллектуальная собственность)".
1.3. Классификация объектов интеллектуальной собственности
Объекты интеллектуальной собственности неоднородны по своему составу, по характеру использования в процессе производства, по степени влияния на финансовое состояние и результаты хозяйственной деятельности. Поэтому необходима классификация, которая может
быть произведена по ряду признаков:
- в зависимости от использования в производстве объекты интеллектуальной собственности можно разделить на функционирующие (работающие) объекты, применение которых
приносит доход в настоящий период; нефункционирующие (неработающие) объекты, которые
не используются по каким-либо причинам, но могут применяться в будущем;
- по степени влияния на финансовые результаты выделяются объекты интеллектуальной
собственности, способные приносить доход прямо, за счет внедрения их в эксплуатацию и объекты, опосредованно влияющие на финансовые результаты;
- по признаку получения результата интеллектуальной деятельности различают гуманитарные, технические, научные;
- в зависимости от степени правовой защищенности одна часть объектов интеллектуальной собственности относится к защищаемым охранными документами (авторскими правами),
другая - к разряду не защищенных охранными документами (авторскими правами).
Результаты интеллектуальной деятельности ("интеллектуальная собственность") включают в себя три вида объектов, имеющих различный правовой режим:
1) результаты творческой деятельности, охраняемые патентным правом (изобретения,
полезные модели, промышленные образцы);
2) средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ или
услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара);
3) результаты творческой деятельности, охраняемые авторским правом (произведения
науки, литературы и искусства, программы для электронных вычислительных машин (далее ЭВМ), базы данных, топологии интегральных микросхем и тому подобное).
Все указанные объекты обладают общими признаками:
- являются результатом творческой (мыслительной, интеллектуальной) деятельности;
- являются совокупностью имущественных и неимущественных прав;
- используются в течение длительного периода времени;
- могут служить источником получения дохода.
Вместе с тем между этими объектами есть существенные различия - они имеют различный правовой режим. Одна часть объектов (промышленная собственность и средства индивидуализации юридического лица) регулируется патентным правом, другая (произведения науки,
литературы и искусства и другие) - авторским. Различие в том, что авторское право направлено
на охрану формы объекта (произведения), а патентное - охраняет содержание произведения.
Для охраны изобретения, полезных моделей, промышленных образцов, фирменных
наименований, товарных знаков, знаков обслуживания требуется их регистрация по определенной процедуре в соответствующих органах, а для объекта авторского права не требуется никакой регистрации. Автору необходимо лишь выразить свое произведение в любой объективной
форме, позволяющей воспроизводить указанный объект.
Отсюда следует второе отличие: перечень объектов, охраняемых патентным правом, исчерпывающий, а перечень объектов авторского права примерный и может быть расширен за
счет создания новых произведений.
В следующих разделах книги, мы более подробно рассмотрим каждый объект интеллектуальной собственности, остановимся на вопросах их правовой охраны, а также проанализируем различные ситуации, касающиеся нарушения исключительных прав на указанные объекты.
2. Интеллектуальная собственность, охраняемая патентным правом (промышленная собственность)
Патентное право - это основной компонент промышленной собственности.
Особенностью промышленной собственности является то, что ее объекты применяются
в производственной деятельности.
Понятие промышленной собственности впервые введено Парижской конвенцией. В соответствии с пунктом 2 статьи 1 Парижской конвенции:
"Объектами охраны промышленной собственности являются патенты на изобретения,
полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные
наименования и указания происхождения или наименования места происхождения, а также
пресечение недобросовестной конкуренции".
Согласно пункту 3 статьи 1 Парижской конвенции:
"Промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также и на области сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты
промышленного или природного происхождения, как, например: вино, зерно, табачный лист,
фрукты, скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, мука".
В настоящее время в Российской Федерации термин "промышленная собственность" не
упоминается в Патентном законе. Видимо, по ошибке он остался в пункте 2 статьи 7 Патентного закона (Приложение N 31). Понятие "промышленная собственность" использовалось до 2003
года, когда были внесены изменения в Патентный закон. Согласно старой редакции статьи 1
Патентного закона промышленная собственность включала в себя права на изобретения, промышленные образцы и полезные модели. Сейчас в Российской Федерации принято говорить об
институте патентного права и об институте права на средства индивидуализации юридических
лиц и товаров, работ, услуг.
2.1. Правовое регулирование отношений по использованию изобретений, полезных моделей, промышленных образцов
Основным правовым актом, регулирующим патентные отношения, помимо соответствующих норм ГК РФ, является Патентный закон.
Патентный закон определяет три патентуемых объекта:
- изобретения;
- полезные модели;
- промышленные образцы.
До принятия Патентного закона на территории Российской Федерации действовали правовые акты, принятые еще в СССР, которые предусматривали выдачу авторских свидетельств
на изобретения. Как следует из Постановления Верховного Совета Российской Федерации от 23
сентября 1992 года N 3518-1 "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации" (Приложение N 82), действие на территории Российской Федерации ранее выданных авторских свидетельств сохранено.
Помимо Патентного закона, источником патентного права является "Положение о Российском агентстве по патентам и товарным знакам и подведомственных ему организациях",
утвержденное Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 сентября 1997 года
N 1203 (Приложение N 40). В соответствии с данным документом создан Федеральный институт промышленной собственности (далее - ФИПС), в функции которого входит прием и экспертиза заявок на объекты, охраняемые патентным правом, а также хранение патентов.
Кроме того, правовое регулирование отношений, возникающих в связи с правовой охраной объектов патентного права, осуществляется Постановлением Правительства Российской
Федерации от 12 августа 1993 года N 793 "Об утверждении положения о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права
пользования наименованиями мест происхождения товаров и положения о регистрационных
сборах за официальную регистрацию программ для электронных вычислительных машин, баз
данных и топологий интегральных микросхем" (Приложение N 51).
Также правовое регулирование осуществляется ведомственными нормативными актами,
в частности, принимаемыми Роспатентом.
К их числу можно отнести:
- Приказ Роспатента от 6 июня 2003 года N 82 "Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение" (Приложение N 54);
- Приказ Роспатента от 6 июня 2003 года N 83 "Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на полезную модель" (Приложение N 55);
- Приказ Роспатента от 6 июня 2003 года N 84 "Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец" (Приложение N 56).
2.2. Объекты, охраняемые патентным правом (изобретения, полезные модели, промышленные образцы)
Как уже было сказано выше, к объектам правовой охраны, которую предоставляет российское патентное право, относятся изобретения, полезные модели и промышленные образцы.
В этом параграфе будут рассмотрены понятия и основные положения, касающиеся объектов
патентного права, а также условия патентоспособности для каждого из объектов.
2.2.1. Изобретения
Изобретение представляет собой техническое решение в любой области, относящееся к
продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств) (пункт 1 статьи 4 Патентного закона (Приложение N
31)).
Техническое решение - это практическое средство удовлетворения определенных потребностей. В этом случае сам термин "техническое решение" следует понимать в широком
смысле. Так, Например, способ лечения болезни не относятся к технике в общепринятом смысле этого слова, однако он может быть запатентован в качестве изобретения.
Само по себе изобретение обладает нематериальным свойством, однако оно имеет определенный объект, с помощью которого это изобретение будет материализовано.
Все объекты законодатель разделил на продукты (устройства, вещества, штаммы микроорганизмов, культуры клеток растений или животных) и способы.
Согласно пункту 2.1.1. Приказа Роспатента от 6 июня 2003 года N 82 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение":
"Продуктом как объектом изобретения является, в частности, устройство, вещество,
штамм микроорганизма, культура (линия) клеток растений или животных, генетическая конструкция.
К устройствам относятся конструкции и изделия.
К веществам относятся, в частности: химические соединения, в том числе нуклеиновые
кислоты и белки; композиции (составы, смеси); продукты ядерного превращения.
К штаммам микроорганизмов относятся, в частности, штаммы бактерий, вирусов, бактериофагов, микроводорослей, микроскопических грибов, консорциумы микроорганизмов.
К линиям клеток растений или животных относятся линии клеток тканей, органов растений или животных, консорциумы соответствующих клеток.
К генетическим конструкциям относятся, в частности, плазмиды, векторы, стабильно
трансформированные клетки микроорганизмов, растений и животных, трансгенные растения и
животные".
"Способом как объектом изобретения является процесс осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств" (пункт 2.1.2 Приказа Роспатента от 6
июня 2003 года N 82 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение").
Способ выражается в последовательности и характере действий и приемов. К обычным
признакам способов относятся наличие действий или их совокупности (одновременно, с интервалом и так далее), условия и режимы осуществления действий. Другими словами, способ - это
установление новой очередности совершения определенных действий, в результате совершения
которых достигается определенный результат.
В пункте 1 статьи 4 Патентного закона (Приложение N 31) перечислены три признака,
наличие которых свидетельствуют о том, что заявленное техническое новшество может быть
признано изобретением.
В соответствии вышеназванным пунктом, изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является:
- новым;
- имеет изобретательский уровень;
- промышленно применимо.
Изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники.
Под уровнем техники понимают ставшие общедоступными опубликованные в мире сведения о средствах того же назначения, а также сведения об их применении в Российской Федерации. При этом общедоступными считаются любые сведения, содержащиеся в источнике информации, с которым любое лицо может ознакомиться самостоятельно, либо о содержании которого ему может быть сообщено законным образом.
Новизна технического решения является основным требованием, предъявляемым к
изобретению. В Российской Федерации по мотиву отсутствия новизны отклоняется около половины заявок, поданных в Роспатент. Основная цель установления критерия новизны заключается в том, чтобы воспрепятствовать выдаче патентов на технические решения, уже известные
обществу.
Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом
не следует из уровня техники.
Изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в
промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности.
Следует обратить внимание на те объекты, которые Патентный закон не относит к изобретениям. Итак, в соответствии с пунктом 2 статьи 4 названного закона:
"Не считаются изобретениями в смысле положений настоящего Закона, в частности:
открытия, а также научные теории и математические методы;
решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение
эстетических потребностей;
правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;
программы для электронных вычислительных машин;
решения, заключающиеся только в представлении информации.
В соответствии с настоящим пунктом исключается возможность отнесения указанных
объектов к изобретениям только в случае, если заявка на выдачу патента на изобретение касается указанных объектов как таковых".
В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Патентного закона (Приложение N 31) не признаются патентоспособными:
- сорта растений, породы животных;
- топологии интегральных микросхем;
- решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.
Эти объекты исключены из сферы действия Патентного закона, Правовое регулирование
сортов растений, пород животных и топологий интегральных микросхем осуществляется специальными законами.
Что же касается решений, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали, то даже если они и отвечают условиям патентоспособности, (то есть обладают признаками новизны, имеют изобретательский, уровень и промышленно применимы), то
они все равно исключаются из числа охраноспособных объектов. Так, например, не признаются
изобретениями конструкции отмычек, орудия пыток и так далее.
2.2.2. Полезная модель
Полезной модели как объекту промышленной собственности предоставлена правовая
охрана более чем в 30 странах мира и число таких стран постоянно возрастает. Это обстоятельство обусловлено тем, что создание технических новшеств все чаще происходит в небольших
организациях, которые заинтересованы в быстрой и недорогой правовой охране их исключительных прав на созданные ими разработки. В Российской Федерации правовая охрана полезной модели осуществляется с момента принятия Патентного закона в 1992 году.
Необходимость введения института полезной модели в российское законодательство
обусловлена тем, что существует большое количество технических решений, превосходящих по
своему уровню рационализаторские предложения, но не достигающих уровня изобретения, которые не получают должной правовой охраны.
Кроме того, институт полезных моделей в силу специфики объекта обслуживает, главным образом, отрасли, производящие товары народного потребления, а развитие таких отраслей является для Российской Федерации особенно важным в настоящее время.
В пункте 1 статьи 5 Патентного закона (Приложение N 31) дано определение полезной
модели, а также перечислены условия ее патентоспособности.
В соответствии с указанным пунктом, полезная модель - это техническое решение, относящееся к устройству.
Обратите внимание!
Для признания новшества полезной моделью не обязательно наличие изобретательского
уровня, то есть качественного уровня творческой идеи, заключенной в изобретении. Патентоспособность полезной модели определяется двумя основными признаками: новизной и промышленной применимостью.
Именно по этому параметру проводится различие между изобретениями и полезными
моделями.
Условия новизны и промышленной применимости совпадают с условиями, предусмотренными для изобретений. Так же как изобретение, полезная модель должна быть пригодна для
использования в любых отраслях экономики: в промышленности, в сельском хозяйстве, в здравоохранении и так далее.
В пункте 2 статьи 5 Патентного закона перечислены случаи, когда решениям не предоставляется правовая охрана в качестве полезных моделей:
"В качестве полезных моделей правовая охрана не предоставляется:
решениям, касающимся только внешнего вида изделий и направленным на удовлетворение эстетических потребностей;
топологиям интегральных микросхем;
решениям, противоречащим общественным интересам, принципам гуманности и морали".
2.2.3. Промышленный образец
Промышленный образец - это художественно-конструкторское решение изделия промышленного или кустарно-ремесленного производства, определяющее его внешний вид (пункт
1 статьи 6 Патентного закона (Приложение N 31)).
Под художественно-конструкторским решением понимается единство эстетического
компонента изделия и технического исполнения этого изделия. Иначе говоря, внешняя форма
изделия не может быть оторвана от его содержания.
Под изделиями могут пониматься различные предметы, которые, как правило, имеют
практическое назначение.
Кустарно-ремесленное производство - мелкое ручное производство по заказу потребителя из своего сырья или сырья заказчика. Нередко такое производство размещается по месту жительства производителя.
Патентный закон устанавливает два условия патентоспособности промышленного образца:
- новизна;
- оригинальность.
В соответствии с пунктом 1 статьи 6 Патентного закона:
"Промышленный образец признается новым, если совокупность его существенных признаков, нашедших отражение на изображениях изделия и приведенных в перечне существенных
признаков промышленного образца, не известна из сведений, ставших общедоступными в мире
до даты приоритета промышленного образца.
При установлении новизны промышленного образца также учитываются при условии их
более раннего приоритета все поданные в Российской Федерации другими лицами заявки на
промышленные образцы, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с частью второй статьи 25 настоящего Закона, и запатентованные в Российской Федерации промышленные образцы".
Анализируя приведенные нормы Патентного закона можно сделать вывод, что новизна
промышленного образца определяется по тем же правилам, которые установлены для определения новизны изобретений, а в отношении оригинальности Закон содержит следующее положение:
"Промышленный образец признается оригинальным, если его существенные признаки
обусловливают творческий характер особенностей изделия.
К существенным признакам промышленного образца относятся признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности
форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов" (пункт 1 статьи 6 Патентного закона).
В пункте 2 статьи 6 Патентного закона (Приложение N 31) предусмотрен исчерпывающий перечень промышленных образцов, которые не признаются патентоспособными. К ним
относятся решения:
- обусловленные исключительно технической функцией изделия;
- объектов архитектуры (кроме малых архитектурных форм), промышленных, гидротехнических и других стационарных сооружений;
- объектов неустойчивой формы из жидких, газообразных, сыпучих или им подобных
веществ;
- изделий, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности и морали.
2.3. Субъекты права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы
Субъектами права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы согласно
Патентному закону являются авторы и патентообладатели.
2.3.1. Авторы
В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Патентного закона:
"Автором изобретения, полезной модели, промышленного образца признается физическое лицо, творческим трудом которого они созданы".
При этом лицо, указанное в качестве автора в заявке на выдачу патента, считается автором изобретения, полезной модели, промышленного образца, если не доказано иное.
Возрастные ограничения для признания физического лица автором изобретения, полезной модели промышленного образца, законом не устанавливаются. Возможна ситуация, когда
автором изобретения может оказаться ребенок. В этом случае необходимо учесть, что самостоятельно осуществлять права автора (оформить заявку на изобретение, заключить лицензионный
договор), он сможет только с 14 лет (пункт 2 статьи 26 ГК РФ (Приложение N 13)).
В соответствии с пунктом 3 статьи 7 Патентного закона:
"Право авторства является неотчуждаемым личным правом и охраняется бессрочно".
Неотчуждаемым право авторства является потому, что оно не может быть передано другим лицам.
Личным оно является в том смысле, что неотделимо от личности и не имеет экономического содержания.
Охрана права авторства не ограничена каким-либо сроком.
Для права авторства характерны исключительность и абсолютный характер, поскольку
оно дает возможность создателю произведения считать себя автором данного произведения,
требовать признания себя автором со стороны других лиц, а также использовать предусмотренные законом способы для защиты этого права в случае присвоения его другими лицами.
Если в создании изобретения, полезной модели или промышленного образца участвовало несколько физических лиц, все они считаются его авторами, при этом порядок пользования
правами, принадлежащими авторам, определяется соглашением между ними (пункт 2 статьи 7
Патентного закона (Приложение N 31)).
Творческий вклад, внесенный каждым из авторов, может быть различным. Не имеет
юридического значения, работали ли соавторы в одно и то же или в разное время, находились
ли они в непосредственном контакте друг с другом при работе над объектом интеллектуальной
собственности или нет.
Патентный закон устанавливает лиц, которые не могут считаться авторами изобретения,
полезной модели или промышленного образца:
"Не признаются авторами физические лица, не внесшие личного творческого вклада в
создание объекта промышленной собственности, оказавшие автору (авторам) только техническую, организационную или материальную помощь либо только способствовавшие оформлению прав на него и его использованию" (пункт 2 статьи 7 Патентного закона).
Техническая помощь автору заключается в изготовлении чертежей и эскизов, выполнение арифметических расчетов, проведение различных экспериментов по заданию автора, а также подбор информации, относящейся к изобретению.
Организационная помощь состоит в осуществлении мер, направленных на то, чтобы
способствовать автору в создании изобретения (помощь в оформлении заявки на получение патента, консультирование автора по правовым вопросам).
Материальная помощь может включать предоставление денежных средств или материалов и с целью оказать содействие автору в создании изобретения, полезной модели, промышленного образца.
2.3.2. Патентообладатели
Другим субъектом права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы
является патентообладатель.
Понятие патентообладатель включает в себя нескольких субъектов патентных прав.
Итак, в пункте 1 статьи 8 Патентного закона перечислены лица, которым может быть выдан патент:
"Патент выдается:
автору изобретения, полезной модели или промышленного образца;
работодателю в случаях, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи;
правопреемникам указанных лиц".
Об авторе как о патентообладателе было рассказано в предыдущем параграфе. Теперь,
рассмотрим ситуацию, когда патентообладателем может являться работодатель.
Объект интеллектуальной собственности может быть создан работником (автором) при
выполнении им трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя. Такой объект
именуется служебным, то есть служебным изобретением, служебной полезной моделью, служебным промышленным образцом. Работник должен уведомить работодателя о полученном им
результате, способном к правовой охране.
Право на получение патента на служебное изобретение, полезную модель или промышленный образец согласно пункту 2 статьи 8 Патентного закона (Приложение N 31) принадлежит
работодателю, если договором между ним и работником не предусмотрено иное.
В течение четырех месяцев с момента уведомления работником о создании служебного
объекта промышленной собственности работодатель должен предпринять одно из следующих
действий:
- подать заявку на выдачу патента в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности;
- передать право на получение патента другому лицу;
- сообщить работнику (автору) о сохранении информации о полученном результате в
тайне.
Если работодатель не выполнит перечисленных действий в течение отведенного для этого срока, право на получение патента принадлежит работнику (автору). Работодатель в течение
срока действия патента имеет право на использование служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца в своем производстве с выплатой патентообладателю, в данном
случае им будет являться работник, компенсации, размер которой определяется договором.
Если работодатель в течение четырех месяцев получит патент, либо передаст право на
его получение другому лицу, либо примет решение о сохранении информации об объекте промышленной собственности в тайне, а также если он не получит патент по поданной заявке по
зависящим от него причинам, работник имеет право на вознаграждение. Размер и порядок выплаты вознаграждения определяются в договоре между работником и работодателем, в том
случае, если согласие между ними не будет достигнуто, спор о вознаграждении может быть
разрешен в судебном порядке.
Более подробно с вопросами, касающимися размеров и порядка начисления авторского
вознаграждения, Вы можете ознакомиться в книге "Книги от производства до списания" авторов ЗАО "BKR-Интерком-Аудит".
Пунктом 2 статьи 8 Патентного закона (Приложение N 31) Правительству Российской
Федерации предоставлено право устанавливать минимальные ставки вознаграждений за служебные изобретения служебные полезные модели, служебные промышленные образцы. Однако
до настоящего времени такие ставки Правительством не установлены. Введение такой нормы,
безусловно, нарушает гражданский принцип свободы договора, но защищает интересы автора
служебного объекта интеллектуальной собственности как экономически более слабой стороны
в отношениях между работодателем и работником.
Кроме автора и работодателя патентообладателем могут являться их правопреемники.
Переход прав от автора или работодателя к правопреемнику оформляется договором об
уступке требования.
Правопреемником автора изобретения, полезной модели или промышленного образца
или работодателя, имеющего право на получение патента, можно стать также в результате
наследования. Переход права автора к правопреемнику осуществляется по общим правилам
наследования.
2.4. Патенты на изобретение, полезную модель, промышленный образец и сроки их действия
Право на изобретение полезную модель, промышленный образец охраняется законом и
подтверждается патентом.
Под патентом на изобретение полезную модель, промышленный образец понимается
охранный документ, выдаваемый на соответствующий объект интеллектуальной собственности
и удостоверяющий приоритет, авторство и исключительное право на его использование в течение срока действия патента.
Оформляется патент на специальных формах, утвержденных Приказом Роспатента от 2
октября 2003 года N 125 "Об утверждении форм патента на изобретение, патента на полезную
модель, патента на промышленный образец и форм "Приложение N" к патентам на изобретение, полезную модель и промышленный образец" (далее - Приказ Роспатента N 125)
(Приложение N 57).
Патент на изобретение действует до истечения двадцати лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (пункт 3 статьи 3
Патентного закона (Приложение N 31)).
Особый порядок исчисления срока действия патента установлен для патентов на изобретения, относящиеся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату. Исходя из соображений общественной безопасности, применение таких изобретений не может быть осуществлено сразу. Сначала они должны быть апробированы и тщательным образом проверены. Для
этого необходимо определенное время, а также оформление особого разрешения. В связи с
этим срок действия патента на указанные виды изобретений может быть продлен максимум на
5 лет.
В соответствии с пунктом 3 статьи 3 Патентного закона:
"Срок действия патента на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату, для применения, которых требуется получение в установленном законом порядке разрешения, продлевается федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству патентообладателя на срок, исчисляемый с даты
подачи заявки на изобретение до даты получения первого такого разрешения на применение, за
вычетом пяти лет. При этом срок, на который продлевается действие патента на изобретение, не
может превышать пять лет".
Порядок продления такого патента утвержден Приказом Роспатента от 22 апреля 2003
года N 55 "О порядке продления срока действия патента Российской Федерации на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату" (Приложение N
58).
Ходатайство о продлении срока может быть подано только при условии, что не истек
шестимесячный срок с даты получения первого разрешения на применение или даты выдачи
патента, в зависимости от того, какой из этих сроков истекает позднее.
Согласно статья 4 Федерального закона от 22 июня 1998 года N 86-ФЗ "О лекарственных
средствах" (далее - Закон о лекарственных средствах):
"лекарственные средства - вещества, применяемые для профилактики, диагностики, лечения болезни, предотвращения беременности, полученные из крови, плазмы крови, а также
органов, тканей человека или животного, растений, минералов, методами синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся также вещества растительного, животного или синтетического происхождения, обладающие фармакологической
активностью и предназначенные для производства и изготовления лекарственных средств
(фармацевтические субстанции)".
В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Закона о лекарственных средствах (Приложение N
21), государственному контролю подлежат все лекарственные средства, произведенные на территории Российской Федерации и ввозимые на ее территорию.
Порядок осуществления государственного контроля качества, эффективности, безопасности лекарственных средств устанавливается Законом о лекарственных средствах, нормативными правовыми актами Российской Федерации, в том числе нормативными правовыми актами
федерального органа исполнительной власти, в компетенцию которого входит государственный
контроль за качеством, эффективностью, безопасностью лекарственных средств.
Что касается патента на полезную модель, то в соответствии с пунктом 3 статьи 3 Патентного закона:
"Патент на полезную модель действует до истечения пяти лет с даты подачи заявки в
федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Срок действия
патента на полезную модель может быть продлен федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности по ходатайству патентообладателя, но не более чем на
три года".
Патент на промышленный образец действует в течение 10 лет с даты подачи заявки в
Роспатент и может быть максимально продлен еще на пять лет.
2.5. Оформление прав на изобретение, полезную модель и промышленный образец
2.5.1. Орган, осуществляющий регистрацию прав на объекты интеллектуальной собственности
Федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю
и надзору в сфере правовой охраны и использования объектов интеллектуальной собственности, является федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным
знакам. Таким органом является Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент). В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 апреля
2004 года N 178 "Вопросы федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам
и товарным знакам" (Приложение N 44) Роспатент находится в ведении Министерства образования и науки Российской Федерации. Положение о Федеральной службе по интеллектуальной
собственности, патентам и товарным знакам утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 июня 2004 года N 299 "Об утверждении Положения о Федеральной
службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам" (Приложение N 45).
Роспатент осуществляет, в частности, следующие полномочия:
- организует прием заявок на объекты интеллектуальной собственности, их регистрацию
и экспертизу;
- выдает в установленном порядке патенты и свидетельства на объекты интеллектуальной собственности;
- публикует сведения о зарегистрированных объектах интеллектуальной собственности,
поданных заявках и выданных по ним свидетельствах, об официальной регистрации объектов
интеллектуальной собственности;
- перечисляет уплаченные регистрационные сборы в доход федерального бюджета и
осуществляет возврат плательщикам неправильно или излишне уплаченных сборов.
2.5.2. Порядок получения патента на изобретение полезную модель, промышленный образец
Порядок получения патента на изобретение полезную модель, промышленный образец
установлен Разделом V Патентного закона.
С заявкой на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец нужно обращаться в Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной
собственности, им является Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент).
Для того чтобы подать заявку, необходимо обладать правом на получение патента в соответствии с Патентным законом (пункт 1 статьи 15 Патентного закона (Приложение N 31)).
К числу лиц, обладающих таким правом, относятся: сам автор, любое лицо, которому
автор предоставил право на получение патента, а также патентные поверенные.
Участие патентных поверенных в подаче заявки обусловлено тем, что представительство
по патентным делам требует специальных (в первую очередь юридических) знаний, которыми
большинство авторов изобретений, полезных моделей, промышленных образцов не обладают.
Требования, предъявляемые к патентному поверенному, порядок его аттестации и регистрации, а также правомочия на ведение дел, связанных с правовой охраной изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, определяются Положением о патентных поверенных, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 12 февраля 1993
года N 122 (далее - Положение о патентных поверенных) (Приложение N 46).
На основании указанного положения:
"Патентным поверенным считается гражданин, которому в соответствии с Патентным
законом Российской Федерации, Законом Российской Федерации "О товарных знаках, знаках
обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" и настоящим Положением
предоставлено право на представительство физических и юридических лиц перед Комитетом
Российской Федерации по патентам и товарным знакам (Роспатентом) и организациями, входящими в единую государственную патентную службу".
В качестве патентного поверенного может быть аттестован и зарегистрирован гражданин Российской Федерации, который:
"имеет постоянное место жительства в Российской Федерации, высшее образование и не
менее чем 4-летний опыт практической работы в области охраны промышленной собственности или профессионального правового представительства (адвокат или иное лицо, получившее
разрешение на занятие правоприменительной деятельностью);
обладает знанием законодательных и иных нормативных актов Российской Федерации,
международных договоров и соглашений, необходимым для осуществления деятельности по
защите прав на объекты промышленной собственности, в объеме, определяемом Роспатентом, и
соответствующими навыками их практического применения, подтвержденными результатами
квалификационного экзамена" (пункт 2 Положения о патентных поверенных).
Не могут быть аттестованы и зарегистрированы в качестве патентных поверенных работники Роспатента и подведомственных ему организаций, а также должностные лица и служащие, которым в соответствии с законодательством Российской Федерации запрещается заниматься предпринимательской деятельностью (пункт 3 Положения о патентных поверенных
(Приложение N 46)).
"Полномочия патентного поверенного и иного представителя удостоверяются доверенностью, выданной заявителем, патентообладателем или иным заинтересованным лицом" (пункт
2 статьи 15 Патентного закона).
Заявка на выдачу патента подается в структурное подразделение Роспатента - Федеральный институт промышленной собственности.
По поступившей заявке проводится экспертиза.
При проведении экспертизы осуществляется проверка содержания заявки, наличия необходимых документов и их соответствия установленным требованиям, а также объект патентного права исследуется на новизну оригинальность и промышленную применимость.
По результатам экспертизы принимается решение либо о выдаче патента на изобретение
полезную модель промышленный образец либо об отказе в выдаче.
Патент выдается правообладателю на специальной форме, утвержденной Приказом
Роспатента N 125 (Приложение N 57).
2.6. Ответственность за нарушение патентных прав
Согласно статье 32 Патентного закона (Приложение N 31) за нарушение исключительных прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец наступает гражданскоправовая, административная или уголовная ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Под гражданско-правовой ответственностью понимаются неблагоприятные последствия
имущественного характера, которая выражается в форме возмещения убытков или уплаты неустойки лицом, допустившим нарушение патентных прав.
Уголовная ответственность за нарушение патентных прав, согласно статье 147 УК РФ
(Приложение N 16) может возникнуть за незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности
изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству.
Нарушение патентных прав влечет и административную ответственность. Так, в частности, согласно пункту 2 статьи 7.12 КоАП РФ:
"Незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пятнадцати до
двадцати минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц - от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от трехсот до четырехсот минимальных
размеров оплаты труда".
3. Средства индивидуализации юридического лица, продукции, (работ услуг)
Важное место среди объектов интеллектуальной собственности занимают средства индивидуализации юридического лица, продукции, (работ услуг). Экономическая жизнь современного общества невозможна без их активного участия, поскольку они являются важным
средством идентификации производимых товаров или производящих эти товары лиц.
В соответствии с действующим российским законодательством к средствам, индивидуализирующим товары и услуги, отнесены товарные знаки, знаки обслуживания, наименования
мест происхождения товаров, а к средствам, индивидуализирующим участников гражданского
оборота (юридических лиц), - фирменные наименования.
3.1. Правовое регулирование средств индивидуализации
Правовая охрана средств индивидуализации осуществляется как международными нормативно-правовыми актами, так и национальным законодательством большинства стран мира.
Ряд международных договоров содержит перечни обозначений или указания на объекты
интеллектуальной собственности, выполняющие индивидуализирующие функции.
Парижская конвенция (Приложение N 4) к средствам индивидуализации относит товарные знаки, знаки обслуживания, указания происхождения, наименования мест происхождения и
фирменные наименования.
В Российской Федерации правовое регулирование средств индивидуализации юридических лиц и выпускаемой продукции или выполняемых услуг осуществляется Законом N 3520-1.
Разработка этого документа осуществлялась на основании положений Лиссабонской конвенции
об охране наименований мест происхождения товара и их международной регистрации от 31
октября 1958 года.
Помимо указанного закона, регулирование некоторых вопросов, касающихся товарных
знаков, знаков обслуживания и мест происхождения товаров осуществляется следующими нормативно правовыми актами:
1. Законом о конкуренции (Приложение N 20).
Данный закон регулирует отношения, связанные с таким использованием объектов исключительных прав, которое направлено на ограничение конкуренции.
Так, в частности, в пункте 2 статьи 14 Закона о конкуренции сказано:
"Не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства
индивидуализации продукции, работ или услуг".
Кроме того, подпунктом 4 пункта 1 статьи 14 Закона о конкуренции (Приложение N 20)
установлен запрет на продажу, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ,
услуг.
Более подробно с вопросами, касающимися недобросовестной конкуренции Вы можете
ознакомиться в книге "Антимонопольное право. Правовое регулирование. Практика. Документы" авторов ЗАО "BKR-Интерком-Аудит".
2. Федеральным законом от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе).
Законом о рекламе устанавливаются положения о недопустимости недостоверной рекламы, то есть рекламы, которая содержит не соответствующие действительности сведения об
исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним
средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товара (статья 5
Закона о рекламе (Приложение N 22)).
3. Таможенным кодексом Российской Федерации.
Регулированию деятельности таможенных органов, связанной с защитой прав интеллектуальной собственности, посвящена отдельная глава Таможенного кодекса Российской Федерации (глава 38 "Меры, принимаемые таможенными органами в отношении отдельных товаров"
Таможенного кодекса Российской Федерации).
Наделение таможенных органов правом приостанавливать выпуск товаров в связи с обращением правообладателя отвечает нормам международного законодательства. Так в частности, нормы главы 38 Таможенного кодекса Российской Федерации регулирующие вопросы интеллектуальной собственности, соответствуют положениям раздела 4 "Особые требования в отношении пограничных мер" части III "Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности" от 15 апреля 1994 года (далее - Соглашение ТРИПС).
Обратите внимание!
Российская Федерация в соглашении ТРИПС не участвует.
Кроме указанных законов, важную роль в процессе правового регулирования правоотношений по поводу средств индивидуализации играют Постановления Правительства Российской Федерации и ведомственные акты. Эти документы призваны урегулировать частные вопросы, такие, как регистрация средств индивидуализации, сборы за их регистрацию и использование, передача исключительного права на товарные знаки, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров на товарный знак, признание товарного знака общеизвестным.
К таким правовым актам относятся:
- Постановление Правительства Российской Федерации от 12 августа 1993 года N 793
"Об утверждении положения о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей,
промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований
мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров и положения о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для электронных вычислительных машин, баз данных и топологий интегральных микросхем" (Приложение N 51);
- Постановление Правительства Российской Федерации от 4 июля 2002 года N 494 "О
товарных знаках на алкогольную и спиртосодержащую продукцию" (Приложение N 47);
- Постановление Правительства Российской Федерации от 6 августа 1996 года N 943 "Об
упорядочении ввоза и реализации на таможенной территории российской федерации алкоголь-
ной продукции иностранного производства, маркированной товарными знаками российских изготовителей и другими обозначениями, сопровождающими указанную продукцию"
(Приложение N 48);
- Приказ Роспатента от 5 марта 2004 года N 31 "О порядке ведения государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации" (Приложение N 59);
- Приказ Роспатента от 5 марта 2004 года N 32 "О порядке ведения государственного реестра наименований мест происхождения товаров Российской Федерации" (Приложение N 60).
Правовое регулирование такого средства индивидуализации юридического лица как
фирменное наименование осуществляется рядом статей ГК РФ. (Смотрите, например, статьи
54, 69, 82, 87, 95, 96 ГК РФ (Приложение N 13)). В ГК РФ установлены общие положения о
фирменном наименовании. Специальные нормы содержатся в федеральных законах, регламентирующих порядок организации и функционирования отдельных юридических лиц. (Например,
статьи 4, 7, 11 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (Приложение N 23), а также статьи 4, 12 Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N
14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Приложение N 24)).
Кроме того, нормативно-правовое регулирование фирменного наименования осуществляется документами, принятыми еще в Советском Союзе. К ним относятся: "Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик", утвержденные Верховным Советом СССР 31
мая 1991 года N 2211-1 (Приложение N 38), Постановление Центрального исполнительного комитета СССР, Совета народных комиссаров СССР от 22 июня 1927 года "О введении в действие положения о фирме" (далее - Положение о фирме) (Приложение N 66). Указанные документы применяются в части, не противоречащей ГК РФ.
3.2. Объекты средств индивидуализации
Все объекты средств индивидуализации можно разделить на две большие группы:
1 группа. Средства индивидуализации товаров, работ, услуг.
К ним относятся:
- товарные знаки;
- знаки обслуживания;
- наименования мест происхождения товаров.
2 группа. Средства индивидуализации юридических лиц.
- фирменные наименования.
Далее рассмотрим каждый объект средств индивидуализации поподробнее.
3.2.1. Товарные знаки, знаки обслуживания
Согласно статье 1 Закона N 3520-1:
"Товарный знак и знак обслуживания (далее - товарный знак) - обозначения, служащие
для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг (далее - товары)
юридических или физических лиц".
В данной статье используются два термина: товарный знак и знак обслуживания. Отличие знака обслуживания от товарного знака заключается в том, что он вместо товаров индивидуализирует услуги. Вместе с тем нередки случаи, когда один и тот же знак регистрируется и по
классу товаров, и по классу услуг.
Товарным знаком является оригинально оформленное графическое изображение, сочетание цифр, букв или слов и тому подобное, предназначенное отличать товары одних производителей от однородных товаров других производителей.
Проще говоря, товарный знак - это символ, который позволяет потребителю безошибочно определить, например, то, кто данный товар произвел.
Знаком обслуживания признается обозначение, способное отличать услуги одних юридических или физических лиц от однородных услуг других юридических или физических лиц.
В современных условиях роль сервиса значительно возрастает, поэтому знаки обслуживания
приобретают особую актуальность. В связи с этим, все чаще обслуживающие организации:
банки, страховые компании, туристические агентства регистрируют в Роспатенте свои фирменные обозначения в качестве знаков обслуживания.
Важно отметить, что товарные знаки и знаки обслуживания приравниваются Законом в
правовом режиме (равенство условий и последствий их регистрации), поэтому, рассматривая
далее правовой режим товарных знаков и знаков обслуживания, мы будем оперировать понятием "товарный знак".
Товарный знак может размещаться на самих товарах или продукции, на упаковке или
сопроводительной документации. Его необходимо отличать от сведений об изготовителе товара
или продукции, о качестве и свойствах товара.
Право на товарный знак охраняется законом, а правовая охрана предоставляется на основании его государственной регистрации. На зарегистрированный товарный знак выдается
свидетельство, удостоверяющее приоритет товарного знака и исключительное право на него в
отношении товаров, указанных в свидетельстве. Выдача свидетельства производится в течение
месяца с момента регистрации товарного знака в Государственном реестре товарных знаков и
знаков обслуживания Российской Федерации.
Правовая охрана товарного знака возможна только в том случае, если он зарегистрирован. При этом исключительное право владельца на товарный знак определяется в отношении
тех товаров и услуг, которые перечислены в свидетельстве на товарный знак.
3.2.1.1. Виды товарных знаков
В статье 5 Закона N 3520-1 (Приложение N 32) дается классификация товарных знаков в
зависимости от формы их выражения. В соответствии с данной нормой товарные знаки могут
быть:
- словесные;
- изобразительные;
- объемные;
- другие обозначения или их комбинации.
Словесные товарные знаки представляют собой оригинальные слова, названия, словосочетания и короткие фразы. Эти слова могут быть как уже существующими, так и придуманными. В качестве словесных товарных знаков могут использоваться астрономические названия,
имена героев и исторических личностей, названия рек, морей, озер название природных явлений. Кроме того, словесные товарные знаки могут совпадать с фирменным наименованием
юридического лица. В качестве словесного товарного знака могут также регистрироваться фамилии людей.
Обратите внимание!
Использование фамилии в товарном знаке может оказать влияние на деловую репутацию
и затрагивает личные неимущественные права носителей фамилии, поэтому необходимо получить разрешение на использование фамилии у самих правообладателей или их наследников.
Стоит отметить, что словесные товарные знаки хорошо запоминаются, легко различимы,
более удобны для рекламы.
Изобразительные товарные знаки могут быть выражены в виде рисунков на различные
темы. Это могут быть различные орнаменты, символы комбинации фигур, изображения животных, птиц или стилизованных букв. Сюжетом для рисунков могут служить народные сказки,
былины, различные символические мотивы. Особым типом изобразительных товарных знаков
являются словесные обозначения, выполненные в оригинальной графической манере (логотипы).
Объемные товарные знаки - это трехмерные (по длине, высоте, ширине) обозначения,
изготовленные из различного материала. К объемным товарным знакам относятся флаконы для
духов, коробки для сигарет, бутылки для напитков и так далее. Широкое распространение объемный товарный знак получил для обозначения различных марок автомобилей.
Комбинированные товарные знаки содержат в себе одновременно сочетание изобразительных, словесных и объемных элементов. Комбинированный товарный знак может содержать
сочетание: рисунка и слова, рисунка и букв, букв и фигур и так далее.
Примером комбинированного товарного знака могут быть этикетки. Композиция этикеток обычно содержит в цветовом исполнении изобразительные или словесные элементы.
Перечень видов товарных знаков не является исчерпывающим. Закон N 3520-1
(Приложение N 32) допускает регистрацию в качестве товарного знака других обозначений. К
примеру, в некоторых странах охране подлежат звуковые (музыкальные мелодии, позывные
радиостанций, шумовые эффекты), световые (различные световые эффекты), обонятельные
обозначения (оригинальный запах товара).
3.2.2. Наименования мест происхождения товаров
Помимо товарных знаков и знаков обслуживания Закон N 3520-1 регулирует отношения,
связанные с правовой охраной и использованием наименований мест происхождения товаров.
Определение наименования места происхождения товара дано в пункте 1 статьи 30 Закона N 3520-1:
"Наименование места происхождения товара - это обозначение, представляющее собой
либо содержащее современное или историческое наименование страны, населенного пункта,
местности или другого географического объекта (далее - географический объект) или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими
факторами".
Природные условия включают почвенные, климатические и тому подобные свойства.
Под людскими факторами следует понимать культурные традиции характерные для данной
местности, а также профессиональные навыки местных мастеров.
В связи с тем, что географические названия в силу различных причин могут меняться, в
определении наименования места происхождения товара говорится о том, что название географического объекта может быть также и историческим.
В пункте 2 статьи 30 Закон N 3520-1, указывается на обозначения, которые не признаются наименованием места происхождения товара:
"Не признается наименованием места происхождения товара обозначение хотя и представляющее собой или содержащее название географического объекта, но вошедшее в Российской Федерации во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его изготовления".
Такая ситуация обычно случается тогда, когда использование наименования места происхождения стало настолько масштабным, что практически потеряло связь с географическим
названием. Для примера можно привести Жигулевское пиво, производимое во многих регионах
Российской Федерации, оно давно уже утратило связь с географическим названием Жигули.
Использованием наименования места происхождения товара считается его применение
на товаре, упаковке, в рекламе, в проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с
введением товара в хозяйственный оборот.
Наименование места происхождения товара охраняется законом, правовая охрана в Российской Федерации возникает на основании его регистрации, которая может быть произведена
одним или несколькими юридическими или физическими лицами. Право пользования этим же
наименованием места происхождения товара может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий теми же основными свойствами.
Регистрация наименования места происхождения товара действует бессрочно и подтверждается выдачей свидетельства, которое действует до истечения десяти лет, считая со дня
подачи заявки на регистрацию наименования места происхождения товара. Срок действия заявки может быть продлен по заявлению обладателя свидетельства.
Использованием наименования места происхождения товара считается применение его
на товаре, этикетках, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации,
связанной с введением товара в гражданский оборот. Обладатель свидетельства не вправе
предоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим
лицам.
Лицо, незаконно использующее зарегистрированное наименование места происхождения товара или сходное с таким наименованием обозначение, обязано по требованию обладателя свидетельства, государственного органа, прокурора или общественной организации:
- прекратить его использование, а также возместить причиненные убытки в соответствии
с гражданским законодательством;
- опубликовать судебное решение в целях восстановления деловой репутации потерпевшего;
- удалить с контрафактных товаров, этикеток, упаковок незаконно используемое наименование места происхождения товара или сходное с ним до степени смешения обозначение либо уничтожить контрафактные товары, этикетки, упаковки.
3.2.3. Фирменные наименования
Действующее российское законодательство не содержит определения фирменного
наименования.
Отдельные нормы разных правовых актов указывают на содержание фирменного наименования и его признаки, которые зачастую зависят от субъекта права и от основной функции
фирменного наименования - индивидуализации отдельных участников гражданского оборота.
В соответствии с пунктом 4 статьи 54 ГК РФ:
"Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное
наименование".
Таким образом, можно сделать вывод, что наименования (названия) других участников
гражданского оборота (включая наименования юридических лиц, не относящихся к коммерческим организациям) фирменными наименованиями не являются.
Структура фирменного наименования состоит из двух составляющих:
- сведения об организационно-правовой форме юридического лица;
- собственно наименование.
Это положение установлено нормами ГК РФ и специальными законами, регулирующими деятельность коммерческих организаций, а также подтверждено выводами судебноарбитражной практики. Так в частности, в Постановлении ФАС Московского округа от 9 марта
2004 года по делу N КГ-А40/67-04 сказано:
"Наименование юридического лица состоит из двух частей - собственно наименования, а
также указания на организационно-правовую форму юридического лица".
Наряду с полным фирменным наименованием допускается также сокращенная форма
наименования в виде логотипа, различных аббревиатур и тому подобного.
Под фирменным наименованием юридическое лицо выступает в коммерческом обороте.
В качестве фирменного наименования может быть использовано любое оригинальное слово или
словосочетание за исключением некоторых установленных законом ограничений.
Так в частности, специальными правовыми актами регулируется использование таких
наименований как "Россия", "Российская Федерация", "Москва" и производных от них слов и
словосочетаний. В Постановлении Верховного Совета Российской Федерации от 14 февраля
1992 года N 2355-1 "О порядке использования наименований "Россия", "Российская Федерация"
и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур" указано:
"наименования "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и
словосочетаний в названиях государственных и негосударственных предприятий, учреждений,
организаций и других структур (за исключением общественных объединений и религиозных
объединений) используются только с согласия Правительства Российской Федерации и в соответствии с принятыми законодательными актами Российской Федерации".
Кроме того, подпунктом 57 пункта 1 статьи 333.33 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) (Приложение N 15) определен размер государственной пошлины,
уплачиваемый за право использования наименований "Россия", "Российская Федерация". Ее
размер составляет десять тысяч рублей. Указанная государственная пошлина уплачивается при
государственной регистрации юридического лица при его создании либо при регистрации соответствующих изменений учредительных документов юридического лица.
В отношении некоторых обозначений, которые могут быть включены в фирменные
наименования, тоже существуют определенные правила, устанавливающие порядок и условия
их использования.
Так, например, слово "банк" и производные от него слова и словосочетания могут использовать в своих фирменных наименованиях только те организации, которым выданы лицензии на осуществление банковской деятельности. Это правило содержится в статье 7 Федерального закона от 2 декабря 1990 года N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (Приложение
N 25).
Также, существуют правила, ограничивающие использование слов "биржа" и "товарная
биржа", которые содержится в статье 5 Закона Российской Федерации от 20 февраля 1992 года
N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" (Приложение N 36).
Содержание фирменного наименования должно отвечать определенным требованиям.
Итак, фирменное наименование должно:
1. Обладать различительной способностью.
Данное требование содержится в пункте 6 Положения о фирме. В соответствии с ним
фирма:
"Фирма указанных в ст.ст. 1-3 предприятий, сверх упомянутых в этих статьях указаний,
должна содержать указания, необходимые для отличения предприятия от других однородных
предприятий (специальное наименование, номер и т.п.)".
Другими словами, фирменное наименование должно быть новым и отличным от других,
для того чтобы исключить смешение его правообладателя в хозяйственном обороте с иными
коммерческими организациями, осуществляющими аналогичную деятельность. В противном
случае фирменное наименование не может выполнять свою основную функцию - средства индивидуализации юридического лица.
При несоблюдении данных положений суд может признать незаконным использование
фирменного наименования юридическим лицом. Смотри, например Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21 сентября 2005 года по делу N Ф08-4002/2005 (Приложение N 71), в
котором установлено, что наличие в фирменном наименовании ответчика словосочетания,
сходного с фирменным наименованием истца до степени смешения, нарушает права и законные
интересы истца, имеющего исключительное право на использование товарного знака.
2. Содержать указание на организационно-правовоую форму.
В силу требований пункта 2 статьи 87 ГК РФ (Приложение N 13), пункта 2 статьи 97 ГК
РФ (Приложение N 13), пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208ФЗ "Об акционерных обществах" (Приложение N 23), пункта 1 статьи 4 Федерального закона от
8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Приложение
N 24) фирменное наименование акционерного общества должно содержать обязательную часть,
то есть указание на его организационно-правовую форму и тип (закрытое или открытое), а общества с ограниченной ответственностью - слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО. Это подтверждено судебно-арбитражной практикой: Смотри, например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29 июля 2003 года по делу N А31-639/17
(Приложение N 72), Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18 марта 2003 года по делу
N А29-3405/02-3э (Приложение N 73), Постановление ФАС Московского округа от 16 мая 2001
года по делу N КГ-А40/2229-01 (Приложение N 74).
3. Быть истинным.
Пункт 7 Положения о фирме запрещает включать в фирменное наименование данные,
способные ввести в заблуждение:
"Не дозволяется включать в фирму обозначения, способные ввести в заблуждение".
То есть название фирмы должно отражать только те сведения, которые соответствуют
действительности. Фирменное наименование должно являться правдивой характеристикой деятельности организации и не вводить в заблуждение участников гражданского оборота и потребителей продукции.
Смотри, например: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 8 декабря 2003
года по делу N А19-4797/03-23-20-Ф02-4224/03-С2 (Приложение N 75), Постановление ФАС
Московского округа от 8 августа 2001 года по делу N КА-А40/4217-01 (Приложение N 76).
4. Быть постоянным.
То есть фирменное наименование должно быть неизменным в течение всего времени
пользования им в рамках одной организационно-правовой формы предпринимательства и при
переходе предприятия от одного собственника к другому.
В качестве примера следования принципу постоянства фирмы можно привести Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 15 апреля 1993 года N 4814-1 "О правопреемстве фирменных наименований акционируемых государственных предприятий"
(Приложение N 67).
Согласно пункту 1 указанного Постановления (Приложение N 67), при осуществлении
обязательного акционировании государственных предприятий, за ними устанавливается право
на сохранение своих фирменных наименований.
Итак, учитывая все сказанное, можно сделать вывод, что в условиях развития рыночной
экономики вопросы охраны фирменного наименование приобретают особую актуальность.
Фирменное наименование является одним из основных способов индивидуализации юридического лица. Однако недостаточный уровень его правового регулирования порождает затруднения при практическом применении данного объекта интеллектуальной собственности.
3.3. Субъекты права на средства индивидуализации
3.3.1. Субъекты права на товарные знаки
Согласно пункту 3 статьи 2 Закона N 3520-1:
"Обладателем исключительного права на товарный знак (правообладателем) может быть
юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо".
Таким образом, среди субъектов прав на товарные знаки и знаки обслуживания законодатель выделяет две их категории:
- юридические лица;
- индивидуальные предприниматели.
Среди юридических лиц, занимающихся производством товаров, выполнением работ и
оказанием услуг, чья продукция требует индивидуализации для целей ее успешной реализации
на рынке, необходимо отметить коммерческие организации, которые могут создаваться в форме
хозяйственных товариществ (полное товарищество, товарищество на вере) и обществ (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью), производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
В качестве основной цели своей деятельности коммерческие организации преследуют
цель - извлечение прибыли.
Правом на товарные знаки и знаки обслуживания могут обладать и юридические лица,
являющиеся некоммерческими организациями, то есть организациями, не имеющими извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.
Некоммерческие организации создаются в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом, например государственной корпорации, некоммерческого партнерства, автономной некоммерческой организации.
Не являются субъектами прав на товарные знаки и знаки обслуживания филиалы и представительства юридических лиц, а равно их обособленные подразделения.
Физические лица могут быть обладателями исключительного права на товарный знак
при условии их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, которая подтверждается соответствующим документом (свидетельством).
В Российской Федерации в качестве индивидуальных предпринимателей могут быть зарегистрированы граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. При этом иностранные граждане и лица без гражданства наделяются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев,
установленных законом.
В случае прекращения предпринимательской деятельности физического лица - обладателя права на товарный знак правовая охрана такого товарного знака прекращается на основании решения федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности
(смотри Приказ Роспатента от 3 марта 2003 года N 28 "О правилах принятия решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака и знака обслуживания в случае ликвидации
юридического лица - обладателя исключительного права на товарный знак или прекращении
предпринимательской деятельности физического лица - обладателя исключительного права на
товарный знак" (Приложение N 64)).
Правообладатель имеет право использовать товарный знак и запрещать его использование другими лицами. Без разрешения правообладателя использовать товарный знак запрещено.
Исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу
или физическому лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность, по договору о
передаче исключительного права на товарный знак (договору об уступке товарного знака).
Уступка товарного знака не допускается, если она может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя.
3.3.2. Субъекты права на наименование места происхождения товара
Согласно пункту 3 статьи 31 Закона N 3520-1:
"Наименование места происхождения товара может быть зарегистрировано одним или
несколькими юридическими или физическими лицами".
Следовательно, субъектами права на наименование места происхождения являются физические и юридические лица. При этом право пользования наименованием места происхождения товара получают лица, осуществляющие хозяйственную деятельность в конкретном географическом объекте, при условии, что особые свойства производимых ими товаров обусловливаются природными условиями или людскими факторами данного географического объекта.
Особенностью положений, касающихся субъектов права на наименование места происхождения товара, является возможность получения правовой охраны на основе одной заявки
одновременно несколькими юридическими и физическими лицами. Право пользования этим же
наименованием места происхождения товара может быть предоставлено любому другому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий такими же основными свойствами (пункт 3 статьи 31 Закона N 3520-1
(Приложение N 32)). Для этого любое другое лицо, может подать заявку на получение свидетельства на уже зарегистрированное или ранее заявленное наименование места происхождения
товара.
Если на наименование места происхождения товара будет выдано более одного свидетельства, то каждый обладатель свидетельства будет иметь исключительное право на его использование. Права всех этих субъектов будут одинаковыми. Наличия статуса коммерческой
организации или индивидуального предпринимателя от указанных лиц не требуется. Вместе с
тем, очевидно, что исходя из определения наименования места происхождения товара, субъект
права на него должен заниматься производством товара (изготовлением изделий).
3.3.3. Субъекты права на фирменное наименование
Субъектом права на фирменное наименование согласно статье 54 ГК РФ (Приложение N
13) являются юридические лица, осуществляющие коммерческую деятельность.
Обратите внимание!
Фирменным наименованием могут обладать только юридические лица, а средством индивидуализации индивидуального предпринимателя будет являться его фамилия, имя и отчество.
Анализ статей ГК РФ позволяет отнести к субъектам права на фирменные наименования,
следующие юридические лица, являющиеся коммерческими организациями:
- Полное товарищество;
- Товарищества на вере;
- Общество с ограниченной ответственностью;
- Общество с дополнительной ответственностью;
- Акционерное общество;
- Производственный кооператив;
- Государственное и муниципальное унитарное предприятие.
Полное товарищество.
Согласно пункту 3 статьи 69 ГК РФ:
"Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена
(наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование)
одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слова "полное товарищество".
Как следует из приведенного положения, в фирменном наименовании полного товарищества не требуется обозначать вид его деятельности, но указание на организационно-
правовую форму должно быть приведено обязательно, что отвечает интересам лиц, вступающих в отношения с товариществом.
Товарищество на вере.
В соответствии с пунктом 4 статьи 82 ГК РФ:
"Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов
"и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество".
В наименовании товарищества на вере указываются только имена полных товарищей,
так как они наделены правом, действовать от имени организации. Не указываются в наименовании товарищества на вере имена вкладчиков. В случае если имя вкладчика включено в
наименование товарищества, то такой вкладчик автоматически становится полным товарищем.
Субъектом права на фирменное наименование может быть общество с ограниченной ответственностью. Фирменное наименование такого общества должно содержать название общества и слова "с ограниченной ответственностью". Это следует из содержания пункта 2 статьи 87
ГК РФ (Приложение N 13).
Кроме ГК РФ, положения о фирменном наименовании Обществ с ограниченной ответственностью содержатся в Федеральном законе от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах
с ограниченной ответственностью".
Этот Закон развивает и конкретизирует нормы ГК РФ, относящиеся к фирменному
наименованию общества. Фирменному наименованию общества посвящены статьи 2, 4, 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Приложение N 24).
Пункт 1 статьи 4 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с
ограниченной ответственностью" содержит указание на обязанность общества иметь фирменное наименование. Причем норма данного закона подробнее, чем ГК РФ регламентирует эту
обязанность, а также сопровождает ее корреспондирующимся правом:
"общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование
на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное
наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках".
Из приведенной формулировки следует, что фирменное наименование для общества с
ограниченной ответственностью обязательно. А вот наличие сокращенного наименования зависит от желания юридического лица.
И полное, и сокращенное фирменные наименования общества с ограниченной ответственностью должны быть на русском языке, использование других языков является факультативным.
В пункте 1 статьи 4 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах
с ограниченной ответственностью" установлены обязательные требования к содержанию полного и сокращенного фирменного наименования:
"Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное
наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью". Сокращенное фирменное
наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" или аббревиатуру ООО".
В пункте 1 статьи 4 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах
с ограниченной ответственностью" содержится еще одно требование к фирменному наименованию общества: оно не может содержать каких-либо других терминов и аббревиатур, обозначающих его организационно-правовую форму, в том числе на иностранных языках (например,
"Ltd", "Inc", "С.А." и так далее), если иное не предусмотрено федеральными законами и иными
правовыми актами Российской Федерации.
Приведем пример из судебной практики. В Постановлении ФАС Дальневосточного
округа от 5 декабря 2001 года по делу N Ф03-А73/01-2/2545 сказано:
"Фирменное наименование общества на русском языке, помимо слов "с ограниченной
ответственностью" не может содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков".
Общество с дополнительной ответственностью.
Положения, касающиеся фирменного наименования общества с дополнительной ответственностью, ничем принципиально не отличаются от аналогичных вопросов, возникающих в
связи с фирменным наименованием общества с ограниченной ответственностью.
Согласно пункту 2 статьи 95 ГК РФ:
"Фирменное наименование должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью".
Также как общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью обязано иметь полное фирменное наименование, и может иметь сокращенное
фирменное наименование.
Акционерное общество.
В отношении акционерных обществ как субъектов права на фирменное наименование
ГК РФ содержит следующее указание:
"Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование
и указание на то, что общество является акционерным" (пункт 2 статьи 96 ГК РФ).
Положения ГК РФ, касающиеся, фирменного наименования акционерных обществ развивает Федеральный закон от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
Пункт 1 статьи 4 данного закона устанавливает:
"Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование
на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное
наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках".
Полное фирменное наименование акционерного общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на его тип (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование акционерного общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова "закрытое акционерное общество" или "открытое акционерное общество" либо аббревиатуру "ЗАО" или "ОАО".
Фирменное наименование акционерного общества на русском языке не может содержать
иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе
заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами
и иными правовыми актами Российской Федерации.
Производственный кооператив.
Фирменное наименование кооператива состоит из указания на организационноправовую форму - производственный кооператив или артель и оригинального названия. Это
положение содержится в пункте 3 статьи 107 ГК РФ (Приложение N 13) и пункте 1 статьи 5
Федерального закона от 8 мая 1996 года N 41-ФЗ "О производственных кооперативах"
(Приложение N 26).
Фирменное наименование сельскохозяйственного производственного кооператива
должно содержать указание на его разновидность - артель (колхоз) или и сферу деятельности
("сельскохозяйственная артель", "рыболовецкий колхоз") и оригинальное название.
В соответствии со статьей 45 Федерального закона от 8 декабря 1995 года N 193-ФЗ "О
сельскохозяйственной кооперации" (Приложение N 27), запрещается использование словосочетания "сельскохозяйственный кооператив" как части наименования, если юридическое лицо не
отвечает признакам сельскохозяйственного кооператива, предусмотренным Законом о сельскохозяйственной кооперации.
Деятельность, которую ведет производственный кооператив, может быть и не связанной
с производством. Целью создания производственного кооператива может быть наряду с производственной и любая иная хозяйственная деятельность: сбыт промышленной продукции, торговля, строительство, бытовое и иные виды обслуживания, проведение научноисследовательских и конструкторских работ, оказание медицинских, правовых, маркетинговых
и других, не запрещенных законом видов услуг. Наименование "производственный кооператив"
- это дань традиции, поскольку.
Государственные и муниципальные унитарные предприятия.
Фирменное наименование унитарных предприятий должно содержать указание на собственника имущества предприятия. В случаях, предусмотренных законом, унитарные предприятия в своем фирменном наименовании должны указывать также характер своей деятельности.
Положения, касающиеся фирменного наименования унитарного предприятия, содержатся в пункте 3 статьи 113 ГК РФ (Приложение N 13) и в статье 4 Федерального закона от 14 ноября 2002 года N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"
(Приложение N 28).
Статьей 4 данного закона установлено, что унитарное предприятие должно иметь полное
фирменное наименование и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском
языке. В данной статье содержатся требования к полному фирменному наименованию унитарного предприятия:
"Полное фирменное наименование государственного или муниципального предприятия
на русском языке должно содержать слова "федеральное государственное предприятие", "государственное предприятие" или "муниципальное предприятие" и указание на собственника его
имущества - Российскую Федерацию, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.
Полное фирменное наименование казенного предприятия на русском языке должно содержать слова "федеральное казенное предприятие", "казенное предприятие" или "муниципальное казенное предприятие" и указание на собственника его имущества - Российскую Федерацию, субъект Российской Федерации или муниципальное образование".
3.4. Регистрация прав на средства индивидуализации
3.4.1. Регистрация товарного знака
Товарный знак становится объектом правовой охраны с момента его государственной
регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Таким органом является Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент). Структурным подразделением Роспатента, которое принимает заявки на выдачу патента, является Федеральный институт промышленной собственности.
Общие правила регистрации товарных знаков содержатся в Законе N 3520-1, а подробнее регламентация порядка оформления прав на товарный знак установлена в "Правилах составления, подачи и рассмотрения заявок на регистрацию товарного знака и знака обслуживания", утвержденных Приказом Роспатента от 5 марта 2003 года N 32 (далее - Правила регистрации товарного знака) (Приложение N 61).
В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Закона N 3520-1 (Приложение N 32), для государственной регистрации товарного знака необходимо подать заявку.
Как уже было сказано в разделе 3.3.1. "Субъекты права на товарный знак" правом на подачу заявки обладают юридические лица и физические лица, зарегистрированные в качестве
индивидуальных предпринимателей.
В пункте 2 статьи 8 Закона N 3520-1 (Приложение N 32) сказано, что ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности может осуществляться заявителем, правообладателем, иным заинтересованным лицом.
Заявка на регистрацию товарного знака подается заявителем, когда такая регистрация
осуществляется впервые.
Если право на товарный знак уже возникло и необходимо его подтвердить, то заявка на
продление срока действия патента подается правообладателем.
Заявка на регистрацию товарного знака может быть подана любым заинтересованным
лицом. Очевидно, здесь имеются в виду правопреемники первых двух лиц, то есть заявителя и
правообладателя.
Указанная заявка может быть подана самостоятельно или с помощью патентных поверенных.
О патентных поверенных мы рассказывали в разделе 2.5. данной книги.
В соответствии с пунктом 3 статьи 8 Закона N 3520-1 (Приложение N 32) заявка на регистрацию подается только на один товарный знак. На практике иногда возникает вопрос о возможности регистрации нескольких вариантов обозначения в рамках одной заявки. Однако такой возможности Закон N 3520-1 не предоставляет; поэтому каждый вариант обозначения должен оформляться как отдельная заявка.
К заявке на регистрацию товарного знака необходимо преложить документы, перечень
которых установлен пунктом 4 статьи 8 Закона N 3520-1 (Приложение N 32). Итак, заявка
должна содержать:
"заявление о регистрации обозначения в качестве товарного знака с указанием заявителя,
а также его места нахождения или места жительства;
заявляемое обозначение;
перечень товаров, в отношении которых испрашивается регистрация товарного знака и
которые сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков;
описание заявленного обозначения".
Заявка о регистрации товарного знака всегда составляется на русском языке. Она должна
быть подписана заявителем, а если подается через патентного поверенного, то также и патентным поверенным.
Заявление представляется на типографском бланке либо печатается на компьютере согласно образцу, приведенному в Приложении 1 к Правилам регистрации товарного знака
(Приложение N 61). Требования к заполнению граф указанного заявления установлены пунктом
3.2 Правил регистрации товарного знака (Приложение N 61).
К заявке на регистрацию товарного знака должен быть приложен документ, подтверждающий уплату пошлины за подачу заявки в установленном размере (пункт 5 статьи 8 Закона
N 3520-1 (Приложение N 32)). Под документами, подтверждающими уплату патентной пошлины, понимаются платежные поручения, квитанции к приходным кассовым ордерам и другие
платежные документы, на которых должно быть указано назначение платежа.
Регулирование вопросов, касающихся уплаты пошлины за регистрацию товарных знаков, осуществляется "Положением о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест
происхождения товаров", утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 12 августа 1993 года N 793 "Об утверждении положения о пошлинах за патентование
изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров и положения о регистрационных сборах за
официальную регистрацию программ для электронных вычислительных машин, баз данных и
топологий интегральных микросхем" (Приложение N 51).
Датой подачи заявки является дата поступления всех документов заявки в Роспатент
(пункт 6 статьи 8 Закона N 3520-1 (Приложение N 32)). Кроме того, закон допускает подачу документов заявки не одновременно. В этом случае датой подачи заявки является дата поступления последнего документа заявки.
По поступившей заявке проводится экспертиза на предмет установления возможности
регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака.
Экспертиза заявки на товарный знак осуществляется Федеральным институтом промышленной собственности.
При проведении экспертизы осуществляется проверка содержания заявки, наличия необходимых документов и их соответствия установленным требованиям, исследуется охраноспособность заявленного обозначения, проводится поиск тождественных и сходных обозначений.
По результатам экспертизы принимается решение либо о регистрации заявленного обозначения в качестве товарного знака, либо об отказе в регистрации.
Обратите внимание!
Иногда заявленное обозначение соответствует установленным Законом N 3520-1 требованиям только для части товаров и услуг, указанных в заявке. В таких случаях выносится решение о регистрации товарного знака в отношении этой части товаров и услуг.
В случае если по результатам экспертизы принято положительное решение, то проводится регистрация товарного знака в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации. С этого момента товарному знаку предоставляется правовая охрана.
Заявителю выдается специальный охранный документ - свидетельство на товарный знак,
которое подтверждает исключительное право лица на товарный знак. Срок действия регистрации товарного знака составляет 10 лет.
3.4.2. Основания для отказа в регистрации товарного знака
Закон N 3520-1 установил абсолютные и иные основания для отказа в регистрации товарного знака.
В статье 6 Закона N 3520-1 (Приложение N 32) установлены абсолютные основания для
отказа в регистрации товарного знака. В соответствии с данной статьей не допускается регистрация товарных знаков, не обладающих различительной способностью. Различительный характер товарного знака заключается в способности идентифицировать товар или услугу и позволяет потребителю распознать этот знак, а соответственно и товар либо услугу среди однородной продукции.
Кроме того, в пункте 1 статьи 6 Закона N 3520-1 перечислены обозначения, регистрация
которых в качестве товарного знака не допускается. Итак, не регистрируются обозначения, состоящие из элементов:
"вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида;
являющихся общепринятыми символами и терминами;
характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество,
свойство, назначение, ценность, а также на время, место, способ производства или сбыта;
представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров".
Если все же такие обозначения были зарегистрированы, то их регистрация может быть
оспорена и признана недействительной в соответствии со статьей 28 Закона N 3520-1
(Приложение N 32).
Так в Постановлении ФАС Московского округа от 9 сентября 2003 года по делу N КАА40/6414-03 (Приложение N 77) установлено, что не допускается регистрация товарных знаков,
состоящих только из обозначений, являющихся общепринятыми символами и терминами или
указывающих на вид, качество, количество, свойства, назначение, ценность товаров, а также на
место и время их производства или сбыта.
"В соответствии с международным договором Российской Федерации не допускается регистрация в качестве товарных знаков обозначений, состоящих только из элементов, представляющих собой государственные гербы, флаги и другие государственные эмблемы, сокращенные или полные наименования международных межправительственных организаций, их гербы,
флаги и другие эмблемы, официальные контрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия, или сходных с ними до степени смешения обозначений.
Такие элементы могут быть включены как неохраняемые элементы в товарный знак, если на
это имеется согласие соответствующего компетентного органа" (пункт 2 статьи 6 Закона N
3520-1).
Согласно пункту 3 статьи 6 Закона N 3520-1 (Приложение N 32) не допускается регистрация обозначений, представляющих собой или содержащих элементы:
- являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя;
- противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.
Эта норма закона подтверждена выводами судебной практики. Так в Постановлении
ФАС Московского округа от 21 июня 2005 года по делу N КА-А40/5323-05 установлено, что:
"Не допускается регистрация товарных знаков, состоящих из обозначений, являющихся
ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя, противоречащих общественным интересам, принципам гуманности или морали. К
таким обозначениям относятся, в частности, обозначения, порождающие в сознании потребителя представление об определенном качестве товара, его изготовителе или месте происхождения, которое не соответствует действительности".
Смотрите также, Постановление ФАС Московского округа от 21 июня 2005 года по делу
N КА-А40/5161-05 (Приложение N 78) и Постановление ФАС Московского округа от 21 июня
2005 года, 20 июня 2005 года по делу N КА-А40/5441-05 (Приложение N 79).
Иные основания для отказа в регистрации обозначения в качестве товарного знака установлены статьей 7 Закона N 3520-1 (Приложение N 32).
В соответствии с пунктом 1 статьи 7 данного Закона:
"Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с:
товарными знаками других лиц, заявленными на регистрацию (если заявки на них не
отозваны) или охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет;
товарными знаками других лиц, признанными в установленном настоящим Законом порядке общеизвестными в Российской Федерации товарными знаками в отношении однородных
товаров".
Кроме того, не регистрируются в качестве товарных знаков в отношении любых товаров
обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с наименованиями мест происхождения товаров, охраняемыми в соответствии с Законом N 3520-1. Исключения составляют
случаи, когда эти обозначения включены как неохраняемые элементы в товарные знаки, регистрируемые на имя лиц, имеющих право пользования такими наименованиями.
На основании пункта 3 статьи 7 Закона N 3520-1:
"Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные:
охраняемому в Российской Федерации фирменному наименованию (его части) в отношении однородных товаров, промышленному образцу, знаку соответствия, права на которые в
Российской Федерации возникли у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака;
названию известного в Российской Федерации на дату подачи заявки произведения
науки, литературы или искусства, персонажу или цитате из такого произведения, произведению
искусства или его фрагменту без согласия обладателя авторского права или его правопреемника, если права на эти произведения возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака;
фамилии, имени, псевдониму или производному от них обозначению,
портрету и факсимиле известного на дату подачи заявки лица без согласия этого лица
или его наследника".
Законом допускается возможность регистрации товарных знаков сходных до степени
смешения с наименованиями мест происхождения товаров, а также тождественных обозначениям, перечисленным в пункте 3 статьи 7 Закона N 3520-1 (Приложение N 32), лишь с согласия
правообладателя.
Заявитель, несогласный с решением, принятым по результатам экспертизы заявки на регистрацию товарного знака вправе подать возражение в Палату по патентным спорам в течение
трех месяцев с даты получения соответствующего решения.
3.4.3. Регистрация наименования места происхождения товара
Процедура регистрации наименования места происхождения товара во многом схожа с
регистрацией товарного знака, поэтому в этом параграфе мы остановимся только на тех особенностях, которыми отличаются друг от друга указанные процедуры регистрации.
Итак, порядок регистрации наименования места происхождения товара регламентирован
главой 8 Закона N 3520-1 (Приложение N 32) и специальными "Правилами составления, подачи
и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием
места происхождения товара, и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара", утвержденными приказом Роспатента от
25 февраля 2003 года N 24 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и
заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места
происхождения товара" (Приложение N 62).
Обратите внимание!
Регистрация наименования места происхождения товара не дает исключительных прав.
Право пользования этим же наименованием места происхождения товара, зарегистрированным
в установленном порядке, может быть предоставлено любому физическому или юридическому
лицу, находящемуся в том же географическом объекте и производящему товар с теми же свойствами. Именно этим отличаются правомочия владельцев исключительных прав на товарные
знаки, знаки обслуживания и фирменные наименования от правомочий пользователей наименованием места происхождения товара.
Регистрация наименования места происхождения товара осуществляется на основании
заявки, которая подается в Роспатент. Заявка может подаваться физическим или юридическим
лицом (несколькими лицами) самостоятельно или с помощью патентного поверенного.
В соответствии с пунктом 2 статьи 32 Закона N 3520-1 (Приложение N 32), заявка должна относиться к одному наименованию места происхождения товара.
"Заявка должна содержать:
заявление о регистрации и предоставлении права пользования наименованием места
происхождения товара или о предоставлении права пользования уже зарегистрированным
наименованием места происхождения товара с указанием заявителя (заявителей), а также его
(их) места нахождения или места жительства;
заявляемое обозначение;
указание товара, в отношении которого испрашиваются регистрация и предоставление
права пользования наименованием места происхождения товара или предоставление права
пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара;
указание места происхождения (производства) товара (границ географического объекта);
описание особых свойств товара" (пункт 3 статьи 32 Закона N 3520-1).
Экспертиза заявки осуществляется Федеральным институтом по интеллектуальной собственности и включает формальную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения. Статья
33 Закона N 3520-1:
"В период проведения экспертизы заявки до принятия по ней решения заявитель вправе
дополнять, уточнять или исправлять материалы заявки.
Если дополнительные материалы изменяют заявку по существу, эти материалы не принимаются к рассмотрению и могут быть оформлены заявителем в качестве самостоятельной заявки".
По результатам проверки представленных документов принимается решение о регистрации или об отказе в регистрации наименования места происхождения товара и предоставлении
права пользования им.
При отказе в регистрации наименования места происхождения товара, в случае несогласия заявителя, он может подать возражение в Палату по патентным спорам в течение трех месяцев с даты получения соответствующего решения.
В случае положительного решения, Роспатент производит регистрацию путем внесения
соответствующих сведений в Государственный реестр наименований мест происхождения товаров Российской Федерации.
"В Реестр вносятся наименование места происхождения товара, сведения об обладателе
свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара (далее - свидетельство), указание и описание особых свойств товара, для которого зарегистрировано
наименование места происхождения товара, другие сведения, относящиеся к регистрации и
предоставлению права пользования наименованием места происхождения товара, продлению
срока действия свидетельства, а также последующие изменения этих сведений" (пункт 1 статьи
35 Закона N 3520-1).
Предоставление права пользования наименованием места происхождения товара удостоверяется свидетельством.
Обратите внимание!
Сама регистрация наименования места происхождения товара действует бессрочно, то
есть, все то время, пока товару присущи особые свойства, определяемые географической средой конкретного географического объекта. А вот свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара действует в течение десяти лет считая с даты подачи заявки в Роспатент. Этот срок может быть продлен в течение последнего года действия свидетельства каждый раз на следующие десять лет.
Принципиальное различие между продлением срока действия регистрации товарного
знака и срока действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара состоит в том, что в отношении последнего объекта такое продление не является механическим.
В частности, чтобы продлить свидетельство на наименование места происхождения товара, которое обозначает географический объект, находящийся на территории Российской Федерации, необходимо заключение компетентного органа о том, что владелец свидетельства
продолжает производить в границах соответствующего географического объекта товар, обла-
дающий указанными в Государственном реестре наименований мест происхождения товаров
свойствами.
В отношении наименования места происхождения товара, являющегося наименованием
географического объекта, находящегося за пределами Российской Федерации, вместо указанного заключения обладатель свидетельства представляет документ, подтверждающий его право на
пользование наименованием места происхождения товара в стране происхождения товара на
дату подачи заявления о продлении срока действия свидетельства.
Запись о продлении срока действия свидетельства вносится Роспатентом в государственный реестр наименований происхождения товаров и непосредственно в само свидетельство.
3.4.4. Регистрация фирменного наименования
Согласно пункту 4 статьи 54 ГК РФ (Приложение N 13) порядок регистрации фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с ГК РФ.
На сегодняшний день, такой специальный закон и иные, нормативно правовые акты не приняты. До принятия этих документов, процедура регистрации фирменного наименования заключается лишь во внесении его в Единый государственный реестр юридических лиц наряду с другими данными, необходимыми для государственной регистрации юридического лица. Порядок
регистрации юридических лиц определен Федеральным законом от 8 августа 2001 года N 129ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"
(Приложение N 30).
Анализ судебной практики показал, что суды автоматически воспринимают регистрацию юридических лиц как одновременную регистрацию и их фирменных наименований. Так, в
Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21 сентября 2005 года по делу N Ф084002/2005, сказано:
"Согласно пункту 4 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации фирменное
наименование коммерческой организации регистрируется вместе с самой организацией. С момента регистрации у коммерческой организации возникает исключительное право на фирменное наименование".
При осуществлении государственной регистрации юридического лица его фирменное
включается в Государственный реестр юридических лиц.
"Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования" (пункт 4 статьи 54 ГК РФ).
Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Это правило также подтверждается судебноарбитражной практикой, например Постановление ФАС Московского округа от 8 февраля 2006
года N КГ-А40/13292-05 по делу N А40-20830/05-93-177 (Приложение N 80), Постановление
ФАС Московского округа от 9 марта 2004 года по делу N КГ-А40/67-04 (Приложение N 70).
Итак, законодательство Российской Федерации и судебная практика считает, что правовая охрана фирменного наименования осуществляется только после его регистрации в установленном порядке. Однако Российская Федерация является участницей Парижской конвенции, в
которой закреплена иная позиция по данному вопросу.
В статье 8 Парижской конвенции установлено:
"Фирменное наименование охраняется во всех странах Союза без обязательной подачи
заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью товарного знака".
Данное установление в силу статьи 15 Конституции Российской Федерации
(Приложение N 3) обязательно для Российской Федерации. Поэтому, правовая охрана фирменного наименования должна осуществляться без его регистрации. В связи с этим, исключитель-
ное право на фирменное наименование у юридического лица, возникает, не зависимо от факта
его регистрации. Тем не менее, внесение в Государственный реестр фирменного наименования
поможет юридическому лицу при возникновении спора доказать приоритет права на фирменное наименование, используя при этом дату регистрации самого юридического лица как дату
регистрации фирменного наименования.
4. Интеллектуальная собственность, охраняемая авторским правом
4.1. Правовое регулирование авторского права
Основными документами, регламентирующими отношения в области авторского права,
являются: ГК РФ и Закон N 5351-1 (Приложение N 33).
Помимо указанных законов к авторско-правовому законодательству можно отнести:
Закон N 3523-1 (Приложение N 35);
Закон N 3526-1 (Приложение N 37).
Регулированию отдельных вопросов авторско-правовой охраны посвящены следующие
подзаконные акты:
- Постановление Правительства Российской Федерации от 21 марта 1994 года N 218 "О
минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства" (Приложение N 41);
- Постановление Правительства Российской Федерации от 29 мая 1998 года N 524 "О
минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г." (Приложение N 50);
- Постановление Правительства Российской Федерации от 3 ноября 1994 года N 1224 "О
присоединении к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции 1971 года Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1971 года и дополнительным Протоколам 1 и 2, Конвенции 1971 года об охране интересов производителей
фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм" (Приложение N 42).
Помимо национального законодательства, к числу источников авторского права, можно
отнести и международные соглашения по правовой охране авторских прав.
В отношении авторского права действует территориальный принцип охраны, который
заключается в том, что авторское право на произведение, возникшее на территории одного государства, будет признаваться на территории другого государства при наличии двусторонних
или многосторонних международных соглашений.
К числу международно-правовых соглашений, в которых участвует Российская Федерация:
- "Всемирная конвенция об авторском праве", пересмотренная в Париже 24 июля 1971
года (Приложение N 5);
- Бернская конвенция (Приложение N 6);
- Стокгольмскую конвенцию (Приложение N 8).
Следует обратить внимание на то, что в случае возникновения противоречия между
нормами международных соглашений и нормами внутреннего законодательства преимущество
имеют нормы международных соглашений (пункт 2 статьи 7 ГК РФ (Приложение N 13)).
4.2. Объекты авторских прав
В соответствии с пунктом 1 статьи 6 Закона N 5351-1:
"Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения".
Пункт 2 статьи 6 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) указывает на то, что авторское
право распространяется как на обнародованные, так и не обнародованные произведения, существующие в какой - либо объективной (материальной) форме.
Сфера действия авторского права согласно статье 5 Закона N 5351-1 (Приложение N 33)
распространяется на произведения:
- обнародованные на территории Российской Федерации или необнародованные, но
находящиеся в какой-либо объективной форме на территории Российской Федерации, и признается за авторами (их правопреемниками) независимо от их гражданства;
- обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории Российской
Федерации, и признается за авторами, являющимися гражданами Российской Федерации (их
правопреемниками);
- обнародованные за пределами территории Российской Федерации или необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории Российской
Федерации, и признается на территории Российской Федерации за авторами (их правопреемниками) - гражданами других государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации.
Произведение также считается впервые опубликованным в Российской Федерации, если
в течение 30 дней после даты первого опубликования за пределами Российской Федерации оно
было опубликовано на территории Российской Федерации.
При предоставлении на территории Российской Федерации охраны произведению в соответствии с заключенными международными договорами, автор произведения определяется
по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший
основанием для обладания авторским правом.
Предоставление на территории Российской Федерации охраны произведению в соответствии с международными договорами Российской Федерации осуществляется в отношении
произведений, не перешедших в общественное достояние в стране происхождения произведения, вследствие истечения установленного в такой стране срока действия авторского права и не
перешедших в общественное достояние в Российской Федерации вследствие истечения предусмотренного Законом N 5351-1 (Приложение N 33) срока действия авторского права. При этом
срок действия авторского права на территории Российской Федерации не может превышать
срок действия права, установленный в стране происхождения произведения.
Авторские права согласно статье 6 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) распространяются на произведения как обнародованные, так и не обнародованные, но находящиеся в какойлибо объективной форме.
Обратите внимание!
Авторское право юридических лиц, возникшее, до вступления в силу Закона N 5351-1
прекращается по истечении семидесяти лет со дня правомерного обнародования произведения,
а если оно не было обнародовано, со дня создания произведения. Такие изменения в указанный
закон внесены статьей 3 Федерального закона от 20 июля 2004 года N 72-ФЗ "О внесении изменений в Закон Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" (Приложение N
19).
В пункте 1 статьи 7 Закона N 5351-1 содержится перечень объектов авторского права:
"литературные произведения (включая программы для ЭВМ);
драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;
хореографические произведения и пантомимы;
музыкальные произведения с текстом или без текста;
аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы
и другие кино- и телепроизведения);
произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы
и другие произведения изобразительного искусства;
произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;
произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;
фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными
фотографии;
географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;
другие произведения".
Кроме того, объектами авторского права могут быть признаны:
- производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства);
- сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения,
представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.
Производные и составные произведения охраняются авторским правом независимо от
того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают.
Законом N 5351-1 определено, что не все произведения могут считаться объектами авторских прав. Согласно статье 8 Закона N 5351-1 не признаются объектами авторских прав:
"официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного,
административного и судебного характера), а также их официальные переводы;
государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки);
произведения народного творчества;
сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер".
Официальные документы и государственные символы, и знаки не могут быть признаны
в качестве объектов авторского права, так как они в силу своей значимости изначально предназначены для использования широким кругом лиц, законодательство же об авторских правах
предусматривает ограничение в использовании объекта авторского права. Однако следует
иметь в виду, что до тех пор, пока, например, закон не принят в качестве официального нормативного документа, его проект практически представляет собой охраняемое литературное произведение.
Произведения народного творчества также не могут выступать объектами авторских
прав, так как в этом случае просто не представляется возможным установить их автора.
И последняя категория - сообщения и факты, носящие информационный характер. В
частности не может являться служебным произведением, например, опубликование программ
теле- и радиопередач, так как составление данных программ является доводимой до зрителей
(слушателей) информацией о времени выхода в эфир скомпонованных определенным образом
теле- и радиопередач. В качестве подтверждения такой точки зрения можно привести Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 сентября 1999 года N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона
Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" (Приложение N 69).
4.3. Субъекты авторского права
Субъектами авторского права являются создатели произведений науки, литературы и
искусства, их правопреемники или работодатели и другие лица, приобретающие по закону или
договору исключительные авторские права.
Главным субъектом авторского права является автор произведения. В соответствии со
статьей 4 Закона N 5351-1 (Приложение N 33), автор - это физическое лицо, творческим трудом
которого создано произведение.
При этом лицо, указанное в качестве автора на оригинале или ином экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное.
Обратите внимание!
По ранее действовавшему законодательству, субъектами авторского права могли быть и
юридические лица. В связи с этим в пункте 4 Постановления Верховного Совета Российской
Федерации от 9 июля 1993 года N 5352-1 "О порядке введения в действие Закона "Об авторском
праве и смежных правах" (Приложение N 68) отмечено, что авторское право юридических лиц,
возникшее до введения в действие указанного Закона, прекращается по истечении 50 лет с момента правомерного опубликования произведения или создания неопубликованного произведения. Речь, прежде всего, идет о правах на кинофильмы, телевизионные фильмы, радио и телевизионные передачи. В соответствии с ранее действовавшей статьей 486 ГК РСФСР первоначальное авторское право возникало на указанные произведения у юридических лиц (киностудий,
телевизионных студий и так далее).
Возраст создателя произведения значения не имеет. Авторские права за недееспособных
и малолетних авторов осуществляют от их имени родители, усыновители или опекуны. Несовершеннолетние лица от 14 до 18 лет могут самостоятельно осуществлять свои авторские правомочия (например, заключать договоры на издание своих произведений). Лица, являющиеся
ограниченно дееспособными вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами также могут быть авторами. Однако осуществлять авторские права они могут только с согласия своих попечителей.
Поскольку законодательство об авторском праве не содержит никаких ограничений относительно дееспособности лица для признания его автором, то недееспособные лица также
могут быть субъектами авторского права. Встречаются случаи, когда достаточно известные
композиторы, писатели, художники страдают психическим расстройством, но это не мешает им
создавать великолепные произведения. Однако необходимо иметь в виду, что если недееспособность таких лиц установлена в судебном порядке, то все сделки в отношении созданных ими
произведений будут совершать их опекуны.
Субъектами авторских прав являются также иностранные граждане. Так, в соответствии
с абзацем 3 пункта 1 статьи 5 Закона N 5351-1 авторское право распространяется:
"на произведения, обнародованные за пределами территории Российской Федерации или
необнародованные, но находящиеся в какой-либо объективной форме за пределами территории
Российской Федерации, и признается на территории Российской Федерации за авторами (их
правопреемниками) - гражданами других государств в соответствии с международными договорами Российской Федерации".
Помимо вышеуказанных, субъектами авторских прав являются составители сборников и
других составных произведений. Так, в соответствии с пунктом 1 статьи 11 Закона N 5351-1:
"Автору сборника и других составных произведений (составителю) принадлежит авторское право на осуществленные им подбор или расположение материалов, представляющие результат творческого труда (составительство).
Составитель пользуется авторским правом при условии соблюдения им прав авторов
каждого из произведений, включенных в составное произведение:
Авторы произведений, включенных в составное произведение вправе использовать свои
произведения независимо от составного произведения, если иное не предусмотрено авторским
договором.
Авторское право составителя не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор или расположение тех же материалов для создания своих составных произведений".
Таким образом, законодатель рассматривает подбор и расположение материалов для
включения его сборник в качестве творческой деятельности.
Субъектом авторского права является также переводчик произведения на другой язык и
автор другого производного произведения.
Авторское право переводчика распространяется не на само произведение, которое он переводит, а только на созданный им перевод. При этом авторское право переводчика не препятствует другим лицам осуществлять свои собственные переводы. В данном случае имеется в виду не только перевод на другой язык отдельных слов или выражений, а перевод, соединенный с
литературной обработкой текста с сохранением смыслового содержания произведения.
Аналогичные права возникают и в отношении авторов других производных произведений (переделок, аранжировок или других переработок).
Авторское право переводчиков и авторов других производных произведений не препятствует иным лицам осуществлять свои переводы и переработки тех же произведений (пункт 2
статьи 12 Закона N 5351-1 (Приложение N 33)).
Особым образом законодатель выделил субъектов авторского права на аудиовизуальные
произведения.
Под аудиовизуальными произведениями понимаются произведения, воспринимаемые
одновременно с помощью слуха (от латинского. audio - слушаю) и зрения (от латинского. video
- вижу). Такие произведения состоят из серии связанных между собой кадров (теле- и видеофильмы, диафильмы и слайдфильмы и тому подобные произведения).
В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) и смежных
правах авторами таких произведений являются:
- режиссер-постановщик;
- автор сценария (сценарист);
- автор музыкального произведения (с текстом или без текста), специально созданного
для этого аудиовизуального произведения (композитор).
Вместе с тем, в соответствии с пунктом 2 статьи 13 Закона N 5351-1 (Приложение N 33),
заключение договора на создание аудиовизуального произведения влечет за собой передачу исключительных прав на использование аудиовизуального произведения (воспроизведение, распространение, публичное исполнение и так далее), если договором не предусмотрено иное.
Указанные права действуют в течение срока действия авторского права на аудиовизуальное
произведение.
Изготовитель аудиовизуального произведения вправе при любом использовании указывать свое имя и наименование либо требовать такого указания.
Субъектами авторских прав являются также правопреемники авторов, к которым относятся в первую очередь юридические лица. Основанием правопреемства в данном случае будет
являться заключение авторского договора.
Об авторском договоре подробнее будет рассказано в разделе 4.6. данной книги.
К правопреемнику автора на основании договора обычно переходят те правомочия, которые автор, как правило, не может осуществить сам (право на издание книги, постановку спектакля по сценарию и так далее).
В случае если произведение литературы, науки и искусства были созданы не одним, а
двумя или несколькими авторами, то возникает соавторство. Соавторы тоже будут являться
субъектами авторского права. Соавторы имеют единое авторское право на произведение, как
образующее одно неразрывное целое, так и состоящее из самостоятельных частей, которые могут быть использованы независимо друг от друга.
Объем творческого труда соавторов может быть неодинаковым, однако это не влияет на
признание лица соавтором. Таким образом, достаточно минимального, но обязательно творческого вклада в общее произведение, чтобы считаться соавтором со всеми вытекающими отсюда
правомочиями. Оказание любого рода технической, организационной или иной подобной по-
мощи при создании произведения не признается творческим трудом и не может служить основанием для признания соавторства.
Творческое участие при соавторстве возможно на любой стадии создания произведения.
К примеру, доработка начатого произведения может служить основанием для признания соавторства. Отношения между соавторами оформляется соответствующим соглашением, однако
такие соглашения не являются обязательным условием соавторства.
Претензия на соавторство, в случае если она добровольно не принимается, предъявляется в суде в форме иска о признании соавторства. При этом истцами являются те, кто претендует
на это соавторство, а ответчиками те, кто указан в качестве авторов произведения, готовящегося к выпуску в свет или уже выпущенному.
Субъектом авторского права являются наследники автора. Авторское право переходит
по наследству, в случае смерти автора или объявления его умершим. Авторские права могут
наследоваться как по закону, так и по завещанию.
"Не переходит по наследству право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора произведения. Наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав. Эти
правомочия наследников сроком не ограничиваются. При отсутствии наследников автора защиту указанных прав осуществляет специально уполномоченный орган Российской Федерации"
(статья 29 Закона N 5351-1).
В случаях, когда речь идет о создании служебных произведений, в качестве субъектов
авторского права могут рассматриваться работодатели.
В соответствии с пунктом 2 статьи 14 Закона N 5351-1:
"Исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу,
с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и
автором не предусмотрено иное".
Работодатель вправе при любом использовании служебного произведения указывать
свое наименование либо требовать такого указания (пункт 3 статьи 14 Закона N 5351-1
(Приложение N 33)).
Вместе с тем, за автором служебного произведения сохраняются личные неимущественные права. Так в пункте 1 статьи 14 Закона N 5351-1 сказано:
"Авторское право на произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (служебное произведение) принадлежит автору
служебного произведения".
Подробнее о праве на служебное произведение рассказано в разделе 4.7. книги.
4.4. Регистрация авторских прав
Статьей 9 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) определено, что авторское право на произведения науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. В силу пункта 1
указанной статьи Закона N 5351-1 (Приложение N 33) для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей. Если же автор желает обеспечить доказательство того, что именно он является автором произведения, он может зарегистрировать
свое авторство. Сделать это можно в нотариальной конторе, а так же в общественных или в
государственных организациях. Наиболее часто авторы регистрируют свои произведения в Российском авторском обществе (далее - РАО).
Для справки
РАО - некоммерческая общественная организация, действующая на основе равноправного и добровольного членства, созданная авторами для реализации и охраны, авторских прав в
сфере интеллектуальной деятельности.
Для того чтобы осуществить регистрацию произведения, необходимо представить следующие документы:
- оригинал произведения, в котором на титульном листе указаны: фамилия, имя, отчество автора (авторов), название произведения, время его создания;
- копию произведения, так как оригинал остается у автора (авторов);
- паспорт;
- заявление установленного образца;
- аннотацию (в одном экземпляре).
Регистрация осуществляется только физическими лицами (независимо от того, кому
принадлежат исключительные права на произведение, физическому или юридическому лицу).
За регистрацию взимается плата. Автору произведения выдается свидетельство, которое может
быть использовано в качестве доказательства при разбирательствах в судах. Но при этом следует иметь в виду, что сам факт регистрации не создает авторского права.
В пункте 1 статьи 9 Закона N 5351-1 установлено, что обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах вправе использовать знак охраны авторского права. Данный знак помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех элементов:
"латинской буквы "С" в окружности: C;
имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;
года первого опубликования произведения".
Знак охраны указывает на то, что данное произведение охраняется в соответствии с законодательством Российской Федерации. Заинтересованные произведением лица получают информацию о том, кто является обладателем прав на данное произведение, и могут обратиться к
автору с предложением о заключении авторского договора о передаче авторских прав.
В соответствии с "Всемирной Конвенцией об авторском праве", пересмотренная в Париже 24 июля 1971 года (Приложение N 5) все условия по охране авторского права считаются
выполненными, если все экземпляры, начиная с первого опубликования, вышли в свет с надлежащим знаком охраны. В 1973 году СССР присоединился к вышеуказанной Конвенции. По
международным обязательствам Российская Федерация является правопреемником СССР.
4.5. Неимущественные и имущественные права автора
В соответствии со статьей 15 Закона N 5351-1 автору в отношении его произведения
принадлежат следующие личные неимущественные права:
"право признаваться автором произведения (право авторства);
право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем
автора, псевдонимом либо без обозначения имени, то есть анонимно (право на имя);
право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме (право на
обнародование), включая право на отзыв;
право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного
посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора)".
Личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных
прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения.
Иными словами, личные неимущественные права принадлежат только автору произведения и не могут отчуждаться в пользу третьих лиц.
Имущественными правами именуются исключительные права автора на осуществление
или разрешение действий по использованию произведения в любой форме и любым способом.
Согласно статье 16 Закона N 5351-1 исключительные права автора на использование
произведения означают его право осуществлять или разрешать следующие действия:
"воспроизводить произведение (право на воспроизведение);
распространять экземпляры произведения любым способом: продавать, сдавать в прокат
и так далее (право на распространение);
импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав (право на импорт);
публично показывать произведение (право на публичный показ);
публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);
сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего
сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир (право на передачу в
эфир);
сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего
сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств (право на сообщение
для всеобщего сведения по кабелю);
переводить произведение (право на перевод);
переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение (право
на переработку);
сообщать произведение, таким образом, при котором любое лицо может иметь доступ к
нему в интерактивном режиме из любого места и в любое время по своему выбору (право на
доведение до всеобщего сведения)".
Обратите внимание!
Данный список закрыт, из чего можно заключить, что все иные способы использования
произведения могут осуществляться без согласия автора.
Имущественные права на использование созданного произведения могут принадлежать
как автору, так и другим лицам в зависимости от волеизъявления автора или правового статуса
созданного произведения.
Юридическому лицу (индивидуальному предпринимателю) могут принадлежать имущественные права на использование произведения, созданного в порядке выполнения работниками служебных обязанностей или служебного задания (служебное произведение).
В соответствии со статьей 27 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти. При этом право авторства, право
на имя и право на защиту репутации автора охраняются бессрочно.
4.6. Авторский договор. Передача имущественных прав
Согласно пункту 1 статьи 30 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) в общем случае имущественные права могут передаваться третьим лицам только по авторскому договору. Предметом авторского договора является совокупность имущественных прав на произведение. Существует два вида авторских договоров:
- авторский договор о передаче исключительных прав;
- авторский договор о передаче неисключительных авторских прав.
Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использовать произведение определенным способом и в установленных договором пределах, только приобретающей
стороне. Кроме того, приобретатель исключительного права получает право запрещать использовать данное произведение другим лицам, в том числе и автору (пункт 2 статьи 30 Закона N
5351-1 (Приложение N 33)).
Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает приобретателю прав
использовать произведение наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие
права, и (или) другими лицами, получившим разрешение на использование этого произведения
таким же способом.
В соответствии с пунктом 4 статьи 30 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) права, передаваемые по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре не указано
иное.
Авторский договор должен содержать следующие условия (пункт 1 статьи 31 Закона N
5351-1 (Приложение N 33)):
- способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному
договору);
- срок и территорию, на которые передается право;
- размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый вид использования произведения;
- порядок и сроки его выплаты;
- а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.
В случае отсутствия в авторском договоре условия о сроке, на который передается право, договор, может быть, расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения, если пользователь будет письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора.
При отсутствии в авторском договоре условия о территории, на которую передается право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской Федерации.
Пункт 2 статьи 31 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) указывает на то, что все права на
использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными.
Вознаграждение в авторском договоре определяется в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения или, если это невозможно осуществить в
связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным согласованным сторонами образом (пункт 3 статьи 31 Закона
5351-1 (Приложение N 33)).
Такое право дает пункт 1 статьи 424 ГК РФ (Приложение N 13) соответствии, с которым
исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.
Минимальные ставки авторского вознаграждения на отдельные виды произведений
устанавливаются Правительством Российской Федерации. Так, минимальные ставки вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 года, определены Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 мая 1998 года N 524 "О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992
г." (Приложение N 50).
Минимальные ставки авторского вознаграждения на некоторые виды использования
произведений литературы и искусства установлены Постановлением Правительства Российской
Федерации от 21 марта 1994 года N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за
некоторые виды использования произведений" (Приложение N 41).
В том случае, если в авторском договоре сумма вознаграждения определяется в виде
фиксированной суммы, то в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения.
"Авторский договор должен быть заключен в письменной форме. Авторский договор об
использовании произведения в периодической печати может быть заключен в устной форме"
(пункт 1 статьи 32 Закона N 5351-1).
В практической деятельности часто, возникают вопросы о порядке оформления договоров передаче прав на объекты интеллектуальной собственности. В связи с этим приведем пример из консультационной практики ЗАО "BKR Интерком - Аудит".
Пример из консультационной практики ЗАО "BKR Интерком - Аудит"
Вопрос:
Компания ООО "А" планирует заключить договор купли-продажи рекламного ролика с
иностранной компанией, (компания находится за рубежом). Все права на рекламный ролик
принадлежат этой компании.
1. Каким образом должен быть оформлен данный договор? (приобретение исключительных прав или же неисключительных).
2. Какие документы должны быть предоставлены иностранной компанией для подтверждения своих полномочий и права на рекламный ролик?
3. Необходимо ли оформлять лицензионное соглашение?
Ответ:
Рекламный ролик является аудиовизуальным произведением, которое состоит из зафиксированной серии связанных между собой кадров (с сопровождением или без сопровождения
их звуком) и предназначено для зрительного и слухового (в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих технических устройств (статья 4 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах").
В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года
N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" аудиовизуальные произведения (кино-, телеи видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино - и телепроизведения) являются объектами авторского права.
При этом пункт 11 статьи 5 Федерального Закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" предусматривает, что при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования российского законодательства об авторском праве и смежных правах.
В пункте 2 статьи 13 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об
авторском праве и смежных правах" указано, что заключение договора на создание аудиовизуального произведения (на основании договора-заказа) влечет за собой передачу авторами этого
произведения изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на:
- воспроизведение,
- распространение,
- публичное исполнение,
- сообщение по кабелю для всеобщего сведения,
- передачу в эфир или любое другое публичное сообщение аудиовизуального произведения,
- а также на субтитрирование и дублирование текста аудиовизуального произведения,
- если иное не предусмотрено в договоре.
Изготовитель аудиовизуального произведения может передавать полученные им права
на использование аудиовизуального произведения третьим лицам.
Изготовителем аудиовизуального произведения считается юридическое или физическое
лицо, которое заключает договоры с отдельными авторами и организовывает (и оплачивает)
процесс создания аудиовизуального произведения.
Таким образом, согласно российскому законодательству использование аудиовизуального произведения можно только после заключения соответствующего договора с правообладателем (изготовителем) на передачу исключительных (имущественных) прав.
Такие договоры называются авторскими, поскольку их предметом является передача
прав на использование произведения определенными способами. Предметом авторского договора являются определенные имущественные авторские права на конкретное произведение. То
есть в договоре должно быть точно указано, во-первых, о каком произведении идет речь, и, вовторых, какие именно авторские права предоставляются по договору.
1. Каким образом должен быть оформлен данный договор? (приобретение исключительных прав или же неисключительных).
Авторский договор - это соглашение двух сторон, в соответствии с которым одна сторона (изготовитель) предоставляет другой стороне (пользователь) определенные имущественные
авторские права на использование произведения, а другая сторона, как правило, обязуется выплатить вознаграждение.
В абзаце 1 пункта 1 статьи 31 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N
5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" содержится перечень условий, которые должны
содержаться в авторском договоре.
Авторские договоры должны заключаться в письменной форме. Несоблюдение письменной формы авторского договора не делает его недействительным, но лишает стороны права
в случае спора ссылаться - в подтверждение наличия договора и его условий - на свидетельские
показания, что, однако, не исключает права приводить письменные и иные доказательства (статья 162 ГК).
В авторском договоре должно быть точно указано аудиовизуальное произведение, в отношении которого заключается договор. В вашем случае - рекламный ролик.
Материальная форма, в которой выражено произведение, также должна быть точно указана в договоре (например, видеокассета и прочее).
Объем имущественных авторских прав, предоставляемых по авторскому договору, бывает различным в зависимости от соглашения сторон - любое из исключительных (имущественных) прав или все исключительные (имущественные) права.
Авторские права могут предоставляться по авторскому договору на различные сроки: на
несколько месяцев, на несколько лет или на весь срок действия авторского права.
Авторский договор может ограничить объем использования произведения: например,
договор о показе рекламного ролика по телевидению касается только 3, 4 показов.
Пользователь, получивший по договору авторские права, может их передать в дальнейшем другим пользователям (причем как частично, так и полностью), но только при условии,
если возможность такой дальнейшей уступки прав содержалась в договоре (пункт 4 статьи 31
Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных
правах"). Поэтому в договорах обычно оговаривается, что "пользователь вправе уступить полученные по договору права другим лицам". Такая оговорка может быть предусмотрена и в дополнительном соглашении. При передаче прав на произведения третьим лицам контрагент возлагает на них ответственность за их незаконное использование.
Вознаграждение определяется в авторском договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения или, если это невозможно осуществить в
связи с характером произведения или особенностями его использования, в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом. Если в авторском договоре об издании или ином
воспроизведении произведения вознаграждение определяется в виде фиксированной суммы, то
в договоре должен быть установлен максимальный тираж произведения (статья 31 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах").
Передача имущественных прав может осуществляться на основе авторского договора о
передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав (статья 30 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском
праве и смежных правах").
Передача исключительных прав (по объему и по сроку) означает, что на срок действия
договора только Пользователь вправе использовать произведение указанным в договоре способом.
Передача неисключительных прав (по объему и по сроку) означает, что и Изготовитель и
Пользователь сохраняет за собой право использовать произведение. Изготовитель также может
предоставлять право на аналогичное использование и другим лицам.
В основном все условия авторского договора определяются самими сторонами.
Вместе с тем следует обратить внимание на следующие нормы, содержащиеся в Законе:
если из содержания договора неясно, какое право предоставлено по договору - исключительное или неисключительное, то предполагается, что предоставлено неисключительное право;
если в договоре не указан срок его действия, то по истечении пяти лет после заключения
договора Изготовитель может в любой момент односторонне расторгнуть договор, предупредив
об этом другую сторону за шесть месяцев;
если в договоре не указано, на какой территории лицензиат вправе использовать произведение, то считается, что оно может быть использовано только на территории России;
если какое-либо имущественное право не указано прямо в договоре, то считается, что
это право по договору не предоставлено;
если в договоре не указано, что Пользователь вправе передавать полученные по договору права третьим лицам, то Пользователь не вправе этого делать;
если в авторском договоре не указано, что Изготовитель отказывается от вознаграждения, то вознаграждение должно выплачиваться.
Поскольку договор заключается между резидентом и не резидентом Российской Федерации, то в договоре нужно предусмотреть право страны, которое будет применяться при регулировании отношений и разрешении споров.
2. Какие документы должны быть предоставлены иностранной компанией для подтверждения своих полномочий и права на рекламный ролик?
В российском законодательстве (в пункте 2 статьи 13 Закона Российской Федерации от 9
июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах") предполагается, как указано
выше, что заключение договора на создание аудиовизуального произведения (на основании договора заказа) влечет за собой передачу авторами этого произведения изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное
исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое
публичное сообщение аудиовизуального произведения, а также на субтитрирование и дублирование текста аудиовизуального произведения, если иное не предусмотрено в договоре.
Рекомендую ознакомиться с договором заказа на создание рекламного ролика для иностранной компании для того, чтобы убедиться какими правами обладает Изготовитель (иностранная компания).
В соответствии с Всемирной конвенцией об авторском праве, пересмотренная в Париже
24 июля 1971 года (участниками которой является, в частности, Российская Федерации и Республика Корея) считается, что все формальности, требуемые для предоставления охраны авторских прав, выполнены, если все экземпляры, начиная со времени первого опубликования, вышли в свет с надлежащим знаком охраны. Анализ положений Конвенции позволяет сделать
следующий вывод: если национальным законодательством страны предусмотрено соблюдение
формальностей, то для их соблюдения достаточно лишь указать знак охраны авторского права.
В Российской Федерации для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей. Статьей 9 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года
N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" предусмотрено, что обладатель исключительных авторских прав для оповещения о своих правах вправе использовать знак охраны ав-
торского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех
элементов:
латинской буквы "С" в окружности: C;
имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;
года первого опубликования произведения.
Если корейское законодательство содержит специальные требования (например, регистрация в реестре или иное), то необходимо получить такое подтверждение.
В противном случае существует риск признания ввезенного рекламного ролика контрафактной продукцией в соответствии со статьей 7.12 КоАП РФ (ввоз, продажа, сдача в прокат
или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах, либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об
их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав,
а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода - влечет наложение административного штрафа).
Нужно иметь ввиду, что в соответствии с разъяснениями, данными в письме Федеральной таможенной службы Российской Федерации от 17 марта 2006 года N 15-14/8524 "О таможенном оформлении информации, передаваемой по сети Интернет" таможенному оформлению
подлежит перемещаемый через таможенную границу Российской Федерации товар, т.е. материальный носитель (лазерный диск, дискета, кассета и т.п.), а не информация (компьютерная программа, мобильный контент), перемещаемая в Международной сети Интернет при помощи оптико-волоконной связи или по каналам спутниковой связи, которая содержится в данном материальном носителе.
3. Необходимо ли оформлять лицензионное соглашение?
Понятие "лицензионное соглашение" предусмотрено статьей 13 "Патентный закон Российской Федерации" от 23 сентября 1992 года N 3517-1. По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого изобретения, полезной модели, промышленного образца в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и (или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором. Лицензионный договор подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной
власти по интеллектуальной собственности.
Рекламный ролик не является ни изобретением, ни полезной моделью, ни промышленным образцом. Отношения по предоставлению имущественных прав на рекламный ролик регулируются Законом Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и
смежных правах". Указанный закон требует оформление авторского договора, а не лицензионного соглашения.
Окончание примера.
4.7. Авторское право на служебное произведение
В соответствии со статьей 14 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) к служебным произведениям относятся произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей
или служебного задания работодателя.
При создании служебных произведений, согласно статье 14 Закона N 5351-1
(Приложение N 33), неимущественные права на созданное произведение принадлежат его автору, а имущественные - работодателю автора.
Относительно принадлежности имущественных прав, Закон N 5351-1 позволяет сторонам трудовых отношений установить в договоре иное. Иными словами, если в договоре между
автором и работодателем это "иное" не было предусмотрено, то обладателем исключительных
имущественных прав на использование служебного произведения является работодатель. Автор
созданного служебного произведения имеет возможность использовать его самостоятельно, но
в этом случае он должен предварительно получить разрешение у своего работодателя. Разрешение оформляется договором о передаче авторских прав (исключительных или неисключительных), содержащим все существенные условия, без согласования которых автор не вправе
использовать служебное произведение, и тем более разрешать его использовать третьим лицам.
Заметим, что не всякое произведение может считаться служебным. Служебным произведение будет считаться тогда, когда имело место служебное задание на его создание: трудовой
договор с работником содержит положения, согласно которым работник должен выполнять подобные задания или служебные обязанности работника должны быть описаны в должностной
инструкции.
При поручении задания работнику на создание служебного произведения, это задание
должно быть четко сформулировано работодателем, а именно: что должно стать его результатом.
Авторское имущественное право состоит из различных правомочий, которые могут передаваться самостоятельно, поэтому в трудовом договоре должен быть оговорен объем прав,
который необходим работодателю.
Как уже упоминалось выше, существует два вида авторских договоров:
- авторский договор о передаче исключительных прав;
- авторский договор о передаче неисключительных прав.
Авторский договор должен содержать все условия характерные для этого договора согласно статьям 30-32 Закона N 5351-1 (Приложение N 33).
В отношении авторского вознаграждения работник имеет право его требовать помимо
обычной заработной платы. Размер и порядок выплаты авторского вознаграждения должны
быть определены в договоре с автором. Это может быть процент от суммы дохода, полученного
работодателем от использования служебного произведения, определенная сумма либо порядок
расчета авторского вознаграждения в зависимости от тех или иных обстоятельств. В том случае, если в договоре определена фиксированная сумма вознаграждения, выплачиваемая единовременно или частями, то стороны обязаны установить максимальный тираж служебного произведения. Отсутствие в договоре этой информации может привести к конфликту между сторонами договора.
Авторское вознаграждение по изданию газет, журналов, энциклопедий и энциклопедических словарей не выплачивается, так как предполагается, что трудовые издержки авторов
полностью компенсируются заработной платой.
4.8. Срок действия авторского права
Согласно статье 27 Закона N 5351-1:
"Авторское право действует в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти,
кроме случаев, предусмотренных настоящей статьей".
По истечении вышеуказанного срока произведения переходят в общественное достояние.
Право авторства, право на имя, право на защиту репутации автора охраняются бессрочно.
В соответствии с пунктом 2 статьи 27 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) автор вправе
в том же порядке, в каком назначается исполнитель завещания, указать лицо, на которое он
возлагает после своей смерти охрану права авторства, права на имя, права на защиту своей репутации после своей смерти. Назначенное лицо осуществляет свои полномочия пожизненно.
Если такое лицо отсутствует, то охрана права авторства, права на имя и права на защиту репу-
тации автора после его смерти осуществляется его наследниками или специально уполномоченным органом Российской Федерации, который осуществляет такую охрану в случае, если
таких наследников нет, и если их авторское право прекратилось.
Авторское право на произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом,
действует в течение 70 лет после даты его правомерного обнародования. В том случае, если в
течение вышеуказанного срока автор произведения, выпущенного анонимно или под псевдонимом, раскроет свою личность, и далее его личность не будет вызывать сомнений, то авторское право будет действовать в течение всей жизни автора и 70 лет после его смерти.
Авторское право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей
жизни и 70 лет после смерти последнего автора, пережившего соавторов.
4.9. Нарушение авторских прав
В соответствии со статьей 48 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) незаконное использование произведений либо иное нарушение авторских прав влечет за собой гражданскоправовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством
Российской Федерации.
Меры гражданско-правовой ответственности за нарушение авторских прав и меры их
защиты предусмотрены статей 49 Закона N 5351-1 (Приложение N 33). В частности обладатели
исключительных авторских прав вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо
возмещения убытков выплаты компенсации:
- в размере от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, определяемой по усмотрению суда, арбитражного суда или третейского суда, исходя из характера нарушения. При этом необходимо будет доказать факт нарушения авторских прав, размер убытков, величину доходов, полученных нарушителем или обосновать размер требуемой компенсации.
- в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных
прав либо в двукратном размере стоимости прав на использование произведений или объектов
смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно
взимается за правомерное использование произведений или объектов смежных прав.
Обладатели исключительных прав могут потребовать от нарушителя выплаты компенсации за каждый случай неправомерного использования произведений или объектов смежных
прав либо за допущенные правонарушения в целом.
Компенсация взыскивается если доказан факт правонарушения независимо от наличия
или отсутствия убытков.
В случае нарушения личных имущественных и неимущественных прав авторы и исполнители вправе требовать от нарушителя возмещения морального вреда. Обладатель авторских
прав вправе обратиться для защиты своих прав в суд, арбитражный суд, третейский суд, органы
прокуратуры, органы дознания, органы предварительного следствия в соответствии с их компетенцией.
В соответствии с пунктом 1 статьи 7.12 КоАП РФ (Приложение N 17) нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода влечет наложение административного штрафа:
на граждан в размере от 15 до 20 минимальных размеров оплаты труда;
на должностных лиц - от 30 до 40 минимальных размеров оплаты труда;
на юридических лиц - от 300 до 400 минимальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров произведений (подделка), а также материалов и оборудования,
используемых для их воспроизведения и иных орудий совершения административного правонарушения.
Уголовная ответственность наступает в том случае, если незаконное использование объектов авторских прав причинило крупный ущерб (пункт 1 статьи 146 УК РФ (Приложение N
16)).
Примечание.
Под крупным ущербом здесь понимается сумма, превышающая пятьдесят тысяч рублей.
Наиболее распространенным способом нарушения авторского права является использование интеллектуальной собственности без получения соответствующих разрешений от правообладателей, в том числе в случаях:
- пользователь не заключил договор на использование объекта интеллектуальной собственности или проигнорировал кого-то из правообладателей (наследника автора, соавторов и
так далее);
- использует произведение на основании договора с лицом, который не является правообладателем, либо на основании договора с представителем правообладателя, который не уполномочен заключать такие договора.
Наиболее распространенным нарушением авторских прав, как показывает арбитражная
практика, является изготовление и распространение произведений и фонограмм без согласия
автора.
5. Смежные права
Необходимость правовой охраны смежных прав обусловлена, прежде всего, развитием
технических возможностей воспроизведения и распространения звуко- и видеозаписи на радио
и телевидении. Появление новых технических устройств привело в последние годы к широкому
распространению "пиратства". Звукозаписывающие студии, затрачивая огромные средства на
процесс производства первой записи, несут огромные убытки в результате незаконного воспроизведения этих записей.
Смежные права - это исключительные права, предоставляемые исполнителям, производителям фонограмм и организациям эфирного или кабельного вещания.
Основное содержание смежных прав заключается в том, что использование третьими
лицами фонограмм, радио и телепрограмм, а также творческих результатов исполнителей требует согласия либо артиста, осуществляющего исполнение, либо организаций, сделавших звукозапись.
Смежные права близки авторскому праву, отсюда возникло их название. Смежные права
являются производными от авторского права, однако не являются тождественными ему.
Смежные права возникают только тогда, когда есть произведение, которое можно исполнить, записать на фонограмму или включить в передачу эфирного и кабельного вещания.
Смежные права делятся на три самостоятельные группы, которые различаются по объектам и субъектам правового регулирования, а также по объему и содержанию самих прав. К таким группам прав относятся:
- права исполнителей;
- права производителей фонограмм;
- права организаций эфирного и кабельного вещания.
Еще раз подчеркнем, что общим для этих групп является то, что они производны от авторских прав. Поэтому за нарушение смежных прав применяются правила об ответственности
за нарушение авторских прав, предусмотренные ГК РФ.
5.1. Правовое регулирование смежных прав
Правовое регулирование смежных прав осуществляется частью третьей ГК РФ, разделом
III Закона N 5351-1.
Кроме того, правовая охрана смежных прав осуществляется международными договорами, в которых участвует Российская Федерация.
К таким договорам относятся:
1. "Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм", заключена в Женеве 29 октября 1971 года (Приложение N 12).
В статье 1а данной Конвенции (Приложение N 12) фонограмма определяется как любая
исключительная запись звуков. Конвенция не имеет обратной силы и поэтому не распространяется на фонограммы, которые были сделаны на территории государства до ее вступления в силу.
2. "Конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через
спутники", подписана в Брюсселе 21 мая 1974 года (Приложение N 11).
Эта Конвенция практически не содержит норм материального характера, а только обязывает страны-участницы принять адекватные меры, обеспечивающие как на законодательном,
так и правоприменительном уровнях охрану интересов производителей фонограмм от производства копий фонограмм без согласия производителя, от ввоза таких копий из-за границы и от
их распространения среди публики.
Страны-участницы этой Конвенции взяли на себя обязательство принять меры по
предотвращению на своей или со своей территории передачи любого несущего программы сигнала любым распространяющим органом, для которого сигнал, переданный на спутник или
проходящий через него, не предназначается.
Существуют международные договоры в области регулирования смежных прав, к которым в скором времени Российская Федерация может присоединиться. Для этого ей необходимо
привести свое законодательство в соответствие с ними. Такая деятельность постоянно ведется
российскими законодателями. Так в частности, Федеральным законом от 20 июля 2004 года N
72-ФЗ "О внесении изменений в закон Российской Федерации "Об авторском праве и смежных
правах" в законодательство об авторском праве и смежных правах внесены такие изменения,
которые позволяют Российской Федерации присоединиться к "Договору ВОИС по исполнениям и фонограммам", принятым в Женеве в 20 декабря 1996 года (Приложение N 84).
Этот Договор открыт для присоединения только государствам - членам ВОИС. Он не затрагивает права авторов произведений и распространяется только на исполнителей и производителей фонограмм.
В соответствии с указанным Договором исполнители наделяются исключительными
правами в отношении своих исполнений: запрещать или разрешать эфирное вещание и сообщение для всеобщего сведения незаписанных исполнений, запись своих незаписанных исполнений, прямое или косвенное воспроизведение своих исполнений, записанных на фонограммы,
доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих фонограмм посредством продажи или иной передачи права собственности и другие.
Производители фонограмм пользуются исключительным правом разрешать: прямое или
косвенное воспроизведение своих фонограмм любым способом и в любой форме; доведение до
всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих фонограмм посредством продажи или иной
передачи права собственности, а также по проводам или средствам беспроволочной связи; коммерческий прокат оригинала и экземпляров своей фонограммы для публики даже после их распространения, осуществленного производителем или по его разрешению.
5.2. Объекты смежных прав
Объектами смежных прав являются:
- объекты прав исполнителей;
- объекты прав на запись производителей фонограмм;
- объекты прав организаций эфирного и кабельного вещания.
В свою очередь, к объектам прав исполнителей относятся исполнение произведений,
фонограмм, постановок, а также другие исполнения, осуществляемые посредством игры, декламации, пения, танца либо в непосредственном контакте с аудиторией, либо с помощью технических средств (теле- и радиовещания, кабельного телевидения и так далее).
Объектами прав производителей фонограмм являются звукозаписи и видеозаписи, как со
звуком, так и без звука, которые получили общее название "записи". Необходимо отметить, что
этот термин не соответствует общепринятому в международной практике термину "фонограмма".
В широком смысле под фонограммой понимается любая запись звуков, в узком же
смысле, "фонограмма" - это фиксация вокального или инструментального музыкального исполнения.
Объектами прав организаций эфирного и кабельного вещания является передача в эфир
или передача по кабелю радио- и телевизионных сигналов, посредством которых радио- или
телевизионные программы доводятся до неопределенного круга лиц.
В статье 4 Закона N 5351-1, дано определение передачи. В соответствии с данной статьей:
"передача организации эфирного или кабельного вещания - передача, созданная самой
организацией эфирного или кабельного вещания, а также по ее заказу за счет ее средств другой
организацией".
Для возникновения и осуществления, смежных прав не требуется регистрации их объекта или соблюдения каких-либо иных формальностей.
Тем не менее, в соответствии с пунктом 4 статьи 36 Закона N 5351-1 (Приложение N 33)
создатель смежных прав для оповещения третьих лиц о своих правах и предотвращения их
нарушения вправе использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом
экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре. В качестве такого знака
принят предусмотренный Римской конвенцией знак охраны, состоящий из трех элементов:
- латинской буквы "R" в окружности;
- имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав;
- года первого опубликования фонограммы.
Отсутствие знака охраны не лишает обладателя смежного права возможности его защиты, однако в ряде случаев затрудняет процесс доказывания при его нарушении.
5.3. Субъекты смежных прав
Пункт 1 статьи 36 Закона N 5351-1 перечисляет субъектов, у которых возникают смежные права:
"Субъектами смежных прав являются исполнители, производители фонограмм, организации эфирного или кабельного вещания".
5.3.1. Исполнители
В соответствии со статьей 4 Закона N 5351-1:
"исполнитель - актер, певец, музыкант, танцор или иное лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом исполняет произведения литературы или искусства (в том числе эстрадный, цирковой или кукольный номер),
а также режиссер-постановщик спектакля и дирижер".
В качестве исполнителей могут выступать только физические лица. При этом Закон N
5351-1 не устанавливает каких-либо ограничений относительно возраста и дееспособности исполнителя.
Трудовой кодекс Российской Федерации (далее - ТК РФ) не устанавливает нижнего предела для заключения трудового договора с несовершеннолетним или малолетним исполнителем, в связи с этим на практике нередки случаи, когда исполнителями выступают дети 5-6 лет.
Согласно части 4 статьи 63 ТК РФ:
"В организациях кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях,
цирках допускается с согласия одного из родителей (опекуна) и разрешения органа опеки и попечительства заключение трудового договора с лицами, не достигшими возраста четырнадцати
лет, для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений без ущерба
здоровью и нравственному развитию. Трудовой договор от имени работника в этом случае подписывается его родителем (опекуном). В разрешении органа опеки и попечительства указываются максимально допустимая продолжительность ежедневной работы и другие условия, в которых может выполняться работа".
Необходимо иметь в виду, что трудовые договоры должны заключаться непосредственно с самими несовершеннолетними исполнителями, а родители (опекуны, попечители) и органы опеки и попечительства только дают согласие на заключение такого договора.
Во многих случаях исполнение осуществляется не единоличным исполнителем, а коллективом исполнителей (ансамблем, оркестром, танцевальной труппой, хоровым коллективом и
так далее). Юридического определения коллектива не существует, что создает определенные
сложности на практике.
В Постановлении Правительства Российской Федерации от 17 мая 1996 года N 614 "О
ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)" (Приложение N 43) содержится понятие ансамбля, под которым понимается небольшой
состав исполнителей (до 16 человек) и в котором все исполнители равноправны. Наряду с этим
законодательство не устанавливает количественного ограничения коллектива исполнителей.
Бывают ситуации, когда в уже сложившиеся коллективы исполнителей приглашают солистов, не входящих в данный коллектив, для одного или нескольких исполнений. Такие солисты должны иметь равные права с другими членами коллектива в отношении исполнений, созданных с их участием.
5.3.2. Производители фонограмм
Субъектом смежных прав на записи (фонограммы) является изготовитель (производитель) фонограммы.
В соответствии со статей 4 Закона N 5351-1:
"изготовитель фонограммы - физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения или иных звуков; при отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на этой фонограмме и (или) на содержащем ее футляре обычным образом".
Итак, изготовителями (производителями) фонограмм являются физические или юридические лица, которые осуществили или заказали первую звуковую запись какого-либо исполнения. Их следует отличать от тех лиц, которые просто изготовили копию звуковой записи.
Обратите внимание!
К субъектам смежного права не относятся лица, которые осуществляют только инвестирование средств в производство фонограммы, и таким образом не могут считаться ее изготовителями.
5.3.3. Организации эфирного и кабельного вещания
Организации эфирного и кабельного вещания осуществляют трансляцию передач по
воздуху или по проводам. К таким организациям относятся радио- и телевизионные станции.
Организацией эфирного и кабельного вещания признается юридическое лицо, осуществляющее в качестве своей основной деятельности передачу в эфир или по кабелю радио- или телевизионных сигналов, посредством которых радио- или телевизионные программы доводятся
до неопределенного круга лиц.
5.4. Права субъектов смежных прав
5.4.1. Права исполнителей
В соответствии со статьей 37 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) исполнителю в отношении его исполнения или постановки принадлежат следующие исключительные права:
- право на имя;
- право на защиту исполнения или постановки от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя;
- право на использование исполнения или постановки в любой форме, включая право на
получение вознаграждения за каждый вид использования исполнения или постановки.
Содержание исключительных прав на использование исполнения или постановки раскрывается в пункте 2 статьи 37 Закона N 5351-1. Согласно указанной норме исключительное
право исполнителя означает возможность осуществлять или разрешать осуществление следующих действий:
"1) передавать в эфир или сообщать для всеобщего сведения по кабелю исполнение или
постановку, если используемые для такой передачи исполнение или постановка не были ранее
переданы в эфир или не осуществляются с использованием записи;
2) записывать ранее не записанные исполнение или постановку;
3) воспроизводить запись исполнения или постановки;
4) передавать в эфир или по кабелю запись исполнения или постановки, если первоначально эта запись была произведена не для коммерческих целей;
5) сдавать в прокат опубликованную в коммерческих целях фонограмму, на которой записаны исполнение или постановка с участием исполнителя. Это право при заключении договора на запись исполнения или постановки на фонограмму переходит к производителю фонограммы; при этом исполнитель сохраняет право на вознаграждение за сдачу в прокат экземпляров такой фонограммы (статья 39 настоящего Закона);
6) сообщать запись исполнения или постановки для всеобщего сведения, таким образом,
при котором любое лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и
в любое время по своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения)".
Исключительное право исполнителя на воспроизведение записи исполнения или постановки не распространяется на случаи, когда:
- первоначальная запись исполнения или постановки была произведена с согласия исполнителя;
- воспроизведение исполнения или постановки осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения или постановки;
- воспроизведение исполнения или постановки осуществляется в тех же целях, для которых была произведена запись, в соответствии с положениями об использовании исполнения и
постановки без согласия исполнителя, установленными статьей 42 Закона N 5351-1
(Приложение N 33).
Исключительные права исполнителя могут быть переданы по договору другим лицам.
5.4.2. Права производителей фонограмм
Статья 38 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) устанавливает права для производителя
фонограммы.
Согласно пункту 1 указанной статьи 38 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) производителю фонограммы в отношении его фонограммы принадлежат исключительные права на ее использование в любой форме, включая право на получение вознаграждения за каждый вид использования фонограммы.
Исключительное право на использование фонограммы означает право осуществлять или
разрешать осуществлять следующие действия:
1) воспроизводить фонограмму;
2) переделывать или любым иным способом перерабатывать фонограмму;
3) распространять экземпляры фонограммы, то есть продавать, сдавать их в прокат и так
далее;
4) импортировать экземпляры фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения производителя этой фонограммы;
5) сообщать фонограмму для всеобщего сведения, таким образом, при котором любое
лицо может иметь доступ к ней в интерактивном режиме из любого места и в любое время по
своему выбору (право на доведение до всеобщего сведения).
Исключительные права производителя фонограммы, могут передаваться по договору
другим лицам.
На основании пункта 3 статьи 38 Закона N 5351-1 (Приложение N 33), дальнейшее распространение экземпляров фонограммы без согласия ее производителя и без выплаты ему вознаграждения допускается в том случае, если экземпляры правомерно опубликованной фонограммы введены в гражданский оборот посредством их продажи.
При сдаче экземпляров фонограммы в прокат, право на их распространение принадлежит производителю фонограммы независимо от права собственности на эти экземпляры.
Статья 39 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) допускает использование фонограммы,
опубликованной в коммерческих целях, без согласия производителя фонограммы и исполнителя, исполнение которого записано на такой фонограмме, но с выплатой вознаграждения.
Такое использование фонограммы возможно в следующих случаях:
1) публичное исполнение фонограммы;
2) передача фонограммы в эфир;
3) сообщение фонограммы для всеобщего сведения по кабелю.
Федеральным законом от 20 июня 2004 года N 72-ФЗ "О внесении изменений в закон
Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" (Приложение N 19) в статью
39 введен новый пункт 1.1, который вступил в силу с 1 сентября 2006 года. Согласно данной
норме, положения пункта 1 статьи 39 Закона N 5351-1 не распространяются на доведение до
всеобщего сведения фонограммы.
Сбор, распределение и выплата вознаграждения производителям фонограмм и исполнителям, осуществляются одной из организаций, управляющих их правами на коллективной основе, в соответствии с соглашением между этими организациями. Если этим соглашением не
предусмотрено иное, указанное вознаграждение распределяется между производителем фонограммы и исполнителем поровну.
Размер вознаграждения и условия его выплаты определяются соглашением между пользователем фонограммы и организациями, управляющими правами производителей фонограмм
и исполнителей. В том случае, если стороны не достигнут такого соглашения, то размер и условия выплаты такого вознаграждения определяются специально уполномоченным органом Российской Федерации. Однако, несмотря на существование данной нормы, такой орган на настоящий момент законодательством не установлен.
5.4.3. Права организаций эфирного вещания
В соответствии со статьей 40 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) организации эфирного
вещания в отношении ее передачи принадлежат исключительные права использовать передачу
в любой форме и давать разрешение на использование передачи, включая право на получение
вознаграждения за предоставление такого разрешения.
Исключительное право организаций эфирного вещания заключается в разрешении осуществления следующих действий:
1) одновременно передавать в эфир ее передачу другой организации эфирного вещания;
2) сообщать передачу для всеобщего сведения по кабелю;
3) записывать передачу;
4) воспроизводить запись передачи;
5) сообщать передачу для всеобщего сведения в местах с платным входом.
Исключительное право организации эфирного вещания на воспроизведение записи передачи не распространяется на случаи, когда:
- запись передачи была произведена с согласия организации эфирного вещания;
- воспроизведение передачи осуществляется в тех же целях, в которых была произведена
ее запись, в соответствии с положениями об использовании передачи без согласия организации
эфирного вещания; установленными статьей 42 Закона N 5351-1 (Приложение N 33).
6. Авторские права на программные продукты
В последнее время правовая охрана программного обеспечения для ЭВМ приобрела
наибольшую актуальность. Бурное развитие электронно-вычислительной техники и расширение масштабов ее использования породило не только технические, но и правовые проблемы. К
таким проблемам, в частности, относится возникновение и развитие компьютерной преступности, которая включает в себя хищение информации конфиденциального или секретного характера, хищение денежных сумм, хранящихся в банках, путем изменения программы ЭВМ. Кроме
того, в последние годы участились случаи компьютерного хулиганства, то есть несанкционированного проникновения с помощью персональных компьютеров в чужие информационные сети; нарушение работы компьютерных систем путем выведения из строя программного обеспечения. Эта ситуация осложняется еще и масштабным распространением программного пиратства, которое включает в себя незаконное копирование программ и относящейся к ним документации, использование товарных знаков фирм - производителей программного обеспечения,
имеющих высокую репутацию на мировом рынке. Поэтому вопросы правовой охраны такого
объекта интеллектуальной собственности как программа для ЭВМ и баз данных приобретают
на сегодняшний день особую актуальность.
6.1. Правовое регулирование программ для ЭВМ и баз данных
Программы для ЭВМ и базы данных являются результатом интеллектуальной деятельности, а их правовая охрана осуществляется с помощью двух основных правовых актов:
1. Закон N 3523-1 (Приложение N 35);
2. Закон N 5351-1 (Приложение N 33).
Согласно пункту 2 статьи 2 Закона N 3523-1 (Приложение N 35), программы для ЭВМ и
базы данных относятся к объектам авторского права, причем, в соответствии с законодательством, программам для ЭВМ предоставляется правовая охрана как произведениям литературы,
а базам данных - как сборникам.
Специальные вопросы, возникающие в связи с созданием, использованием и правовой
охраной программ для ЭВМ и баз данных детально регулирует Закон N 3523-1 (Приложение N
35). В нем установлены ограничения исключительных прав, которые касаются только программ
для ЭВМ и баз данных. Необходимо отметить, что Закон предусматривает возможность регистрации программ для ЭВМ и баз данных, что противоречит основополагающему принципу авторского права, в соответствии с которым авторское право возникает независимо от каких-либо
формальностей. Однако предусмотренная Законом N 3523-1 регистрация не носит обязательного характера. Основная цель такой регистрации - это облегчение доказывания в суде факта
нарушения авторского права.
Учитывая то, что по ряду вопросов, Закон N 5351-1 и Закон N 3523-1 не совпадают друг
с другом, возникает вопрос о том, какой из двух этих законов подлежит применению при возникновении конкретного спора. Общее правило, в соответствии с которым закон, принятый
позднее, отменяет ранее принятый закон, в данном случае не подходит. Это обусловлено тем,
что Закон N 3523-1 является специальным по отношению к Закону N 5351-1. Так, в статье 2 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) сказано, что законодательство Российской Федерации об авторском праве состоит также из Закона N 3523-1. Отсюда следует, что с принятием Закона N
5351-1, Закон N 3523-1 не был полностью отменен.
На практике, применение принципа, согласно которому специальный закон имеет преимущество перед общим, тоже вызывает определенные сложности, поскольку в Законе N 53511 содержатся не только общие нормы, но и специальные, то есть посвященные исключительно
правовой охране программ для ЭВМ и баз данных. Таким образом, можно прийти к выводу, что
программы для ЭВМ и базы данных, будучи объектом авторского права, имеют ряд особенностей. Их правовая охрана осуществляется двумя законами, причем Закон N 3523-1 применяется
в тех случаях, когда речь идет об отношениях, прямо не урегулированных Законом N 5351-1.
Помимо законов, правовое регулирование программ для ЭВМ и баз данных осуществляются ведомственными и правительственными нормативно-правовыми актами. К ним относятся:
- Приказ Роспатента от 29 апреля 2003 года N 64 "О правилах регистрации договоров о
передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец,
товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы
и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных" (Приложение N 83);
- Приказ Министерства сельского хозяйства и продовольствия Российской Федерации от
18 января 1999 года N 18 "О регистрации, экспертизе и сертификации программных продуктов"
(Приложение N 83);
- Постановление Правительства Российской Федерации от 28 февраля 1996 года N 226
"О государственном учете и регистрации баз и банков данных" (Приложение N 49);
- Приказ Российского агентства по патентам и товарным знакам от 25 февраля 2003 года
N 25 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на официальную регистрацию
программы для электронных вычислительных машин и заявки на официальную регистрацию
базы данных" (Приложение N 63).
6.2. Объекты правовой охраны программ для ЭВМ и баз данных
В соответствии с законом о правовой охране ЭВМ объектами правовой охраны являются
базы данных и программы для ЭВМ.
В соответствии со статьей 1 Закона N 3523-1:
"Программа для ЭВМ - это объективная форма представления совокупности данных и
команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин (ЭВМ)
и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата. Под программой для ЭВМ подразумеваются также подготовительные материалы, полученные в ходе ее
разработки, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения".
Под подготовительными материалами к программе ЭВМ имеется в виду, прежде всего
алгоритм, то есть та идея или математическая формула, на которой основывается программа.
Другими словами, программа для ЭВМ - это аудиовизуальный текст, объективированный любым способом, например, на бумаге, в памяти ЭВМ, или в виде изображения на экране
монитора. При чем, каждое такое аудиовизуальное произведение, взятое в отдельности (например, заставка к игровой программе, графика и так далее), может рассматриваться и как часть
программы, и как художественное произведение, и соответственно охраняться как отдельный
объект авторского права.
База данных это совокупность связанных данных, организованных по определенным
правилам, предусматривающим общие принципы описания, хранения и манипулирования, независимая от прикладных программ. База данных является информационной моделью какойлибо предметной области.
В соответствии со статьей 1 Закона N 3523-1:
"База данных - это объективная форма представления и организации совокупности данных (например: статей, расчетов), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ".
База данных может быть создана как из материалов, не являющихся объектами авторского права, так и из материалов, являющихся таковыми. Если база данных состоит из материалов, не являющихся объектами авторского права, такое право принадлежит лицам, создавшим
базу данных. Если же база данных создается из материалов, являющихся объектами авторского
права, то авторское право на базу данных признается при условии соблюдения авторского права на каждое из произведений, включенных в базу. Авторское право на каждое из таких произведений сохраняется, и произведения могут использоваться независимо от созданной на их основе базы данных. Произведения, вошедшие в какую-либо базу данных, могут быть использованы для созданий других баз данных.
Авторское право на основании статьи 3 Закона N 3523-1 (Приложение N 35) распространяется на любые программы для ЭВМ и базы данных, как выпущенные, так и не выпущенные в
свет, представленные в объективной форме, независимо от их материального носителя, назначения и достоинства, являющиеся результатом творческой деятельности автора (соавторов).
Пункт 2 статьи 6 Закона N 5351-1 (Приложение N 33) также указывает на то, что авторское право распространяется как на обнародованные, так и необнародованные произведения, существующие в какой-либо объективной (материальной) форме.
Правовая охрана распространяется на все виды программ для ЭВМ, в том числе на операционные системы и программные комплексы, выраженные на любом языке и в любой форме,
а также на базы данных, которые представляют собой результат творческого труда по подбору
и организации данных. Что касается правовой охраны баз данных, то они охраняются вне зависимости от того, являются ли объектами авторского права данные, на которых они основаны
или которые они в себя включают.
Обратите внимание!
Следует обратить на пункт 6 статьи 3 Закона N 3523-1 (Приложение N 35), в котором
сказано, что авторское право на программы для ЭВМ и базы данных не связано с правом соб-
ственности на их материальный носитель. Любая передача прав на материальный носитель не
несет за собой передачи прав на программы для ЭВМ и базы данных.
6.3. Субъекты авторского права на программные продукты
Субъектами авторских прав на программы для ЭВМ и базы данных признаются авторы,
их наследники и другие правопреемники. Все они могут быть объединены под общим названием "правообладатель".
Под правообладателем согласно статье 1 Закона N 3523-1 (Приложение N 35) понимается автор, его наследник, а также любое физическое или юридическое лицо, обладающее исключительным правом на программу для ЭВМ или базу данных в силу закона или договора.
Согласно пункту 1 статьи 8 Закона N 3523-1 (Приложение N 35) автором программы для
ЭВМ или базы данных признается физическое лицо, в результате творческой деятельности которого они созданы.
Возраст автора программы для ЭВМ не имеет значения. Авторские права малолетних авторов, то есть (детей до 14 лет) осуществляют от их имени родители, усыновители или опекуны. Что касается несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет, то в соответствии с пунктом 2
статьи 26 ГК РФ (Приложение N 13), они могут самостоятельно распоряжаться своими авторскими правами.
Также, субъектом авторских прав может стать человек, признанный судом недееспособным либо ограниченный в дееспособности. Объем и содержание авторских прав такого лица
ничем не отличаются от авторских прав любого другого субъекта права на программы для ЭВМ
и базы данных. Особенностью является лишь порядок заключения сделок, получения авторского вознаграждения, распоряжения заработком, иными доходами (статьями 29, 30 ГК РФ
(Приложение N 13)).
Статьей 4 Закона N 3523-1 (Приложение N 35) установлено, что авторское право возникает в силу создания программы для ЭВМ или базы данных, и для его признания и осуществления не требуется депонирования, регистрации или соблюдения иных формальностей.
Вместе с тем пунктом 1 статьи 13 Закона N 3523-1 (Приложение N 35) предусмотрена
возможность регистрации программ и баз данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, за исключением программ для ЭВМ и баз данных, содержащих сведения, составляющие государственную тайну.
Правообладатель для оповещения о своих правах может, начиная с первого выпуска в
свет программы для ЭВМ или базы данных, использовать знак охраны авторского права, состоящий из трех элементов:
- буквы "С" в окружности или в круглых скобках;
- наименования (имени) правообладателя;
- года первого выпуска программы для ЭВМ или базы данных в свет.
Аналогичные положения содержатся и в Законе N 5351-1 (Приложение N 33), в статье 9
которого сказано, что знак охраны указывает на то, что данное произведение охраняется в соответствии с законодательством Российской Федерации. Заинтересованные произведением лица
получают информацию о том, кто является обладателем прав на данное произведение, и могут
обратиться к автору с предложением о заключении авторского договора о передаче авторских
прав.
В соответствии с "Всемирной конвенцией об авторском праве", пересмотренная в Париже 24 июля 1971 года (Приложение N 5) все условия по охране авторского права считаются выполненными, если все экземпляры, начиная с первого опубликования, вышли в свет с надлежащим знаком охраны.
Рассматривая субъектов авторского права, следует отметить случаи создания программных продуктов в соавторстве.
В пункте 1 статьи 8 Закона N 3523-1 сказано:
"Если программа для ЭВМ или база данных созданы совместной творческой деятельностью двух и более физических лиц, то независимо от того, состоит ли программа для ЭВМ или
база данных из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение, или является неделимой, каждое из этих лиц признается автором такой программы для ЭВМ или базы данных".
В случае если части программы для ЭВМ или базы данных имеют самостоятельное значение, каждый из авторов имеет право авторства на созданную им часть.
6.4. Регистрация прав на программные продукты
6.4.1. Порядок подачи и рассмотрения заявки на официальную регистрацию
Заявка на официальную регистрацию программы для ЭВМ или базы данных, согласно
статье 13 Закона N 3523-1 (Приложение N 35), должна относиться к одной программе или одной базе данных. В ней должны содержаться следующие сведения:
- заявление на официальную регистрацию программы для ЭВМ или базы данных с указанием правообладателя, а также автора, если он не отказался быть упомянутым в качестве такового, и их местонахождения (местожительства);
- депонируемые материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ или базу данных,
включая реферат;
- документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном размере или основания для освобождения от уплаты государственной пошлины.
Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
получив заявку, проверяет наличие документов и их соответствие установленным требованиям.
Если результат проверки положителен, программа для ЭВМ вносится в Реестр программ для
ЭВМ, а база данных вносится в Реестр базы данных. Заявителю выдается свидетельство об
официальной регистрации, сведения об официальной регистрации публикуются в официальном
бюллетене Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным
знакам. До публикации сведений заявитель имеет право дополнять, уточнять и исправлять материалы заявки.
Обращаем внимание читателей на то, что Указом Президента Российской Федерации от
9 марта 2004 года N 314 "О системе и структуре Федеральных органов исполнительной власти"
(Приложение N 39) Российское агентство по патентам и товарным знакам преобразовано в Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Функции
Российского агентства по патентам и товарным знакам по принятию нормативных правовых
актов в установленной сфере деятельности переданы Министерству образования и науки Российской Федерации.
Правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на официальную регистрацию
программы для электронных вычислительных машин и заявки на официальную регистрацию
базы данных, утвержденных Приказом Российского агентства по патентам и товарным знакам
от 25 февраля 2003 года N 25 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на официальную регистрацию программы для электронных вычислительных машин и заявки на официальную регистрацию базы данных" (Приложение N 63) установлено, что заявление на офи-
циальную регистрацию программы для ЭВМ или базу данных может быть подано непосредственно в регистрирующий орган либо направлено по почте или передано по факсу с последующим представлением оригиналов. Заявление подписывается заявителем или его представителем. Заявление на регистрацию может быть подано несколькими заявителями, в этом случае
оно подписывается каждым из заявителей или их представителями. В заявлении, форма которого приведена в Приложении 1 к указанному Приказу (Приложение N 63), в соответствующих
графах указываются, в частности, следующие данные:
- сведения обо всех заявителях с указанием полного официального наименования юридических лиц согласно учредительным документам или фамилии, имена и отчества физических
лиц;
- название регистрируемой программы для ЭВМ или базы данных с указанием года их
создания;
- сведения о произведениях, являющихся объектами авторского права, использованных
при создании регистрируемой программы для ЭВМ или базы данных;
- название составного произведения, если регистрируемая программа или база данных
является его частью;
- страна, месяц и год, соответствующие месту и дате выпуска в свет регистрируемой
программы для ЭВМ или базы данных;
- виды депонируемых материалов, идентифицирующих программу для ЭВМ или базу
данных, содержащихся в заявке на регистрацию;
- адрес для переписки, имя или наименование адресата, контактные реквизиты для представления третьим лицам;
- другие данные.
В период рассмотрения заявки на регистрацию до публикации сведений о регистрации
заявитель имеет право подать ходатайство о внесении дополнений, уточнений и исправлений в
материалы заявки, что производится, как правило, подачей заявителей соответствующих заменяющих листов. К ходатайству должен прилагаться документ об уплате регистрационного сбора за внесение изменений.
Если у регистрирующего органа возникла необходимость в получении дополнительных
разъяснений относительно заявленной программы или базы данных, рассмотрение вопросов,
связанных с заявкой на регистрацию, проводится с участием заявителя или его представителя.
Возникшие вопросы излагаются регистрирующим органом в запросе, который направляется
заявителю. Ответ на поступивший запрос должен быть представлен заявителем в течение двух
месяцев с даты получения запроса независимо от того, намерен ли он участвовать в рассмотрении заявки. Данный срок представления запрашиваемых материалов может быть продлен, но не
более чем на 12 месяцев по письменной просьбе заявителя.
Рассмотрение заявки на регистрацию с участием заявителя осуществляется путем переговоров, по результатам которых составляется протокол в двух экземплярах, содержащий сведения об участниках, доводы и предложения, приводимые сторонами, и выводы о дальнейшем
делопроизводстве.
Протокол подписывается всеми участниками рассмотрения, один экземпляр приобщается к материалам заявки на регистрацию, другой - передается заявителю (его представителю).
Заявитель имеет право отозвать заявку на регистрацию программы для ЭВМ или базы
данных на любом этапе ее рассмотрения, но не позднее регистрации программы для ЭВМ или
базы данных. По отозванной заявке юридически значимые действия не совершаются, то есть
заявка не рассматривается, официальная регистрация программы для ЭВМ или базы данных не
производится.
6.4.2. Государственная пошлина за действия, связанные с официальной регистрацией
программ для ЭВМ и баз данных
Пунктом 7 статьи 13 Закона N 3523-1 (Приложение N 35) установлено, что за совершение юридически значимых действий, связанных с регистрацией программ для ЭВМ и баз данных, договоров, уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством
Российской Федерации. Размеры государственной пошлины за совершение уполномоченным
федеральным органом исполнительной власти действий по официальной регистрации программы для ЭВМ, базы данных установлены статьей 333.30 главы 25.3 "Государственная пошлина"
НК РФ (Приложение N 15).
┌──────────┬─────────────────────────────────────┬────────
──────────────┐
│ Номер │
│
Размер
│
│подпункта │ Объект взимания государственной │ государственной │
│статьи НК │
пошлины
│
пошлины
│
│ РФ │
│
│
├──────────┴─────────────────────────────────────┴────────
──────────────┤
│
Статья 333.30 НК РФ (Приложение N 15)
│
├──────────┬─────────────────────────────────────┬────────
──────────────┤
│
│Рассмотрение заявки на официальную│
│
│
│регистрацию программы для ЭВМ, базы│
│
│ 1 │данных и топологии интегральной│
│
│
│микросхемы:
│
│
│
│- организации
│
720 рублей
│
│
│- физического лица
│
270 рублей
│
├──────────┼─────────────────────────────────────┼────────
──────────────┤
│
│Внесение в Реестр программ для ЭВМ,│
│
│
│Реестр баз данных, Реестр топологий│
│
│
│интегральных микросхем сведений об│
│
│ 2 │официальной регистрации программы для│
│
│
│ЭВМ, базы данных и топологии│
│
│
│интегральной микросхемы:
│
│
│
│- по заявке организации
│
270 рублей
│
│
│- по заявке физического лица
│ 135 рублей
│
├──────────┼─────────────────────────────────────┼────────
──────────────┤
│
│Выдача свидетельства об официальной│
│
│ 3 │регистрации программы для ЭВМ, базы│
180 рублей
│
│
│данных и топологии интегральной│
│
│
│микросхемы
│
│
├──────────┼─────────────────────────────────────┼────────
──────────────┤
│
│Внесение дополнений, исправлений и│
│
│
│уточнений по инициативе заявителя в│
│
│ 4 │материалы заявки на регистрацию до│
180 рублей
│
│
│публикации соответствующих сведений в│
│
│
│официальном бюллетене
│
│
├──────────┼─────────────────────────────────────┼────────
──────────────┤
│
│Выдача свидетельства о регистрации,│
│
│
│связанная с внесением по инициативе│
│
│ 5 │заявителя изменений в материалы│
│
│
│заявки:
│
│
│
│- организации
│
360 рублей
│
│
│- физическому лицу
│
180 рублей
│
├──────────┼─────────────────────────────────────┼────────
──────────────┤
│
│Регистрация договора о полной│
│
│
│передаче
исключительных│
│
│ 6 │(имущественных) прав на программу для│
675 рублей
│
│
│ЭВМ, базу данных и топологию│
│
│
│интегральной микросхемы
│
│
├──────────┼─────────────────────────────────────┼────────
──────────────┤
│
│Регистрация договора о частичной│
│
│
│передаче
исключительных│
│
│ 7 │(имущественных) прав на программу для│
450 рублей
│
│
│ЭВМ, базу данных и топологию│
│
│
│интегральной микросхемы
│
│
└──────────┴─────────────────────────────────────┴────────
──────────────┘
Порядок и сроки уплаты госпошлины определены статьей 333.18 НК РФ (Приложение N
15). При обращении за совершением юридически значимых действий, связанных с регистрацией программ для ЭВМ и баз данных, госпошлина уплачивается до подачи заявлений и (или)
иных документов на совершение таких действий либо до подачи соответствующих документов.
Пунктом 3 статьи 333.18 НК РФ (Приложение N 15) установлено, что госпошлина уплачивается в наличной или в безналичной форме.
В соответствии с "Положением о безналичных расчетах в Российской Федерации",
утвержденного Центральным Банком Российской Федерации 3 октября 2002 года N 2-П
(Приложение N 65) перечисление денежных средств в бюджеты всех уровней может быть произведено платежным поручением, которое составляется на бланке формы 0401060.
Факт уплаты в безналичной форме должен быть подтвержден платежным поручением с
отметкой банка о его исполнении.
Факт уплаты государственной пошлины в наличной форме подтверждается либо квитанцией установленной формы, выдаваемой плательщику банком, либо квитанцией, которую
выдает должностное лицо или касса органа, которому производилась оплата, по форме, установленной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и
надзору в области налогов и сборов.
Коды бюджетной классификации для уплаты государственной пошлины установлены
Федеральным законом от 15 августа 1996 года N 115-ФЗ "О бюджетной классификации Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 115-ФЗ) (Приложение N 29). Госпошлина перечисляется по коду бюджетной классификации 168 1 08 09000 01 0000 110.
В Приложении 11.1 Федерального закона N 115-ФЗ (Приложение N 29) указаны главные
распорядители средств федерального бюджета - администраторы поступлений в бюджеты Российской Федерации. Главным распорядителем средств от поступления сумм государственной
пошлины за совершение действий уполномоченным органом исполнительной власти по официальной регистрации программ для ЭВМ и баз данных является Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам.
Более подробно с вопросами, касающимися исчисления госпошлины, Вы можете ознакомиться в книге авторов ЗАО "BKR-Интерком-аудит" "Государственная пошлина".
6.4.3. Топологии интегральных микросхем
В течение последних десятилетий во всем мире бурно развивается микроэлектроника. В
различных приборах, машинах и механизмах широко используются интегральные микросхемы.
Интегральные микросхемы - это микроэлектронные изделия, которые состоят из большого числа электрических (электронных) схем, соединяющих отдельные элементы сложными
связями.
Следует отметить, что слово "топология" означает науку, изучающую свойства фигур, не
изменяющиеся при любых деформациях, производимых без разрывов и склеиваний. Создание
новой топологии является творческим процессом, а сама топология - результатом технического
творчества, аналогичным изобретениям или полезным моделям.
В результате работы автора появляется объемная электронная схема, геометрический
рисунок которой именуется "топология интегральной микросхемы". По своей сути она является
воплощением электронной схемы на микроуровне в кристаллических структурах.
Создание новой топологии является творческим процессом, а сама топология - результатом технического творчества, аналогичного изобретениям или полезным моделям.
Правовая охрана топологий интегральных микросхем осуществляется Законом N 3526-1
(Приложение N 37).
Определение топологии интегральной микросхемы дает статья 1 Закона N 3526-1
(Приложение N 37). Согласно этому определению топология интегральной микросхемы - это
зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение
совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними.
Интегральная микросхема представляет собой микроэлектронное изделие окончательной
или промежуточной формы, предназначенное для выполнения функций электронной схемы,
элементы и связи которого нераздельно связаны в объеме и (или) на поверхности материала, на
основе которого изготовлено изделие.
Правовая охрана распространяется только на оригинальную топологию, созданную в результате творческой деятельности автора. Топология признается оригинальной до тех пор, пока
не доказано обратное.
Законом N 3526-1 (Приложение N 37) топологиям предоставляется правовая охрана с
момента их создания, то есть выражения топологий в какой-либо объективной форме (чертеж,
память ЭВМ, компакт-диск, образец чипа). Обязательная охрана топологий не требуется.
Тем не менее, у владельца прав на топологию есть возможность проставление знака
охраны топологии, состоящего из буквы "Т", даты первого использования топологии и имени
(наименования) владельца прав (пункт 8 статьи 9 Закона N 3526-1 (Приложение N 37)).
Также законодательством предусмотрена факультативную государственная регистрация
топологии. Однако необходимо учитывать, что механизм такой регистрации очень затратный.
Исключительное право на охраняемую топологию, ее использование принадлежит автору или иному правообладателю. Если авторов или правообладателей несколько, порядок пользования правами определяется договором между ними.
Право на использование охраняемой топологии, а также исключительное право на нее
может быть передано другим физическим или юридическим лицам по договору. Такой договор
должен быть заключен в письменной форме и должен содержать следующие условия:
- объем и способы использования охраняемой топологии;
- порядок выплаты и размер вознаграждения;
- срок действия договора.
Автор топологии или иной правообладатель может по своему желанию зарегистрировать
ее в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности путем подачи заявки на официальную регистрацию топологии ИМС. Договор о передаче исключительного права на зарегистрированную топологию также подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Исключительное право на охраняемую топологию действует в течение десяти лет.
В случае нарушения прав автора или иного правообладателя согласно статье 11 Закона N
3526-1 (Приложение N 37) они имеют право требовать:
- признания прав;
- восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушению;
- возмещения лицом, виновным в нарушении прав, причиненных убытков в соответствии с гражданским законодательством;
- принятия иных предусмотренных законодательными актами мер, связанных с защитой
их прав.
7. Правовое регулирование сделок с интеллектуальной собственностью
7.1. Формы сделок с интеллектуальной собственностью
В соответствие со статьей 138 ГК РФ (Приложение N 13) интеллектуальная собственность юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности может использоваться
третьими лицами только с согласия правообладателя. Разрешение правообладателя на использование информации или иной интеллектуальной собственности третьими лицами оформляется
гражданско-правовыми договорами: о передаче (уступке) исключительных прав или предоставлении лицензии (исключительной, неисключительной) на использование объектов.
7.1.1. Договор уступки права интеллектуальной собственности
При заключении договоров уступки права на результаты интеллектуальной деятельности
все права на объекты интеллектуальной собственности передаются правопреемнику, который
становится правообладателем со всеми вытекающими правами и обязанностями. Уступка исключительного права на товарный знак, знак обслуживания осуществляется в соответствии со
статьями 25, 27 Закона N 3520-1 (Приложение N 32).
В отличие от лицензионных договоров, рассматриваемых ниже, уступка предусматривает смену правообладателя с передачей последнему всех исключительных прав. Однако товарный знак может быть уступлен на часть товаров, для которых он зарегистрирован. При уступке
товарного знака у него появляется новый владелец, который может со своей стороны разрешать
или запрещать пользоваться этим товарным знаком другим лицам. Следует отметить, что договором об уступке товарного знака в отличие от лицензионного договора не требуется выставлять условие новому владельцу об изготовлении продукции надлежащего качества. Вместе с
тем, уступка товарного знака не допускается, если он может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя.
Договор об уступке товарного знака должен быть зарегистрирован в федеральном органе
исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Без такой регистрации договор
считается недействительным.
В статье 10 Патентного закона (Приложение N 31) также сказано, что патентообладатель
может передать исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец (уступить патент) любому юридическому или физическому лицу. Договор об уступке патента также подлежит регистрации и без регистрации считается недействительным.
7.1.2. Лицензионный договор
Одной из форм, регулирующих отношения между правообладателем (лицензиаром) и
пользователем (лицензиатом), является лицензионный договор, позволяющий лицензиату использовать отдельные объекты интеллектуальной собственности в объеме, предусмотренном
договором. К этой категории относятся договор на передачу готовых научно-технических разработок-технологий, конструкций, содержащих незапатентованные технические решения, дизайн и тому подобное. Элементы лицензионного договора могут включаться в другие гражданско-правовые договоры (на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и
технологических работ, подряда, о создании акционерного общества и другое). Во всех договорах, предусматривающих передачу прав на использование сведений, составляющих коммерческую тайну, на пользователя должна быть возложена обязанность по соблюдению ее конфиденциальности.
Порядок применения данной формы договора регулируется Патентным законом
(Приложение N 31). Патентная лицензия предоставляет право на использование патента, определяет объем передаваемых прав, территорию и период его использования, а также форму платежа. Право собственности на охраняемый патентом объект промышленной собственности
остается у лицензиара. В зависимости от объема передаваемых прав, лицензия, передаваемая по
лицензионному договору, может быть исключительной или неисключительной. При неисключительной лицензии лицензиар, предоставляет лицензиату право на использование объекта
промышленной собственности, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том
числе и на предоставление аналогичных лицензий третьим лицам. По исключительной лицензии лицензиату передается исключительное право на использование объекта промышленной
собственности в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его
использование в части, не передаваемой лицензиату. Например, исключительная лицензия на
одну и ту же технологию может быть предоставлена нескольким субъектам, если не совпадают
территории действия переданных им прав и их права взаимно не пересекаются.
Таким образом, при заключении сделок в отношении объектов интеллектуальной собственности имеется возможность составить одновременно несколько лицензионных договоров
и передать права нескольким лицензиатам.
7.1.3. Договор коммерческой концессии
В главе 54 ГК РФ определен порядок оформления договорных отношений по заключению сделок на использование объектов интеллектуальной собственности в форме коммерческой концессии. Форма данного договора используется при предоставлении правообладателем
пользователю комплекса исключительных прав на использование объектов интеллектуальной
собственности, что позволяет рассматривать этот договор как разновидность лицензионных договоров. Так, согласно статье 1027 ГК РФ (Приложение N 14) в комплекс исключительных
прав, принадлежащих правообладателю, может быть включено право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, товарный знак, знак обслуживания, на использование деловой репутации и коммерческого опыта и другие предусмотренные договором объекты исключительных прав.
Согласно статье 1028 ГК РФ (Приложение N 14) договор коммерческой концессии заключается в письменной форме и регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве
правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве, регистрация договора осуществляется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или
индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. В отношениях с третьими ли-
цами стороны договора коммерческой концессии имеют право ссылаться на договор лишь с
момента его регистрации.
Условиями договора коммерческой концессии правообладатель может предусмотреть
возможность передачи прав пользователем другим лицам в субконцессию. К тому же, договор
может быть составлен так, что в нем сразу предусматривается обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии. Договор коммерческой субконцессии не может быть
заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.
Как лицензионный договор, так и договор коммерческой концессии являются возмездными договорами. Вознаграждение по договорам может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей (роялти), отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.
7.2. Порядок регистрации сделок с интеллектуальной собственностью
Договоры об уступке права на объекты интеллектуальной собственности, лицензионные
договоры и договоры коммерческой концессии считаются действительными после регистрации
в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Регистрация уступки данных объектов интеллектуальной собственности осуществляется
в соответствии с Приказом Роспатента от 29 апреля 2003 года N 64 "О правилах регистрации
договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной
микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного
права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных" (Приложение N
53).
Кроме того, правообладатель обязан зарегистрировать договор коммерческой концессии
(субконцессии), а также внесение изменений или прекращение данного договора в территориальном налоговом органе по месту регистрации юридического лица. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица в иностранном государстве, договор регистрируется в территориальном налоговом органе по месту регистрации юридического лица, являющегося пользователем. Порядок регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии),
утвержденный Приказом Минфина Российской Федерации от 12 августа 2005 года N 105н "О
регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)" (Приложение N 52).
8. Рассмотрение споров в области охраны интеллектуальной собственности
Споры, связанные с интеллектуальной собственностью, рассматриваются в судебном
порядке. К таким спорам относятся: споры об авторстве, об установлении патентообладателя, о
нарушении исключительного права на использование объекта охраняемого патентным правом,
споры о заключении и об исполнении лицензионных договоров и договоров о передаче прав, о
выплате вознаграждения автору и другие.
В соответствии с законодательством обладатели исключительных авторских прав на
объекты интеллектуальной собственности могут обратиться за защитой своего права в установленном порядке в суд общей юрисдикции, арбитражный или третейский суд в соответствии с
их компетенцией.
При отнесении спора к подведомственности арбитражных судов следует руководствоваться статьей 27 Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (Приложение N
18), исходя при этом из определения правового статуса спорящих сторон и экономическим характером спора.
В соответствии со статьей 45 Закона N 3520-1 (Приложение N 32) арбитражными судами
рассматриваются следующие споры:
- о нарушении исключительного права на товарный знак;
- о досрочном прекращении правовой охраны коллективного знака вследствие его использования на товарах, не обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками;
- о заключении и исполнении лицензионного договора и договора о передаче исключительного права на товарный знак (договора об уступке товарного знака).
Наиболее распространенным способом защиты права на товарные знаки и наименования
мест происхождения товара является требование о прекращении их дальнейшего использования.
Кроме того, обладатель права на товарный знак или наименование места происхождения
товара может предъявить нарушителю требование об удалении с товара или его упаковки незаконно используемого товарного знака (наименования места происхождения товара) или обозначения, сходного с ним до степени смешения, либо об уничтожении изготовленных изображений товарного знака (наименования места происхождения товара) или обозначения, сходного
с ним до степени смешения.
В соответствии с пунктом 2 статьи 46 Закона N 3520-1 (Приложение N 32), защита гражданских прав от незаконного использования товарного знака осуществляется путем заявления
требования:
- о прекращении нарушения, взыскании убытков;
- публикации судебного решения;
- удаления с товара или его упаковки незаконно используемого товарного знака или обозначения.
Так, например, фирма обратилась в арбитражный суд с иском к закрытому акционерному обществу о запрете ответчику несанкционированного использования товарного знака в отношении однородных товаров, об обязании удалить из названия фирмы ответчика незаконно
используемый товарный знак и опубликовать судебное решение в целях восстановления деловой репутации истца.
Решением Арбитражного Суда первой инстанции в удовлетворении исковых требований
отказано. При этом суд указал на отсутствие доказательств использования товарного знака истца.
В апелляционной инстанции законность вынесенного решения не проверялась.
Судом кассационной инстанции было установлено:
"Согласно ст. 4 Закона РФ "О товарных знаках" владелец товарного знака имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком, а также запрещать его использование другим лицам.
Нарушение прав владельца товарного знака признается несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, иное введение в оборот или хранение с этой
целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с
ним до степени смешения, в отношении однородных товаров.
Кроме того, использованием товарного знака может быть признано применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в РФ, при наличии уважительных причин неприменения товарного знака на товарах и (или) их упаковке.
Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без
разрешения его владельца".
С учетом этого обстоятельства ФАС Московского округа отменил решение суда первой
инстанции и направил дело на новое рассмотрение (постановление ФАС Московского округа от
27 ноября 2002 года по делу N КГ-А40/7825-02 (Приложение N 81)).
Заключение
Подводя итог рассмотрению интеллектуальной собственности необходимо отметить недостаточный уровень законодательного регулирования вопросов, связанных с ее правовой
охраной. Разрозненность и разобщенность норм, регламентирующих правоотношения в данной
области не позволяют правообладателям в полной мере осуществлять свои права.
Правовое регулирование результатов творческой деятельности нуждается в систематизации и дальнейшем совершенствовании.
Нормативная база
1. Конституция Российской Федерации.
2. "Конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через
спутники", подписана в Брюсселе 21 мая 1974 года.
3. "Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм", заключена в Женеве 29 октября 1971 года.
4. "Всемирная конвенция об авторском праве", пересмотренная в Париже 24 июля 1971
года.
5. "Конвенция, учреждающая всемирную организацию интеллектуальной собственности", подписана в Стокгольме 14 июля 1967 года, изменена 2 октября 1979 года.
6. "Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений" от 9
сентября 1886 года.
7. "Конвенция по охране промышленной собственности", заключена в Париже 20 марта
1883 года.
8. "Соглашение о сотрудничестве по пресечению правонарушений в области интеллектуальной собственности" от 6 марта 1998 года.
9. "Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности" от 15 апреля 1994 года.
10. Соглашение стран СНГ от 24 сентября 1993 года "О сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав".
11. "Соглашение о взаимном признании авторских свидетельств и иных охранных документов на изобретения" от 18 декабря 1976 года.
12. "Страсбургское соглашение о Международной патентной классификации" от 24 марта 1971 года.
13. "Соглашение о международной регистрации знаков", заключено в Мадриде 14 апреля
1891 года.
14. "Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам", принятый в Женеве в 1996 года.
15. Гражданский кодекс Российской Федерации (ч. 1, 2).
16. Налоговый кодекс Российской Федерации (ч. 2).
17. Трудовой кодекс Российской Федерации.
18. Уголовный кодекс Российской Федерации.
19. Таможенный кодекс Российской Федерации.
20. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации.
21. Кодекс об административных правонарушениях Российской Федерации.
22. Федеральный закон от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
23. Федеральный закон от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе".
24. Федеральный закон от 20 июля 2004 года N 72-ФЗ "О внесении изменений в закон
Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах".
25. Федеральный закон от 14 ноября 2002 года N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".
26. Федеральный закон от 8 августа 2001 года N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
27. Федеральный закон от 22 июня 1998 года N 86-ФЗ "О лекарственных средствах".
28. Федеральный закон от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной
ответственностью".
29. Федеральный закон от 15 августа 1996 года N 115-ФЗ "О бюджетной классификации
Российской Федерации".
30. Федеральный закон от 8 мая 1996 года N 41-ФЗ "О производственных кооперативах".
31. Федеральный закон от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".
32. Федеральный закон от 8 декабря 1995 года N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации".
33. Федеральный закон от 2 декабря 1990 года N 395-1 "О банках и банковской деятельности".
34. Закон Российской Федерации от 6 августа 1993 года N 5605-1 "О селекционных достижениях".
35. Закон Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-1 "Об авторском праве и
смежных правах".
36. Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3526-1 "О правовой охране
топологий интегральных микросхем".
37. Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3523-1 "О правовой охране
программ для электронных вычислительных машин и баз данных".
38. Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3520-1 "О товарных знаках,
знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров".
39. "Патентный закон Российской Федерации" от 23 сентября 1992 года N 3517-1.
40. Закон Российской Федерации от 20 февраля 1992 года N 2383-1 "О товарных биржах
и биржевой торговле".
41. Указ Президента Российской Федерации от 9 марта 2004 года N 314 "О системе и
структуре Федеральных органов исполнительной власти".
42. Постановление Правительства Российской Федерации от 16 июня 2004 года N 299
"Об утверждении Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам".
43. Постановление Правительства Российской Федерации от 7 апреля 2004 года N 178
"Вопросы федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам".
44. Постановление Правительства Российской Федерации от 4 июля 2002 года N 494 "О
товарных знаках на алкогольную и спиртосодержащую продукцию".
45. Постановление Правительства Российской Федерации от 29 мая 1998 года N 524 "О
минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г.".
46. Постановление Правительства Российской Федерации от 19 сентября 1997 года N
1203 "О Российском агентстве по патентам и товарным знакам и подведомственных ему организациях".
47. Постановление Правительства Российской Федерации от 6 августа 1996 года N 943
"Об упорядочении ввоза и реализации на таможенной территории российской федерации алко-
гольной продукции иностранного производства, маркированной товарными знаками российских изготовителей и другими обозначениями, сопровождающими указанную продукцию".
48. Постановление Правительства Российской Федерации от 17 мая 1996 года N 614 "О
ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)".
49. Постановление Правительства Российской Федерации от 28 февраля 1996 года N 226
"О государственном учете и регистрации баз и банков данных".
50. Постановление Правительства Российской Федерации от 3 ноября 1994 года N 1224
"О присоединении к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции 1971 года Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1971 года и
дополнительным Протоколам 1 и 2, Конвенции 1971 года об охране интересов производителей
фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм".
51. Постановление Правительства Российской Федерации от 21 марта 1994 года N 218
"О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства".
52. Постановление Правительства Российской Федерации от 12 августа 1993 года N 793
"Об утверждении положения о пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей,
промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований
мест происхождения товаров, предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров и положения о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для электронных вычислительных машин, баз данных и топологий интегральных микросхем".
53. Постановление Правительства Российской Федерации от 12 февраля 1993 года N 122
"Об утверждении положения о патентных поверенных".
54. Приказ Минфина Российской Федерации от 12 августа 2005 года N 105н "О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)".
55. Письмо Федеральной таможенной службы Российской Федерации от 17 марта 2006
года N 15-14/852 "О таможенном оформлении информации, передаваемой по сети Интернет".
56. Приказ Роспатента от 5 марта 2004 года N 32 "О порядке ведения государственного
реестра наименований мест происхождения товаров Российской Федерации".
57. Приказ Роспатента от 5 марта 2004 года N 31 "О порядке ведения государственного
реестра товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации".
58. Приказ Роспатента от 2 октября 2003 года N 125 "Об утверждении форм патента на
изобретение, патента на полезную модель, патента на промышленный образец и форм "Приложение N" к патентам на изобретение, полезную модель и промышленный образец".
59. Приказ Роспатента от 6 июня 2003 года N 84 "Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец".
60. Приказ Роспатента от 6 июня 2003 года N 83 "Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на полезную модель".
61. Приказ Роспатента от 6 июня 2003 года N 82 "Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение".
62. Приказ Роспатента от 29 апреля 2003 года N 64 "О правилах регистрации договоров о
передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец,
товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы
и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных".
63. Приказ Роспатента от 22 апреля 2003 года N 55 "О порядке продления срока действия
патента Российской Федерации на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или агрохимикату".
64. Приказ Роспатента от 5 марта 2003 года N 32 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания".
65. Приказ Роспатента от 3 марта 2003 года N 28 "О правилах принятия решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака и знака обслуживания в случае ликвидации юридического лица - обладателя исключительного права на товарный знак или прекращении предпринимательской деятельности физического лица - обладателя исключительного
права на товарный знак".
66. Приказ Российского агентства по патентам и товарным знакам от 25 февраля 2003
года N 25 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на официальную регистрацию программы для электронных вычислительных машин и заявки на официальную регистрацию базы данных".
67. Приказ Роспатента от 25 февраля 2003 года N 24 "О правилах составления, подачи и
рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара".
68. Приказ Министерства сельского хозяйства и продовольствия Российской Федерации
от 18 января 1999 года N 18 "О регистрации, экспертизе и сертификации программных продуктов".
69. "Положение о безналичных расчетах в Российской Федерации", утвержденное Центральным Банком Российской Федерации 3 октября 2002 года N 2-П.
70. Постановление Центрального исполнительного комитета СССР, Совета народных
комиссаров СССР от 22 июня 1927 года "О введении в действие положения о фирме".
71. Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 9 июля 1993 года N
5352-1 "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "Об авторском праве и
смежных правах".
72. Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 15 апреля 1993 года N
4814-1 "О правопреемстве фирменных наименований акционируемых государственных предприятий".
73. Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 23 сентября 1992 года
N 3518-1 "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации".
74. Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 14 февраля 1992 года N
2355-1 "О порядке использования наименований "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний в названиях организаций и других структур".
75. "Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик", утвержденные
Верховным Советом СССР 31 мая 1991 года N 2211-1.
76. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 сентября 1999 года N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с
применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах".
77. Постановление ФАС Московского округа от 8 февраля 2006 года N КГ-А40/13292-05
по делу N А40-20830/05-93-177.
78. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 21 сентября 2005 года по делу N
Ф08-4002/2005.
79. Постановление ФАС Московского округа от 21 июня 2005 года по делу N КАА40/5323-05.
80. Постановление ФАС Московского округа от 21 июня 2005 года, 20 июня 2005 года
по делу N КА-А40/5441-05.
81. Постановление ФАС Московского округа от 21 июня 2005 года по делу N КАА40/5161-05.
82. Постановление ФАС Московского округа от 9 марта 2004 года по делу N КГ-А40/6704.
83. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 8 декабря 2003 года по делу N
А19-4797/03-23-20-Ф02-4224/03-С2.
84. Постановление ФАС Московского округа от 9 сентября 2003 года по делу N КАА40/6414-03.
85. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29 июля 2003 года по делу N А31639/17.
86. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18 марта 2003 года по делу N А293405/02-3э.
87. Постановление ФАС Московского округа от 27 ноября 2002 года по делу N КГА40/7825-02.
88. Постановление ФАС Дальневосточного округа от 5 декабря 2001 года по делу N
Ф03-А73/01-2/2545.
89. Постановление ФАС Московского округа от 8 августа 2001 года по делу N КАА40/4217-01.
90. Постановление ФАС Московского округа от 16 мая 2001 года по делу N КГА40/2229-01.
Приложения
Приложение N 1
"Соглашение о сотрудничестве по пресечению правонарушений в области интеллектуальной
собственности" от 6 марта 1998 г.
Приложение N 2
Соглашение стран СНГ от 24 сентября 1993 г. "О сотрудничестве в области охраны авторского
права и смежных прав"
Приложение N 3
Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г.
Приложение N 4
"Конвенция по охране промышленной собственности", заключена в Париже 20 марта 1883 г.
Приложение N 5
"Всемирная конвенция об авторском праве", пересмотренная в Париже 24 июля 1971 г.
Приложение N 6
"Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений" от 9 сентября
1886 г.
Приложение N 7
"Соглашение о международной регистрации знаков", заключено в Мадриде 14 апреля 1891 г.
Приложение N 8
"Конвенция, учреждающая всемирную организацию интеллектуальной собственности", подписана в Стокгольме 14 июля 1967 г. и изменена 2 октября 1979 г.
Приложение N 9
"Страсбургское соглашение о международной патентной классификации" от 24 марта 1971 г.
Приложение N 10
"Соглашение о взаимном признании авторских свидетельств и иных охранных документов на
изобретения", заключена в Гаване 18 декабря 1976 г.
Приложение N 11
"Конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники",
подписана в Брюсселе 21 мая 1974 г.
Приложение N 12
"Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства
их фонограмм", заключена в Женеве 29 октября 1971 г.
Приложение N 13
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ
Приложение N 14
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ
Приложение N 15
Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ
Приложение N 16
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ
Приложение N 17
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N
195-ФЗ
Приложение N 18
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. N 95-ФЗ
Приложение N 19
Федеральный закон от 20 июля 2004 г. N 72-ФЗ "О внесении изменений в Закон Российской
Федерации "Об авторском праве и смежных правах"
Приложение N 20
Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции"
Приложение N 21
Федеральный закон от 22 июня 1998 г. N 86-ФЗ "О лекарственных средствах"
Приложение N 22
Федеральный закон от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе"
Приложение N 23
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"
Приложение N 24
Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"
Приложение N 25
Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности"
Приложение N 26
Федеральный закон от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах"
Приложение N 27
Федеральный закон от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации"
Приложение N 28
Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"
Приложение N 29
Федеральный закон от 15 августа 1996 г. N 115-ФЗ "О бюджетной классификации Российской
Федерации"
Приложение N 30
Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"
Приложение N 31
"Патентный закон Российской Федерации" от 23 сентября 1992 г. N 3517-1
Приложение N 32
Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"
Приложение N 33
Закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах"
Приложение N 34
Закон РФ от 6 августа 1993 г. N 5605-1 "О селекционных достижениях"
Приложение N 35
Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-1 "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных"
Приложение N 36
Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле"
Приложение N 37
Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3526-1 "О правовой охране топологий интегральных микросхем"
Приложение N 38
"Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик", утвержденные Верховным
Советом СССР 31 мая 1991 г. N 2211-1
Приложение N 39
Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти"
Приложение N 40
Постановление Правительства РФ от 19 сентября 1997 г. N 1203 "О Российском агентстве по
патентам и товарным знакам и подведомственных ему организациях"
Приложение N 41
Постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. N 218 "О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства"
Приложение N 42
Постановление Правительства РФ от 3 ноября 1994 г. N 1224 "О присоединении Российской
Федерации к Бернской Конвенции об охране литературных и художественных произведений в
редакции 1971 г., Всемирной Конвенции об авторском праве в редакции 1971 г. и Дополнительным протоколам 1 и 2, Конвенции 1971 г. об охране интересов производителей фонограмм от
незаконного воспроизводства их фонограмм"
Приложение N 43
Постановление Правительства РФ от 17 мая 1996 г. N 614 "О ставках вознаграждения исполнителям за некоторые виды использования исполнения (постановки)"
Приложение N 44
Постановление Правительства РФ от 7 апреля 2004 г. N 178 "Вопросы Федеральной службы по
интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам"
Приложение N 45
Постановление Правительства РФ от 16 июня 2004 г. N 299 "Об утверждении Положения о Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам"
Приложение N 46
Постановление Правительства РФ от 12 февраля 1993 г. N 122 "Об утверждении Положения о
патентных поверенных"
Приложение N 47
Постановление Правительства РФ от 4 июля 2002 г. N 494 "О товарных знаках на алкогольную
и спиртосодержащую продукцию"
Приложение N 48
Постановление Правительства РФ от 6 августа 1996 г. N 943 "Об упорядочении ввоза и реализации на таможенной территории Российской Федерации алкогольной продукции иностранного
производства, маркированной товарными знаками российских изготовителей и другими обозначениями, сопровождающими указанную продукцию"
Приложение N 49
Постановление Правительства РФ от 28 февраля 1996 г. N 226 "О государственном учете и регистрации баз и банков данных"
Приложение N 50
Постановление Правительства РФ от 29 мая 1998 г. N 524 "О минимальных ставках вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство (съемка) которых осуществлено до 3 августа 1992 г."
Приложение N 51
Постановление Правительства РФ от 12 августа 1993 г. N 793 "Об утверждении положения о
пошлинах за патентование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, регистрацию товарных знаков, знаков обслуживания, наименований мест происхождения товаров,
предоставление права пользования наименованиями мест происхождения товаров и положения
о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для электронных вычислительных машин, баз данных и топологий интегральных микросхем"
Приложение N 52
Приказ Минфина РФ от 12 августа 2005 г. N 105н "О регистрации договоров коммерческой
концессии (субконцессии)"
Приложение N 53
Приказ Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64 "О правилах регистрации договоров о передаче
исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный
знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на
их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для
электронных вычислительных машин и базу данных"
Приложение N 54
Приказ Роспатента от 6 июня 2003 г. N 82 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение"
Приложение N 55
Приказ Роспатента от 6 июня 2003 г. N 83 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на полезную модель"
Приложение N 56
Приказ Роспатента от 6 июня 2003 г. N 84 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на промышленный образец"
Приложение N 57
Приказ Роспатента от 2 октября 2003 г. N 125 "Об утверждении форм патента на изобретение,
патента на полезную модель, патента на промышленный образец и форм "Приложение N" к патентам на изобретение, полезную модель и промышленный образец"
Приложение N 58
Приказ Роспатента от 22 апреля 2003 г. N 55 "О порядке продления срока действия патента Российской Федерации на изобретение, относящееся к лекарственному средству, пестициду или
агрохимикату"
Приложение N 59
Приказ Роспатента от 5 марта 2004 г. N 31 "О порядке ведения государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации"
Приложение N 60
Приказ Роспатента от 5 марта 2004 г. N 32 "О порядке ведения государственного реестра
наименований мест происхождения товаров Российской Федерации"
Приложение N 61
Приказ Роспатента от 5 марта 2003 г. N 32 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания"
Приложение N 62
Приказ Роспатента от 25 февраля 2003 г. N 24 "О правилах составления, подачи и рассмотрения
заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара"
Приложение N 63
Приказ Роспатента от 25 февраля 2003 г. N 25 "О правилах составления, подачи и рассмотрения
заявки на официальную регистрацию программы для электронных вычислительных машин и
заявки на официальную регистрацию базы данных"
Приложение N 64
Приказ Роспатента от 3 марта 2003 г. N 28 "О правилах принятия решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака и знака обслуживания в случае ликвидации юридического лица - обладателя исключительного права на товарный знак или прекращении предпринимательской деятельности физического лица - обладателя исключительного права на товарный знак"
Приложение N 65
"Положение о безналичных расчетах в Российской Федерации", утвержденное ЦБР 3 октября
2002 г. N 2-П
Приложение N 66
Постановление Центрального исполнительного комитета СССР Совета народных комиссаров
СССР от 22 июня 1927 г. "О введении в действие положения о фирме"
Приложение N 67
Постановление ВС РФ от 15 апреля 1993 г. N 4814-1 "О правопреемстве фирменных наименований акционируемых государственных предприятий"
Приложение N 68
Постановление ВС РФ от 9 июля 1993 г. N 5352-1 "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах"
Приложение N 69
Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 сентября 1999 г.
N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах"
Приложение N 70
Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 9 марта 2004 г. по
делу N КГ-А40/67-04
Приложение N 71
Постановление Федерального Арбитражного Суда Северо-Кавказского округа от 21 сентября
2005 г. по делу N Ф08-4002/2005
Приложение N 72
Постановление Федерального Арбитражного Суда Волго-Вятского округа от 29 июля 2003 г. по
делу N А31-639/17
Приложение N 73
Постановление Федерального Арбитражного Суда Волго-Вятского округа от 18 марта 2003 г.
по делу N А29-3405/02-3Э
Приложение N 74
Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 16 мая 2001 г. по делу N КГ-А40/2229-01
Приложение N 75
Постановление Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 8 декабря
2003 г. по делу N А19-4797/03-23-20-Ф02-4224/03-С2
Приложение N 76
Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 8 августа 2001 г. по
делу N КА-А40/4217-01
Приложение N 77
Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 9 сентября 2003 г. по
делу N КА-А40/6414-03
Приложение N 78
Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 21 июня 2005 г. по
делу N КА-А40/5161-05
Приложение N 79
Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа 21 июня 2005 г., 20
июня 2005 г. по делу N КА-А40/5441-05
Приложение N 80
Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 8 февраля 2006 г. по
делу N КГ-А40/13292-05
Приложение N 81
Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 27 ноября 2002 г. по
делу N КГ-А40/7825-02
Приложение N 82
Постановление ВС РФ от 23 сентября 1992 г. N 3518-1 "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации"
Приложение N 83
Приказ Минсельхозпрода РФ от 18 января 1999 г. N 18 "О регистрации, экспертизе и сертификации программных продуктов"
Приложение N 84
"Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам", принят в Женеве 20 декабря 1996 г.
Категории "исключительные права" и "интеллектуальная собственность"
в авторском праве России и Казахстана
Проблемы правовой регламентации правоотношений в области исключительных прав
всегда были актуальны, однако с принятием IV части ГК РФ их актуальность резко повысилась.
Развитие рыночных отношений влечет развитие интереса к вопросам, связанным с принадлежностью и отчуждением авторских прав, поскольку эти права приобретают большую стоимость и получают большую правовую защиту. "Идеи носятся в воздухе" - эту фразу в последнее время можно часто услышать в контексте ситуаций, когда оспаривается авторство произведения, доказывается приоритет того или иного автора в написании, например музыки к кинофильму (если в кинофильме звучит подобная мелодия, но другого автора).
В нынешней ситуации развития правоотношений вообще и правоотношений в области
исключительных прав в частности особое значение приобретает взаимодействие между правовыми системами различных государств. Настоящая статья посвящена сравнению основных параметров правовой регламентации категорий "исключительные права", "интеллектуальная собственность" и связанных с ними категорий в авторском праве Российской Федерации и Республики Казахстан.
В настоящее время в России действует Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" от 09.07.1993 N 5351-1 (в последующих редакциях, последняя из которых относится к
20.07.2004). С 1 января 2008 г. вступает в силу IV часть ГК РФ (принята Государственной Думой 24.11.2006). В Казахстане применяется Закон Республики Казахстан от 10.06.1996 N 6-I
"Об авторском праве и смежных правах" (в последующих редакциях, последняя из которых относится к 22.11.2005).
Законы России и Казахстана во многом похожи - будучи принятыми с разницей в три
года, они имеют идентичную структуру (5 разделов в Законе РФ и 5 глав в Законе Казахстана,
именующихся соответственно: "Общие положения"; "Авторское право"; "Смежные права";
"Коллективное управление имущественными правами"; "Защита авторских и смежных прав"),
во многом сходное содержание и почти одинаковое количество статей - 49 в Законе Казахстана
и 50 в Законе РФ.
Структура IV части ГК РФ несколько иная - раздел VII (из которого состоит IV часть ГК
РФ) включает в себя главы 69-77; при этом в настоящей статье внимание будет уделено первым
трем из них - главам 69 "Общие положения", 70 "Авторское право", 71 "Права, смежные с авторскими". Отметим не совсем логичный, на наш взгляд, элемент структуры раздела VII ГК РФ
- глава 71, посвященная смежным правам, в свою очередь разбита на параграфы, причем § 1 содержит общие положения; при этом в главе 70 общие положения не выделяются.
Как известно, многие законодательные акты (включая действующие ГК РФ и Казахстана) используют как синонимы термины "исключительные права" и "интеллектуальная соб-
ственность". Интересно отношение к данным терминам в рассматриваемых нами законах - Законах "Об авторском праве и смежных правах" России и Казахстана и части IV ГК РФ.
Термин "интеллектуальная собственность" зародился в рамках проприетарной концепции, объясняющей правовую природу прав на произведение через теорию вещных прав. Сторонники проприетарной концепции считают автора собственником созданного им произведения, обладающим, как и все собственники, правом владения, пользования, распоряжения своей
волей в своем интересе в отношении данного объекта. При этом несовершенство проприетарного подхода очевидно. Корень противоречия состоит в том, что произведение не является вещью; это объект нематериальный, не обязательно жестко связанный с материальным носителем. Еще в российском дореволюционном праве выявились негативные стороны проприетарной
концепции: продавая произведение издателю, автор лишался всех прав на него (как собственник лишается всех прав на вещь, передавая ее другому собственнику). В отношении нематериальных объектов такой подход неприемлем, так как необходимо, во-первых, защитить автора от
внесения в произведение каких-то изменений; во-вторых, защитить пользователя (издателя,
например) от действий автора, в голове которого переданное произведение осталось и который
поэтому имеет техническую возможность им в очередной раз распорядиться (мы не будем подробно останавливаться на параметрах "владение" и "пользование", которые также очень отличаются в контексте права собственности и права на нематериальные результаты интеллектуальной деятельности).
В настоящее время использование термина "интеллектуальная собственность" не обязательно означает разделение проприетарной концепции. Однако некоторая путаница при этом
возникнуть может и нередко возникает.
Поэтому с точки зрения совершенствования юридической техники законодательства
представляется более оправданным отказ от термина "интеллектуальная собственность" и замена его термином "исключительные права".
Указанный подход просматривается в Законе РФ "Об авторском праве и смежных правах". Несмотря на то, что принят он был после вступления в силу I части ГК РФ, ст. 138 которого именуется "Интеллектуальная собственность" (при этом в тексте данной статьи термин "исключительные права" используется в скобках в качестве синонима термина "интеллектуальная
собственность"), в тексте самого Закона понятие интеллектуальной собственности отсутствует.
Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" оперирует только категорией исключительных прав, что представляется прогрессивным явлением.
Закон Республики Казахстан "Об авторском праве и смежных правах" в ст. 1 устанавливает, что им регулируются отношения "в области интеллектуальной собственности, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства (авторское право), постановок, исполнений, фонограмм, передач эфирного и кабельного вещания
(смежные права)". Отметим, что данное упоминание является единственным в тексте Закона
Казахстана использованием категории "интеллектуальная собственность" - во всех остальных
нормах используется термин "исключительные права".
Иной подход демонстрирует IV часть ГК РФ. В ст. 1225 этого акта перечислены конкретные результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется
правовая охрана; в скобках используется термин "интеллектуальная собственность". Кроме того, данный термин используется в ст. 1246, которая называется "Государственное регулирование отношений в сфере интеллектуальной собственности".
Интересно, что, используя категорию "интеллектуальная собственность" наряду с категорией "исключительные права", IV часть ГК РФ содержит механизмы, препятствующие отождествлению категорий вещных и исключительных прав, т.е. применению к правам на результаты интеллектуальной деятельности конструкции вещных прав. Механизмы эти содержатся в ст.
1227, именуемой "Интеллектуальные права и право собственности". В силу п. 1 ст. 1227 ГК РФ
интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в
котором выражены соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство
индивидуализации; в п. 2 ст. 1227 прямо установлено, что переход права собственности на вещь
не влечет перехода или предоставления интеллектуальных прав на результат интеллектуальной
деятельности (исключение из этого правила допускается только в силу п. 2 ст. 1291 ГК РФ, в
котором речь идет об отчуждении оригинала произведения его собственником, обладающим
имущественными правами на произведение, но не являющимся автором произведения).
Как видим, IV часть ГК РФ вводит новую категорию, неизвестную действующему законодательству ни России, ни Казахстана. Это категория "интеллектуальные права"; суть ее раскрыта в ст. 1226 ГК РФ: "На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним
средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также
личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и др.).
Таким образом, IV часть ГК РФ значительно усложняет терминологию (что едва ли может быть признано оправданным): во-первых, вводится новая категория - интеллектуальные
права; во-вторых, изменяется значение (наполнение) термина "исключительные права"; втретьих, вводится малопонятная категория иных прав автора (наряду с имущественными и личными).
В соответствии с привычным, сложившимся в российском праве пониманием исключительные права - это права создателя результата интеллектуальной деятельности, подразделяемые на две группы: во-первых, личные неимущественные права (право на имя, право авторства,
право на неприкосновенность произведения, право обнародования произведения), которые не
прекращаются (существуют вечно) и не отчуждаются; во-вторых, имущественные права, позволяющие их обладателю определять порядок использования объекта и получать вознаграждение
от его использования; имущественные права могут быть переданы по усмотрению автора и
иного титульного владельца любым лицам и существуют в течение периода времени, указанного в законодательстве, а затем прекращаются.
Гражданскому праву Казахстана до недавнего времени был свойствен аналогичный подход, однако Законом РК от 09.07.2004 N 586-И данный подход подвергся корректировке, вследствие чего в настоящее время п. 1 ст. 16 Закона РК "Об авторском праве и смежных правах"
звучит так: "Автору или иному правообладателю принадлежат имущественные (исключительные) права на использование этого произведения в любой форме любым способом".
Отождествляя имущественные и исключительные права, Закон Казахстана по сути корреспондирует IV части ГК РФ, однако в отличие от нее не содержит категорий "интеллектуальные права" и "иные права автора". Вследствие этого возникает вопрос, на который Закон Казахстана не отвечает: можно ли считать исключительными также и личные неимущественные права автора и если нет, то каким их следует считать?
Вводя две упомянутые новые категории, IV часть ГК РФ строит следующую систему. На
результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность) возникают интеллектуальные права. Интеллектуальные права подразделяются на, во-первых, исключительные права, являющиеся имущественными; во-вторых, личные неимущественные права; втретьих, иные права.
Вторую и третью категории разграничить довольно сложно. Так, п. 2 ст. 1255 ГК РФ
устанавливает, что "автору произведения принадлежат следующие права: исключительное право на произведение, право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения". Системное логическое толкование норм ст.
1226 и п. 2 ст. 1255 позволяет прийти к выводу, в соответствии с которым право на имя, право
авторства, право на обнародование, право на неприкосновенность являются личными неимущественными; однако прямо они таковыми не названы.
Еще сложнее решается вопрос с категорией "иных прав" (в некоторых статьях IV части
ГК РФ речь идет о "других правах", что следует признать синонимами; причем подобный подход является не лучшим с точки зрения юридической техники).
Так, п. 3 ст. 1255 ГК РФ устанавливает, что "в случаях, предусмотренных настоящим
Кодексом, автору произведения наряду с правами, указанными в п. 2 настоящей статьи, принадлежат другие права, в том числе право на вознаграждение за использование служебного
произведения, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства".
Представляется, что все названные права (за исключением, пожалуй, лишь права на отзыв и прав доступа) могут быть отнесены к категории имущественных прав.
Подводя итог сказанному в настоящей статье, отметим, что законодательства как России, так и Казахстана не содержат безукоризненной системы исключительных прав (как с точки
зрения терминологии, так и с точки зрения наполнения терминов). При этом представляется не
вполне целесообразным подход IV части ГК РФ, в рамках которого изменилось понимание
термина "исключительные права" и использованы без достаточно четкой правовой аргументации новые категории "интеллектуальные права" и "иные права".
М.В. Телюкина,
доктор юридических наук
"Закон", N 10, октябрь 2007 г.
Концепция "исключительных прав" и понятие "интеллектуальной
собственности" в гражданском праве
Новый, специфический вид объекта рыночных отношений - результаты интеллектуальной деятельности, стал постепенно входить в экономический оборот лишь около 300 лет назад.
По историческим меркам, это совсем немного по сравнению с трехтысячелетней историей развития цивилизованного правового регулирования рыночного экономического оборота материальных ценностей.
Первоначально сфера действия исключительных прав была достаточно узкой. Охраняемыми результатами интеллектуальной деятельности были, прежде всего, произведения искусства. Сегодня охрана предоставляется достижениям в области биологии: новым сортам растений, породам животных, новым видам микроорганизмов; на пороге - правовая охрана открытий
в области генетики. Часть этих достижений охраняется с помощью патентного права.
В настоящее время стало трудно ограничить сферы жизнедеятельности человека, достижения в которых могут иметь или имеют коммерческую ценность, и соответственно, должны
участвовать в экономическом обороте и поэтому подлежат правовой охране. "Возникла потребность в системе, которая позволила бы охранять достижения в заранее не определенных сферах,
в неограниченном числе сфер, без определения признаков, необходимых для предоставления
охраны"*(1).
Во всем мире термин "интеллектуальная собственность" выступает как общая понятийная категория, охватывая авторское и патентное право, правовой режим дизайна и товарных
знаков, а также многочисленные смежные права. Термин "исключительные права" используется
в нормативных актах при обозначении содержания правомочий правообладателя. Как отмечал
В.А. Дозорцев, "использование термина "интеллектуальная собственность" вполне правомерно
в политических актах (например, в ст. 44 Конституции РФ) как выражение экономических и
политических начал. Но употребление его как обозначение юридической категории никак не
может быть признано удачным"*(2). Однако "это отнюдь не означает, - отметил ученый, - противопоставления существующих терминов. Просто они характеризуют одну и туже категорию с
разных сторон: "интеллектуальную собственность" - с точки зрения политической и экономической функций, "исключительные права" - с точки зрения юридического содержания"*(3).
Российская история правового регулирования отношений, связанных с интеллектуальной собственностью, более краткая по сравнению со временем правового регулирования подобных общественных отношений в мире.
Впервые охраняемая законом привилегия на право пользования изобретением была
установлена в Англии в 1623 г. Статутом о монополиях. Закон наделил изобретателей правом
исключительного экономического использования ремесла или его технического усовершенствования.
В 1787 году Конституция США обязала Конгресс: "Содействовать развитию науки и полезных ремесел, закрепляя на определенный срок за авторами и изобретателями исключительные права на их сочинения и открытия". Признание исключительных прав авторов и изобретателей на создаваемые ими результаты интеллектуального труда на уровне Основного закона
государства создавало реальные гарантии американским гражданам для их занятия умственнотворческой деятельностью. Вышеуказанные положения Конституции США 1787 г. исключали
какую-либо возможность Конгресса США предоставлять привилегию - милость изобретателям.
Таким образом, в патентном праве Соединенных Штатов начал действовать облигаторный
принцип, реализацию которого можно подтвердить выдержкой из судебного решения американского суда: "В Англии патент есть милость, даруемая на основании условий, какие заблагорассудится установить королю; у нас же патент основан на праве (is a matter of right)"*(4).
Не случаен и тот факт, что американская патентная система была и наиболее выгодной
для изобретателей. Привилегия - это институт вознаграждения за совершенное техническое
творчество, полезное для общества, а потому американский законодатель и исходил из необходимости максимально поощрять и охранять исключительные права авторов на изобретения.
Французский закон "О праве изобретателя" 1791 г. превратил привилегию-милость в патент-право и первым в Европе начал использование новой правовой терминологии - "исключительное право". Закон признал за обладателями патентов право запрещать трем лицам использовать свое изобретение без соответствующего разрешения, а также право преследовать в судебном порядке контрафакторов. Однако на период принятия названного закона содержание
термина "исключительное право" во Франции носило проприетарный характер. Обращая внимание на психологические корни проприетарной концепции исключительных прав, А.А. Пиленко отмечал, что, приравнивая патентные и другие исключительные права к вещной собственности, сторонники данной концепции интуитивно стремились придать им свойство священности, которым долгие годы награждали право собственности. Bouflers хотел сказать: патентное право свято, а сказал: патентное право есть собственность и потому - свято. Промежуточный элемент (собственность) для него был совершенно безразличен*(5).
Однако проприетарная теория не была в состоянии объяснить, почему право собственности признается за одними изобретениями и не признается за другими (например, за лекарственными веществами), хотя и они "естественно принадлежат" их авторам. Почему монопольное право, в отличие от вещного права, ограничено сроком и территорией своего действия.
Первым российским законом, начавшим регулирование патентных отношений в России,
стал Манифест 1812 г. "О привилегиях на разные изобретения и открытия в художествах и ремеслах". Указанный нормативный акт закрепил за изобретателями исключительное право использовать, а также разрешать или запрещать использование своего изобретения.
Как следует из текста закона, изобретение признавалось неотъемлемой и исключительной собственностью того лица, которым оно было сделано, и последний наделялся исключительным правом пользования сделанным открытием, изобретением или усовершенствованием
со следующими полномочиями: "вводить, употреблять, продавать, дарить, завещать и иным образом уступать другому на законном основании как предмет, на который выдана привилегия,
так и саму привилегию, или дозволить другому употребление оной на все предоставленное
изобретателю время или на меньший срок"*(6).
После длительного перерыва термин "исключительное право" появился в нормах российского права лишь в 1964 году. Так, ст. 521 ГК РСФСР, закрепившая порядок использования
изобретений, на которые были выданы авторские свидетельства, предусматривала исключительное право государства на это изобретение на срок пятнадцать лет со дня подачи заявки.
В дальнейшем этот правовой термин все чаще стал употребляться в нормах гражданского права. Так, ст. 4 Закона РСФСР от 24 декабря 1990 г. N 443-1 "О собственности в РСФСР"
закрепила за гражданами России исключительное право на распоряжение своими способностями к труду. Статья 138 ГК РФ 1994 г. признала за гражданами и юридическими лицами исклю-
чительное право на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства
индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или
услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).
Термин "интеллектуальная собственность" появился в российском праве в Законе СССР
от 6 марта 1990 г. N 305-1 "О собственности в СССР". Укрепление этого понятия на российской
законодательной почве произошло лишь с принятием Конституции РФ 1993 г.
Сегодня законодатель использует словосочетание "интеллектуальная собственность" в
нескольких значениях:
- для обозначения отрасли законодательства - "законодательство об интеллектуальной
собственности";
- как обобщающее понятие для всех результатов интеллектуальной деятельности;
- как субъективное гражданское право на результаты интеллектуальной деятельности;
- в международном праве термин часто используется в названии организаций - Всемирная организация интеллектуальной собственности.
Введение в современное российское законодательство категории "результат интеллектуальной деятельности" (ст. 2, 128, 138 ГК РФ) порождает вопрос о ее смысловом наполнении и
соотношении с категорией "исключительные права".
Легальная дефиниция результатов интеллектуальной деятельности отсутствует. Определение можно найти в научной литературе, где результат творческой (интеллектуальной) деятельности - это выраженный в объективной форме ее продукт, именуемый в зависимости от его
характера научным или научно-техническим результатом, достижением либо изобретением,
промышленным образцом, товарным знаком, произведением науки, литературы, искусства.
Международные соглашения понимают под интеллектуальной собственностью совокупность
исключительных прав как личного, так и имущественного характера на результаты творческой
интеллектуальной деятельности. Существует три типа процедур оформления исключительных
прав на результаты такой деятельности: режим авторско-правового регулирования; режим патентно-правового регулирования; режим засекречивания (ноу-хау). Прохождение соответствующей процедуры обеспечивает правовую охрану исключительных прав и является предпосылкой законного их использования в имущественном обороте.
В рамках гражданско-правового категориального аппарата результат интеллектуальной
деятельности позиционируется как одна из разновидностей объектов гражданских прав. Так, в
ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав отнесены результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них. Это позволяет сделать вывод, что, несмотря на
тесную взаимосвязь, как сами результаты интеллектуальной деятельности, так и возникающие в
их отношении исключительные права могут выступать самостоятельными видами объектов.
Современной рыночной системе хозяйства свойственно, что в роли товара в ней циркулирует широкий спектр благ. Сюда входят не только вещи, но и результаты интеллектуальной
деятельности в виде исключительных прав на них. Ведущая задача последних, по утверждению
наиболее последовательного адепта в области теории исключительных прав В.А. Дозорцева,
состоит в том, чтобы обеспечить обособление нового объекта от других, что является непременным условием любого оборота.
Условием оборота исключительных прав является наличие у них соответствующего правового режима. Суть его заключается в том, что законодатель, с одной стороны, определяет
условия принадлежности прав субъектам, а с другой - предоставляет возможность ими распоряжаться. Отсюда вытекает значение правового механизма реализации прав на результаты интеллектуальной деятельности: на первом этапе в рамках абсолютного правоотношения возникает и легализуется право лица (физического или юридического) в отношении созданного им нематериального объекта. На втором происходит дальнейшее движение этого права через относительное правоотношение, которое направлено на передачу нематериального объекта. Именно
на этой стадии названные объекты, будучи товарами, вовлекаются в товарный (имуществен-
ный) оборот, где и выявляется их реальная экономическая ценность. Иными словами, на втором
этапе речь идет о правомочии распоряжения, реализуемого через соответствующие действия.
Последнее связано с тем фактом, что, как и другие объекты, результаты интеллектуальной деятельности не состоят в неразрывной связи со своими обладателями и отличаются способностью
к отчуждению, что позволяет использовать их для удовлетворения материальных и духовных
потребностей не только их создателей, но и других членов общества. Отсюда исключительные
права в отношении интеллектуальных продуктов изначально имеют собственное юридическое
содержание, обусловленное свойствами этих объектов.
Исключительные права в качестве объекта имущественного оборота - относительно новое для современного гражданского права явление, хотя, как было указано выше, было известно
и дореволюционному российскому законодательству. Г.Ф. Шершеневич, выделяя категорию
исключительных прав, указывал, что цель юридической защиты для всей этой группы прав заключается в предоставлении "известным лицам исключительной возможности совершения известных действий с запрещением всем прочим возможности подражания, : эти права следовало
бы назвать исключительными". Возвращение данной категории в отечественное правовое поле
носит фрагментарный характер, так как не сопровождается формулированием ее легального
определения. В современном законодательстве понятие и признаки исключительных прав не
раскрываются, а определяется лишь их содержание. Подобная ситуация способствует свободе
доктринальных толкований в отношении рассматриваемого понятия. Они многоплановы,
вплоть до отрицания этой категории (С.В. Усольцева)*(7). Ученые, признающие полезность
этой категории в законодательстве, неоднозначно определяют их природу. Здесь взгляды тоже
значительно расходятся.
По вопросу о правомочиях, составляющих исключительное право, можно обозначить
три точки зрения.
Представители одной (И.А. Близнец, А.К. Юрченко) утверждают, что, исходя из запретительной функции, которая исключает и устраняет всех третьих лиц от использования соответствующих объектов, исключительными могут считаться только личные неимущественные
права, характерными свойствами которых являются их неразрывная связь с личностью, неотчуждаемость, непередаваемость. Согласно второй точке зрения к исключительным правам относятся как личные неимущественные, так и имущественные права (А.П. Сергеев, И.В. Еременко, С.М. Мирзоян, А.Р. Ермакова). По мнению ряда других ученых (В.А. Дозорцев, Э.П.
Гаврилов, С.В. Петровский, В.О. Калятин), исключительными могут являться только имущественные права.
Позиция последней группы авторов основана на том, что исключительные права возникли как особая группа прав на нематериальные результаты интеллектуальной собственности для
того, чтобы обеспечить правовой механизм товарного оборота данных объектов. В силу своей
нематериальности результаты интеллектуальной деятельности не способны к участию в обороте, поэтому в обороте участвуют лишь права на данные объекты, поскольку их можно передать.
Личные же неимущественные права не способны к отчуждению, не могут обеспечить указанные функции, а поэтому не являются исключительными.
Присоединяясь к точке зрения наиболее последовательного адепта в области интеллектуальной собственности В.А. Дозорцева и учитывая положения части четвертой ГК РФ, мы исходим из того, что исключительность прав на результаты интеллектуальной деятельности означает: принадлежность этих прав к особой категории по субъектному и объектному составу; монополию на использование прав их первоначальным обладателем; особенный статус обладателя
прав; имущественный характер этих прав.
Если иметь в виду, что правовой механизм обеспечения рыночного оборота интеллектуальных продуктов отличается от оборота материальных вещей, то введение в законодательный
оборот категории исключительных прав вполне обоснованно. Именно с помощью этой конструкции получает юридическое закрепление монопольное право обладателя нематериальных
результатов интеллектуальной деятельности, в то время как аналогичное право на материальные объекты традиционно выражается в праве собственности. Большинством ученых исключительность прав на результаты интеллектуальной деятельности определяется именно через категорию монополии. Монополия при этом означает, что только сам обладатель права может осуществлять или разрешать осуществление определенных действий и, соответственно, запрещать
их всем остальным.
Имущественный характер исключительного права означает, что оно обладает свойствами имущества, а потому дает основания считать, что это право может быть абстрагировано от
личности его носителя и обрести тот характер "циркуляции", который свойственен всем субъективным имущественным правам. В этом и состоит его ценность, поскольку исключительные
права санкционируют доступ к объекту и делают его использование законным. Это объясняется
тем, что кроме специфических признаков (территориальный характер действия и др.), исключительные права обладают признаками, характерными для большинства субъективных прав - в
первую очередь, это признак динамичности.
Основной предпосылкой вовлечения в оборот прав на результаты интеллектуальной деятельности послужила возникшая на определенном этапе развития общества необходимость
обеспечения разумного баланса интересов творцов, желающих получить адекватное вознаграждение за свой труд, и общества в целом. В условиях развитой регламентации общественных отношений нормами позитивного права, средством достижения этой цели является создание механизма обязательственных отношений, в результате чего легальная возможность по использованию результатов интеллектуальной деятельности появляется у широкого круга лиц.
Тот факт, что категория исключительных прав призвана служить целям имущественных
отношений, обеспечивать пуск объекта в экономический оборот, наглядно виден при обращении к действующему законодательству РФ, нормы которого, за исключением отдельных случаев, привязывают исключительное право только к использованию, имеющему экономическое
содержание. Так, п. 2 ст. 3 "Патентного закона Российской Федерации" от 23 сентября 1992 г. N
3517-I предусматривает, что патент удостоверяет приоритет, авторство изобретения, полезной
модели или промышленного образца и исключительное право на изобретение, полезную модель
или промышленный образец. Таким образом, конструкция исключительного права - законодательная категория, легализующая имущественное право лица в отношении созданного им нематериального объекта.
Реформирование гражданского законодательства в области интеллектуальной деятельности способно обеспечить позитивное изменение статуса категории исключительных прав.
Общее его понятие как права использовать результат интеллектуальной деятельности по своему
усмотрению, любым, не противоречащим закону способом, а также запрещать или разрешать
такое использование другим лицам следует из части четвертой ГК РФ, где исключительное
право однозначно раскрывается как право имущественное (п. 1 ст. 1229 ГК РФ).
Современная юридическая наука уже поставила и разрешила множество вопросов, относящихся к характеристике имущественных прав в целом, главным образом, из-за потребности
обосновать их оборотоспособность. Так, Ю.Е. Туктаров, проведя теоретическое исследование,
выделил следующие три признака имущественных прав: а) они связаны с имуществом; б) они
обладают непосредственным экономическим значением; в) они характеризуются оборотностью.
Признак оборотоспособности характеризует и исключительные права. Однако, несмотря
на очевидность способности перехода прав на результаты интеллектуальной деятельности, вопросы их оборота являлись предметом дискуссий как в отечественной, так и зарубежной правовой науке. Правда, в большей степени это касалось прав на произведения науки, литературы и
искусства (теории уступки, разрешения). Вопросы перехода прав на технические достижения в
советской доктрине не вызывали противоречий. Причиной этого послужила тенденция закрепления этих прав за государством, практически полностью монополизировавшим процесс их использования. В постсоветские времена проблема оборота этого вида прав была блокирована
ошибочной позицией законодателя, стремящегося создать автономное инновационное законодательство без учета существующего гражданского.
Пробелы и коллизии, оставленные в наследие от советских времен, создали серьезный
"затор" в дальнейшем развитии законодательства об обороте результатов интеллектуальной деятельности и поставили со всей остротой вопрос и о самих исключительных правах, и об их
обороте. Немаловажную роль сыграла и доктринальная установка на то, что имущественные
права всегда характеризовались как права, обслуживающие статику и динамику отношений по
поводу вещей. В дореволюционной доктрине это было следствием имущественно-правового
мировоззрения или "вещецентричного" подхода. Как писал К.П. Победоносцев: "Вещь - есть
центр и главный предмет всякого права по имуществу". Закономерным и господствующим этот
подход был и в советской цивилистической доктрине, поскольку советский экономический
оборот со всеми его командно-административными приемами регулирования был, прежде всего, оборотом вещей. Участие объектов промышленной собственности и средств индивидуализации в обороте было крайне редким, а потому их экономическая ценность не имела самостоятельного значения.
Нормы действующего законодательства устраняют сомнения в оборотоспособности исключительных прав, выражаемых в патентах, свидетельствах, лицензиях и т.д. Во-первых, ст.
128 ГК РФ квалифицирует эти права как самостоятельный объект гражданских прав, которым в
соответствии со ст. 129 ГК РФ присуще свойство оборотоспособности. Во-вторых, терминология норм четвертой части ГК РФ закрепляет правомочие распоряжения исключительным правом и детализирует порядок его осуществления (п. 1. ст. 1233 ГК РФ). В связи с этим можно
утверждать, что идея отчуждаемости исключительных прав, последовательно и длительно отстаиваемая В.А. Дозорцевым, воплощается в нормах действующего законодательства, что
вполне закономерно и с точки зрения многообразия объектов гражданско-правового оборота,
переставшего строиться по вещно-монистическому признаку, и с точки зрения назначения этого вида прав, возникающих в отношении результатов интеллектуальной деятельности, которые
в основном предназначены не для использования создателями, а для извлечения их полезных
свойств широким кругом потребителей. Для объектов промышленной собственности это вытекает из их назначения, чье необходимое качество промышленной применимости означает возможность их массового воспроизведения и использования.
*(1) Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. М., 2005. С. 19.
*(2) Дозорцев В.А. Права на результаты интеллектуальной деятельности. М., 1994. С.
141.
*(3) Там же.
*(4) Пиленко А.А. Право изобретателя. М., 2001. С. 105.
*(5) Там же. С. 586.
*(6) Там же. С. 692.
*(7) См.: Усольцева С.В. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. 1999.
Правовые основания бухгалтерского учета получения и использования
прав на объекты интеллектуальной собственности
Интеллектуальная собственность, используемая в деятельности организаций, может поступать в результате создания в самой организации, приобретения или передачи по договорам,
предусматривающим движение исключительных или неисключительных прав на результаты
интеллектуальной деятельности. По каждому направлению поступления объектов с последующим отражением в системе бухгалтерского учета гражданским законодательством определены
требования к документации правового характера. Они должны быть соблюдены и являются
правовыми основаниями бухгалтерского учета таких активов.
Создание объектов интеллектуальной собственности с последующим получением исключительных прав на них возможно при реализации следующих видов договоров:
на выполнение научно-исследовательских работ, в результате которых исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования (п. 1
ст. 769 Гражданского кодекса РФ);
на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец
нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию (п. 1 ст. 769
Гражданского кодекса РФ);
на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (НИОКР),
охватывающих как весь цикл проведенного исследования, разработки и изготовления образцов,
так и отдельные его этапы (элементы) (п. 2 ст. 769 Гражданского кодекса РФ).
Согласно п. 4 ст. 769 Гражданского кодекса РФ условия этих договоров должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной
собственности).
Независимо от вида договора для защиты обеих сторон в договорах на НИОКР необходимо определить следующие условия:
наименование работы и каждого ее этапа;
основание для проведения работы (план, программу, техническое задание, указания заказчика и др.);
срок выполнения работы в целом и отдельных ее этапов;
стоимость работы и порядок ее оплаты;
порядок приемки работ;
условия использования результата работы;
ответственность сторон. Приобретение исключительных прав на
объекты интеллектуальной собственности оформляется договором об уступке исключительных прав (договором об уступке патента, договором об уступке свидетельства). По данному договору патентообладатель уступает патент физическому или юридическому лицу, т.е.
происходит операция выбытия объекта интеллектуальной собственности из состава нематериальных активов организации. Сторона, принимающая исключительные права, становится правообладателем.
Приобретение как исключительных, так и неисключительных прав на объекты интеллектуальной собственности с экономической точки зрения является более выгодным, нежели их
создание. Так, известно, что в течение длительного времени после Второй мировой войны Япония ежегодно затрачивала более 300 млн долл. США на приобретение таких прав, что позволило получить 10-12 млрд долл. США прибыли при продаже продукции, где использовались приобретенные результаты интеллектуальной деятельности. Японская компания "Тойо-рейон"
приобрела у американской компании "Дюпон" лицензию на производство нейлона за 10 млн
долл. США, а разработка этого процесса обошлось компании "Дюпон" в 27 млн долл. США [7,
с. 149].
Договоры об уступке исключительных прав оформляются по всем объектам интеллектуальной собственности, кроме права пользования наименованием места происхождения товара
(п. 24 Положения по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" ПБУ 14/2000). Обязательным условием оформления договоров об уступке исключительных прав является их регистрация в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатенте). В противном случае они считаются недействительными.
Порядок регистрации договоров об уступке исключительных прав регулируется:
Правилами рассмотрения и регистрации договоров об уступке патента и лицензионных
договоров о предоставлении права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, утвержденными Роспатентом 21.04.1995;
Правилами регистрации договоров об уступке товарного знака и лицензионных договоров о предоставлении права на использование товарного знака, утвержденными Роспатентом
26.09.1995;
Правилами регистрации договоров на программы для ЭВМ, базы данных и топологии
интегральных микросхем, утвержденными приказом Роспатента от 31.12.1998.
Кроме договора об уступке исключительных прав, передача таких прав на результаты
интеллектуальной деятельности может быть оформлена договором коммерческой концессии.
Согласно нормам ст. 1027 Гражданского кодекса РФ договор коммерческой концессии
предполагает обязательство одной стороны (правообладателя) предоставить другой стороне
(пользователю) за вознаграждение на определенный срок или без указания срока право использовать в его предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав на фирменное
наименование, коммерческое обозначение правообладателя, товарный знак, знак обслуживания
и др.
Договор коммерческой концессии могут заключать организации и граждане как индивидуальные предприниматели. Договор подлежит регистрации в регистрационной палате и в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, если это
права, охраняемые патентом или свидетельством.
Приобретение неисключительных прав на объекты интеллектуальной собственности
оформляется лицензионным договором. Лицензионный договор представляет соглашение, которое выражает содержание прав и обязанностей сторон, когда одна из сторон (лицензиар) на
определенных соглашением условиях дает свое разрешение (лицензию) и предоставляет другой
стороне (лицензиату) право на использование объекта своей интеллектуальной собственности, а
другая сторона принимает на себя право на использование объекта и обязуется использовать
этот объект. Лицензия - это разрешение на использование другим юридическим или физическим лицом изобретения, технологии, технических знаний, производственного опыта, секретов
производства, торговой марки, коммерческой или иной информации в течение определенного
срока, в обусловленных соглашением пределах, за соответствующее вознаграждение.
Лицензиар, являющийся юридическим или физическим лицом, владеющий исключительным правом на объект интеллектуальной собственности и выступающий продавцом, принимает на себя обязательства по поддержанию в силе патента в течение всего срока действия
договора, а также по защите интересов лицензиата в случае неправомерного использования запатентованной разработки другими лицами.
Международная практика торговли лицензиями на внешних и внутренних рынках показывает, что предметами лицензионных договоров в абсолютном большинстве являются:
научно-технические достижения, содержащие изобретения и (или) техническое ноу-хау;
право промышленного и (или) коммерческого использования изобретений;
организационные, управленческие, экономические, финансовые, конъюнктурные, правовые или иные сведения, являющиеся ноу-хау;
промышленные образцы и (или) права их промышленного и (или) коммерческого использования;
право коммерческого использования товарных знаков.
Предметом лицензионного договора являются исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности - изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, топологии интегральных микросхем, программы для ЭВМ, базы данных, селекционные достижения, которые прошли специальную регистрацию в соответствующих органах.
Согласно нормам гражданского законодательства любое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать любой объект интеллектуальной собственности (кроме
наименования места происхождения товаров) только с разрешения патентообладателя на основе лицензионного договора.
По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить
право на использование объекта интеллектуальной собственности в объеме, предусмотренном
договором, другомулицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором.
По объему прав, передаваемых лицензиату, лицензии могут быть исключительными, неисключительными (простыми), полными, сублицензиями, опционами.
При исключительной лицензии лицензиату передается исключительное право на использование объекта интеллектуальной собственности в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не переданной лицензиату. Обычно
она выдается на объекты интеллектуальной собственности с длительным сроком морального
старения.
При неисключительной (простой) лицензии лицензиар, предоставляя лицензиату право
на использование объекта интеллектуальной собственности, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам. Они выдаются по объектам интеллектуальной собственности с коротким жизненным циклом.
Полные лицензии - полная уступка всех прав по использованию объекта интеллектуальной собственности в течение срока действия договора при условии полного лишения лицензиара прав его использования. В практической деятельности полные лицензии - редкое явление.
Обычно договоры по ним заключаются, когда физические лица, обладающие исключительными
правами на объекты интеллектуальной собственности, уступают их крупным организациям.
Сублицензии выдаются лицензиатом (покупателем лицензии) другому лицу на право использования объекта интеллектуальной собственности от имени лицензиата, владеющего полной или исключительной лицензией, если такая выдача не противоречит условиям лицензионного договора между ними.
Опционы - форма лицензионного соглашения, предметом которого выступает предоставление лицензиату права ознакомления с технической документацией на объект интеллекту-
альной собственности, чтобы после этого принять решение о целесообразности приобретения
лицензии. При заключении опционного соглашения (договора) может быть предусмотрена возможность посещения лицензиатом производства лицензиара, получение дополнительной информации в рамках сведений об объекте интеллектуальной собственности, предлагаемом к
продаже.
В соответствии с нормами российской законодательной системы лицензионные договоры заключаются по добровольным, принудительным и открытым лицензиям.
Добровольные лицензии оформляются лицензионным договором (разрешением, соглашением) на полное или частичное использование объекта интеллектуальной собственности,
выдаваемым патентообладателем по прямому двухстороннему соглашению между ним и другим лицом.
Использование принудительных лицензий связано с тем, что патентное законодательство в отдельных случаях обязывает патентообладателя использовать свое исключительное
право на объект интеллектуальной собственности в течение определенного времени, обычно
составляющего не менее 3 лет с момента его получения. Если патентообладатель не выполнил
возложенной обязанности без уважительных причин, то по заявлению заинтересованных сторон
лицензия представляется им. В этом случае платежи за использование объекта интеллектуальной собственности (патента или свидетельства) подлежат уплате патентообладателем, а их
сумма, сроки и порядок оплаты определяются патентным ведомством.
При открытой лицензии права на использование объекта интеллектуальной собственности передаются любому лицу, обратившемуся в Федеральную службу по интеллектуальной
собственности, патентам и товарным знакам.
Лицензионный договор подлежит обязательной регистрации в соответствующих органах, и без нее считается недействительным.
По лицензионному договору объект интеллектуальной собственности принадлежит организации-лицензиару (правообладателю), учитывается в составе его нематериальных активов
и передается лицензиату на определенный договором срок.
При передаче пользователям комплекса исключительных прав или части этого комплекса в субконцессию (ст. 1029 Гражданского кодекса РФ) ее условия согласовываются с правообладателем.
Передача прав на объекты интеллектуальной собственности производится на возмездной
основе. Согласно условиям договора пользователь выплачивает вознаграждение - паушальный
платеж за предоставленное право либо периодические платежи - роялти в течение всего срока
использования прав на объекты интеллектуальной собственности. Ставка роялти может определяться в процентах от валовой прибыли, себестоимости, продажной цены товаров или других
показателей деятельности, в которой используются переданные права.
Литература
1. Гражданский кодекс РФ.
2. Положение по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" (ПБУ 14/2000),
утвержденное приказом Минфина России от 16.10.2000 N 91н.
3. Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение,
полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передачи исключительного права на программу для электронно-вычислительных машин и базу данных, утвержденные приказом Роспатента от 29.04.2003 N 64 (в ред. от
11.12.2003).
4. Правила рассмотрения и регистрации договоров об уступке патента и лицензионных
договоров о предоставлении права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, утвержденные Роспатентом 21.04.1995.
5. Правила регистрации договоров об уступке товарного знака и лицензионных договоров о предоставлении права на использование товарного знака, утвержденные Роспатентом
26.09.1995.
6. Правила регистрации договоров на программы для ЭВМ, базы данных и топологии
интегральных микросхем, утвержденные приказом Роспатента от 31.12.1998.
7. Волынец-Русcет Э.Я. Коммерческая регистрация изобретений и ноу-хау (на внешних
и внутренних рынках): Учеб. - М.: Юристь, 1999.
С.Н. Поленова,
кандидат экономических наук,
доцент кафедры бухгалтерского учета
Финансовой академии при Правительстве РФ
"Бухгалтерский учет в издательстве и полиграфии", N 3, март 2007 г.
Соблюдение прав на объекты интеллектуальной собственности в рекламе
В процессе подготовки и осуществления рекламных кампаний обычно создается и используется целый ряд объектов интеллектуальной собственности, которые охраняются авторским правом. К ним относятся, например, применяемые в рекламе фотографии, картины, музыкальные произведения, видеоролики. Под защитой закона находятся также и товарные знаки,
являющиеся элементами рекламы. Какие меры должны быть предприняты при подготовке рекламных кампаний с тем. чтобы, во-первых, не нарушить права на объекты интеллектуальной
собственности третьих лиц и, во-вторых, защитить свои права на созданные объекты интеллектуальной собственности?
Возможные риски
При несоблюдении чьих-либо авторских прав или прав на товарный знак нарушитель
может столкнуться с негативными последствиями. В данном случае правообладатель вправе
предъявить иск о прекращении распространения рекламных материалов, в которых используются объекты его интеллектуальной собственности или принадлежащий ему товарный знак, и
взыскании понесенных убытков либо выплате компенсации в размере до 5 млн рублей, а также
уничтожении рекламных материалов (ст. 49 Закона "Об авторском праве и смежных правах",
далее - Закон об авторском праве). Против нарушителя вероятно также возбуждение административного расследования, которое может закончиться предписанием прекратить незаконную
деятельность и наложением штрафа на соответствующую организацию или ее должностных
лиц (ст. 10 и 22-1 Закона "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности").
При этом необходимо иметь в виду, что ответственными могут быть как заказчик рекламы, так
и ее изготовители и распространители.
Типичные нарушения и способы их предотвращения
Ниже приведены наиболее типичные примеры нарушения авторских прав и прав на товарный знак и способы их предотвращения.
В рекламе несанкционированно используются произведения, права на которые принадлежат третьим лицам.
Чтобы избежать данного нарушения, необходимо проверить наличие правильно оформленных авторских договоров со всеми правообладателями авторских прав на произведения, яв-
ляющиеся составной частью рекламы. При этом требуется точно определить правообладателя и
объем прав, которыми он может распоряжаться. Важно убедиться, что авторские права не переданы ранее третьим лицам по договору либо в силу того, что автор создал произведение в рамках выполнения служебных обязанностей. В последнем случае, по умолчанию, все имущественные авторские права принадлежат работодателю с момента создания произведения (п. 1 и
2 ст. 14 Закона об авторском праве).
Иногда рекламопроизводители могут и не подозревать, что используемые ими материалы являются объектами авторских прав, поэтому необходимо обязательно проверять соответствующие компоненты рекламы на предмет их охраны авторским правом (п. 1 и 2 ст. 14 Закона
об авторском праве). Показательным выглядит пример из судебной практики, когда составители географической электронной карты города предъявили иск к компании, использующей в рекламных материалах часть этой карты для обозначения местонахождения своего супермаркета.
Суд счел требования истца правомерными и обязал ответчика прекратить нарушение и выплатить истцу компенсацию в размере 350 000 руб.*(1) Однако по делу, в котором создатель рекламной продукции обвинил ее заказчика в нарушении авторских прав (на созданный им дизайн упаковки продукции заказчика и рекламных листовок), суд в иске отказал, поскольку счел
указанные объекты не содержащими элементов творчества, оригинальности и новизны. Данный
вывод основывался на том, что доминирующее положение на упаковке и рекламных листках
занимали товарные знаки ответчика, а суть работы дизайнеров состояла лишь в технической
подгонке товарных знаков к заданному формату*(2). Такая позиция суда представляется небесспорной, с учетом того, что к делу не привлекались эксперты в области дизайна полиграфической продукции с тем. чтобы дать оценку факту наличия либо отсутствия в созданных объектах
творческого вклада.
При передаче авторских прав следует помнить, что авторский договор на произведения,
которые еще не созданы, считается недействительным (п. 6 ст. 31 Закона об авторском праве).
Данный запрет не противоречит возможности заключения авторского договора заказа, который
оформляется в отношении еще не созданного произведения, но при этом стороны должны достаточно четко оговорить основные параметры предполагаемой работы, как-то: жанр, тематику,
объем, название и т.п. (ст. 33 Закона об авторском праве). Таким образом, чтобы обеспечить
свои права на произведение, необходимо либо заключить договор заказа на его создание с
определением конкретных характеристик, либо каждый раз при передаче созданного произведения заключать авторский договор или дополнительные соглашения к уже подписанному авторскому договору.
В случае если изготовление рекламы осуществляется через агентство, необходимо
предусмотреть ответственность агентства перед заказчиком за возможные нарушения авторских прав третьих лиц, которые могут произойти в результате распространения таких рекламных материалов.
2. Увеличение согласованного в авторском договоре объема использования произведения в рекламе, например: нарушение способа использования, условий о размере тиража, территории и сроках распространения.
В авторском договоре необходимо предусмотреть, чтобы условия использования передаваемого произведения и распространения планируемой рекламы обязательно соответствовали
друг другу. Важно помнить, что по умолчанию условий о сроке и о территории авторское право
считается переданным на пять лет и ограничивается пределами России (п. 1 ст. 31 Закона об авторском праве).
Кроме того, если авторское вознаграждение определено не в фиксированной сумме, а в
виде отчислений от тиража, выручки или иным способом, следует четко описывать механизм
такой выплаты, так как на практике этот вопрос чаще всего вызывает споры между сторонами.
3. В рекламном материале осуществлена несанкционированная переработка произведения автора.
Все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными (п. 2 ст. 31 Закона об авторском праве). В ст. 16 Закона об авторском праве перечислены возможные способы использования произведения, которые включают
в себя права на воспроизведение, распространение, импорт, публичный показ, исполнение, передачу в эфир или по кабелю, перевод и переработку. Таким образом, если какой-либо из перечисленных способов использования произведения не указан в договоре, то он не считается переданным.
Зачастую в договор забывают внести условие о передаче права на переработку произведения. Так как при создании рекламных материалов первоначальная форма включаемых в них
произведений может корректироваться, необходимо иметь в виду, что любое несанкционированное изменение будет являться нарушением авторских прав.
4. Договоры заключены, однако в рекламе нарушаются личные неимущественные права
автора, например: отсутствует обозначение имени при использовании его произведения или искажение произведения наносит ущерб чести и достоинству автора.
В случае если заказчик или изготовитель рекламы намереваются оставить за собой право
не указывать имя автора, это должно быть специально предусмотрено в авторском договоре.
Даже если в договоре оговаривается право на переработку произведения, искажение его до такой степени, что это наносит ущерб чести и достоинству автора, может спровоцировать иск со
стороны последнего о возмещении причиненного ущерба (п. 1 ст. 15 Закона об авторском праве).
5. Нарушение авторских прав работников рекламных агентств, например права на имя.
По умолчанию, имущественные права на произведения, созданные в рамках исполнения
служебных обязанностей, считаются переданными работодателю, однако личные неимущественные права, в том числе право на имя, остаются за работниками (п. 1, 2 ст. 14 Закона об авторском праве). В данном случае необходимо либо в трудовом договоре, либо в отдельном авторском договоре с работником прописать условие о возможности не указывать его имя. В противном случае работник, заметив, что в рекламе с использованием, например, сделанной им фотографии, отсутствует имя автора, вправе предъявить требование о размещении своего имени,
выплате компенсации и возмещении морального вреда (ст. 49 Закона об авторском праве).
6. Нарушение прав на товарные знаки, принадлежащие третьим лицам.
Перед распространением рекламы необходимо уточнить через базу Роспатента, не существуют ли сходные (с употребленными в рекламе) обозначения, зарегистрированные в качестве
товарных знаков в пользу третьих лиц. Нередко рекламные слоганы и логотипы являются тождественными или сходными с уже зарегистрированными товарными знаками. В этом случае
необходимо либо видоизменить рекламу, либо договориться с правообладателем соответствующего товарного знака о его уступке или предоставлении права на использование знака по лицензионному договору.
Возникает вопрос: каким образом торгующие либо оказывающие услуги организации
могут использовать в своей рекламе брэнды тех производителей, товары которых они продают
или в отношении которых оказывают услуги (обслуживание, ремонт и т.п.)? Президиум ВАС
РФ в деле по иску концерна "Фольксваген" к МАП России определил следующие критерии,
позволяющие сбалансировать интересы правообладателей товарных знаков и поставщиков
услуг:
1) товар, в отношении которого оказываются услуги, вводится в гражданский оборот
только с согласия правообладателя;
2) при использовании товарного знака в рекламе не должна создаваться возможность
смешения организаций поставщика услуг и производителя товаров, в отношении которых эти
услуги оказываются. Иными словами, не должно создаваться впечатление, что существуют
корпоративные или торговые отношения между этими организациями (например, что постав-
щик услуг является филиалом, представительством, агентом или официальным дилером производителя)*(3).
Представляется целесообразным в соответствующих случаях распространить критерии,
установленные судом для поставщиков услуг и на использование в рекламных целях товарных
знаков изготовителя при продаже товаров.
Нередки случаи, когда конфликтная ситуация возникает между правообладателем товарного знака и компанией со сходным фирменным наименованием. Существует ли тогда возможность использовать собственное фирменное наименование при рекламе продукции или
услуг? Представляется, что в связи с тем. что фирменное наименование должно включать в себя
указание на организационно-правовую форму компании (ст. 54, 87 и 96 ГК РФ), его использование без указания на организационно-правовую форму юридического лица будет являться
нарушением прав на сходный товарный знак, зарегистрированный на имя иного лица. Данная
позиция подтверждается судебной практикой. В споре двух аптек (одна из которых обладала
правом на товарный знак "Добрый доктор", а вторая - фирменным наименованием ООО "Добрый доктор") о нарушении прав на товарный знак суд удовлетворил требование владельца товарного знака о выплате компенсации и запретил нарушителю использовать словесное обозначение "Добрый доктор" без указания на организационно-правовую форму*(4).
Защита собственных прав заказчика рекламы или рекламопроизводителя
В заключение необходимо отметить, что, кроме отслеживания рисков нарушения прав
третьих лиц, следует также своевременно выявлять и оформлять собственные права на созданные в процессе изготовления рекламы произведения и обозначения, которые могут охраняться
в качестве товарных знаков. В противном случае заказчик рекламы в дальнейшем может столкнуться с ситуацией, когда конкуренты оформят указанные права на себя, начнут "раскручивать"
сходную рекламную кампанию и, что не исключено, предъявят требование о прекращении
нарушения их прав и возмещении их убытков. Если рекламное агентство не согласится на передачу авторских прав заказчику, возможен также вариант согласования сторонами условия, запрещающего агентству передавать такие права третьим лицам без согласия заказчика.
М. Кульков,
руководитель коммерческой практики и практики по
интеллектуальной собственности юридической компании
"Пепеляев, Гольцблат и партнеры"
"Корпоративный юрист", N 1, январь 2006 г.
*(1) Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 09.06.2005 г. по делу N А4310724/2004-22-285
*(2) Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.11. 2004 г. по делу N А5638988/03.
*(3) Постановление Президиума ВАС РФ от 06.04.2004 г N 14685/03; см. также ст. 23 Закона "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"; ст. 2, 6 и 7 ФЗ "О рекламе" от 18.07.1995 г. N 108-ФЗ.
Всемирная декларация
по интеллектуальной собственности
от 26 июня 2000 г.
1. Преамбула
(i) Сознавая положение Всемирной организации интеллектуальной собственности как
специализированного учреждения Организации Объединенных Наций с главной ответственностью за содействие охране интеллектуальной собственности во всем мире;
(ii) Поощряя усилия Всемирной организации интеллектуальной собственности по обеспечению большей открытости, транспарентности и ясности в своей работе;
(iii) Понимая, что в двадцать первом веке мир станет свидетелем ускоренной интеграции
экономики различных стран и развития общества, основанного на знаниях, и что в таких условиях интеллектуальная собственность будет играть большую роль в жизнедеятельности человека, чем когда-либо раньше за всю его историю;
(iv) Уверенный в универсальной значимости интеллектуальной собственности и прав
интеллектуальной собственности;
(v) Памятуя о проходящих дискуссиях по многим актуальным и важным вопросам, связанным с интеллектуальной собственностью, включая биотехнологию, биоразнообразие, традиционные знания, киберсквоттинг в области названий доменов и доступ к фармацевтической
продукции;
(vi) Подтверждая решающую роль интеллектуальной собственности в развитии природных, экономических и людских ресурсов и в охране культурного разнообразия;
(vii) Убежденный в необходимости обеспечения того, чтобы развивающиеся страны и
страны с переходной экономикой были в полной мере интегрированы в международную систему интеллектуальной собственности и тем самым получили возможность всесторонне пользоваться преимуществами этой системы, и
(viii) Полный решимости дойти до сознания всех людей в мире и информировать их об
экономическом, социальном и культурном значении интеллектуальной собственности и прав
интеллектуальной собственности, и, в частности, об их потенциальной возможности способ-
ствовать повышению благосостояния всех народов, Консультативный комитет по вопросам политики Всемирной организации интеллектуальной собственности принял решение в этот год,
находящийся на стыке тысячелетий, и по случаю тридцатой годовщины Всемирной организации интеллектуальной собственности высказать с помощью этой Декларации в интересах всех
авторов и пользователей интеллектуальной собственности свою убежденность в основополагающей ценности для всего человечества интеллектуальной собственности и прав интеллектуальной собственности.
2. Используемые понятия
(i) В настоящей Декларации термин "интеллектуальная собственность" означает любую собственность, признаваемую по общему согласию в качестве интеллектуальной по характеру и заслуживающую охраны, включая, но не ограничиваясь научными и техническими изобретениями, литературными или художественными произведениями, товарными знаками и указателями деловых предприятий, промышленными образцами и географическими указаниями.
(ii) В настоящей Декларации термин "права интеллектуальной собственности" означает по существу права, закрепленные в статье 27 Всеобщей декларации прав человека, принятой Организацией Объединенных Наций в 1948 г., и, в частности, что:
"Каждый человек имеет право свободно участвовать в культурной жизни общества,
наслаждаться искусством, участвовать в научном прогрессе и пользоваться его благами" и
"Каждый человек имеет право на защиту его моральных и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных или художественных трудов, автором которых
он является".
(iii) В настоящей Декларации термин "автор" означает любое лицо или группу лиц,
действующих независимо или под эгидой какой-либо правительственной или неправительственной организации с целью получения прибыли или по каким-либо другим основаниям, ответственных за творчество в любой области, включая науку и технику, искусство, включая исполнительское искусство и результат деятельности некоторых категорий производителей, таких
как производители фонограмм и вещательные организации, товарные знаки, указатели деловых
предприятий, промышленные образцы и развитие географических указаний.
(iv) В настоящей Декларации термин "пользователь" означает любое лицо или группу
лиц, действующих независимо или под эгидой какой-либо правительственной или неправительственной организации с целью получения прибыли или по каким-либо другим основаниям, отвечающих за использование или потребление результатов творческого труда в любой области,
включая, в частности, те из них, которые упоминаются в статье 2(iii).
3. Ценность интеллектуальной собственности
(i) Исторически интеллектуальная собственность была и остается одним из основных и
необходимых элементов прогресса и развития всего человечества.
(ii) От самых первых орудий доисторической эпохи до колеса, китайских счетов, печатной машины, сирийской астролябии, телескопа, использования электричества, двигателя внутреннего сгорания, пенициллина, компьютера и многих других изобретений именно изобретательность авторов позволила человечеству достигнуть нынешнего уровня технического прогресса.
(iii) От самых ранних ритуалов доисторической эпохи, первой музыки и танцев, похоронных обрядов, наскальных рисунков, письменного слова, фольклора и театрального представления до использования современных технологий, таких, как фонограмма, кинопленка,
беспроволочное вещание, программное обеспечение и цифровая запись, человечество идентифицировало себя через посредство культурного творчества и его выражений в виде художе-
ственных произведений и исполнений, которые могут быть описаны в качестве интеллектуальной собственности.
(iv) От первых меток на глиняных изделиях, которые указывали на авторство и репутацию первых гончаров Месопотамии, до современных товарных знаков, которые мы знаем в
наши дни, включая те указатели деловых предприятий, которые известны в качестве названий
доменов в Internet, и те, которые признаны в качестве географических указаний, человечество
полагалось на системы надежного и точного обозначения.
(v) От первых промышленных образцов ткачей и гончаров до промышленных образцов
современного изготовителя дизайнеры-авторы обогатили и повысили благодаря своей изобретательности качество повседневной жизни всего человечества.
(vi) В общем целом, и, в частности, в контексте развития, интеллектуальная собственность важна для любого плана по обеспечению образования для всех, причем следует упомянуть особо исключительные возможности Internet для подготовки людских ресурсов.
(vii) Интеллектуальная собственность также важна для усилий по охране окружающей
среды при решении проблем нехватки продовольствия, воды и энергии и для борьбы с заболеваниями.
(viii) Интеллектуальная собственность может играть полезную роль в дополнительном
финансовом стимулировании ученых и исследовательских институтов, включая университеты,
и может таким образом внести свой вклад в деятельный цикл накопления знаний и обмена ими.
4. Ценность прав интеллектуальной собственности
(i) Права интеллектуальной собственности стимулируют авторов и обеспечивают на
равной основе доступ пользователей к благам творческой деятельности.
(ii) Права интеллектуальной собственности являются важной и неотъемлемой частью
любых правовых рамок, которые имеют целью регулировать на справедливой основе гражданское поведение авторов и пользователей и, таким образом, обеспечивать универсальную охрану
интересов всех.
(iii) Права интеллектуальной собственности являются ключевым и неотъемлемым инструментом в усилиях по решению основополагающей задачи развития для всех, которая в
конце двадцатого века является важнейшей и универсально признанной проблемой, стоящей
перед человечеством.
(iv) Также в контексте развития эффективные системы интеллектуальной собственности
являются необходимыми элементами привлечения капиталовложений в важнейшие секторы
национальной экономики, особенно в развивающихся странах и странах с переходной экономикой.
5. Руководящие принципы
(i) Огромный вклад, внесенный авторами в историю человечества как в прошлом, так и в
наши дни, а также достижения тех, кто распространяет информацию о преимуществах этих
творений и изобретений, получили признание, высокую оценку и поддержку.
(ii) Со ссылкой на статью 29 Всеобщей декларации прав человека, которая признает, что
каждый человек имеет обязанности перед обществом, в котором он или она проживает, признается, что права интеллектуальной собственности должны получить дальнейшее развитие с тем,
чтобы обеспечить надлежащий баланс между охраной авторов и интересами пользователей интеллектуальной собственности.
(iii) Вопросы интеллектуальной собственности признаны как особенно важные для деятельности в области развития, и утверждается, что должны быть предприняты особые усилия
по обеспечению возможностей для развивающихся стран и стран с переходной экономикой
воспользоваться нормально функционирующими и эффективными системами интеллектуальной собственности, включая оказание соответствующей юридической помощи, модернизацию
ведомств интеллектуальной собственности, помощь в подготовке людских ресурсов и совершенствовании механизмов защиты.
(iv) Утверждается, что права интеллектуальной собственности применяются в равной
степени ко всем авторам и пользователям интеллектуальной собственности без какого-либо
различия или дискриминации в отношении держателей прав по признаку расы, цвета кожи, пола, языка, религии или любого другого положения.
6. Рекомендуемые действия
(i) Следует поощрять всех тех, кто творит или хочет творить.
(ii) Следует активизировать усилия по обеспечению положения, при котором все авторы
и пользователи в любой части мира получали бы соответствующие права интеллектуальной
собственности.
(iii) Следует оказать полную поддержку усилиям развивающихся стран и стран с переходной экономикой по высвобождению и реализации для своей собственной выгоды их изобретательского и творческого потенциала и по созданию и совершенствованию эффективных
национальных систем интеллектуальной собственности; на эти цели должны быть выделены
надлежащие средства с тем, чтобы обеспечить всем странам равную возможность воспользоваться результатами деятельности общества, основывающегося на знаниях.
(iv) В полной мере используя информационные технологии, следует принять меры для
обеспечения положения, при котором авторы и пользователи во всех уголках мира знали бы о
своих правах благодаря постоянным усилиям по повышению информированности общества о
правах интеллектуальной собственности и по демистификации проблем интеллектуальной собственности.
(v) В полной мере используя информационные технологии, следует приложить усилия
для распространения и расширения знаний общества об интеллектуальной собственности и
правах интеллектуальной собственности, с тем чтобы повысить заинтересованность в интеллектуальном творчестве.
(vi) В полной мере используя информационные технологии, следует принять меры для
деполитизации вопросов интеллектуальной собственности благодаря постоянным усилиям по
повышению информированности общества об общих выгодах, которые связаны с интеллектуальной собственностью и правами интеллектуальной собственности.
(vii) Следует признать и учитывать большое воздействие на права интеллектуальной
собственности интеграции экономики различных стран и стремительного развития информационных технологий.
(viii) Следует разработать и укрепить такие международные службы, как Договор о патентной кооперации и регистрационные системы для товарных знаков и промышленных образцов.
(ix) Следует сформулировать соответствующую политику развития рынка прав интеллектуальной собственности с тем, чтобы расширить их эффективное использование.
(x) Права интеллектуальной собственности должны получить дальнейшее развитие с
тем, чтобы обеспечить охрану культурного многообразия.
7. Международное сотрудничество
(i) Следует добиваться согласования национальной политики стран в отношении установления прав интеллектуальной собственности с целью обеспечения их охраны на глобальном
уровне.
(ii) Поскольку международное сотрудничество по вопросам интеллектуальной собственности потенциально может внести существенный вклад в решение вопросов международного
развития, находящихся в повестке дня, оно должно поощряться всеми возможными способами.
(iii) Следует поощрять сотрудничество правительств в вопросах всемирной охраны и использования интеллектуальной собственности как в традиционных, так и во вновь возникающих областях.
(iv) Следует поощрять сотрудничество между национальными и международными организациями интеллектуальной собственности и между межправительственными организациями,
включая учреждения Организации Объединенных Наций и неправительственные организации,
а также с гражданским обществом с целью укрепления прав интеллектуальной собственности
во всем мире и обеспечения всеобщего понимания этих прав и их функций.
8. Распространение Всемирной декларации
по интеллектуальной собственности
(i) Настоящая Декларация должна быть распространена во всех странах мира, в том числе с помощью печатных и электронных средств, с тем, чтобы все, без какого-либо исключения,
могли получить информацию о ценности интеллектуальной собственности и прав интеллектуальной собственности для человечества.
О месте интеллектуальной собственности в системе российского права
Статья 128 Гражданского кодекса РФ относит охраняемые результаты интеллектуальной
деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальную собственность) к объектам гражданских прав.
В соответствии со ст. 1225 ГК РФ к результатам интеллектуальной деятельности относятся также произведения науки, литературы и искусства, интеллектуальные права на которые
ст. 1255 ГК РФ именует авторскими. Российские суды, применяя нормы законодательства и
учитывая руководящие разъяснения пленумов высших судов, в частности, п. 1 Постановления
Пленума ВС РФ от 19.06.2006 N 15, который относит авторское право к виду интеллектуальной
собственности и - соответственно - к объектам гражданских прав, при рассмотрении гражданских дел данной категории следуют данной позиции.
Вместе с тем, несмотря на то, что формирование части четвертой Гражданского кодекса
завершено и с 1 января 2008 г. он вступил в силу, в теории юридической науки существуют
мнения о недопустимости включения авторских и смежных прав и интеллектуальной собственности в целом (при этом сам термин "интеллектуальная собственность", несмотря на его конституционное закрепление, признается частью научного сообщества условным, а решение о
включении данного понятия в гражданское законодательство России "непродуманным"*(1) в
перечень объектов гражданских прав.
В современном мире сложились две концепции понимания права интеллектуальной собственности: 1) проприетарная концепция (от лат. proprietas - "собственность"; англ. рropriety "право собственности"), существующая и в настоящие дни в странах англосаксонской правовой
системы, рассматривающая произведение как имущественный потенциал автора и распространяющая правомочия владения, пользования и распоряжения на авторские, изобретательские и
иные подобного рода права, таким образом, что "возникающее у творца право на достигнутый
результат" представляется сторонниками данной теории "сродни праву собственности, которое
появляется у лица, трудом которого создана материальная вещь"*(2); 2) концепция исключительных прав, возникшая в середине XIX в. в Европе и действующая в странах с континенталь-
ной правовой системой, которая признает, что произведения являются выражением личности
автора, при этом содержание авторского и изобретательского права составляют права, имеющие как имущественный, так и неимущественный характер, в связи с чем, выступая против выделения правомочия владения в составе принадлежащих творцу исключительных прав, сторонники данной теории признают за автором право использования объекта и распоряжения исключительными правами, что и нашло свое закрепление в нормах части четвертой ГК РФ*(3).
В этой связи следует отметить, что конструкция права собственности, существующая в
странах с общей и континентальной правовыми системами, так называемые унитарная и разделенная модели принципиально различны по своей сути, в связи с чем представляется правильной позиция тех авторов, которые, определяя понятие интеллектуальной собственности как
"чужеродный элемент" в системе российского права, трудно сопрягающийся "с традиционными
российскими юридическими конструкциями правовой охраны материальных и нематериальных
благ, имущественных и неимущественных прав", объясняют ее закрепление в национальном
законодательстве необходимостью участия России как правопреемника Советского Союза в
международных обязательствах, в частности, в Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности*(4).
В российской юриспруденции существуют мнения о том, что в силу некорректности
формулировки раздела II части первой Гражданского кодекса РФ "Право собственности и другие вещные права" и фактической замены термина "вещь" термином "имущество", которое
включает в себя также и имущественные права, произошло смещение вещных и обязательственных прав, что, в свою очередь, затруднило определение объектов права собственности*(5).
Так, профессор Андреев В.К., выделяя четыре признака права собственности: триаду правомочий собственника, которая представляет собой сложную систему отношений собственника к
вещи и по поводу ее использования совместно с другими лицами; осуществление действий в
отношении своего имущества - вещей как предметов материального мира, не нарушая права и
интересы других лиц; бремя содержания принадлежащих собственнику вещей и риск случайной гибели или случайного их повреждения как внутренний долг, а не обязанность перед кемто, указывает, что "в объекты гражданских прав не могут входить и результаты интеллектуальной деятельности, и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг" как не отвечающие указанным признакам*(6).
Действительно, в соответствии с нормами гражданского законодательства РФ имущественные отношения, входящие в предмет гражданского права, регулируются нормами вещного
и обязательственного права, а поскольку ст. 216 ГК РФ относит право собственности к вещным
правам, закрепление законодателем в ст. 128 ГК РФ понятия "интеллектуальная собственность", если толковать буквально, означает отнесение видов подобного рода собственности к
категории вещных прав, что, конечно, не может признаваться верным, поскольку права на результаты интеллектуальной деятельности имеют совершенно иную, нематериальную природу.
Как известно, еще Г.Ф. Шершеневич, называя права авторов, изобретателей и др. исключительными, указывал, что распространение понятия о вещных правах на права, не имеющие
своим объектом вещи, "представляется теоретически неудобным", поскольку "порядок возникновения, перехода, прекращения вещных прав рассчитан именно на материальное их содержание, и потому распространение этих правил на совершенно иную область может создать нежелательное смешение понятий в теории и практике"*(7).
Некоторыми авторами решение данной проблемы видится в изменении наименования
раздела с формулировкой "право собственности и другие права на имущество", что позволит
включить в раздел II и другие разделы Гражданского кодекса нормы информационного права,
права интеллектуальной собственности, иных вещных прав на имущество*(8).
Представляется, что авторские и иные интеллектуальные права не могут восприниматься
как аналог права собственности и - соответственно - регулироваться нормами вещного права,
поскольку носят особый характер. Так, известный российский правовед С.А. Беляцкин отмечал,
что "в авторском праве элементы "личный", "имущественный", "общественный" выступают с
одинаковой рельефностью, имеют каждый свое собственное, независимое значение", в связи с
чем данное право "есть право "имущественно-лично-общественного свойства" и отнесение подобного рода прав к объекту гражданского права в рамках общей его части не представляется
возможным*(9). Если обратиться к истории данного вопроса, мы увидим, что, например, классик российской цивилистики Ю.С. Гамбаров, рассуждая о вещах как об объектах гражданского
права, подразделял их на "телесные" и "бестелесные" ("нематериальные блага") и, относя к последним "авторские права, патенты на различного рода изобретения, торговые фирмы и т.д.",
допускал, таким образом, включение интеллектуальной собственности в разряд объектов гражданского права. Однако следует заметить, что законодательство России XIX века избегало употребления термина "вещь", заменяя его понятием "имущество", и при таком подходе признание
авторского и других подобного рода прав в качестве объектов в какой-то степени допускалось,
хотя сам Ю.С.Гамбаров, определяя нематериальные блага как "идеальное распространение понятия телесной вещи на те права, которые также способны служить предметом юридического
господства" и имеют абсолютный характер защиты, тем не менее замечал, что "создавать из так
называемых "нематериальных благ" и различных прав самостоятельные категории гражданского права - значит затемнять собственно понятие объекта права и лишать его той ясности и
определенности, какой это понятие обладает только в вещном праве, в применении к одним физическим вещам, различными свойствами которых здесь прямо обуславливается различный характер и различное содержание права", предпочитая излагать теорию объекта гражданского
права именно в разделе вещных прав, а не в общей его части, как предписывал "общепринятый
взгляд" того периода времени*(10).
В современный период развития гражданского законодательства мы, учитывая позицию
Ю.С. Гамбарова, указанные выше противоречия в наименовании II раздела ГК РФ, находим,
что регулирование права интеллектуальной собственности в рамках Гражданского кодекса РФ
путем внесения в него каких-либо терминологических изменений не обоснованно еще и в силу
п. "о" ст. 71 Конституции РФ, устанавливающей отдельное от гражданского правовое регулирование интеллектуальной собственности.
Однако законодатель пошел по другому пути в осуществлении деятельности по упорядочиванию и совершенствованию нормативного материала, включив нормы об интеллектуальной собственности в структуру Гражданского кодекса.
Как известно, наука теории государства и права различает два основных вида систематизации - инкорпорацию и кодификацию, последний вид которой, в свою очередь, подразделяется
на общую, отраслевую и специальную*(11). С позиций правоприменения включение российским законодателем в четвертую часть Гражданского кодекса РФ большого количества норм
административного (ст. 1232, 1236, 1239 и др.) и процессуального права (ст. 1244, § 5 гл. 72 и
др.) нарушает отраслевой характер Гражданского кодекса, изменяя предмет и метод правового
регулирования, что, в свою очередь, приводит к противоречивой судебной практике, обусловленной различным толкованием и применением норм материального и процессуального права,
нарушая в конечном счете права и свободы граждан, что в рамках становления России как правового государства недопустимо. Так, в частности, если в ранее действующем Законе РФ "Об
авторском праве и смежных правах" авторские права имели конкретное деление на личные
имущественные и неимущественные, в ныне действующей части четвертой ГК РФ отдельно
выделено "исключительное право", прямо названное имущественным, личные неимущественные права автора (право авторства, право автора на имя), а также иные права, которые прямо не
отнесены ни к одному из указанных видов прав (право на отзыв, обнародование, неприкосновенность произведения и др.), что не только затруднило определение правовой природы указанных прав, увеличило в связи с включением ст. 1226 перечень объектов гражданских прав, но
и привело к трудностям в определении грани между личными неимущественными отношения-
ми авторов и иных создателей продуктов интеллектуального труда и нематериальными благами, защищаемыми нормами гражданского права.
Несомненно, специалистами высокого класса в сфере права интеллектуальной собственности проведена трудоемкая кропотливая работа по систематизации огромного массива разрозненных актов в указанной сфере правового регулирования, которая, однако, оставив многие
нормы ранее действующих нормативно-правовых актов в новой части ГК РФ в неизменном виде, не решила проблемы в сфере толкования и применения норм, связанных с правовым регулированием объектов интеллектуальной собственности, создаваемых в рамках служебных обязанностей*(12); наследования*(13); правовых дефиниций; квалификации объекта как охраноспособного либо как неохраноспособного и др., как в теории, так и на практике*(14).
Вышеизложенное, учитывая тот факт, что многие нормы части четвертой ГК РФ противоречат нормам международного права (например, ст. 2 Конвенции, учреждающей Всемирную
организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), вступившей в силу для нашей страны с
26.04.1970, и др.), на что указывалось специалистами в сфере интеллектуальной собственности
еще на стадии разработки проекта данного кодекса*(15), затруднит вступление России в ВТО,
необходимым условием для которого является, как известно, выполнение положений Многосторонних торговых соглашений, в том числе Соглашения об относящихся к торговле аспектах
прав интеллектуальной собственности (TRIPS)*(16), а также по мере накопления судебной
практики на основе применения части четвертой, внутренне не согласованной с другими частями ГК РФ, повлечет необходимость внесения изменений, что не способствует стабильности законодательства и регулируемых им общественных отношений.
В этой связи следует отметить, что, с нашей точки зрения, законодатель, осуществляя
правотворческую деятельность, санкционирует сложившиеся социальные нормы и фиксирует в
законах тенденции сформировавшихся или формирующихся общественных отношений, с тем
чтобы органы правосудия в правоприменительной деятельности своими актами обеспечивали
конкретную реализацию гражданами своих прав и обязанностей на основе действующего законодательства. Вместе с тем, при реализации на практике норм части четвертой ГК РФ, российские суды при установлении фактических обстоятельств дела и разрешении конкретных правовых споров по существу неизбежно столкнутся с трудностями в правовой квалификации данных отношений, что, учитывая необходимость в большинстве случаев при рассмотрении категории дел, связанных с интеллектуальной собственностью, проведения различного рода экспертиз, требующих определенных временных затрат, а также позицию Президента РФ Д.А. Медведева, озвученную в ежегодном послании к Федеральному собранию, о необходимости внесения
законопроекта "по сокращению сроков рассмотрения гражданских дел и введению дополнительных мер ответственности за создание препятствий, ведущих к затягиванию судопроизводства"*(17), приведет либо к поверхностному рассмотрению указанной довольно сложной категории дел в целях соблюдения процессуальных сроков, либо априорное их нарушение. При
этом суды высшего звена вынуждены будут устранять пробелы законодателя путем издания
различных указаний и разъяснений в целях упорядочивания и единообразия судебной практики,
что, с нашей точки зрения, не способствует ни повышению статуса и роли судебной власти в
гражданском обществе, ни ликвидации правового нигилизма, на что также указывал президент
в своем послании. А при стремлении России к построению демократического правового государства с развитым гражданским обществом, главной целью которого является соблюдение и
защита прав и свобод человека и гражданина, это недопустимо.
Н.С. Захарова,
помощник судьи Псковского городского
суда Псковской области, соискатель ученой
степени кафедры гражданского права
Российской академии правосудия
"Судья", N 1, январь 2009 г.
1. Суханов Е.А., Яковлев В.Ф. Кодификация законодательства об интеллектуальной собственности // Эж-Юрист. 2006, N 19.
2. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М.,
1996. С. 10.
3. В России к сторонникам проприетарной теории можно отнести Гальперина Л.Б., Рассудовского В.А. и др. (см., например: Рассудовский В.А. Проблемы правового регулирования
инновационной деятельности в условиях рыночной экономики // Государство и право. 1994, N
3. С. 60-69; Гальперин Л.Б., Михайлова Л.А. Интеллектуальная собственность: сущность и правовая природа // Советское государство и право. 1991, N 12. С. 37-42); к сторонникам противоположной концепции - Пиленко А.А. (см., например: Право изобретателя. М., 2001), Дозорцева
В.А. (Новая эра в охране исключительных прав // Право и экономика. 1995, N 15-16.; Появление
"исключительных прав" как особой категории // Проблемы современного гражданского права.
М., 2000 и др.); Зенина И.А. (Гражданско-правовое регулирование отношений, связанных с интеллектуальной деятельностью и индивидуализацией товаров и их производителей // Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 1) и др.
4. См., например: Новосельцев О.В. Системный анализ кодификации интеллектуальной
собственности // История государства и права. 2008, N 3. С. 6-11; Коршунов Н.М. Право интеллектуальной собственности: российская модель // Законы России: опыт, анализ, практика. 2008,
N 1. С. 3-10.
5. Андреев В.К. О праве частной собственности в России (критический очерк). М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 11-26; Новосельцев О.В. Указ. соч. С. 6-11.
6. Андреев В.К. Указ. соч. С. 11-26.
7. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.) / Вступительная статья Е.А. Суханов. - М.: Фирма "Спарк", 1995. С. 254-255.
8. Новосельцев О.В. Указ соч. С. 6-11.
9. Беляцкин С.А. Новое авторское право в его основных принципах. По изданию 1912 г.
// http://www.allpravo.ru/library/doc1972p0/instrum1973/ item1982.html
10. Гамбаров Ю.С. Гражданское право. Общая часть. 1897-1898 гг. С. 664-666.
11. Спиридонов Л.И. Теория государства и права. Учебник. - М.: Проспект, 1997. С. 177178. Данная классификация варьируется, так, некоторые авторы к указанным двум видам систематизации добавляют консолидацию, а кодификацию подразделяют на отраслевую и комплексную (см., например: Матузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права. - М.:
Юристъ, 2001. С. 304-305; Венгеров А.Б. Теория государства и права: учебник для юридических вузов. 3-е изд. - М.: Юриспруденция, 1999. С. 426-427; Мелехин А.В. Теория государства и
права: учебник. - М.: Маркет ДС, 2007. С. 342).
12. См., например: Гаврилов Э.П. Постатейный комментарий к Постановлению Пленума
Верховного Суда РФ от 19.06.2006 N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении дел,
связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах"
13. Гаврилов Э.П. Наследование интеллектуальных прав // Патенты и лицензии. 2008, N
4. С. 27-34; Шилохвост О.Ю. Наследование прав на результаты интеллектуальной деятельности
и средства индивидуализации // Патенты и лицензии. 2008, N 1. С. 25-35; Блинков О.Е. Новый
российский правопорядок в сфере наследования авторских и смежных прав // Наследственное
право. 2008, N 1. С. 8-10; и др.
14. Определение ВС РФ от 10.04.2007 по делу N 42-В07-4; Определение ВС РФ от
26.02.2008 N 74-Г08-10 и др.
15. Федотов М.А. Заключение Кафедры ЮНЕСКО на проект четвертой части ГК РФ //
Информационное право. 2006, N 2. С. 12-13.
16. Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights, Including Trade in
Couterfeit Goods // International Investment Instruments: A Compendium. Volume I. - New York and
Geneva: United Nations, 1996. P. 337-371; Марракешское соглашение о создании Всемирной торговой организации // Московский журнал международного права. 1997, N 1. С. 167-180.
17. Послание президента Д.А. Медведева к Федеральному собранию 05.11.2008 //
http://kremlin.ru/appears/2008/11/05/1349_type63372type63 374type63381type82634_208749.shtml
Соотношение понятий "интеллектуальная собственность"
и "исключительное право" в Гражданском кодексе
Российской Федерации
Концептуальные новеллы части четвертой ГК РФ вызывали и продолжают вызывать
споры ученых и практиков. Доктор юридических наук, начальник отдела права Евразийского
патентного ведомства В.И. Еременко высказывается относительно закрепления в Кодексе базовых понятий.
С завершением кодификации российского гражданского законодательства (т.е. с принятием раздела VII, являющегося единственным в части четвертой ГК РФ) не потеряли актуальность проводившиеся ранее дискуссии относительно различных аспектов правового регулирования результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации.
Следует признать, что часть четвертая ГК РФ изобилует многочисленными спорными, а
зачастую и ошибочными положениями, уже сейчас требующими оперативного вмешательства
законодателя.
К разряду спорных вопросов можно отнести такие основополагающие понятия в данной
сфере правового регулирования, как "интеллектуальная собственность", "исключительные права", "интеллектуальные права". Последнее из этих понятий впервые закреплено в российском
гражданском законодательстве.
I
Термин "интеллектуальная собственность" использован дважды в единственной статье
1225 ГК РФ ("Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации").
В пункте 1 указанной статьи приведен закрытый (исчерпывающий) перечень результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана
(интеллектуальной собственности).
Из приведенного выше определения, далекого от совершенства с точки зрения стилистики и норм русского языка, следует, что законодатель использовал термин "интеллектуальная
собственность" в значении категории права. Ведь комментируемую формулировку со всей очевидностью можно толковать следующим образом: результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации являются те из них, которым предоставляется правовая охрана в качестве объектов интеллектуальной собственности.
Вместе с тем указанное толкование вступает в явное противоречие с новой редакцией
статьи 128, измененной в результате принятия Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N
231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"
(далее - Вводный закон). В этой статье в качестве объектов гражданских прав помимо других
объектов указаны охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к
ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность). Данная формулировка недвусмысленно подтверждает, что законодатель отождествляет интеллектуальную собственность с результатами интеллектуальной деятельности и средствами индивидуализации.
Указанная позиция российского законодателя - явная концептуальная ошибка, поскольку
интеллектуальная собственность, как это следует из международного договора, участницей которого является Россия (Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной
собственности 1967 г., далее - Конвенция, учреждающая ВОИС), - это права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, а не сами эти результаты и средства. Так, согласно статье 2 (viii) Конвенции, учреждающей ВОИС, интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям, изобретениям, промышленным образцам, товарным знакам, а также все другие права,
относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и
художественной областях.
В статье 2 Конвенции, учреждающей ВОИС, сформулированы определения понятий, используемых в указанной Конвенции, в том числе упоминавшееся выше определение понятия
интеллектуальной собственности. Это не простой перечень объектов интеллектуальной собственности, как утверждают некоторые авторы, имеющий рекомендательный характер для договаривающихся сторон - участниц Конвенции, учреждающей ВОИС.
В статье 2 (viii) Конвенции, учреждающей ВОИС, дано полноценное определение понятия интеллектуальной собственности, имеющее для Договаривающихся сторон характер императивной нормы и задающее общемировой стандарт в сфере правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.
Поэтому российскому законодателю следовало бы, опираясь на конституционный принцип приоритета норм международного договора Российской Федерации перед нормами национального законодательства, использовать указанное определение понятия интеллектуальной
собственности в своей законотворческой деятельности. К сожалению, этого не произошло.
В литературе была высказана точка зрения, и в настоящее время разделяемая некоторыми авторами, согласно которой употребление понятия "интеллектуальная собственность" во
многом объясняется неправильным переводом соответствующего английского термина
"property" как "собственность", а не как "имущество"*(1).
Однако с такой точкой зрения нельзя согласиться, поскольку согласно статье 20 Конвенция, учреждающая ВОИС, была подписана в единственном экземпляре на английском, испанском, русском и французском языках, причем каждый текст равно аутентичен (т.е. подлинный).
Иными словами, некорректно говорить о переводе указанного термина с английского
языка на русский язык, так как вся терминология была согласована до принятия Конвенции,
учреждающей ВОИС. Во всяком случае, термины "propriedad" и "propriete" соответственно на
испанском и французском языках, используемые в статье 20 Конвенции, учреждающей ВОИС,
соответствуют русскому эквиваленту "собственность".
Иногда в литературе встречаются ссылки на другой универсальный международный договор - Парижскую конвенцию по охране промышленной собственности 1883 г. с последующими изменениями и дополнениями (далее - Парижская конвенция) как противовес Конвенции,
учреждающей ВОИС, в части определения понятия интеллектуальной (промышленной) собственности. Действительно, в статье 1(2) Парижской конвенции установлен перечень объектов
охраны промышленной собственности (патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и указания
происхождения или наименования места происхождения, а также пресечение недобросовестной
конкуренции). Но это вовсе не означает, что объекты промышленной собственности отождествлены в этой норме с самой промышленной собственностью. По мнению авторитетного
комментатора Парижской конвенции Г. Боденхаузена, термин "промышленная собственность" традиционное, хотя и не совсем четкое выражение, используемое для обозначения ряда исключительных прав, схожих с правами собственности*(2).
Таким образом, универсальные международные договоры, в которых участвует Россия,
однозначно определяют интеллектуальную (промышленную) собственность через категорию
права, а не объекта права, как это ошибочно предусмотрел российский законодатель в пункте 1
ст. 1225 ГК РФ.
II
Как уже отмечалось, в новой редакции статьи 128 ГК РФ интеллектуальная собственность ошибочно отождествлена с результатами интеллектуальной деятельности и средствами
индивидуализации.
Кроме указанного выше, статья 128 имеет и другие изъяны. Так, в ней упомянуты только
охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность) без указания исключительных прав на такие
результаты и средства, как это было в прежней редакции статьи.
Справедливости ради следует признать, что и прежняя редакция статьи 128 не была безупречной. Так, в ней не указывались совместно с результатами интеллектуальной деятельности
приравненные к ним средства индивидуализации. Кроме того, прежняя формулировка статьи
допускала, учитывая вводные слова "в том числе", толкование, в соответствии с которым исключительные права входили составной частью в понятие "результаты интеллектуальной деятельности".
Ошибочно исключив из числа объектов гражданских прав исключительные права, законодатель создал довольно шаткую правовую конструкцию, допускающую оборотоспособность
элементов, не считающихся объектами гражданских прав. Иными словами, признаются безобъектные гражданские правоотношения. Более грамотным решением было бы указание исключительных прав наряду с результатами интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации в перечне объектов гражданских прав с исключением из оборота гражданских прав результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.
Такой подход отвечает особенностям объектов интеллектуальной собственности, их нематериальной природе, когда правовая охрана предоставляется результатам интеллектуальной
деятельности и средствам индивидуализации, а предметом передачи могут быть только исключительные права на такие результаты и средства.
Чтобы как-то свести концы с концами, законодатель дополнил статью 129 Кодекса пунктом 4: результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225) не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к
другому. Однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, установленных настоящим
Кодексом.
Исключив из Гражданского кодекса РФ статью 138, где отождествлялись исключительные права и интеллектуальная собственность, что также являлось ошибкой (но все же менее
грубой), приведшей к эклектическому совмещению двух патентно-правовых теорий (проприетарной и исключительных прав), законодатель принял еще более ущербную норму, в результате
чего отождествлены и вовсе несовместимые категории (права и объекты, охраняемые правом).
III
В связи с вышеизложенным целесообразно рассмотреть генезис патентно-правовых теорий (в основном проприетарной и исключительных прав), лежащих в основе правовой охраны
результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации
в Российской Федерации.
Теоретические разработки не ограничены упомянутыми выше двумя теориями, хотя
именно эти теории оказали самое большое влияние на развитие современного авторского и патентного права. Известны и другие теории, в том числе теория интеллектуальных прав, договорная теория, имматериальная теория, персональная теория, возникшие еще в XIX в.*(3)
В основе проприетарной теории (зачастую ее называют теорией промышленной, а в более поздние времена - интеллектуальной собственности) лежит мысль о том, что любой труд
человека создает собственность, в том числе собственность на изобретения и на другие нематериальные (бестелесные) объекты. Эта теория, исходя из естественно-правового понятия права
собственности, отождествляет право автора на продукт его духовного творчества с правом собственности на материальные вещи. Теория нашла широкое применение в законодательстве и
судебной практике, в основном в государствах романской правовой системы.
Наряду с понятием "промышленная собственность" широко применялось и применяется
в настоящее время понятие "интеллектуальная собственность", особенно когда речь идет об авторском праве. В последнем случае зачастую применяется термин "литературная и художественная собственность".
Как известно, буржуазные революции привели к отмене всех феодальных привилегий, в
том числе изобретательских. Данное обстоятельство, как это ни парадоксально, оказало прямое
воздействие на рассматриваемую нами проблему. Так, при принятии первого Патентного закона во Франции полностью отказались от терминологии, связанной с исключительными, монопольными правами, которые в то время отождествлялись с феодальными пережитками. Во
французской литературе подчеркивается: С. Буфлер, представлявший доклад по поводу патентного закона в Национальном Собрании, "избегал обозначать связь между институтом, который
он предлагал создать, и изобретательскими привилегиями Старого режима, одно имя которого
стало одиозным"*(4). Речь шла о патенте на изобретение, которое для С. Буфлера, вдохновляемого идеями Д. Локка и Ж.-Ж. Руссо, представлялось настоящей собственностью: "Изобретение, являющееся источником искусств, является также собственностью". Эти идеи легли в основу первого патентного закона Франции от 7 января 1791 г. Статья 1 этого закона гласит:
"Любое открытие или новое изобретение в любой отрасли промышленности является собственностью его автора". Следовательно, возникновение термина "промышленная собственность", а
затем последовавшего за ним термина "интеллектуальная собственность можно признать историческим парадоксом.
Вместе с тем уже Закон о патентах на изобретение 1844 г. знаменует собой возврат к
традиционной терминологии в сфере патентной монополии: "Всякое открытие или новое изобретение в любой отрасли промышленности предоставляет его автору, при условиях и на срок,
которые определены ниже, исключительное право использовать с выгодой для себя указанное
открытие или изобретение". В современном французском законодательстве об интеллектуальной собственности используется смешанная терминология. Так, в статье L.611-1 Кодекса интеллектуальной собственности Франции указывается: директор Национального института промышленной собственности может предоставить охранный документ о праве промышленной
собственности на изобретение, закрепляющий за его обладателем или правопреемником последнего исключительное право на использование изобретения.
Наиболее распространенной в мире является теория исключительных прав, которая по
сути возродилась во второй половине XIX в. В основе этой теории лежит тезис о том, что право
автора или изобретателя возникает в соответствии с актом публичной власти, а не на основе
уже существующего права, личного или естественно-правового характера, только подтверждаемого публичной властью.
По сути, это возрождение старой конструкции феодальных привилегий (но только на новой буржуазной основе), выдаваемых не по прихоти или милости монарха, а в обязательном
порядке органом публичной власти, если результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации отвечают всем установленным требованиям.
Впервые в России эта теория нашла теоретическое обоснование в трудах русского цивилиста А.А. Пиленко. Его аргументация сводилась к следующему*(5). Сущность права из патента заключается в том, что его носитель может запретить всем третьим лицам:
1) подражать запатентованному изобретению;
2) самостоятельно выдумывать то же изобретение;
3) заявлять такое же к патентованию.
Упомянутые выше правомочия создаются только выдачей патента, поскольку до выдачи
изобретатель ими не располагает.
А.А. Пиленко рассматривал право изобретателя только как институт запрета, подтверждаемого государственной выдачей патента. Таким образом, содержание патентного права
сужалось до предела, поскольку не принималось во внимание правомочие по распоряжению
запатентованным изобретением.
В настоящее время господствующей является точка зрения, согласно которой исключительное (нематериальное) право автора (изобретателя) - это субъективное гражданское право,
имеющее абсолютный характер и имущественную природу. Исключительность проявляется как
в персонификации права с его обладателем, так и в том, что обладателю права противопоставляется любое лицо. В основе исключительного права лежит легальная монополия, правомерная
с точки зрения антимонопольного законодательства, подтверждаемая государством, как правило, путем выдачи соответствующего охранного документа. При реализации позитивной функции легальной монополии используются некоторые элементы правовой конструкции права собственности, особенно в части правомочия по распоряжению охраняемыми объектами. Абсолютный характер исключительного (нематериального) права предопределяет его негативную
функцию, т.е. правомочие по запрету третьим лицам несанкционированного использования
охраняемых объектов.
IV
Перед законодателем стояла трудная задача увязать конституционное требование (часть
1 ст. 44 Конституции РФ) о том, что интеллектуальная собственность охраняется законом, с
концепцией исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, имеющей определяющее значение для части четвертой ГК РФ. Для этой цели
законодатель включил в статью 1225 пункт 2, дословно повторяющий упомянутое выше положение Конституции РФ, что в принципе выглядит как ненужное дублирование.
Термин "интеллектуальная собственность" присутствует также в статье 71 Конституции
РФ, посвященной предметам ведения и полномочиям, принадлежащим исключительно Российской Федерации.
В перечне отраслей законодательства, закрепленном в пункте "о" упомянутой выше статьи, наряду с уголовным, уголовно-процессуальным, уголовно-исполнительным, гражданским,
гражданско-процессуальным, арбитражно-процессуальным законодательствами в качестве самостоятельной сферы регулирования указано "правовое регулирование интеллектуальной собственности".
Как следует из вышеизложенного, законодатель не использовал применительно к интеллектуальной собственности термин "законодательство", равно как не использовал указанный
термин к другим сферам регулирования (например "судоустройство", "прокуратура"), которые
также присутствуют в перечне пункта "о" ст. 71 Конституции РФ.
Логично предположить, что законодатель не случайно отнес к ведению Российской Федерации интеллектуальную собственность в качестве обособленной сферы правового регулирования, поскольку она имеет комплексный характер, включая в себя совокупность норм административного, гражданского и трудового права.
И если следовать строго упомянутой выше норме Конституции РФ, то в России необходимо было принимать отдельный от Гражданского кодекса РФ кодификационный акт, например, Кодекс интеллектуальной собственности.
Определяющей тенденцией в мире в области систематизации норм об интеллектуальной
собственности является инкорпорация норм об интеллектуальной собственности, т.е. сосредоточение таких норм в единых нормативных правовых актах, преимущественно в кодексах об
интеллектуальной (промышленной) собственности либо иных комплексных нормативных правовых актах.
Среди наиболее известных нормативных правовых актов указанного типа можно назвать
следующие: Кодекс промышленной собственности Португалии 1940 г., Кодекс промышленной
собственности Бразилии 1971 г., Кодекс интеллектуальной собственности Шри-Ланки 1979 г.,
Кодекс интеллектуальной собственности Франции 1992 г., Кодекс интеллектуальной собственности Филиппин 1997 г., Декрет-Закон Кубы N 68 1983 г. "Об изобретениях, научных открытиях, промышленных образцах, товарных знаках и на именованиях мест происхождения товаров"
(кроме указанных в названии объектов под действие Декрета-Закона подпадают фирменные
наименования, вывески, торговые девизы, указания происхождения).
В отдельных случаях комплексные нормативные правовые акты принимаются в рамках
международных договоров. Так, Соглашение о создании Африканской организации интеллектуальной собственности 1977 г. (ОАРI) имеет десять приложений, относящиеся к различным
объектам интеллектуальной собственности, которые непосредственно действуют в 16 государствах - участниках указанного Соглашения, замещая собой национальные законодательства в
сфере интеллектуальной собственности.
Термин "интеллектуальная собственность", воспринятый российским законодательством
из международного патентного права (Конвенция, учреждающая ВОИС 1967 г.), появился еще
в советский период в Законе РСФСР от 24 декабря 1990 г. N 443-1 "О собственности в РСФСР"
(статьи 1 и 2).
Закрепившись в Конституции РФ, указанный термин получил затем широкое распространение в законодательных и подзаконных актах Российской Федерации, в том числе в Гражданском кодексе РФ (например, ст. 2, 128, 138).
Термин "исключительное право" появился в России задолго до термина "интеллектуальная собственность". Можно утверждать, что термин "исключительное право" применялся в Рос-
сии на протяжении всех этапов ее развития (дореволюционный, советский, пореформенный)
как в доктрине, так и в законодательстве.
Затем в течение ряда лет термины "исключительное право" и "интеллектуальная собственность" мирно сосуществовали, т.е. применялись параллельно в российском законодательстве, иногда даже в качестве синонимов.
Принятие части четвертой ГК РФ знаменует собой вытеснение термина "интеллектуальная собственность" из российского законодательства. Указанный термин оставлен в статье 1225
как вынужденная мера, поскольку законодатель не рискнул напрямую нарушать конституционные положения. Вместе с тем нарушение конституционных положений все равно состоялось,
так как законодатель исказил, в нарушение части 4 ст. 15 Конституции РФ, в которой закреплен
принцип приоритета норм международного договора Российской Федерации перед нормами
национального права, содержание понятия "интеллектуальная собственность".
Вытеснение термина "интеллектуальная собственность" из российского законодательства связано также с принятием Вводного закона, согласно которому в ряде случаев общие
ссылки на законодательство Российской Федерации в области интеллектуальной собственности
заменены на ссылки на Гражданский кодекс РФ или гражданское законодательство: статья 16
Закона РФ от 20 августа 1993 г. N 5663-1 "О космической деятельности", статья 11 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 209-ФЗ "О геодезии и картографии", статья 2 Федерального
закона от 6 января 1999 г. N 7-ФЗ "О народных художественных промыслах".
Вместе с тем значительный массив законодательных актов Российской Федерации, в которых использована устаревшая терминология, выпала из поля зрения законодателя.
Так, ссылки на российское законодательство об интеллектуальной собственности остаются в следующих законодательных актах: Федеральных законах от 29 декабря 1994 г. N 77-ФЗ
"Об обязательном экземпляре документов" (ст. 16), от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" (ст. 21), от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (ст.
13.1), от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ "О политических партиях" (ст. 6), от 12 июня 2002 г. N 67-ФЗ
"Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан российской Федерации" (ст. 56), от 10 января 2003 г. N 19-ФЗ "О выборах Президента Российской
Федерации" (ст. 56), от 18 мая 2005 г. N 51-ФЗ "О выборах депутатов Государственной Думы
Федерального Собрания Российской Федерации" (ст. 62), от 22 октября 2004 г. N 125-ФЗ "Об
архивном деле в Российской Федерации" (ст. 26), Федеральном конституционном законе от 28
июня 2004 г. N 5-ФКЗ "О референдуме Российской Федерации" (ст. 68), Налоговом кодексе РФ.
В законодательных актах Российской Федерации сохранилось также положение, согласно которому исключительные права отождествляются с интеллектуальной собственностью, и
это в условиях признания утратившей силу статьи 138 ГК РФ, где такое отождествление было
сформулировано. Причем такое отождествление можно отметить не где-нибудь, а в самом
Гражданском кодексе РФ (п. 4 ст. 769). Условия договоров на выполнение научноисследовательских работ, опытно-конструкторских и технологических работ должны соответствовать законам и иным правовым актам об исключительных правах (интеллектуальной собственности).
Положение об исключительных правах (интеллектуальной собственности) присутствует
также и в других законодательных актах, в том числе в Федеральных законах от 17 декабря
1997 г. N 149-ФЗ "О семеноводстве" (ст. 21), от 19 июля 1998 г. N 114-ФЗ "О военнотехническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами" (ст. 1), от
9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях" (ст. 2), от 18 июля 1999 г. N 183-ФЗ
"Об экспортном контроле" (ст. 1).
Сказанное выше свидетельствует о крайней небрежности законодателя, его необоснованной поспешности (без должного обсуждения с патентной общественностью) в принятии как
части четвертой ГК РФ, так и Вводного закона.
V
Статья 1225 изобилует и другими изъянами, которые целесообразно рассмотреть более
подробно.
В этой статье установлен закрытый перечень результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, что не согласуется с положением статьи 2 (viii) Конвенции,
учреждающей ВОИС 1967 г. Все предшествующие законопроекты, не предусматривающие
полную (исчерпывающую) кодификацию норм об интеллектуальной собственности, имели
примерные перечни объектов интеллектуальной собственности. По всей видимости, законодатель, установив закрытый перечень результатов интеллектуальной деятельности и отменив
практически все специальные законы в указанной сфере, рассчитывает не допустить правовую
регламентацию новых объектов вне пределов части четвертой ГК РФ.
Судя по названию статьи 1225 ("Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации"), законодатель избрал двучленную систему классификации
охраняемых объектов: либо результаты интеллектуальной деятельности, либо приравненные к
ним средства индивидуализации.
Однако из указанной системы классификации выпадают некоторые объекты: фонограммы, сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного
или кабельного вещания). Нетрудно заметить, что названные объекты не подходят ни под одну
из категорий охраняемых объектов, однако в названии статьи 1225 это обстоятельство не отражено.
С одной стороны, в указанном перечне специально выделены в качестве объектов авторского права программы для ЭВМ и базы данных, хотя общеизвестно, что указанные объекты
считаются разновидностями произведений.
С другой стороны, в качестве объектов смежных прав в данный перечень вошли исполнения, фонограммы и сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач, однако за пределами этого перечня оказались базы данных как объект смежных прав (§ 5 гл. 71 ГК РФ) и
объекты, на которые распространяются права публикатора (§ 6 гл. 71).
Раздел VII части четвертой ГК РФ озаглавлен "Права на результаты интеллектуальной
деятельности и средства индивидуализации".
Как известно, ранее, в проектах части третьей ГК РФ раздел V именовался "Интеллектуальная собственность", однако от этого термина в настоящее время решили избавиться.
Законодатель счел нецелесообразным включить в название раздела VII термин "интеллектуальные права". Указанный термин появляется в названии статьи 1226, где предписано, что
на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации признаются интеллектуальные права, включающие исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и др.).
Введение новой категории "интеллектуальные права" означает появление родового понятия, в которое в качестве видовых входят понятия "исключительное право", "личное неимущественное право", "иное право", что в определенной степени снимает остроту дискуссии относительно того, входит ли личное неимущественное право, учитывая большую степень его исключительности, в состав исключительного права.
Сам термин "интеллектуальные права" не новый, его ввел в обиход еще в 1879 г. бельгийский юрист Э. Пикар*(6). Правда, согласно теории Э. Пикара интеллектуальные права считались правами sui generis, находящимися вне классической триады вещных, обязательственных и личных прав, принятой в римском праве.
Согласно мнению Э. Пикара, любое интеллектуальное право относится к замыслу автора, а не к материальной реализации этого замысла. По его образному выражению, вещные права предполагают материальный объект и собственность, в то время как интеллектуальные права
- умственный объект и исключительность. Усилия Э. Пикара были направлены на разоблачение
проприетарной теории, отождествлявшей материальные объекты с идеальными объектами, распространяя на последние режим права собственности. В принципе этой же цели добивались
прежде всего И. Колер (имматериальная теория) и А. Пиленко (теория исключительных прав).
Указанный термин нигде в мире не прижился, но у нас он нашел неожиданное применение. Он не используется в международных договорах России, отсутствует в законодательстве
зарубежных стран и в настоящее время не обсуждается в правовой литературе.
К средствам индивидуализации нельзя применять термин "интеллектуальные права", поскольку эти средства только приравниваются к результатам интеллектуальной деятельности, но
не являются таковыми. Фактор творчества при разработке товарных знаков, знаков обслуживания и других средств индивидуализации минимален, в пределах, например, выбора обозначения, которое способно отличать товары (услуги) одного лица от однородных товаров (услуг)
другого лица. Кроме того, применительно к средствам индивидуализации характерно отсутствие личных неимущественных прав, в том числе права авторства.
Не удивительно, что термин "интеллектуальные права" не упоминается в главе 76 ("Права на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий"), хотя согласно статье 1226 он в равной мере должен относиться и к средствам индивидуализации.
Не упоминается этот термин и в главе 75 "Право на секрет производства (ноу-хау)".
В отношении секрета производства (ноу-хау) нет оснований говорить не только о личных неимущественных правах, но и об исключительном праве, поскольку за его обладателем
закрепляется только фактическая монополия.
В других случаях введение нового понятия привело к терминологической чехарде, когда
интеллектуальные права объявляются авторскими (ст. 1255) либо смежными (ст. 1303), либо
патентными правами (ст. 1345).
Термин "интеллектуальные права", по замыслу законодателя, призван также заменить
термин "интеллектуальная собственность" в случаях, когда последний использовался как категория права. Так, в пункте 1 ст. 2 ГК РФ, где закреплен перечень отношений, регулируемых
гражданским законодательством, статьей 17 Вводного закона термин "интеллектуальная собственность", которая прежде отождествлялась с исключительными правами, заменен термином
"интеллектуальные права".
Таким образом, в теоретическом плане часть четвертая ГК РФ основана на эклектически
собранных отрывках из различных теорий авторского и патентного права, что объективно отражает состояние научной мысли в нашей стране в сфере правовой охраны результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.
В формальном плане концепция исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, реализованная в части четвертой ГК РФ, противоречит конституционным нормам (ст. 44 и 71 Конституции РФ), предписывающим самостоятельное (т.е. вне рамок Гражданского кодекса РФ) правовое регулирование интеллектуальной
собственности в Российской Федерации.
В.И. Еременко,
доктор юридических наук,
начальник отдела права Евразийского патентного ведомства
"Законодательство и экономика", N 10, октябрь 2008 г.
*(1) Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации:
Сб. статей. - М.: Статут, 2005. С. 73.
*(2) Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности:
Комментарий. - М.: Прогресс, 1977. С. 30.
*(3) См.: Еременко В.И. Содержание и природа исключительных прав (интеллектуальной собственности) // Интеллектуальная собственность. 2000. N 4. С. 28-38.
*(4) Plasseraud Y., Savignon F.L'Etat et l'invention. Histoire des brevets. - Paris, 1986. P. 47.
*(5) Пиленко А. Право изобретателя (привилегии на изобретения и их защита в русском
и международном праве). - СПб.: Типография М.М. Стасюлевича, 1902. Т. 1. С. 345.
*(6) Hennebicq Leon. Les droits intellectuels et universels. Les Novelles. Corpus Juris Belgici.
- Bruxelles, 1936. P. 53.
Интеллектуальная собственность как объект гражданских прав:
проблемы теоретического анализа
Системообразующую роль в механизме гражданско-правового регулирования играют
объекты гражданских прав, определяющие структуру предмета отрасли, основные черты ее метода, в особенности автономный статус субъектов как обладателей имущественных и неимущественных благ, и выступающие одним из оснований для классификации вещных и обязательственно-правовых институтов*(1).
Впервые в отечественном гражданском законодательстве обобщенный перечень объектов гражданских прав со структурным обособлением соответствующей нормы был дан в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик от 1991 г. (ст. 4 Основ). В него вошли в качестве самостоятельных объектов вещи, деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том
числе имущественные права, изобретения, промышленные образцы, произведения науки, литературы и искусства, иные результаты интеллектуальной деятельности, а также другие материальные и нематериальные блага. Данный перечень объектов был значительно преобразован в
ГК РФ 1994 г. Согласно ст. 128 ГК в прежней редакции к объектам гражданских прав относились вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные
права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе
исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага. Применительно к предмету настоящей статьи важной законодательной новацией стало объединение
изобретений, промышленных образцов, произведений науки, литературы и искусства, иных результатов интеллектуальной деятельности обобщенным понятием интеллектуальной собственности. Обособление результатов интеллектуальной деятельности, включая исключительные
права на них (интеллектуальной собственности), в качестве самостоятельной разновидности
объектов гражданских прав отражает их все возрастающую роль в современном экономическом
обороте как наиболее значимых и объективно необходимых объектов имущественностоимостных отношений, регулируемых гражданским правом.
Анализ ст. 128 ГК РФ в ее первоначальной редакции свидетельствует о том, что законодатель охватывал понятием интеллектуальной собственности как сами результаты интеллектуальной деятельности, так и исключительные права на них. Однако в ст. 138 ГК РФ (утратила
силу с 1 января 2008 г.), специально посвященной интеллектуальной собственности как объекту
гражданских прав, данным понятием обозначается совокупность исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и некоторых приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц как участников гражданского оборота и производимой ими продукции (работ, услуг). Так, согласно указанной статье в случаях и в порядке, установленных ГК РФ
и другими законами, признавалось исключительное право (интеллектуальная собственность)
гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции,
выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и
т.п.). Следовательно, здесь понятия исключительных прав и интеллектуальной собственности
используются в качестве синонимических.
Обратимся к анализу соответствующих новелл, внесенных в ГК РФ в связи с принятием
и введением в действие части четвертой (раздел VII. "Права на результаты интеллектуальной
деятельности и средства индивидуализации") ГК РФ. Новая редакция ст. 128 ГК РФ к объектам
гражданских прав относит охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальную собственность). Вывод вполне
очевиден: под интеллектуальной собственностью подразумеваются непосредственно сами результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации.
Данное заключение подтверждает и анализ ст. 1225 ГК РФ. По смыслу последней интеллектуальной собственностью признаются непосредственно соответствующие результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана.
Однако не вызывает сомнения, что в гражданском обороте объекты интеллектуальной
собственности как таковые в силу своей нематериальной природы участвовать не могут. Объектом оборота являются права на соответствующие результаты интеллектуальной деятельности.
Как справедливо отметил О.В. Новосельцев, приравнивание интеллектуальной собственности к
результатам интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации приводит к явной
логической ошибке - отождествлению прав на объекты правового регулирования с самими объектами*(2). В данном контексте более корректна формулировка, содержащаяся в п. 1 ст. 2 ГК
РФ в его новой редакции, где речь идет об основаниях возникновения и порядке осуществления
именно прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав).
Думается, что при определении содержания понятия интеллектуальной собственности
следует руководствоваться двумя принципиальными положениями - нематериальной природой
ее объектов и возможностью участия в гражданском обороте только прав на них. Отсюда - и
необходимость двойного указания: результаты интеллектуальной деятельности и права на них.
Тем самым подчеркивается, что правовая охрана предоставляется результатам интеллектуальной деятельности, а объектом гражданского оборота выступают права на эти результаты*(3).
Следующая проблема возникает с определением круга охраняемых законом объектов
интеллектуальной собственности. Согласно ст. 1225 ГК РФ к ним относятся: произведения
науки, литературы и искусства; программы для ЭВМ; базы данных; исполнения; фонограммы;
сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач; изобретения; полезные модели; промышленные образцы; селекционные достижения; топологии интегральных микросхем; секреты
производства (ноу-хау); фирменные наименования; товарные знаки и знаки обслуживания;
наименования мест происхождения товаров; коммерческие обозначения. Характерно, что зако-
нодатель использует здесь принцип закрытого перечня, что противоречит Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности от 14 июля 1967 г. Как
известно, в соответствии со ст. 2 (п. VIII) данной Конвенции аналогичный перечень охраняемых результатов интеллектуальной деятельности является примерным.
Отсутствие в перечне охраняемых результатов интеллектуальной деятельности научных
открытий и рационализаторских предложений рядом цивилистов воспринято критически*(4).
Позиция законодателя по данному вопросу представляется заслуживающей поддержки. Сама
природа научных открытий и рационализаторских предложений, безусловно, являющихся результатами интеллектуальной деятельности, не допускает возможности установления исключительных прав на них, на что уже обращалось внимание в юридической литературе*(5). Однако
это не снимает проблемы правовой охраны открытий и рационализаторских предложений с
учетом накопленного в нашей стране опыта их правового регулирования и правоприменительной практики. Мы разделяем мнение А.П. Сергеева о том, что правовая охрана открытий и рационализаторских предложений является полезной для поощрения творческой активности и
создает дополнительные стимулы в развитии науки и техники*(6).
В перечне охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации указаны секреты производства (ноу-хау), правовой режим которых установлен ст.ст.
1465-1472 ГК РФ. Термином "ноу-хау" первоначально обозначались секретные сведения технического характера, связанные с процессом производства. В дальнейшем содержательная часть
данного понятия расширена: под ноу-хау стали подразумевать сведения различного рода, а не
только технического. Секретом производства (ноу-хау) согласно ст. 1465 ГК РФ признаются
сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные
и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а
также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют
действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим
лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении
которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.
Отнесение секретов производства (ноу-хау) к объектам интеллектуальной собственности
вызывает возражения. Обладателю секрета производства предоставляется исключительное право на данный секрет производства (ноу-хау), границы которого определены ст. 1446 ГК РФ.
Так, правообладатель вправе использовать его по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и
организационных решений, а также распоряжаться данным исключительным правом. Но главное в другом: обладатель исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности
или средство индивидуализации, в том числе исключительных прав на секрет производства,
может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам их использование. Именно в этой юридической возможности отстранения третьих лиц от использования соответствующих результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации без согласия
правообладателя выражается сама суть исключительного права. Следовательно, здесь принципиальна именно природа права - его исключительность. Тем самым устанавливается юридическая монополия правообладателя на совершение в рамках закона любых действий по использованию и распоряжению результатами интеллектуальной деятельности.
Аксиоматикой современной науки гражданского права, истоки которой глубоко укоренены в дореволюционной русской цивилистике, выступает понимание исключительного права
как права абсолютного. Так, один из выдающихся русских цивилистов Г.Ф. Шершеневич указывал, что исключительное право является абсолютным и выражается в предоставлении "известным лицам исключительной возможности совершения известных действий с запрещением
всем прочим возможности подражания"*(7)
С учетом высказанных теоретических положений обратимся к дальнейшему анализу ст.
1466 ГК. Лицо, устанавливает данная норма, ставшее добросовестно и независимо от других
обладателей секрета производства обладателем сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства, приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет
производства. Это свидетельствует о совершенно иной сути монополии на секрет производства:
здесь существует не юридическая, а лишь фактическая монополия*(8), обеспечиваемая, как это
следует из ст. 1465 ГК РФ, правовым режимом коммерческой тайны. Именно указанной (т.е.
фактической) природой монополии и обусловливается возможность приобретения иными лицами аналогичных прав на секрет производства (ноу-хау) и его использование. Положение, когда исключительное право на секрет производства может одновременно принадлежать нескольким лицам, принципиально лишает его свойств исключительности и абсолютности.
Подобное исключительное право, принадлежащее одновременно нескольким лицам,
В.А. Дозорцев обозначил как ослабленное абсолютное право или квазиабсолютное право*(9).
Отмечая специфику исключительного права обладателя секрета производства (по терминологии автора - "секрета промысла"), он указывал, что относительно последнего действует принцип свободы использования и соответственно презумпция добросовестности пользователя, если
не будет установлен факт нарушения последним установленных законом условий охраны*(10).
Выступая против признания секрета производства (ноу-хау) объектом исключительных прав,
В.И. Еременко был сделан убедительный вывод о том, что подобный шаг сводит на нет эффект
исключительности. Такое право предстает довольно-таки размытым по сравнению с действительно исключительным правом*(11).
В юридической литературе отмечен и ряд иных особенностей правовой охраны секретов
производства по сравнению с традиционными объектами исключительных прав*(12), теоретически доказывающих невозможность установления режима исключительных прав в отношении
секретов производства (ноу-хау). Здесь следует применять институт коммерческой тайны, закрепляющей право на соответствующие сведения при установлении определенных условий их
неизвестности и охраноспособности, но не институт исключительных прав.
Вышеизложенное позволяет внести предложение об исключении секретов производства
из перечня охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, предусмотренного ст. 1225 ГК РФ, и соответственно ст.ст. 1465-1475 - из ГК РФ.
Уместно обратить внимание и на проблему соотношения понятий коммерческой тайны и
секрета производства (ноу-хау). С точки зрения утративших силу положений ФЗ "О коммерческой тайне" данные понятия не тождественны, поскольку сведения (информация), составляющие секрет производства (п. 2 ст. 3) рассматриваются в качестве одной из разновидностей информации, образующей коммерческую тайну. Однако изменения, внесенные в ФЗ "О коммерческой тайне" ФЗ от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой
Гражданского кодекса Российской Федерации" (п. 2 ст. 3), свидетельствуют об отождествлении
законодателем указанных понятий. В юридической литературе данный вопрос не был решен
однозначно: есть и сторонники, и противники их понимания как синонимических понятий.
Следует учитывать, что в состав информации, образующей коммерческую тайну, могут входить
статистические сведения, сведения, составляющие ту или иную отчетность, либо выступающие
результатом чисто технической, а не интеллектуальной работы, что характерно для секрета
производства, и иные аналогичные сведения, если они не относятся к сведениям, которые не
могут составлять коммерческую тайну (ст. 5 ФЗ в прежней ред.). Поэтому понятия коммерческой тайны и секрета производства (ноу-хау) являются взаимопересекающимися, но не совпадающими полностью по своему объему. Интересно отметить, что и В.А. Дозорцев, последовательно обосновывавший введение режима исключительных прав в отношении секретов производства, не отождествлял понятия секрета производства (ноу-хау) как результата интеллектуальной деятельности и коммерческой тайны*(13). Мы полагаем, что и само понятие секрета
производства (ноу-хау), и установление его соотношения с понятием коммерческой тайны требуют своего дальнейшего теоретического исследования.
И.В. Бакаева,
кандидат юридических наук,
доцент кафедры гражданского права
юридического факультета Южного федерального университета
В.Е. Стрегло,
кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права
юридического факультета Южного федерального университета
"Законы России: опыт, анализ, практика", N 1, январь 2008 г.
*(1) Зинченко С.А., Лапач В.А., Шапсугов Д.Ю. Проблемы объектов гражданских прав.
Ростов-на-Дону: СКАГС, 2001. С. 5.
*(2) Новосельцев О.В. Что победит: идеи прошлого или здравый смысл? // Патенты и
лицензии. 2006. N 9. С. 5.
*(3) Еременко В.И. Об интеллектуальной собственности в Гражданском кодексе РФ //
Законодательство и экономика. 2002. N 5. С. 15.
*(4) Городов О. Дискуссионные положения проекта части четвертой Гражданского кодекса РФ // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2006. N 7. С. 79;
Сергеев А.П. Объективных предпосылок для срочного принятия четвертой части ГК нет // Патенты и лицензии. 2006. N 5. С. 10.
*(5) Зинченко С.А., Лапач В.А., Шапсугов В.Д. Указ. соч. С. 228; Лапач В.А. Система
объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. С.-Пб.: Юридический центр Пресс,
2002. С. 467.
*(6) Сергеев А.П. Указ. соч. С. 10; Сергеев А.П. Заключение на проект части четвертой
Гражданского кодекса РФ // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2006. N 7. С. 8-9.
*(7) Шершеневич Г. Авторское право на литературные произведения. Казань, 1891. С.
70.
*(8) Зенин И.А. Гражданское и торговое право капиталистических стран. М., 1992. С.
155.
*(9) Дозорцев В.А. Понятие абсолютного права // Интеллектуальные права: Понятие.
Система. Задачи кодификации: Сборник статей / Исследовательский центр частного права. М.:
Статут, 2003. С. 120.
*(10) Дозорцев В.А. Понятие секрета промысла (ноу-хау) // Интеллектуальные права:
Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей / Исследовательский центр частного
права. М.: Статут, 2003. С. 264.
*(11) Еременко В.И. Указ. соч. С. 23.
*(12) Гаврилов Э.П. О кодификации законодательства, относящегося к интеллектуальной собственности // Вестник ВАС РФ. 2002. N 10. С. 95-101; Еременко В.И. Указ. соч. С. 23.
*(13) Дозорцев В.А. Понятие секрета промысла (ноу-хау) // Интеллектуальные права:
Понятие. Система. Задачи кодификации: Сборник статей / Исследовательский центр частного
права. М.: Статут, 2003. С. 249-252.
Рынок информационных технологий и права потребителей
Глобальная сеть Интернет полна предложений о покупке всевозможных товаров путем
электронных заказов с оплатой кредитными карточками. С ростом числа таких предложений
увеличивается количество жалоб от людей, ставших жертвами низкого качества такого сервиса.
Ситуация на этом рынке, несмотря на большое число действующих сегодня организаций и
движений по защите потребительских прав, остается довольно сложной, и обман покупателей
до сих пор - далеко не редкая вещь.
Практичные люди, которые заходят в виртуальный мир как в дом родной, давно смекнули: покупать технику, не важно какую, посредством Интернета намного проще и дешевле, чем,
скажем, на любимых в народе рынках. Ехать никуда не надо: выбрал на сайте нужную модель,
заказал и за пару часов получил ее с доставкой на дом. Спору нет, изобретение, удобное во всех
отношениях, если бы не одна неприятная деталь, которая роднит хозяев продвинутых интернетмагазинов и рыночных торговцев: те и другие часто отказываются нести ответственность за качество и соответствие заявленным техническим характеристикам проданного товара. Как ни
странно, даже руководство магазинов, чьи сайты успешно работают в сети не первый год, нередко грешат нечестными играми с клиентом. Сложность заключается в том, что невозможно
вручить претензию. Нередко под юридическим адресом интернет-магазина скрываются координаты курьерской фирмы. А курьер за продавца не в ответе. Вот и остаются "с носом" покупатели. А это значит, что пока спасение от интернет-авантюристов только в руках самого покупателя. Прежде чем заказать товар, чья цена подкупает демократичностью, не поленитесь навести
справки о магазине. Для начала позвоните по контактному телефону, который есть у каждого
солидного интернет-магазина, и узнайте, где именно расположен офис фирмы, которая предлагает свои товары через Интернет. Все вопросы относительно гарантийного обслуживания и замены товара лучше выяснить еще до приезда курьера. Таким образом, можно сделать вывод о
порядочности виртуального продавца. Чем лучше отлажена обратная связь, тем меньше шансов
оказаться "у разбитого корыта".
Российское законодательство имеет ряд пробелов в регулировании общественных отношений, возникающих в связи с внедрением и использованием современных интернеттехнологий в различных сферах общественной жизни. Сегодня не выработана единая система
правового регулирования общественных отношений, связанных с Интернетом, но уже действует ряд нормативных актов, призванных их упорядочить. Необходимость изменения нормативной базы обусловливается ростом количества правовых проблем в связи с использованием Интернета, которые условно можно разделить на две основные группы - социальные и технические.
Покупая товар в реальном магазине, его можно, рассмотреть и сравнить с аналогичным.
При "посещении" интернет-магазина или телешопа такой возможности нет. Если достался бракованный товар, а магазин "потерялся", можно обратиться к производителю. Но беда в том, что
в интернет-магазинах и телешопах нередко продается контрафактная продукция, а ее производителя не найти. Обманутые покупатели жалуются в общественные организации и в торговую
инспекцию. Помочь им могут не всегда. Почти невозможно найти недобросовестного продавца
(не обладая специальными знаниями), если в качестве обратного адреса он указывает номер
абонентского ящика: а/я - это верный признак, что вас пытаются обмануть, причем к этой уловке прибегают и известные компании. Любой магазин, в том числе предприятие дистанционной
торговли, должен иметь юридический адрес, отдел рекламаций и консультантов, которые могут
подтвердить свою квалификацию. Особенно опасно покупать на расстоянии товары для здоровья. Все консультации о таких товарах даются по телефону. Телефонные консультанты могут
рассказать все, что угодно.
Среди поправок к действующему Закону "О защите прав потребителя" есть принципиальная норма (ст. 26.1), которая позволяет покупателям дистанционной торговли защищать
свои права. Статья эта относительно новая, и многие даже не подозревают о ее существовании,
а недобросовестные продавцы этим пользуются. Только уверенность в своих правах и знание
обязанностей продавца помогут избежать неприятностей. В защите прав потребителя при дистанционной торговле первостепенную роль играет предоставление достоверной и исчерпывающей информации о товаре.
Дистанционная купля-продажа определяется как приобретение товаров, описанных в каталогах, проспектах, буклетах, представленных на фотоснимках, или же посредством средств
связи (телерадиореклама, почтовая связь, Интернет), или иным способом, при котором покупатель лишен возможности непосредственно ознакомиться с товаром. Закон возлагает на продавца обязанность еще до заключения договора предоставить покупателю исчерпывающую информацию: о потребительских свойствах товара, о цене и об условиях его приобретения, о своем адресе (месте нахождения) и полном фирменном наименовании, о месте изготовления товара и доставке, сроке службы и годности, о гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также
о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора. Эти сведения
должны быть достоверными и позволяющими сделать правильный выбор, т.е. исключить малейшую возможность введения покупателя в заблуждение. Кроме того, в момент доставки потребителю должны письменно сообщить всю необходимую информацию о товаре: правила и
условия его эффективного и безопасного использования, техническую документацию (инструкция по применению), противопоказания для применения при некоторых заболеваниях и другие
сведения, предусмотренные ст. 10 Закона. А также порядок и сроки возврата товара. Нет ничего
страшного, если заказ уже сделан, а вы вдруг передумали: до вручения заказа от него можно
отказаться в любой момент, а после его приобретения - в течение семи дней. Если покупка по
какой-то причине не подошла или пришлась не по душе, то вернуть ее можно при условии, что
сохранены товарный вид, потребительские свойства, а также документы, подтверждающие
факт и условия сделки. Если они отсутствуют, Закон дает возможность ссылаться на другие до-
казательства приобретения товара у этого продавца. Например, это могут быть свидетельские
показания.
В случае если в момент доставки покупателя не проинформировали, когда и как можно
вернуть разонравившийся товар, это можно сделать в течение трех месяцев с момента его передачи. Отказавшемуся от товара покупателю возвращается сумма, уплаченная по договору. Продавец лишь вычитает расходы за доставку. Если вещь окажется недоброкачественной либо недостатки в ней возникли из-за того, что покупателя должным образом не проинформировали о
том, как надо с нею обращаться, он вправе по своему усмотрению потребовать: устранить недостатки, уменьшить цену, заменить товар или вернуть ему деньги (ст. 18 Закона). Для этого продавцу отводится только 10 дней. Следует учесть, что нельзя вернуть товар надлежащего качества, имеющий индивидуально определенные свойства, если этот товар может быть использован только приобретшим его потребителем. Для технически сложных и дорогостоящих товаров,
перечень которых устанавливается Правительством РФ, замена или соразмерное уменьшение
цены возможно только при обнаружении существенных недостатков товара. Существенный недостаток - это тот, который не может быть ликвидирован без соразмерных затрат либо делает
товар непригодным для использования. Это значит, что если телевизор показывает, но плохо,
его придется ремонтировать. Такая поправка призвана оградить продавцов от "потребительского экстремизма" - когда покупатели бесконечно предъявляют претензии продавцам и требуют
замены товара на новый, как только гарантийный срок подходит к концу*(1).
Что же касается выполнения работ и оказания услуг, законодательство только развивается и пока не регулирует всех возникающих общественных отношений. Федеральный закон "О
техническом регулировании"*(2) принципиально изменил правовой статус работ и услуг, исключив возможность установления для этих объектов обязательных государственных требований. В этом Законе, в отличие от утративших силу законов "О стандартизации" и "О сертификации продукции и услуг", предусмотрены различные правила установления требований к продукции и к работам и услугам (имеющим, кстати, единое регулирование), принципиально отличающиеся друг от друга, что повлекло различный подход к порядку подтверждения соответствия и решению связанных c этим вопросов. Это обстоятельство, казалось бы, требует внесения соответствующих изменений в Закон. Однако Законом N 171-ФЗ это не предусмотрено и
сохранено единое регулирование установления обязательных требований к товарам, работам и
услугам*(3). Возникшая коллизия должна быть разрешена в пользу Закона "О защите прав потребителей".
Проблема защиты прав потребителей в Интернете актуальна не только для национального законодательства, но и для международного. Проекты по регулированию электронной коммерции, представленные в Европейскую комиссию, вызвали резкий протест со стороны представителей промышленности. Если закон будет принят, потребители в случае недовольства
приобретенным продуктом получат право привлекать онлайновые компании к судебной ответственности. Согласно предложенным правилам компании любой из 15 стран будут обязаны являться в суд для разрешения разнообразных конфликтов с потребителями данной конкретной
страны. При этом не имеет значения, в какой из этих 15 стран располагается компания, - споры
решаются в суде страны, где проживает пострадавший потребитель. Генеральный секретарь
Союза конфедераций промышленников и работодателей Европы Дирк Хьюдиг заявил, что принятие такого закона в ЕС "негативно отразится на развитии электронной коммерции в Европе,
на ее росте и занятости в сфере электронного бизнеса". Представители промышленности считают, что постоянная угроза суда удушит мелкий сетевой бизнес в зародыше. По мнению части
экспертов, предлагаемое законодательство, наоборот, призвано стимулировать развитие электронной коммерции. Можно предположить, что отказ от юридической базы для защиты прав
потребителей в Интернете вполне может привести к общему снижению качества товаров и
услуг, продаваемых онлайн - особенно на фоне моратория на специальное налогообложение
электронной коммерции.
В России данная проблема также активно обсуждается и специалистами, и представителями органов власти. Комиссия Совета Федерации по информационной политике, которую
уполномочили совместно с Министерством связи проработать возможные варианты регулирования российского сегмента всемирной паутины, должна была определиться - нужен отдельный
закон об Интернете или нет. Одни утверждают, что он необходим, поскольку сеть превратилась
в неподконтрольный государству информационный ресурс. Другие уверяют, что отдельного
документа, описывающего права и обязанности владельцев сетевых ресурсов, пока принимать
не стоит. По их мнению, пытаться создать отдельный закон об интернете - все равно, что претендовать на создание закона о правовом регулировании Солнечной системы. Любому здравомыслящему человеку, представляющему, что такое Интернет, это очевидно.
Решить проблемы правового регулирования Интернета предлагается с помощью Закона
"Об электронной торговле", проекты которого уже неоднократно представлялись в Госдуму.
Как заявил один из разработчиков Закона, сейчас в российской законодательной базе нет документа, в котором дано определение самого слова "интернет". Существующая сейчас электронная торговля регулируется лишь Законом о защите прав потребителей и Гражданским кодексом. Разработчики закона стремятся создать правовую базу, обеспечивающую реализацию и
защиту прав участников электронной торговли. История законопроекта ведет отсчет с 2000 г. У
закона есть и сторонники, и противники. Последние считают, что никакого отдельного закона
для электронной торговли не нужно: все необходимое для регулирования этой сферы деятельности можно достичь путем внесения изменений в уже существующие законы. Например, Дума
отклонила законопроект из-за того, что вопросы, которые в нем затрагивались, уже урегулированы вступившим в силу Законом "Об электронной цифровой подписи", а также Гражданским
кодексом РФ и Арбитражным процессуальным кодексом РФ. "Тем временем представители
крупных интернет-магазинов одобряют идею сведения всех нормативов, касающихся интернетторговли, в единый закон. А в Союзе операторов Интернета считают, что российские законы
распространяются и на субъектов интернетного права - пользователей, операторов и т.д. Но отсутствие практики и прецедентов применения "земных" законов в этой области приводит к слабости органов юстиции.
В Государственной Думе в настоящее время зарегистрированы два проекта ФЗ "Об электронной торговле". Сектор информационного права ИГП РАН глубоко изучил эти проекты. Документы еще не в полной мере отвечают потребностям общества и не заполняют пробелов действующего законодательства РФ. Основной целью закона должно быть обеспечение в Российской Федерации правового порядка при дистанционном оформлении и совершении коммерческих сделок с применением электронных информационно-коммуникационных средств и технологий, обеспечивающих реализацию и защиту прав сторон электронной сделки при соблюдении
норм ГК РФ и иного законодательства в области сделок. Термин "электронная коммерция" шире, чем термин "электронная торговля". Перевод термина "commerce" как "торговля" ведет к
неточному переводу и сужает сферу применения электронной подписи и электронного документа*(4).
Национальный фонд защиты потребителей уже 10 лет предлагает принять документ, который имеется в других цивилизованных странах с развитой экономикой, - торговый кодекс.
Это акт, который содержит совокупность принципов и рамочных отношений государства и
рынка. ТПП не возражает, но считает, что это будет следующим этапом регулирования.
Какова же аналогичная ситуация на рынке информационных технологий? Если на рынке
потребительских товаров и услуг отношения продавец-клиент поддаются регулированию, подвергается сомнению даже сам факт наличия у потребителя каких-либо прав вообще, не говоря
уже о необходимости их защиты. Отношения на этом рынке носят близкий к доисторическому
характер при полном господстве продавца. Для того чтобы в этом убедиться, необходимо просто внимательно ознакомиться с любым текстом так называемой лицензии на использование
программного продукта. Практически в любой такой лицензии в явной форме указано, что
фирма-производитель ни при каких обстоятельствах не несет ответственности за любой ущерб,
причиненный пользователю программы в результате ее использования или невозможности использования, будь то прямой или косвенный ущерб. Разумеется, ни о каких гарантийных сроках
нет даже и речи. В то же время пользователю строго воспрещается предпринимать какие-либо
попытки самостоятельного исследования программного продукта, даже с целью исправления
явных ошибок под предлогом нарушения авторских прав фирмы-производителя.
Можно также упомянуть и повсеместное несоблюдение требований законодательства об
обязательном предоставлении сопутствующей технической документации на государственном
языке страны-импортера. Приведенные примеры - явные и прямые нарушения торгового законодательства и норм о защите прав потребителя, а также и законодательства об авторских правах. К сожалению, эти факты являются далеко не единственными, а лишь малой частью существующих сегодня на рынке нарушений. При этом подавляющее большинство агентов рынка
нформационных технологий не считает указанную ситуацию чем-то из ряда вон выходящим и
вполне с ней уживается.
Другой аспект данной проблемы - абсолютное господство авторского права и права интеллектуальной собственности, а также "табу" на всякое обсуждение этих прав. Это явное
нарушение законодательства о защите прав потребителей, так как потребитель обладает законным правом на получение максимально полной и достоверной информации о приобретаемом
товаре, а также правом информировать других потребителей об обнаруженных скрытых дефектах товаров. Производители же информационных продуктов категорически запрещают исследовать приобретенные товары и, тем более, распространять информацию, полученную в результате данного анализа, усматривая в этом нарушение авторских прав и прав на интеллектуальную собственность.
Конфликтует с законодательством и отказ от гарантийных обязательств, так как государство обязывает производителя любого товара выполнять бесплатное гарантийное обслуживание
или замену своего товара в течение указанного им гарантийного срока или, если срок не указан,
одного года со дня продажи либо в течение срока службы товара, если он меньше 12 месяцев.
Исходя из изложенного можно заключить, что в организации защиты прав потребителей
в сфере информационных технологий существует самая настоятельная необходимость, на что
нужно обратить внимание государственных органов сертификации, стандартизации и контроля.
Таким образом, может быть положена основа для упорядочения одного из самых хаотичных
рынков в мировой экономике*(5).
Поскольку деятельность по предоставлению услуг связи подлежит лицензированию в
РФ*(6) в соответствии с ч. 2 ст. 9 Закона о защите прав потребителей провайдер обязан проинформировать потребителя о номере лицензии, сроке ее действия, а также об органе, выдавшем
эту лицензию. На услуги связи распространяются определенные стандарты (сюда относятся
ГОСТы, протоколы, стандарты V.32 и др.). Провайдер обязан довести информацию о соответствии оказываемых услуг этим стандартам. Вся информация должна быть предоставлена на
русском языке и доступна каждому потребителю. Непредоставление полной информации считается отказом от заключения публичного договора и дает потребителю право требовать возмещения ущерба в соответствии с действующим законодательством.
Одна из главных обязанностей провайдера - обеспечение безопасности информации.
Тайна переписки защищена Конституцией и гарантируется Законом "О связи"*(7) но на деле
проникнуть в личную жизнь человека с помощью компьютерных сетей наименее сложно. В
любом случае на проведение оперативно-розыскных мероприятий (ОРМ) в соответствии с Законом "Об оперативно-розыскной деятельности" необходимо разрешение суда. Таким образом,
доказательства, полученные по информационным каналам без такого решения, не имеют силы,
как полученные незаконным путем.
При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств при предоставлении
услуг связи потребитель вправе на основании ст. 38 Закона о связи предъявить оператору связи,
предоставляющему услуги или выполняющему работы, претензии, в том числе требование о
возмещении ущерба.
По претензиям, связанным с непредоставлением, несвоевременным или недоброкачественным предоставлением услуг связи либо невыполнением или ненадлежащим выполнением
работ в области электрической связи (за исключением претензий по телеграфным сообщениям),
установлен срок подачи - шесть месяцев. Кроме того, Закон о защите прав потребителей определяет права потребителя при некачественном исполнении или неисполнении услуг. Если провайдер своевременно не приступил к оказанию услуги, т.е. не обеспечил доступ в соответствии
с условиями договора, или если во время оказания услуги стало очевидным, что оказание услуги не будет осуществлено в срок, а также в случае просрочки оказания услуги потребитель
вправе по своему выбору:
1) назначить исполнителю новый срок, в течение которого исполнитель должен приступить к оказанию услуги и (или) закончить оказание услуги и потребовать уменьшения цены за
оказание услуги;
2) потребовать уменьшения цены за оказание услуги;
3) расторгнуть договор об оказании услуги.
Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему
в связи с нарушением сроков начала и (или) окончания оказания услуги. Убытки возмещаются
в сроки, установленные для удовлетворения соответствующих требований потребителя. Это
положение ст. 28 Закона следует рассматривать с учетом его же ст. 14 того же Закона, которая
гласит, что вред, причиненный потребителю, подлежит возмещению в полном объеме. Кроме
того, ст. 15 определяет такие условия компенсации морального вреда, что фактически потребитель может потребовать компенсацию в любом случае при наличии хотя бы малейшего нарушения его прав.
Во многих странах деятельность интернет-провайдеров не регулируется. Регламентируется только деятельность естественных монополий по предоставлению базовых услуг.
Пока идут активные споры по поводу регулирования Интернета и способах защиты прав
потребителей в сети, сама глобальная сеть предлагает собственные способы защиты в своем духе, т.е. с помощью доступа к информации и ее распространения. Если вас обманули, невежливо
обращались, если магазин или продавцы сделали все, чтобы вы не захотели больше вернуться в
этот магазин, расскажите о нем всем. Можно написать жалобы в жалобную книгу, в общество
защиты прав потребителей, в вышестоящую организацию. Можно пожаловаться в общество
защиты прав потребителей и в Роспотребнадзор, но еще лучше рассказать о недостойном продавце тысячам. Чем больше отрицательных отзывов, тем меньше покупателей у магазина. Это
бьет больнее, чем книга жалоб и предложений или возможный штраф. Такая информационная
защита от недобросовестных магазинов, в том числе и интернет-магазинов, предлагается создателями специализированных ресурсов в Интернете. Прежде чем совершить покупку в магазине,
проверьте, не находится ли он в "черном списке" магазинов*(8). Но создатели таких сайтов, как
правило, не несут ответственности за высказывания посетителей. Поэтому такой превентивный
метод защиты прав потребителя весьма относителен, так как может использоваться для недобросовестной конкуренции.
Если же ваши права уже нарушены и возникла необходимость предъявить претензии, но
обратная связь с нарушившим ваши права интернет-ресурсом не дает желаемого результата и
ваши вопросы остаются без ответа, вы можете воспользоваться другим видом специальных
сайтов, с помощью которых по доменному имени вы сможете выяснить не только техническую
информацию интересующего вас сайта, но и данные о человеке или организации, которые зарегистрировали этот сайт и их контактную информацию. Получение такой информации может
оказаться полезной не только для установления ответственного лица, но и для обращения за судебной защитой прав потребителя*(9).
Е.Т. Новикова,
аспирантка ИГП РАН
"Законы России: опыт, анализ, практика", N 2, февраль 2007 г.
*(1) Федеральный закон "О защите прав потребителей" от 7 февраля 1992 г. N 2300-I в
ред. от 25 ноября 2006 г.
*(2) Федеральный закон "О техническом регулировании" от 27 декабря 2002 N 184-ФЗ в
ред. от 9 мая 2005 г.
*(3) См. ст. 4 и 7 Закона "О защите прав потребителей".
*(4) Бачило И.Л., Семилетов С.И. Пояснительная записка к проекту федерального закона
"Об электронной коммерции". Сектор информационного права ИГП РАН.
*(5) Середа С.А. О необходимости защиты прав потребителя в сфере информационных
технологий. Материал конференции: "Философия, биоэтика и проблемы выживания человечества", секция "Информационные технологии", г. Кишинев, 25 апреля 2001 г.
*(6) Федеральный Закон "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 8 августа
2001 г. N 128-ФЗ в ред. от 27 июля 2006 г. Постановление Правительства РФ "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 11 февраля 2002 г. N 135.
*(7) Федеральный Закон "О связи" от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ в ред. от 27 июля 2006 г.
*(8) http://www.badshops.ru/art_internet/internet1.shtml.
*(9) http://www.nic.ru/whois/ip.
Интернет-конференция
Руководителя Федеральной службы по интеллектуальной
собственности, патентам и товарным знакам
Б.П. Симонова "Состояние законодательства в сфере
интеллектуальной собственности и его перспективы"
21 декабря 2004 года в компании "Гарант" состоялась интернет-конференция Руководителя Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам
Симонова Бориса Петровича.
Тема конференции: "Состояние законодательства в сфере интеллектуальной собственности и его перспективы".
Ведущий интернет-конференции - Шаманов Евгений Вячеславович (директор по внешним связям компании "Гарант").
Ведущий:
Доброе утро, уважаемые дамы и господа, уважаемая интернет-аудитория! Начинаем интернет-конференцию с Руководителем Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам Симоновым Борисом Петровичем.
Тема конференции: "Состояние законодательства в сфере интеллектуальной собственности и его перспективы".
В последние годы в России произошло существенное обновление законодательства об
интеллектуальной собственности. Это было продиктовано, помимо восполнения пробелов и исправления недостатков в правовом регулировании, необходимостью приведения его в соответствие с международными договорами, в которых Россия участвует или намеревается участво-
вать, а также восприятия передового опыта других стран в данной сфере правового регулирования.
Внесенные изменения и дополнения в законы "Об авторском праве и смежных правах",
"Патентный закон РФ" и др. значительно изменили действующее законодательство об интеллектуальной собственности.
В октябре 2004 года создан Консультативный совет по интеллектуальной собственности,
в рамках которого будут обсуждаться решения ключевых проблем, связанных с охраной и защитой интеллектуальной собственности. Совершенствование данного законодательства идет
уже несколько лет, так как правовое регулирование в этой области достаточно сложно и вызывает неоднозначную реакцию специалистов и рядовых граждан.
В этой связи мы попросили разъяснить состояние законодательства в сфере интеллектуальной собственности Руководителя Федеральной службы по интеллектуальной собственности,
патентам и товарным знакам Бориса Петровича Симонова.
Симонов Б.П.:
Доброе утро, уважаемые коллеги! Доброе утро, уважаемая интернет-аудитория! Я признателен за проявленный интерес к задачам Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам Вопросы интеллектуальной собственности сегодня
стали мощным экономическим орудием, механизмом рыночных отношений. Построение общества без решения проблем в сфере интеллектуальной собственности немыслимо. Поэтому я готов перейти к вопросам.
Ведущий: К началу конференции поступило около 100 вопросов. Все они очень разные.
Мы отобрали, на наш взгляд, наиболее интересные из них. Первый вопрос звучит следующим
образом: Каковы на сегодняшний день основные причины реформирования законодательства в
сфере интеллектуальной собственности?
Симонов Б.П.:
Для начала я дал бы небольшую краткую историческую оценку этой ситуации. В рыночные отношения в сфере интеллектуальной собственности мы вступили в 1991 году. До этого у
нас был единственный собственник - государство. Тогда же появился патентный закон СССР,
так и не вступивший в силу, поскольку СССР прекратил свое существование. С появлением в
1992 году "Патентного закона Российской Федерации" Россия вступила в мировое экономическое пространство с множеством субъектов правоотношений в сфере интеллектуальной собственности. Сегодня, спустя 12 лет, мы находимся на этапе формирования правого пространства, и очень важно, чтобы это происходило не в отрыве от тех интеграционных процессов, которые имеют место в экономике. Ни для кого не секрет, что есть легальный оборот интеллектуальной собственности и объектов интеллектуальной собственности и нелегальный. Все законодательство можно разделить на две составляющие - это правоустанавливающие законы и правоприменительная практика по этим законам. Что касается вопросов, связанных с правоустанавливающими законами, их гармонизации с международным законодательством, то в этом отношении патентное законодательство России достаточно хорошо гармонизировано. Но сказать
патентное - это не совсем правильно, потому что надо говорить о законодательстве в сфере интеллектуальной собственности. Что касается правоприменения, то оно идет вслед законодательству. Если мы можем в правоустанавливающей сфере использовать мировой опыт, то правоприменительная практика имеет так называемые национальные признаки. Необходимо создавать адекватные предпосылки для того, чтобы правообладатели, патентообладатели могли эффективно защищать свои права. Поскольку основная роль государства - это создать систему
правовой охраны и представить в распоряжение правообладателя институты, где они могли бы
эффективно защищать свои права. Тем более что интеграция России во Всемирную торговую
организацию тоже выдвигает определенные требования. Наверное, оптимальной формой реше-
ния всех этих проблем является присоединение к международным соглашениям. На сегодняшний день мы присоединились к 14 из 24 международным договорам.
Ведущий: Какие изменения в последние годы претерпела законодательная база в области защиты интеллектуальной собственности?
Симонов Б.П.:
Как я уже упоминал, изменения были внесены в патентное законодательство. На мой
взгляд, наиболее важными являются изменения и дополнения в закон "Об авторском и смежных
правах".
Появился закон "О коммерческой тайне", который определил, что такое коммерческая
тайна, режим коммерческой тайны, меры административного, гражданского и уголовного пресечения нарушений этих режимов и меры ответственности. Самое главное, у нас появилась законная база для введения или вовлечения в хозяйственный или экономический оборот результатов интеллектуальной деятельности. В первую очередь это относится к результатам научнотехнической деятельности.
Ведущий: Борис Петрович, нормы о разных правах на разные результаты интеллектуальной деятельности разбросаны по многим законам, и целесообразно было бы привести эти
нормы в единую систему. Как Вы считаете, есть ли необходимость в кодификации права интеллектуальной собственности? В свое время планировалось включить в ГК РФ раздел, содержащий нормы о праве интеллектуальной собственности. Каковы, на Ваш взгляд, шансы принятия
и введения в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации?
Симонов Б.П.:
Вы совершенно правильно отметили, что все эти вопросы планировалось отразить в четвертой части ГК РФ, но от этих планов не отказались. Более того, 19 февраля 2004 года на Совете безопасности, Совете по науке и высоким технологиям этот вопрос записан как одна из
программных частей. Сегодня за государственную политику в сфере интеллектуальной собственности отвечает Министерство образования и науки. Я думаю, принятие четвертой части
ГК РФ сделало бы ситуацию с законодательством более прозрачной. Мы сейчас подготовили и
внесли в Министерство образования и науки существенный пакет изменений, в том числе и в
ГК РФ, который приводит законодательство в соответствие с теми процессами, которые происходят сегодня в экономике и в сфере интеллектуальной собственности.
Ведущий: Как Вы считаете, создает ли государство достаточные условия для экономической заинтересованности субъектов предпринимательской деятельности в развитии и поддержке инновационной сферы?
Симонов Б.П.:
Я считаю, что на сегодняшний день государство не создало достаточных условий. На
мой взгляд, инновационный бизнес - самый трудный, поскольку он высокорисковый и требует
длительного процесса реализации, минимум три-пять лет. Но можно привести и другие примеры, когда этот срок гораздо больше. Это касается создания новых лекарственных препаратов,
новых веществ, которые требуют и клинических, и доклинических испытаний. Таким образом,
данный бизнес с точки зрения извлечения прибыли самый неблагодарный. У тех, кто занимается этим бизнесом, должны быть и стимулы, и мотивации. В настоящее время условия для экономической заинтересованности субъектов предпринимательской деятельности в развитии и
поддержке инновационной сферы недостаточные. Главное, нет закона об инновациях. Все это
относится к легальному бизнесу, так как нелегальному - стимулы не нужны. Чем меньше ограничений, тем больше он процветает. Если мы действительно хотим увеличить в два раза ВВП
нашей страны за счет научно-технологических составляющих, в основе которых находятся объ-
екты и результаты интеллектуальной деятельности, то без дополнительного стимулирования и
это невозможно.
Ведущий: Ранее статьей 9 Патентного закона предусматривалось создание федерального
фонда изобретений России, который так и не был учрежден. Существуют ли в настоящее время
механизмы материального стимулирования авторов по созданию инноваций и государственной
поддержки процессов их реализации в интересах всего общества?
Симонов Б.П.:
Речь, наверное, идет о создании именно того фонда изобретений, который так и не был
реализован в течение 10 лет. В советский период стояла задача на повышение уровня изобретательства, творчества, внедрения результатов изобретений. Но тогда была другая система. Тогда
был единственный собственник, и он имел право управлять и единолично распоряжаться всеми
результатами интеллектуальной собственности. Сегодня поменялись акценты и приоритеты в
использовании механизма правовой охраны для вовлечения и коммерциализации результатов и
объектов интеллектуальной собственности. Поэтому идея создания такого фонда уже выпала из
редакции 2002 года. Но обществу нужно знать, кто же является собственником данного изобретения, кто является собственником и владельцем конкретной технологии, конкретного результата интеллектуальной деятельности. Для того чтобы иметь дело не со структурой, которая не
имеет права распоряжаться этими правами, кроме как правом обладателя, действительно должна существовать некая единая система или база данных. Мы сейчас говорим о создании единой
национальной базы данных результатов научно-технической деятельности, созданной при поддержке федерального бюджета. Это очень важно, поскольку я думаю, что эта проблема известна почти всем, кто интересуется теми изменениями, которые в этой сфере должны произойти в
ближайшее время. Я имею в виду вопрос о закреплении прав на результаты научнотехнической деятельности, созданной за счет или при поддержке бюджетных средств. На сегодня их 11, это все права РФ. В свое время Минпромнауки, а сейчас их последователи из Министерства образования и науки методично ведут работу по созданию нового порядка закрепления
этих прав за организациями-исполнителями. Кроме того, формирование такой единой базы
могло бы привлечь инвестиционные потоки.
Ведущий: В последнее время получила распространение такая форма взаимодействия
компьютерных компаний и предприятий, как аутсорсинг - частичная или полная передача сторонним организациям вопросов обслуживания и развития информационной инфраструктуры
предприятия (как вариант - выделение подразделения информационных технологий в отдельную независимую компанию). В рамках таких отношений на деньги организаций нередко создаются новые программы. Кому в этом случае принадлежат права интеллектуальной собственности на них - создателям или организации, которая финансировала создание программ? Планируются ли изменения в законодательстве, регулирующие эти вопросы?
Симонов Б.П.:
Аутсорсинг - это предоставление услуги. Вы заключаете договор о предоставлении
услуг с компанией, которая эти услуги может предоставить на рынке, и обговариваете на договорных отношениях все вопросы интеллектуальной собственности, которые могут возникнуть в
результате работы. Если в договоре четко обозначено, кому принадлежат права и кто будет ими
в дальнейшем распоряжаться, никаких противоречий не возникнет. В принципе, здесь не надо
менять законодательство, потому что у нас законодательство предопределяет примерно девять
типов договоров. Чтобы покрыть аутсорсинг, можно ограничиться даже двумя. Второй вопрос:
тот, за кем закреплены права, должен их и защищать. Здесь уже вступают в действие другие
механизмы - механизмы защиты прав.
Ведущий: Не могли бы Вы рассказать о судебной практике по делам о нарушении патентного законодательства (каковы наиболее распространенные нарушения в этой сфере,
насколько часто российские суды рассматривают подобные дела и т.д.)?
Симонов Б.П.:
У нас есть две статьи в УК РФ - 146 и 147. Статья 147 - это нарушение патентных прав,
статья 146 - нарушение авторских прав. В основном, конечно, сегодня нас волнуют пиратский
рынок и нарушения авторского права. Большая часть дел рассматривается в сфере нарушений
статьи 146. Нарушений патентных прав чуть меньше. С авторским правом накопилась уже какая-то судебная практика и практика досудебного расследования. Уже складывается определенная методика. А с патентными правами у нас еще все впереди. Я считаю, что мы находимся
на таком уровне развития преобразований, что патент как таковой не приобрел еще реальной
экономической силы. По сведениям Минюста России, за девять месяцев 2004 года было примерно около тысячи дел, судебных разбирательств и наказано примерно 670 человек. Как правило, это штрафные санкции и в отдельных случаях - условные наказания. Есть еще одна система, так называемая система разбирательств в досудебном, административном порядке.
Например, системе Роспатента есть Палата по патентным спорам. За девять месяцев нашего
существования мы рассмотрели порядка 2000 дел, в основном касающихся средств индивидуализации товарных знаков. То есть практически где-то около 200 дел - это нарушение патентных
прав, а остальное это как раз дела, связанные с товарными знаками. Это, примерно, 90% всех
дел. Вот такая сегодня у нас существует система. Насколько она эффективно работает? Наверное, еще недостаточно эффективно. Но то, что вышеприведенные цифры втрое больше, чем за
12 месяцев 2003 года, говорит о том, что эти вопросы становятся вопросами ежедневной практики и требуют определенного разбирательства. Все это говорит о том, что постепенно интеллектуальная собственность входит в экономическую категорию и в экономическую среду.
Ведущий: Есть несколько вопросов, которые непосредственно касаются деятельности
Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Первый вопрос звучит так: В современном мире время имеет очень большое значение, особенно
для бизнеса. Сроки регистрации товарных знаков составляют сейчас все-таки около одного года
(не все российские заявители имеют возможность оплатить тарифы за ускорение), сроки регистрации Договоров уступки прав и Лицензионных договоров составляют (за редким исключением) около пяти-шести месяцев. Есть ли возможность сократить данные сроки и что руководство Патентного ведомства РФ предпринимает в этой области?
Симонов Б.П.:
Количество заявок, которое мы получаем сегодня, это около 70 000 заявок на все объекты интеллектуальной собственности. То есть, примерно, каждый день выдается 2000 охранных
документов. Сегодня в патентном ведомстве эту работу обеспечивают около 3000 человек. И
это выглядит как определенный конвейер по предоставлению правовой охраны всем заявителям
со своими технологическими сроками, цепочками, которые все расписаны. У нас есть одна особенность в том, что для большей части объектов нашей интеллектуальной собственности правовая охрана осуществляется не в уведомительном порядке, а в разрешительном. То есть требуется не только формальная экспертиза, но и экспертиза по существу. Поэтому даже товарные
знаки у нас проходят экспертизу по существу. Вообще, нет каких-то международных установленных сроков. У нас расписан технологический цикл, есть отпущенные нормы времени и т.д.
То есть это все выглядит как конвейер с технологическими маршрутными картами, и оплата
труда осуществляется в зависимости от выполнения этих норм и часов. Я считаю, что пятьшесть месяцев - это очень хорошо по сути своей, если качество этой работы хорошее. А если
качество плохое, то, наверное, надо увеличивать сроки. Нам нужны не просто формальные численные показатели реализовать, а качественно сделать работу. Если мы находимся в преддверии такой экономической активности общества, в смысле использования технологий, то она
прямо пропорционально связана с патентной активностью, то есть коэффициент, примерно 22,5. Если мы ожидаем увеличения в два раза, то, наверное, количество заявок на правовую
охрану должно увеличиться в 3,5-4,5 раза. И это подтверждает мировая практика. Если в 1995
году мы с Китаем находились почти на одном уровне патентной активности (было где-то 50 000
заявок), то сегодня у нас 70 000 заявок, а у них - 600 000 тысяч заявок.
Безусловно, без введения современных технологий прежним составом мы не сумеем обработать эти заявки и удовлетворить эти временные ожидания. Сейчас мы вводим систему
электронной подачи заявок. Мы хотим продлить весь цикл, чтобы IT-технологии использовали
как с момента подачи заявки, так и при выдаче охранного документа.
Сохранение экспертного характера работы, разрешительного порядка в основном упирается в экспертизу проведения этих заявок. Если мы снимаем экспертизу, то мы, конечно,
нагрузку перекладываем на палаты по патентным спорам, на суды и т.д. А они сегодня у нас
еще не готовы. Поэтому мы будем вводить в действие современные технологии по обработке и
проведению всей технологической цепочки, а также вводить по ряду объектов интеллектуальной собственности уведомительный порядок.
Ведущий: Можно ли надеяться, что в 2005 году появится возможность подачи заявок в
электронном виде с использованием электронной почты?
Симонов Б.П.:
У нас по плану стоит окончательный прием этой работы в середине 2005 года. Мы
должны данный проект либо принять, либо дорабатывать.
Ведущий: Еще один конкретный вопрос. Интернет все плотнее входит в нашу жизнь.
Сейчас мы его используем для общения с аудиторией, многие организации имеют свои сайты в
Интернете. Скажите, является ли интернет-сайт объектом авторского права? И кому принадлежат права, если сайт сделан по заказу какой-то другой организации?
Симонов Б.П.:
Web-сайт - это объект авторского права, причем такого комбинированного авторского
права, поскольку там есть текст, графика и общий дизайн. Поэтому, безусловно, если вы сами
создаете сайт, то это ваш объект, и права на него возникают с момента воспроизведения в сети.
Если вы сделали сайт по заказу, то надо смотреть договор, на каких условиях вы сделали эту
работу. Автор всегда неотъемлем от своего произведения, но он не всегда может быть правообладателем. Автор всегда остается автором, но если он уступает свои права, передает право на
использование уже третьему лицу или другой компании, то он, не отторгая своих авторских неимущественных прав, передает уже имущественные права по распоряжению и владению. Если
это отражено в договоре, то так и надо его трактовать. Наше законодательство, и не только
наше, все мировое законодательство, отстает от тех процессов, которые происходят в интернетсети. Понимаете, сама природа интернет-пространства вступает в противоречие с предыдущим
законодательством, потому что правовая охрана представляется на территории, а, как мы видим, Интернет не имеет границ. Это первый момент. Во-вторых, встает вопрос использования
доменных имен, которые в конечном итоге тоже являются средством индивидуализации. Вот у
нас есть средство индивидуализации, допустим, товарные знаки. Это индивидуализируются товары, услуги, фирменные наименования, фирмы, а доменные имена пошли как бы вразрез с
этим, они сразу стали средством индивидуализации - как товаров, так и фирменных наименований. Сегодня пока доменное имя не объект интеллектуальной собственности. Но то, что есть
противоречие между товарным знаком и доменным именем, товарным знаком и фирменным
наименованием, - это заложено их природой, и все это дало возможность очень сильно использовать интернет-пространство для пиратских действий. Я думаю, вы сами прекрасно знаете, ка-
кие существуют способы легкой наживы, которые можно реализовать с помощью Интернета.
Есть два международных договора, частично регулирующих правоотношения в этом поле. Мы
сейчас работаем для того, чтобы присоединиться к этим международным договорам.
Эксперты всего мирового сообщества должны еще сильно поработать и посмотреть за
теми явлениями, которые наблюдаются сегодня. Интернет-технологии развиваются настолько
быстро, что законодательство просто не успевает за ними. Но это проблема, которую надо решать.
Ведущий: Когда будет открыт доступ в базу данных заявок на товарные знаки?
Симонов Б.П.:
Что касается доступа базы данных на товарные знаки в текстовом виде, то доступ к нему
есть уже сейчас. База данных на товарные знаки с графическим отображением находится в разработке.
Ведущий: В базе данных изобразительных товарных знаков с предоставлением поискового аппарата?
Симонов Б.П.:
Условно говоря, текстовые документы вы найдете, графику - пока нет. Поскольку это
комбинированные товарные знаки, там требуется совсем другие затраты для того, чтобы закончить эту базу. Мы поставили задачу в 2005 году, но здесь требуются дополнительные источники финансировании. Поскольку эти расходы не заложены в бюджете 2005 года, мы будем исходить из тех средств, которые нам отпустило государство на эти цели. Чем больше будет прозрачности в этом вопросе, тем меньше будет возможностей для спекуляций и фактов незаконного использования товарных знаков.
Ведущий: В последнее время участились случаи изъятия органами внутренних дел по
"представлению" РАО компакт-дисков с аудиопроизведениями в кафе и ресторанах Ярославля.
Представитель РАО предлагает всем заключить с РАО договора на оплату использования этих
записей с формулировкой "публичное исполнение", Иногда предлагается считать количество
тех или иных произведений, чтобы РАО платило авторам и владельцам смежных прав по количеству исполнений. Владельцы кафе говорят, что покупают лицензионные диски и используют
музыку, "чтобы не было слышно звона вилок и ножей". Правомерно ли требование РАО, если
данные произведения правомерно введены в гражданский оборот и опубликованы, и действует
ли в данном случае "принцип исчерпания авторских прав"?
Симонов Б.П.:
"Принцип исчерпания авторских прав" здесь не действует. Поэтому действия по пресечению этих нарушений законны. Второй момент.
Давайте разберемся, если, условно говоря, Вы купили кассету для индивидуального использования - это нормально. Но когда Вы ее ставите в кафе, в ресторане, как бы используете
вторичное воспроизведение для публики, то нарушаете права, потому что Вы это право не приобрели. То есть Вы ведете "пиратскую" деятельность.
Пока другого определения здесь не дать. Почему РАО? Наверное, это одна из организаций по коллективному использованию прав. В любом случае, действует она от имени правообладателя, который должен написать заявление. Сейчас этими вопросами занимается специализированное управление МВД России. Без заявления правообладателя они не могут начать свою
деятельность. Поэтому РАО вполне законно выступает на стороне тех, кто написал это заявление. А дальше мне не совсем понятно, что она предлагает.
Если она обладает правами на вторичное вещание или на первичное вещание, то, наверное, она правильно действует, предлагая другим уже легализовать свои действия и выстроить
эти правоотношения с точки зрения уже действующего законодательства. Если нет, значит, она
нарушает законодательство. Это можно уже квалифицировать как другое действие, которое тоже может быть пресечено. Но то, что здесь нет "принципа исчерпания прав", - это однозначно.
Ведущий: Спасибо большое. Вы ответили на все наиболее интересные вопросы интернет-аудитории. В зале присутствуют эксперты, представители специализированных средств
массовой информации, которые, если можно, зададут вопросы.
Наталья Ткаченко, журнал "Законодательство": Можно ли защищать программы для
ЭВМ с помощью патентного закона?
Симонов Б.П.:
Во-первых, программа для ЭВМ - это объект авторского права. Патентное право у нас
распространяется на объекты промышленной собственности. Если хронологию восстановить,
то Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-I "О правовой охране программ для электронных
вычислительных машин и баз данных" появился раньше, чем закон об авторском праве. Но этот
закон очень узкий. Авторское право более широкое. Например, все объекты промышленной
собственности, как правило, подлежат регистрации, и по ним ведется государственный реестр.
Объекты авторского права не включаются в государственный реестр. Программы для ЭВМ один из немногих объектов авторского права плюс еще базы данных, по которым соответствующие исполнительные органы по интеллектуальной собственности ведут реестр и выдают
охранную грамоту на то, что Вы являетесь правообладателем. В этом году мы выдали около
тысячи охранных документов.
Наталья Ткаченко, журнал "Законодательство": На наш взгляд, сейчас информационные технологии являются фактически объектами промышленной собственности и кажется,
что есть предпосылки для охраны в рамках патентного законодательства.
Симонов Б.П.:
Нет проблем. Одно второе не исключает, а просто дополняет.
Овчинников А.Б., журнал "Экономическое правосудие на Дальнем Востоке": Вы
говорили об экспертном предоставлении товарных знаков. Получается, что один знак выдается,
а затем отзывается. Приходится несколько раз платить фактически за экспертную ошибку.
Фирмы несут потери за товарный знак, который они получили законно, потом он незаконно
был из-за экспертной ошибки аннулирован, затем восстановлен. Кто возмещает убытки, которые получает в результате предприятие? Ошибка эксперта ведет к убыткам, при этом еще три
раза оплачивается весьма существенная пошлина.
Симонов Б.П.:
Я не понимаю, почему нужно три раза платить пошлину, если есть ошибки экспертов.
Идеальна ли в этом отношении работа ведомства?
Нет, однозначно. Мы прилагаем сейчас все усилия для того, что минимизировать ошибку, причем цена ошибки очень сильно возросла и может достигать несколько миллионов долларов. Появление Палаты по патентным спорам не случайно. С одной стороны, мы хотим, чтобы
у нас быстрее появилось свидетельство на товарный знак, с другой - действуя по законодательству, мы не проводим экспертизу и анализ по действующим промышленным образцам, полезным моделям. Зачастую в товарный знак включают обозначение промышленного образца, или
наоборот. И это может выявить только тот, кто обладает этими правами. Он подает возражение
на то, что его права нарушены. Этот вопрос рассматривается в Палате по патентным спорам.
Такое рассмотрение предусмотрено для того, чтобы выправить все ситуации. Но ошибки есть, и
мы эти ошибки стараемся исправлять.
Ведущий:
На наш взгляд были даны очень интересные и подробные ответы о состоянии законодательства в сфере интеллектуальной собственности и перспективах его развития. Большое спасибо.
В подготовке стенограммы принимал участие журнал "Законодательство".
Авторские и смежные права в Интернете
В современную эпоху, называемую "информационным обществом", мы являемся свидетелями закономерного и вполне ожидаемого бурного развития интеллектуальной деятельности
человека, роль которой претерпела качественные изменения и сильно возросла.
Сегодня интеллектуальная деятельность человека важна и имеет первостепенное значение не только для духовного развития человека и человечества, но и для социального и экономического состояния любого государства. Она является важной составной частью безопасности
государства, поскольку недостаточный интеллектуальный потенциал, являющийся, в первую
очередь, следствием недостаточной нормативно-правовой базы, ведет к неконкурентоспособной экономике, а значит, слабому государству.
Новые информационные технологии открывают практически неограниченные и еще
плохо изученные, не только в правовом, но и в философском смысле возможности. Они позволяют значительно шире и быстрее применять в общественной жизни новые результаты интеллектуальной деятельности. Благодаря им появились новые виды творческой деятельности и интеллектуальных продуктов, например, связанные с использованием звукозаписи и видеозаписи,
а также с использованием сети Интернет.
Представляется, что Интернет объективно способен оказать положительное воздействие
на развитие всего человечества, однако он же способен нанести ему и непоправимый ущерб.
Поэтому те общественные отношения, которые он порождает, должны своевременно регулироваться нормативно-правовой базой. Право здесь должно играть активную роль, воздействуя на
общественные отношения посредством своих функций: регулятивной и охранительной. Регулятивная функция права выражается в правовом воздействии на общественные отношения. Она
призвана обеспечить четкую организацию общественных отношений, их функционирование и
развитие в соответствии с потребностями человека, общества и государства. Эта функция права
воздействует на общественные отношения путем их отражения и направления через нормативно-правовые акты. Охранительная функция права направлена на охрану положительных и искоренение вредных для человека, общества и государства общественных отношений. Она воздействует на общественные отношения через установление запретов на действия, нарушающие
чье-либо право, санкций за подобные деяния и применение данных санкций к правонарушителям. Важно отметить, что регулятивная и охранительная функции права должны проявляться
четко и в необходимой мере, не ломая тех традиций и обычаев, которые сложились в Интернетсреде.
История сети Интернет составляет около 25 лет, но в январе 2000 г. в ней было подключено примерно 8 651 180 компьютеров. Сеть была создана усилиями Министерства обороны
США (U. S. Department of Defense), рядом университетов и других академических учреждений,
получающих заказы на научные исследования от Министерства обороны США. Их целью было
создание сети, которая связала бы мощные ЭВМ и местные сети, ставшие в 70-х годах необходимым инструментом для проведения научных исследований. Министерство обороны США
стремилось создать сеть, которая могла бы функционировать и в случае ядерной войны. Однако
вскоре стало очевидно, что национальные телефонные линии, по которым передавалась большая часть данных, в силу их централизованной структуры не смогут функционировать после
ядерной атаки, поэтому была необходима разработка абсолютно новых подходов к организации
передачи данных. Они появились в начале 70-х годов, когда была разработана группа протоколов TCP/IP (Transmission Control Protocol/Internet Protocol), позволивших создать новую сеть,
известную сегодня как Интернет*(1) .
В наши дни сеть Интернет уже не является правительственной сетью. Ее развитием занимается ряд частных добровольческих организаций.
Сеть Интернет развивается с огромной скоростью. Так, на сегодня в мире более 407,1
млн человек имеют доступ к сети Интернет (в 1999 г. их было 201,5 млн). Из них 41% приходится на Северную Америку, 27,8% - на Европу, 26% - на Азиатский район Тихого океана, 4% на Латинскую Америку, 0,8% - на Африку, 0,6% - на Средний Восток. Поэтому в ближайшем
будущем Интернет превратится в важнейший канал социальных коммуникаций, по которому
будет осуществляться подавляющее большинство коммерческих операций, будут выполняться
все функции связи и вещания средств массовой информации. Интернет постепенно позволит
по-новому взглянуть на результаты интеллектуальной деятельности человека, сделать их более
доступными, понятными и открытыми.
Уже сегодня в Интернете существует около 7,1 млн уникальных web-сайтов, из них 2,9
млн находятся в свободном доступе, 1,5 млн являются частными, 2,7 млн находятся на стадии
создания или обновления. 69% пользователей Интернетом используют сеть для отправки и приема e-mail, 47% - для образовательных целей, 47% - для получения информации о продуктах и
услугах, 43% - для получения бесплатного программного обеспечения, 42% - для досуга, 38% для подготовки к отпуску, 31% - для чтения газет, 28% - для компьютерных игр, 25% - для получения банковских услуг, 23% - для поиска работы, 23% - для поиска информации о здоровье,
21% - для прослушивания музыки, 19% - для получения информации о местных органах власти,
18% - для получения информации о музеях, 14% - для покупки книг, 11% - для создания своих
собственных web сайтов, 10% - для получения информации о политических партиях, 9% - для
покупки программного обеспечения, 7% - для покупки ценных бумаг, 5% - для просмотра телевизионных передач, 4% - для участия в аукционах, 3% - для участия в видеоконференциях.
Доход от электронной коммерции в Европе в 2000 г. составил около 87,4 млрд долларов.
В мире доход от электронной коммерции в 2000 г. составил более 657 млрд долларов. К 2004 г.
предполагается, что эта сумма возрастет до 1533,2 млрд долларов*(2).
Таким образом, сеть Интернет порождает большое количество разнообразных общественных отношений. Среди них выделяются общественные отношения, возникающие по поводу создания и использования объектов исключительных прав. Правовое регулирование и защита данных объектов с появлением сети Интернет постепенно переходит на новый качественный
и количественный уровень. Вопрос о правовом регулировании и защите исключительных прав
в сети Интернет имеет в последнее время особую актуальность. Это связано с тем, что сеть переполнена материалами, нарушающими авторские и смежные права. В Интернете легко найти
книги, статьи, аудио- и видеозаписи, а также иные объекты, помещенные туда с нарушением
исключительных прав их создателей и иных обладателей данных прав.
Распространение подобных материалов в сети является почти неконтролируемым. Так,
согласно исследованию, проведенному социологическим отделением Интернет-компании
"Yahoo!", за 6 месяцев с сентября 1998 г. по февраль 1999 г. в Интернете появилось 236 webстраниц, на которых размещены репродукции картин современного британского художника
Николоса Ли (Nick Lee). При этом художник и не подозревал о том, что его работы используются без указания авторства*(3).
Таким образом, следует признать, что особенностью сети Интернет является сложность
контроля за копированием и использованием произведений. Однако сущность нарушений авторского права в Интернете остается традиционной. Очевидно, что и способы защиты авторских и смежных прав в сети должны оставаться прежними, т. е. в рамках законодательства и
международных договоров Российской Федерации, в том числе в судебном порядке в рамках
гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Очевидно и то, что в силу
простоты копирования и нематериальной сущности объектов авторского права в Интернете
трудно доказать факт нарушения авторского и смежных прав.
Анализ действующего законодательства в области авторского и смежных прав показывает его ограниченность в вопросе регулирования и защиты исключительных прав в сети Интернет. Нормы действующего законодательства создавались в расчете на то, что авторские произведения, как правило, распространяются на материальном носителе и фиксированным тиражом. В Интернете же авторские материалы не имеют материального носителя, и их тираж является практически неограниченным.
В литературе встречается достаточно интересный подход к проблеме защиты исключительных прав в сети Интернет*(4). Он основывается на том, что современный сайт представляет
собой совокупность гипертекстовых документов, объединенных по определенному критерию, а
совокупность гипертекстовых документов, размещенных на сайте, вполне соответствует понятию базы данных, закрепленному в Законе РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-1 "О правовой
охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных". В ст.1 этого Закона
под базой данных понимается "объективная форма представления и организации совокупности
данных (например: статей, расчетов), систематизированных таким образом, чтобы эти данные
могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ". Сторонники этого подхода считают, что
для регулирования и защиты авторских и смежных прав в сети Интернет могут использоваться
механизмы, предусмотренные для правовой охраны баз данных (в частности, для их регистрации).
Согласно ст.1 Закона РФ "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" под воспроизведением базы данных понимается изготовление одного
или более экземпляров базы данных в любой материальной форме, а также запись в память
ЭВМ, поэтому копирование web-страницы для личного использования будет противозаконным,
так как согласно ст.18 Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I "Об авторском праве и смежных
правах", не допускается в личных целях без согласия автора и без выплаты ему авторского вознаграждения воспроизведение баз данных или существенных частей из них.
Таким образом, деятельность пользователей в сети Интернет по получению информации, т. е. та деятельность, которая гарантируется Конституцией РФ, противоречит отдельным
положениям законодательства Российской Федерации об авторском и смежных правах.
В настоящий момент приемлемого механизма защиты авторских прав в сети Интернет
еще нет. Но из действующего законодательства России следует, что материалы, обнародованные на сайте в электронной форме, являются объектом авторского права и соответственно им
охраняются. Так, например, статья, размещенная на сайте в сети Интернет, согласно статьям 5,
6, 7 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах", является произведением, а значит, является объектом авторского права.
Если статья, размещенная в сети Интернет, является объектом авторского права, ее размещение является обнародованием, поскольку делает произведение доступным для всеобщего
сведения. Копия же авторского произведения, полученная из Интернета, является экземпляром
произведения, поскольку записывается в память компьютера.
Главная проблема заключается в доказывании авторства спорной работы и времени ее
публикации в Интернете. Так, согласно ст.49 ГПК РСФСР, доказательствами могут быть "любые фактические данные, на основе которых в определенном законом порядке суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, и
иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела". Такими "фактическими данными" могут быть публикации спорных объектов исключительных прав на материальных носителях, нотариальное засвидетельствование даты создания произведения, свидетельства и материалы, предоставляемые поисковыми Интернет-системами, Интернет-провайдерами,
хостинг-провайдерами и др.
Например, в ходе разбирательства в арбитражном суде первой инстанции по делу ООО
"ПромоРу" против ООО "Познавательная книга плюс" истец представил на рассмотрение суда
доказательства, относящиеся к "электронным аналогам" материалов книг, а также подтверждения хостинг-провайдера, Интернет-провайдера и компании - владельца поисковой системы
"Апорт". По свидетельствам указанных организаций, создание файлов, по содержанию соответствующих представленным истцом "спорным" материалам, произошло значительно раньше заявляемого ответчиком срока. Суд признал представленные доказательства соответствующими
принципам относимости и допустимости*(5).
Помимо правовых средств защиты исключительных прав в сети Интернет можно выделить некоторые технические. Уже существуют технологии, наделяющие электронный документ
возможностью саморазрушения в случае его незаконного использования. Также существует
возможность вставки в электронный документ "водяных знаков". "Водяной знак" (watermark) это встраиваемый в объект интеллектуальной собственности определенный код, который не виден при обычном просмотре, но при обработке объекта специальным программным обеспечением возможно снятие информации, хранящейся в "водяном знаке". Данная информация может
включать в себя сведения об авторе, дате создания объекта, месте создания, регистрационные
данные и др.
Еще одним технологическим средством охраны исключительных прав в Интернете является web-депозитарий, позволяющий автору подтвердить факт и время публикации произведения в сети Интернет. Электронная копия объекта исключительных прав записывается на неизменяемый машиночитаемый носитель (CD-R диск) с фиксацией времени и места ее изготовления.
Представляется, что такой подход является спорным, поскольку удостоверение производит лицо, имеющее материальную заинтересованность, кроме того, имеется ряд технических
сложностей, делающих этот метод экономически невыгодным.
Итак, российское законодательство все еще не содержит норм, отражающих специфику
сети Интернет, что ведет к обострению проблем, связанных с недостаточной законодательной
урегулированностью, складывающихся в этой сфере правоотношений. Сегодня можно констатировать, что, несмотря на возможность защиты исключительных прав в отношении объектов,
связанных с Интернетом, такая защита осуществляется институтами, не учитывающими специфику и социальное значение Интернета. Налицо отставание нормативно-правовой базы от общественных отношений, что ведет к неурегулированности данной сферы нормами законов, к
развитию и преобладанию корпоративных норм или отсутствию всякого нормативного регулирования.
Все это отпугивает авторов и иных правообладателей от размещения объектов интеллектуальной собственности в Интернете, что не способствует становлению цивилизованных правовых отношений, развитию экономики и культуры. Поэтому, на данном этапе, перед законодателями стоит задача адаптировать нормативно-правовую базу для обеспечения правового регулирования и защиты исключительных прав в сети Интернет. Кроме того, необходимо обновление механизмов реализации исключительных прав и повышение подготовки судей в сфере информационных технологий.
При разработке норм права в области телекоммуникаций необходимо учитывать уникальный характер социальной среды Интернета, а также те технические и этические нормы, которые разработаны сетевым обществом. Необходимо также учитывать обычаи делового оборота, относящиеся к развитию и использованию сети Интернет.
Представляется, что для защиты авторских и смежных прав в сети Интернет необходимо
принятие федеральных законов "Об электронно-цифровой подписи" и "Об электронном документе и электронном документообороте", развитие культурного и правового уровня пользователей сети, а также адаптация традиционных норм об авторском праве и смежных правах к реалиям "информационного общества". Хотя наша страна и относится к романо-германской правовой семье, но, в плане создания и совершенствования нормативно-правовой базы в области исключительных прав в сети Интернет, судебной практике необходимо уделять особое внимание.
Представляется, что судебная практика постепенно будет играть все более важную роль.
Это связано с тем, что развитие общественных отношений в век бурного роста телекоммуникаций происходит настолько быстро, что законодательные органы просто не в силах объективно и
оперативно отражать все тенденции и изменения в обществе, что ведет к сильному отставанию
нормативно-правовой базы от реальных общественных отношений, а значит, оставляет данные
отношения неурегулированными законодательно.
Следует обратить внимание на то, что экстерриториальность глобальной компьютерной
сети Интернет делает возможным практически неконтролируемый экспорт и импорт интеллектуальной собственности, что наносит значительный экономический ущерб как владельцам исключительных прав, так и государству. Такое положение делает очевидным необходимость
международной унификации законодательства, разработки новых международных соглашений
и преобразования уже имеющихся, а также внесения международно признанных норм и принципов в национальные нормативные акты в целях их унификации. Основой унификации законодательства об исключительных правах должны стать договоры ВОИС 1996 г.
Договор по авторскому праву и Договор по исполнениям и фонограммам (Интернетдоговоры), разработанные в 1996 г. под руководством ВОИС, направлены на защиту правообладателей при использовании их произведений в сети Интернет.
В общем заявлении делегаций 120 стран к договорам содержался вывод о том, что каждая операция по "скачиванию" произведения на электронный носитель является воспроизведением. В ст.8 Договора ВОИС по авторскому праву предусмотрено исключительное право автора разрешать любое обнародование произведений по проводам или средствам беспроволочной
связи, включая доведение их до всеобщего сведения так, чтобы представители публики могли
осуществлять доступ к таким произведениям из любого места и в любое время по их собствен-
ному выбору. Это правило затрагивает также интерактивное сообщение через Интернет, когда
объект становится доступным по запросу пользователя, и распространяется на фонограммы, что
было закреплено ст.14 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам. В то же время договоры допускают исключения и ограничения из данных правил национальными законами государств.
Указанные договоры обязывают договаривающиеся стороны обеспечить надлежащую
правовую защиту от так называемого обхода технических средств, например, кодирования, используемых авторами для ограничения нелегального доступа к их произведениям, а также
установить ответственность за устранение, изменение любой электронной информации об
управлении правами без разрешения правообладателя и распространение, импорт, сообщение в
эфир или доведение до всеобщего сведения произведений с измененной или устраненной электронной информацией об управлении правами (под которой понимается информация, обеспечивающая возможность идентификации произведения, его правообладателя, автора, условий
использования).
Однако в настоящее время договоры не вступили в силу. Их вступление в силу обусловлено ратификацией 30 государствами по каждому договору. На 1 февраля 2001 г. были зарегистрированы 22 ратификации Договора по авторскому праву и 20 - Договора по исполнениям и
фонограммам. Среди стран, участвующих в обоих договорах, - Аргентина, Беларусь, БуркинаФасо, Колумбия, Коста-Рика, Эквадор, Венгрия, Латвия, Мексика, Панама, Парагвай, Республика Молдова, Румыния, Сальвадор, Санта Люсия, Словакия, Словения, США, Хорватия. Индонезия, Киргизстан и Япония ратифицировали Договор по авторскому праву, а Литва - Договор по исполнениям и фонограммам. 51 страна подписала Договор по авторскому праву и 50 Договор по исполнениям и фонограммам. Однако Российской Федерации нет ни в одном из
этих перечней.
Для ратификации и подписания Интернет-договоров необходимо приведение российского законодательства в соответствие с их положениями. С этой целью должны быть внесены
следующие изменения в Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон).
В их число входит приведение понятия аудиовизуального произведения в соответствие с
нормами Интернет-договоров. Так, в ст.4 Закона под аудиовизуальным произведением понимается произведение, состоящее из зафиксированной серии связанных между собой кадров (с сопровождением или без сопровождения звуком), предназначенное для зрительного и слухового
(в случае сопровождения звуком) восприятия с помощью соответствующих устройств. В настоящее время современные видеозаписывающие технологии позволяют не использовать отдельные "кадры", а допускают представление изображений в цифровой форме. Замена слова "кадров" на "изображений" соответствует этим требованиям жизни и терминологии, используемой в
договорах ВОИС.
Необходимо также включить в состав правомочий автора право доводить произведение
до всеобщего сведения. Поскольку передача в Интернет имеет существенные особенности, связанные с многообразием используемых средств, с возникающими дополнительными возможностями, например, интерактивностью коммуникации, то применение для защиты авторских и
смежных прав в интерактивных сетях предусмотренного Законом правомочия - "сообщения для
всеобщего сведения по кабелю", не всегда эффективно. В связи с этим в Законе должно быть
закреплено понятие "доводить до всеобщего сведения", под которым понимается доведение
произведения, исполнения, постановки, фонограммы, передачи организаций эфирного или кабельного вещания до всеобщего сведения по проводам или средствам беспроволочной связи
так, чтобы представители публики могли осуществлять доступ к ним из любого места и в любое
время по их собственному выбору. Это понятие уже используется в договорах ВОИС и его
включение в ст.4 и п.2 ст.16 Закона позволит более точно отразить особенности использования
охраняемых объектов в Интернете.
В соответствии со ст.5 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам в ст.37 Закона
должно быть внесено дополнение о праве исполнителя быть признанным исполнителем своего
исполнения или постановки. Данное право рассматривается действующим Законом в качестве
составной части права на имя, однако международные договоры выделяют его в качестве самостоятельного, в связи с чем можно провести аналогию с личными неимущественными правами
автора.
Это только некоторые из тех изменений, которые могли бы создать предпосылки для
скорейшего присоединения к Интернет-договорам ВОИС 1996 г.
В то же время далеко не все проблемы охраны объектов авторского и смежных прав решены на сегодняшний день. Многие из них решаются на международном уровне и характерны
для большинства стран. Эти проблемы обусловлены глобальной природой Интернет, например,
вопросы юрисдикции: в суд какой страны и какого региона необходимо обращаться автору или
иному правообладателю за защитой нарушенных прав провайдером или пользователем? Какое
законодательство подлежит применению при разрешении споров в этой сфере?
Другая группа вопросов может быть связана с определением и оценкой убытков, причиненных правообладателям при нарушении их прав в сети Интернет, какие доказательства и способы их обеспечения должны при этом применяться. Эти и другие вопросы могут стать предметом правового регулирования не только национального законодательства отдельных стран, но и
последующих международных договоров.
О.А. Рузакова,
кандидат юрид. наук
С.В. Дмитриев
"Законодательство", N 9, сентябрь 2001 г.
*(1) См.: David W. Maher. Trademarks on the Internet: Who's in charge? CIX/ISOC Workshop.
*(2) См.: Christopher Hobley. Just Numbers. Numbers on Internet use, electronic commerce,
IT and related figures for the European Community. January 2001.
*(3) Центр "Право и СМИ". Борьба с нарушениями авторских прав в сети Интернет: попытка саморегулирования // http: // www.russianlaw.net/law/doc/a74. htm.
*(4) См. напр.: Петровский С.В. Правовая охрана сайта как базы данных // Материалы
Третьей всероссийской конференции "Право и Интернет: теория и практика" М., 2000. С.83-84.
*(5) Наумов В.Б. Авторское право, процесс и Сеть. Заметки по делу ПромоРу - Познавательная Книга Плюс // http: //www.russianlaw.net/law/doc/a16. htm.
Проблемы защиты интеллектуальной собственности в сети Интернет
"...Умом, прежде всего, движет желание неограниченной свободы, а это чувство неизменно сопровождается другим - паническим страхом перед последствиями такой свободы"*(1).
Эти слова написаны много веков тому назад, но и сегодня не потеряли актуальности. Данный
парадокс относится и к такому явлению, как сеть Интернет и киберпространство в целом. На
сегодняшний день Интернет является "зеркалом" окружающей реальности, в котором находят
свое место как лучшие, так и негативные стороны нашей жизни.
Современная информационная революция привела к созданию глобальных информационных сетей, обеспечивающих технологическую основу объединения интеллектуальных и
творческих способностей, духовных сил всего человечества.
Развитие глобальных сетей типа Интернет оказывает мощное воздействие на все сферы
жизни общества: политику, экономику и культуру. Информация стала экономической категорией: она продается и покупается, а операции с ней приносят прибыли и убытки. В Интернете собраны огромные ресурсы коммерческой информации, а также создан новый механизм глобального маркетинга с использованием дешевой дистрибьюторской сети.
Перед тем как перейти к мерам технического характера, стоит кратко остановиться на
вопросе, что именно мы защищаем, когда говорим о защите информации. Начнем с того, что до
сих пор нет четкого общенаучного определения понятия "информация". В Федеральном законе
"Об информации, информатизации и защите информации" приводится следующее определение:
"информация - сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления". Однако, несмотря на наличие легального определения, этот
вопрос остается спорным. Разные ученые предлагают различные определения информации, но
ни одно из них не отражает всех граней этого феномена в реалиях сегодняшнего дня.
Стремительный рост использования Интернета для целей электронной торговли и обмена информацией делает наличие надежной системы охраны интеллектуальной собственности
еще более важным для упорядоченного развития цифрового общества во всем мире. В последние годы сеть Интернет превратилась в основную магистраль современного информационного
мира, глобальную среду передачи информации.
Будучи мощным средством информационного объединения стран и народов, предпосылкой их экономической интеграции, глобальные сети могут одновременно оказаться инструментом информационной, политической и культурной экспансии. В связи с этим возрастает
роль международно-правовых механизмов регулирования информационных отношений в обществе, которые должны включать: 1) эффективное законодательство, предусматривающее, в
частности, охрану авторского права и смежных прав, коммерческой и личной тайны, защиту
потребителей от ложной информации; 2) ответственность за пиратское распространение информации, защиту товарных знаков и знаков обслуживания и т.д.
В современном мире Интернет уже вошел в повседневность и повсеместно доступен.
Несмотря на все более широкое использование и изучение Интернета, проблем по защите информации не становится меньше.
При решении этих проблем можно выделить две задачи по защите информации:
1) ограничение доступа к конфиденциальной информации;
2) защита открытой информации от ненадлежащего ее использования.
Наиболее универсальным и надежным техническим инструментом защиты в настоящее
время видится применение технологии PKI (Public Key Infrastructure) - систем защиты информации на основе открытых ключей, т.е. систем цифровой подписи с одновременным шифрованием или без него. Но для наиболее эффективного функционирования этой системы в нашей
стране необходимо привести ее в соответствие с ФЗ "Об электронной цифровой подписи" от 10
января 2002 г. В этой работе целесообразно использовать зарубежный опыт, например аналогичный Закон США 2000 г.*(2)
Данный подход может быть использован как самостоятельно, так и в совокупности с
другими методами, что было бы наиболее эффективно. Технология PKI подразумевает наличие
у каждого участника системы пары взаимосвязанных ключей:
секретного;
открытого.
Открытый ключ заверяется центром сертификации открытых ключей. При этом вышестоящий центр сертификации сертифицирует ключи нижестоящих центров. Принятие законов о
цифровой подписи дает правовую основу для построения вертикали доверительных пространств относительно центров сертификации внутри отдельного государства. На вершине этой
пирамиды должен находиться национальный государственный центр сертификации. Функционирующая вертикаль доверительных пространств может стать технической базой построения
электронного государства. Если любые материалы, размещаемые в сети, будут снабжены цифровыми подписями их авторов, официальные документы - цифровыми подписями ответственных лиц, это позволит решить проблему целостности (неискаженности) электронного документа и подтверждения его авторства. Кроме того, применение данного подхода даст следующие
преимущества:
пользователей сети лишит возможности размещать безымянные материалы на сайтах;
совершать подлог, подписывая собственный материал чужим именем (не имеется в виду псевдоним);
заставит более ответственно относиться к качеству размещаемой в сети информации;
в случае конфликтов в судебном или ином порядке поможет создать доказательную базу.
И здесь мы подходим к следующей проблеме. Секретный ключ каждого пользователя это электронный документ, который подлежит защите. Принятие всех мер предосторожности
по охране секретного ключа лежит на самом пользователе и зависит от его фантазии, возможностей, степени аккуратности и собранности. Компрометация (т.е. потеря, искажение) ключа
пользователя - вещь неприятная, но ее последствия можно преодолеть путем включения сертификата открытого ключа данного пользователя в "черный список". Иное дело- компрометация
секретного ключа центра сертификации. Данное обстоятельство автоматически приводит к разрушению всего доверительного пространства. К еще более разрушительным последствиям приведет компрометация ключа национального центра сертификации.
Став универсальным средством получения любой информации на любом языке в любой
точке мира, Интернет теперь прост и понятен. Однако, будучи простым и понятным для пользователя, Интернет является сложным феноменом с точки зрения права. Как было отмечено в
докладе В.Ю. Райкина и А.Г. Серго на IV Всероссийской конференции "Право и Интернет: теория и практика", "в России, как и повсюду в мире, идут дискуссии о правовом регулировании
Интернета, фрагменты которого все еще являются внеправовым пространством, где нарушаются авторские и смежные права, права на фирменные наименования и товарные знаки".
Для защиты авторских прав чрезвычайно важно обеспечить авторам возможность юридически грамотно зафиксировать факт, время и место интернет-публикации, ее целостность как
объекта авторского и смежных прав. Также необходимы разработка и поддержание работоспособного состояния специализированного поискового сервера для выявления нарушений авторского права по депонированным объектам.
Особенно большой резонанс вызывает проблема регистрации и опротестования используемых в Интернете адресов по причине участившихся нарушений прав владельцев товарных
знаков.
Изначально адреса Интернета были предназначены для осуществления только функции
связи, однако теперь доменные адреса также используются в качестве рекламы для электронной
коммерческой деятельности, что приводит к конфликту с существующими правами на интеллектуальную собственность.
Миллионы сетевых адресов фактически превращаются в новый объект промышленной
собственности, пересекающийся, но не сливающийся с традиционными объектами, прежде всего с товарными знаками.
Осуществляемая в условиях глобального развития электронной торговли, независимая и
различающаяся по своим требованиям регистрация сетевых адресов и товарных знаков, которые внешне идентичны или сходны, породила одну из актуальнейших проблем охраны промышленной собственности.
Поскольку при регистрации адресов поиск в массиве зарегистрированных товарных знаков не проводится, то возникает много споров и по сходным адресам, и в связи с нарушением
прав владельцев товарных знаков.
Например, одной техасской фирме пришлось выкупать сходный со своим товарным
знаком электронный адрес за 150 тыс. долларов.
Многие клиенты Интернета для привлечения пользователей к своим сайтам умышленно
регистрируют их под наименованиями, максимально схожими с известными товарными знаками и фирменными наименованиями.
Сегодня уже хорошо известен отечественный опыт тех немногочисленных попыток, которые предпринимались для получения (или возврата) домена обладателями одноименных то-
варных знаков и фирменных наименований. Одну из них мы рассмотрим ниже. Требования о
защите фирменного наименования основываются российскими правообладателями главным
образом на ст. 54 ГК РФ (наименование юридического лица). Указанная статья разделяет понятия "наименование" и "фирменное наименование" юридического лица, причем порядок регистрации фирменных наименований должен определяться законом, который в настоящее время
не принят.
Более распространенная категория притязаний на захваченные домены основывается на
законодательстве о товарных знаках. Однако оно, позволяя обосновать нарушение права на товарный знак, не обосновывает необходимость передачи домена правообладателю.
Эти и многие другие проблемы, порожденные отставанием российского законодательства от современных реалий, со временем найдут свое разрешение. Очевидно, что эра судебных
разбирательств по интернет-спорам только начитается. Пока на всю Россию выносятся решения
по нескольким доменам в год. За каждым судебным процессом пристально следят интернетюристы, владельцы товарных знаков и квот - все наблюдают и пытаются просчитать перспективы. Каждое такое решение (а пока их вынесено только по десятку доменов) формирует судебную практику по "доменным" делам, и пока она не выработана, все пытаются угадать, какой
путь изберет правосудие в других подобных спорах.
Как решать подобные проблемы в условиях отставания законодательства? Есть разные
пути.
К примеру, в домене SU (регистрация которого возобновилась в 2003 г.) регистрация
доменов первое время осуществлялась только владельцами одноименных товарных знаков с
целью закрепить за собой домен и не допустить таким образом использования элементов своего
товарного знака в доменных именах других пользователей.
Решение, основанное на приоритетной регистрации доменов, конечно, хорошо для вновь
создаваемых доменов первого уровня (и так порой делается), понятно, что оно снимает часть
конфликтов, но далеко не все.
Уже очевидно, что вышеуказанные проблемы требуют более серьезного решения. У нас
в стране давно идут дискуссии о необходимости разрешения "доменных" конфликтов иным путем: с участием интернет-юристов, обладающих знаниями в технической и юридической области Интернета. Структура, подобная третейскому суду, имея статус обязательности выносимых
ею решений, сможет частично разгрузить суды общей юрисдикции, и интернет-споры будут
разрешаться компетентными специалистами. Отметим, что такой опыт уже есть за рубежом.
Одними из первых судебных дел в России в девяностых годах были:
1) три дела компании "Кодак" против индивидуальных предпринимателей по поводу
сайта www.Kodak.ru;
2) спор о плагиате между Промо.ru и издательством "Познавательная книга";
3) спор киноконцерна "Мосфильм" с "РосНИИРОС" в 1999 г.
Остановимся на споре киноконцерна "Мосфильм" с "РосНИИРОС". Решение по этому
делу было опубликовано в Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации
(1999 г.,N 9). Истец требовал запретить ответчику использовать и регистрировать имена доменов, содержащих в себе фирменное наименование киноконцерна "Мосфильм".
Ответчиком было заявлено ходатайство о привлечении в качестве третьего лица без самостоятельных требований на стороне ответчика гр-на Х. (осуществившего регистрацию домена), но оно не было удовлетворено.
В отзыве на иск ответчик сообщил: 1) он осуществляет только технический учет (регистрацию) неповторяющихся доменных имен; 2) в действующем законодательстве нет понятий
"домен", "имя домена"; 3) отсутствуют нормы, регулирующие этот объект гражданского права;
4) лицо, зарегистрировавшее домен, администратор домена, выбирает доменное имя самостоятельно; 5) домент "mosfilm.ru" был зарегистрирован Х., он является его администратором и
определяет порядок его использования.
Рассмотрев материалы дела, суд установил, что требования истца являются обоснованными и подлежат удовлетворению. Основываясь на ст. 54 и ст. 138 ГК РФ суд счел, что ответчик зарегистрировал на имя физического лица Х. в качестве домена наименование "Mosfilm.ru".
Согласия на использование своего фирменного наименования в сети Интернет истец ответчику
не давал, поэтому ответчик обязан прекратить такое использование.
В результате суд решил: запретить РосНИИРОС использовать и регистрировать имена
доменов, содержащих в себе фирменное наименование киноконцерна "Мосфильм".
Воздерживаясь от обсуждения деталей спора, стоит отметить, что своим решением суд
запретил регистрирующей организации (РосНИИРОС) использовать и регистрировать любые
имена доменов, содержащих в себе фирменное наименование киноконцерна "Мосфильм".
Решение суда вступило в силу 6 августа 1999 г., а через месяц - 10 сентября 1999 г. домен "Mosfilm.ru" был зарегистрирован в РосНИИРОС снова - теперь уже самим правообладателем фирменного наименования - киноконцерном "Мосфильм". С практической точки зрения
передача администрирования домена самому "Мосфильму" разумна и логична, однако это противоречит решению суда и исковому требованию самого "Мосфильма". Тем не менее домен
"Mosfilm.ru" принадлежит киноконцерну по настоящее время.
Время идет, а проблемы не только остаются, но и усугубляются. Вот пример судебного
разбирательства, состоявшегося совсем недавно.
В мае 2002 г. рассматривался иск "Бакстер Интернешнл Инк" к ООО "Унитайр" о защите
прав на товарный знак. В качестве третьих лиц в процессе участвовали РосНИИРОС и ООО
"Зенон Н.С.П.".
Иск был заявлен о признании регистрации и использования ответчиком доменного имени baxter.ru нарушением прав истца на товарный знак BAXTER, запрещении ответчику использовать доменное имя baxter.ru, обязывании ответчика и "РосНИИРОС" аннулировать текущую
регистрацию доменного имени baxter.ru. Представители ответчика и третьего лица - ООО "Зенон Н.С.П."- в судебное заседание не явились, хотя о рассмотрении дела уведомлены в установленном порядке, что подтверждено представленными в деле документами. В виду этого суд
счел, что дело может быть рассмотрено без их участия в порядке ст. 119 АПК РФ.
Отсутствующие ответчик и третье лицо иск не оспорили, отзывы не представили. "РосНИИРОС" представил отзыв, из которого следовало, что иска он не признает, так как в силу
процессуального положения третьего лица к последнему не могут быть предъявлены требования об аннулировании регистрации спорного доменного имени, которое может быть адресовано
только к его владельцу, которым "РосНИИРОС" не является. В рамках своего статуса "РосНИИРОС" осуществляет деятельность по распределению адресного пространства российского
сегмента сети Интернет и осуществляет регистрацию доменов 2-го уровня в домене RU по заявкам клиентов, что представляет собой занесение информации, содержащейся в заявке, которую подает заявитель, в базу данных доменного имени 2-го уровня зоны RU, проверку правильности функционирования соответствующих серверов доменных имен (DNS) в рамках международной сети Интернет.
В ходе судебного заседания истец уточнил свои исковые требования: запретить ответчику использование товарного знака BAXTER в доменном имени baxter.ru.
Выслушав представителей истца, третьего лица, изучив и оценив представленные в материалах дела документы, суд пришел к выводу об обоснованности уточненного искового требования.
Истец является владельцем товарного знака BAXTER, зарегистрированного в РФ, что
подтверждено свидетельством о регистрации N 82915.
Согласно ст. 4 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях
мест происхождения товаров" владелец товарного знака имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться товарным знаком, а также запрещать его использование другими лицами. Использование охраняемого в РФ товарного знака без разрешения владельца недопустимо.
Нарушением прав владельца на товарный знак в соответствии с данной нормой Закона
является несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, иное
введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения, в отношении
однородных товаров.
Учитывая данные обстоятельства и требования Закона РФ "О товарных знаках, знаках
обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", суд пришел к выводу о том, что
исковое требование подлежит удовлетворению, с отнесением на ответчика госпошлины по иску.
Руководствуясь ст. 53, 54, 60, 95, 119, 124-127, 131 АПК РФ, суд решил:
запретить ООО "Унитайр" использовать товарный знак BAXTER в доменном имени
baxter.ru.;
взыскать с ООО "Унитайр" в доход федерального бюджета РФ госпошлину в сумме 1000
руб.*(3)
Положительный для истцов исход судебного разбирательства стал возможен благодаря
четкому формулированию исковых требований, которые укладывались в способы защиты товарных знаков и положения Регламента регистрации доменов.
Зарубежный подход к решению доменных споров. Как известно, в октябре 1999 г. Международной корпорацией по распределению адресного пространства сети Интернет (ICANN)
были приняты два важнейших для сети Интернет нормативных документа, установивших совершенно новую процедуру международного третейского разбирательства в отношении прав на
использование доменных имен: Единая Политика рассмотрения споров о доменных именах (далее - Политика) и Правила для Единой Политики рассмотрения споров о доменных именах (далее - Правила).
Политикой и Правилами создана принципиально новая система внесудебного урегулирования споров для рассмотрения случаев регистрации доменов со спекулятивными намерениями. Используя эту систему, сформированные в рамках специальных Арбитражных центров
трибуналы выносят решения по спору владельца товарного знака и обладателя сходного доменного имени. Легитимность решений обеспечивается стандартной оговоркой в договоре о
регистрации любого доменного имени в зонах COM, NET, ORG и сорока других. Согласно этой
оговорке владелец доменного имени дает согласие на подобного рода рассмотрение.
С момента вступления в силу Политики и Правил ICANN было аккредитовано пять центров третейского разбирательства, уполномоченных рассматривать споры о доменах (далее арбитражные центры). Среди них Арбитражный и посреднический центр Всемирной организации интеллектуальной собственности (далее - Центр ВОИС). Центр аккредитован с 1 декабря
1999 г.
Национальный арбитражный форум, расположенный в американском штате Миннесота
(далее - Национальный форум) - аккредитован c 23 декабря 1999 г.
Институт CPR по разрешению споров, находящийся в Нью-Йорке (далее - Институт
CPR) - с 22 мая 2000 г.; Азиатский центр по разрешению доменных споров (далее - Азиатский
центр) - с 3 декабря 2001 г.; Канадская организация "eResolution"- с 1 января 2000 г.
Право выбора одной из этих организаций целиком принадлежит заявителю. По статистике подавляющее большинство заявлений (свыше 90%) направлялось заявителями в Центр
ВОИС и Национальный форум. Каждый Арбитражный центр, помимо Политики и Правил, руководствуется собственными Дополнительными процедурными правилами, которые устанавливают отдельные процессуальные особенности рассмотрения доменных споров.
За время своего существования арбитражные центры оправдали свое назначение, рассмотрев более 10 000 дел. Данная процедура оказалась очень лояльной и выгодной для владельцев товарных знаков. Как показывает статистика, удовлетворяется примерно 80% заявлений о передаче доменов, хотя в этом, возможно, также есть свои перегибы.
Российские компании и граждане уже около 80 раз были участниками разбирательств
доменных споров в Арбитражных центрах (в подавляющем большинстве случаев - ответчиками). К сожалению, наши соотечественники, как правило, даже не писали отзывов по существу
спора. Многие домены "сданы без боя" даже тогда, когда притязания истцов были сомнительны. Однако на сегодняшний день уже существуют успешные прецеденты по передаче "захваченных" доменов российским компаниям, а также примеры успешного отстаивания ими своих
прав в качестве ответчиков.
В России впервые идея интернет-арбитражей была высказана доктором технических
наук Кристальским, принимавшим участие в разработке проекта федерального закона "Об информатизации банковской системы РФ с использованием мировой информационной сети Интернет".
К сожалению, кроме проблем "именного" характера в Интернете присутствуют и другие
не менее важные и, безусловно, заслуживающие внимания проблемы.
Проблема защиты интеллектуальной собственности чрезвычайно актуальна для рынка
программного обеспечения.
Вполне логично, что при выборе зарубежного партнера иностранные компании стараются минимизировать риски, связанные с этим фактором. К сожалению, сегодня "официальная"
статистика несколько неадекватно отражает ситуацию. Уровень пиратства в нашей стране оценивается иностранцами слишком высоко. Правдивых же данных, объективно отражающих ситуацию на рынке, сегодня нет.
Мировой объем пиратского программного обеспечения. Говоря о нарушении интеллектуальных прав (пиратстве) чаще всего различают следующие виды нарушений:
промышленное пиратство;
домашнее нелегальное тиражирование, копирование и т.п.;
нелегальное распространение через Интернет;
нелегальное сетевое использование продуктов;
несанкционированная дистрибуция на международном рынке.
Говоря о России, следует отметить, что российское законодательство активно совершенствуется с целью достичь высоких стандартов в области защиты интеллектуальных прав. Большое внимание этой проблеме уделяет и сам интернет-бизнес.
Очередное годовое исследование известной организации, имеющей репутацию авторитетного эксперта BSA показало, что в 2001 г. для пиратских программ в объеме мирового рынка
продолжает увеличиваться. Впервые в истории подобных исследований рост пиратского программного обеспечения отмечен в 2000 г. В 2001 г. этот показатель достиг 40% против 37% в
2000 г. и 36% в 1999 г. Долларовые потери от пиратства в 2001 г. составили $10.97 млрд. Эти
данные были опубликованы на официальном сайте Biseness soft ware alliance (BSA)
(www.bsa.org.).
Эксперты отмечают, что в первую очередь пиратство начинает набирать объемы в развитых странах.
Объясняется этот факт спадом мировой экономики. В странах с быстрорастущей экономикой уровень пиратства также высок.
Регион Азии и Тихого океана, ведомый Китаем, экономика которого не была затронута
рецессией, в 2001 г. занял первое место по объему нелегального программного обеспечения.
Несмотря на тенденции роста, аналитики прогнозируют снижение уровня пиратства,
приводя следующие аргументы.
В то время когда спрос на программные продукты начал распространяться из США по
всему миру в 90-х годах, официальные каналы продвижения программного обеспечения не
успевали за быстро растущим спросом в других странах. Однако сейчас многие компании активно налаживают дистрибуцию, тем самым способствуя насыщению рынка. Наряду с обеспе-
чением каналов распространения своих программных продуктов компании прилагают все
больше усилий к поддержке пользователей.
Цены на лицензионное программное обеспечение имеют тенденцию к снижению. Таким
образом, критерий цены начал играть сравнимую роль с риском использования нелегального
программного обеспечения.
Все большую активность предпринимают ассоциации и сами компании, пропагандируя
важность защиты интеллектуальной собственности, соответственно, эта активность должна
принести свои плоды. Большое внимание уделяется пропаганде защиты интеллектуальной собственности на государственном уровне.
В условия глобального и информационно открытого рынка для серьезной компании риск
быть "пойманной" на использовании нелицензионного программного обеспечения имеет большое значение.
Объем пиратского программного обеспечения по регионам. "Лидеры" пиратского рынка
программного обеспечения (2000-2001 гг.):
Вьетнам 97%-94%;
Китай 94%-92%;
Индонезия 89%-88%;
Украина и СНГ 89%-87%;
Россия 88%-87%;
Пакистан 83%-83%;
Ливия 83%-79%;
Катар 81%-78%;
Никарагуа 78%-78%;
Боливия 81%-77%;
Таиланд 79%-77%;
Бахрейн 70%-77%;
Оман 78%-77%;
Кения 67%-77%;
Кувейт 80%-76%;
Болгария 78%-75%;
Румыния 77%-75%;
Сальвадор 79%-73%;
Гватемала 77%-73%;
Парагвай 76%-72%;
Нигерия 67%-71%;
Малайзия 66%-70%;
Индия 63%-70%;
Зимбабве 59%-68%;
Гондурас 68%-68%.
(сайт www.gazeta.ru. Результаты исследования BSA за 2000-2001 гг.).
Тенденции и статистика пиратского рынка программного обеспечения по крупнейшим
регионам мира по информации, опубликованной на официальном сайте BSA (www.bsa.org/),
выглядят следующим образом.
Западная Европа
Греция остается страной с наиболее высоким уровнем пиратства из стран Западной Европы 64%. Страны с минимальным уровнем пиратства - Дания (26%) и Великобритания (25%). В таких странах, как Германия и Франция, уровень пиратства повысился по сравнению с 2000 г.
Восточная Европа
В России, Украине и других странах СНГ сохраняется высокий уровень пиратства - около 87%. В Польше этот уровень составляет 53%, в Чехии - 43%.
Северная Америка
В США, как отмечалось, отмечена тенденция к росту уровня пиратства - с 24% до 25%
(США). Но этот показатель по-прежнему самый низкий в мире. В Канадеобъем пиратского программного обеспечения составляет 38%.
Латинская Америка
В этом регионе отмечается некоторое снижение объемов нелицензированных программ.
В Бразилии и Мексике, двух крупнейших странах региона, он снизился до 56% и 55% соответственно. В Аргентине этот показатель достиг 62%, Чили - 51%, и самый большой объем зафиксирован в Никарагуа - 78%.
Азия, Тихий океан
В крупных странах этого региона зафиксировано увеличение объема пиратского рынка.
Малайзия и Индия - 70%, Филиппины - 63%. Многие другие страны зафиксировали небольшие
изменения в объеме. Индонезия - 88% (против 89% в 2000 г.), Япония - 37%. В Австралии отмечено снижение объема пиратского рынка - 27% против 33% в 2000 г. Самый низкий объем в
этом регионе у Новой Зеландии - 26%, самый высокий - 94% у Вьетнама, второе место занимает
Китай - 92%.
Ближний Восток
В трех крупных странах региона (Турции, Израиле, Саудовской Аравии) отмечена тенденция к снижению уровня пиратства. Самый низкий показатель у Израиля - 40%.
Африка
Здесь отмечается увеличение объема рынка нелегального программного обеспечения - с
52% до 53%. Самый низкий объем в ЮАР - 38%, самый высокий - 77% и 71% в Кении и Нигерии.
В отчете Комитета экспертов по правонарушениям в киберпространстве Европейского
комитета по проблемам правонарушений определены четыре группы наиболее опасных и распространенных преступлений, к числу которых отнесено и нарушение авторских и смежных
прав:
1. Преступления против конфиденциальности, целостности компьютерных данных и работоспособности компьютерных систем.
2. Преступления, связанные с вычислительной техникой (подлог и мошенничество, совершенные с помощью компьютера).
3. Преступления, связанные с содержанием, публикуемой в Сети информации (воздействие "вредной информации" на физическое и моральное здоровье человека, например размещение материалов, относящейся к детской порнографии).
4. Преступления, относящиеся к нарушению авторских и смежных прав.
Среди субъективных причин, побуждающих людей заниматься противоправной деятельностью в киберпространстве, можно выделить следующие:
мотивы мести (конкретной личности, представителю компании или компании в целом);
стремление быстро обогатиться, не прикладывая особых усилий;
мотивы самоутверждения;
у молодых людей нередко размываются границы между реальным миром и киберпространством, жизнь видится продолжением компьютерной игры. В результате у человека иногда
может отсутствовать даже представление о том, что он совершает преступление;
иллюзия защищенности и неуязвимости, возникающая ввиду анонимности пользователя
Сети.
Названные причины имеют интернациональный характер. Чтобы изменить сложившуюся ситуацию в лучшую сторону, необходимо принять меры как социального, так и технического
характера. К первой группе следует отнести требование соблюдения правовых и моральноэтических норм как в реальном мире, так и в киберпространстве. Размещаемые в Интернете материалы не должны наносить вред кому-либо ни прямым, ни косвенным образом. Обстановка в
киберпространстве напрямую зависит от поведения каждого, входящего в него. Поскольку демократические свободы в Сети отнюдь не означают вседозволенности, то возможен компромисс между правами личности на самовыражение, распространение информации и соблюдением прав на личную безопасность всех остальных.
Современное состояние законодательства и правоприменительной практики в сфере
обеспечения доступа к информации сложно назвать удовлетворительным.
Основными проблемами в этой сфере являются отсутствие системы и противоречивость
законодательства, невнятность используемого понятийного аппарата, наличие в нем значительного количества пробелов, общая слабость нормативной базы, обусловливающая невразумительную практику применения норм закона.
Многие авторитетные специалисты считают защиту интеллектуальной собственности на
информационные ресурсы, попавшие в Интернет бесперспективной, поскольку распространение информации в Интернет носит внерыночный характер. Однако более распространена иная
точка зрения, согласно которой общество и государство должны вырабатывать механизмы защиты, опирающиеся на рыночный принцип распоряжения интеллектуальной собственностью
на ресурсы, распространяемые в Интернете. Представляется, что такие механизмы должны
иметь комплексный характер: правовой, морально-этический и технологический.
Соответственно в деятельности по выработке мер защиты должны участвовать и государство, которому принадлежит приоритет в правовой сфере, и общественные организации, которые могут и должны определять характер морально-этических мер, и частный сектор, наиболее эффективный при создании и распространении технологических средств.
Поскольку проблема защиты интеллектуальной собственности в Интернет является глобальной, то любые меры в этой области должны быть согласованы с международной практикой, особенно с практикой передовых стран, занимающих доминирующее положение в Сети. С
этой точки зрения для нашей страны очень важно активное участие в международных инициативах, ставящих целью выработку механизмов защиты интеллектуальной собственности в сети
Интернет.
За последние годы предприняты определенные шаги по международному регулированию использования глобальных сетей. Так, Европейская комиссия предложила обсудить положения Устава по международным вопросам использования сети Интернет, в котором предлагается осветить вопросы охраны конфиденциальной информации, авторских прав, товарных знаков и баз данных, применения адресов, охраны прав потребителей и т.д.
Обсуждается предложенная Европейской комиссией Директива по охране авторских и
смежных прав в информационном обществе, в которой определяются условия приобретения
прав на репродукцию, изготовление предоставляемых через Интернет материалов, их распространение с защитой от пиратства.
По-видимому, пока это экономически выгодно, нарушения авторского и патентного права были, есть и будут. Надо относиться к этой проблеме адекватно и применять разнообразные
способы технической и юридической защиты. Стремительное развитие информационных технологий не находит должного отклика в законодательстве, отставание которого особенно заметно в области, относящейся к регулированию интеллектуальной собственности в сети Интернет.
В эпоху глобальных сетей обладатели авторского и смежных прав ощущают недостаток
защиты своих прав со стороны законодательства и берут на вооружение достижения современной техники. К сожалению, нарушители всегда находят более совершенные технологии и приемы, позволяющие разрушить любую защиту.
В связи с этим для борьбы с нарушителями назрела необходимость ввести специальные
правовые нормы охраны технических средств защиты интеллектуальной собственности.
Одной из наиболее важных проблем, порожденных прогрессирующим увеличением числа пользователей системы Интернет, является нарушение авторского и смежных прав на произведения, доступные по сетям. Легкость копирования и практическая невозможность контроля
со стороны авторов создают условия для массовых нарушений.
Проблема предоставления надлежащей правовой охраны техническим средствам защиты
авторских и смежных прав неразрывно связана с решением следующих вопросов:
- в каком объеме такая охрана должна предоставляться?
- На какие объекты будут распространяться санкции?
- Как соблюсти баланс между интересами обладателей авторских и смежных прав и
пользователями?
- Каким образом обеспечить права на свободное использование произведений, охраняемых авторским правом, предусмотренные законом в условиях ограничения доступа техническими средствами?
Например, в США принят Digital Millenium Copyright Act (DMCA), который представляет собой самый существенный пересмотр системы авторско-правовой охраны за последние 25
лет. Правовой охране технических средств защиты авторских прав в этом законе посвящен специальный раздел.
Реалии сегодняшнего дня заставляют не только использовать все направления для обеспечения информационной безопасности личности, организации, государства в целом, но и те
методы и средства, которые возникают на стыке направлений.
В заключение хотелось бы обобщить наиболее проблемные вопросы и предложить варианты их решения.
Примерная схема решения назревших проблем может заключаться в следующем:
1. Упорядочить терминологию:
дополнить термин "информация", фигурирующий в законодательных актах: "Информация- данные (независимо от формы их представления), используемые человеком в целях осуществления своей деятельности";
изменить понятие "электронный документ" можно следующим образом: "Электронный
документ- форма создания, обработки, хранения и передачи информации с помощью электронных технических средств";
признать (и внести соответствующие поправки в законодательство), что секретный ключ
цифровой подписи - это информация, подлежащая защите. При этом секретный ключ простого
участника системы следует считать конфиденциальной информацией, секретный ключ центра
сертификации - служебной тайной. Секретный же ключ национального центра сертификации
государства следует отнести к государственной тайне, так же, как и секретный ключ главы государства;
привести в соответствие друг другу юридические и технические термины. Так, на мой
взгляд, необходимо заменить термин "закрытый ключ" на "секретный ключ" в Законе "Об электронной цифровой подписи" как более соответствующий его функции.
2. Отрегулировать порядок предотвращения несанкционированной регистрации известных товарных знаков в качестве сетевых адресов.
3. Усовершенствовать практику регистрации адресов в сети Интернет.
4. Принять меры, направленные на решение проблем обеспечения прав граждан на доступ к информации:
создать единое информационное пространство органов государственной власти, обеспечить свободный доступ к информационным ресурсам государственных органов, внедрить технологии "электронного государства";
разработать программные основополагающие документы, призванных составить основу
дальнейших мер государственных органов по проведению государственной политики в этой
области. Например, таким документом может стать Концепция правового регулирования применения информационных и компьютерных технологий в Российской Федерации, которая была
представлена на IV Всероссийской конференции "Право и Интернет: теория и практика";
активно использовать международный опыт законодательной деятельности в области
обеспечения прав на доступ к информации. Должны быть учтены требования международных
правозащитных и других организаций, направленные на содействие экономическому и социальному развитию;
использовать механизмы саморегулирования участников информационных процессов.
Должны быть разработаны механизмы ответственности саморегулируемых организаций перед
их участниками, механизмы сотрудничества государственных органов с саморегулируемыми
организациями механизмы контроля за соблюдением саморегулируемыми организациями законодательства и защиты прав их участников;
использование механизмов "обратной связи", позволяющие своевременно обнаружить
недостатки в законе и правоприменительной практике и принять меры к их устранению.
5. Ввести обязательную публикацию интернет-адресов для обеспечения возможности их
опротестования.
6. Организовать при ВОИС административную комиссию для досудебного рассмотрения
споров.
7. Создать под эгидой ВОИС всемирной сети базы данных о товарных знаках, связанных
с национальными и региональными ведомствами.
8. Создать систему указателей, устанавливающих связь между товарными знаками и сетевыми адресами.
Свободный доступ к информации является в настоящий момент одной из проблем,
наиболее актуальных для развития информационного общества и совершенствования информационных процессов в современной России.
Наличие свободного доступа к публичным информационным ресурсам, всей информационной инфраструктуре является важнейшим показателем реальной осуществимости информационных прав граждан и эффективности законодательства о праве на информацию.
Современное состояние российского законодательства и правоприменительной практики
в этой сфере сложно признать удовлетворительным.
На основе указанных мер должно быть разработано новое законодательство о доступе к
информации, учитывающее накопленный негативный и позитивный опыт деятельности, создана эффективная система контроля над соблюдением и реализацией положений законодательства для действительного обеспечения прав на доступ к информации.
Принципиально важно подчеркнуть, что решение проблемы реального обеспечения прав
граждан на доступ к информации невозможно без проведения грамотной и системной государственной политики в этой области. Вмешательство государства должно быть сосредоточено на
создании механизма осуществления прав граждан на доступ к информации. Под предлогом совершенствования защиты прав граждан не должны приниматься меры, неоправданно ограничивающие свободу деятельности субъектов и свободу реализации принадлежащих им конституционных прав.
А.А. Саввина,
студентка V курса Московского гуманитарного университета,
победительница конкурса студенческих научных работ
Союза негосударственных вузов Москвы и Московской области
"Адвокат", N 6, июнь 2004 г.
*(1) Уайлдер Т. Мартовские иды.- Кишинев: Лумина, 1990. - С. 672 (из письма Цезаря
Луцию Мамилию Туррину).
*(2) Шамраев А. Электронная коммерция / Сборник документов. - 2003.
*(3) Вестник ВАС РФ, 2002. - N 6.
Нарушение прав интеллектуальной собственности в Интернете
Одним из базисных нововведений, полученных XXI столетием в наследство от ХХ в.,
является Интернет. Способность "мировой электронной паутины" предоставлять полезную информацию и за считаные минуты передавать ее в любую точку земного шара привлекает все
большее количество пользователей Сетью. Вместе с этим возрастает количество правонарушений, совершаемых в Интернете. Объектами правонарушений все чаще становятся результаты
интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Это объясняется несовершенством технических средств защиты и отсутствием четкого правового регулирования.
Раскрытие конфиденциальной информации (кража), как и противоправное использование товарных знаков и фирменных наименований, относится к недобросовестной конкуренции.
При раскрытии конфиденциальной информации имеет место разглашение коммерческой тайны,
которая в последнее время рассматривается как объект интеллектуальной собственности. Вот
как определяет ГК РФ коммерческую тайну: "Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности" (п.1
ст.139).
Всю конфиденциальную информацию можно условно подразделить на деловую и техническую. К первой относятся: финансовые сведения, данные о финансировании и ценах, списки клиентов, бизнес-планы, результаты маркетинговых исследований, различные организационные схемы. Ко второй - дизайн, заявки на патенты, статистические расчеты, данные о произведенных улучшениях, программное обеспечение.
Для эффективной работы фирмы необходимо постоянно поддерживать режим секретности. Для этого компании создают системы информационной безопасности, которые предусматривают составление перечня секретов компании, выявление потенциально уязвимых каналов
утечки сведений, выделение средств на их перекрытие, установление особого порядка доступа к
конфиденциальной информации и работы с ней. При этом необходимо соблюдать определенный баланс при засекречивании информации: чрезмерность, как и пренебрежение конфиденциальностью, может обернуться потерей прибыли для фирмы.
Система информационной безопасности компании необходима в современных условиях.
Во-первых, успех на рынке в условиях жесткой конкуренции и при сокращении жизненного
цикла научно-технических новшеств возможен только при условии сохранения режима конфиденциальности информации. Во-вторых, комплексная информация на сегодняшний день становится важной частью стратегического маркетинга любой компании, так как она включает в себя
объекты, охраняемые не только авторским правом и патентами, но и режимом конфиденциальности. И наконец, в-третьих, увеличивается доля научно-технических результатов, не имеющих
патентной защиты и сохраняемых только на основе коммерческой тайны*(1). Для поддержания
режима секретности принимаются правовые меры (законы и подзаконные акты в области информационной безопасности, а на уровне предприятия - локальные акты, например, инструкции, устанавливающие особый порядок работы с носителями информации, перечень сведений,
составляющих коммерческую тайну), организационные меры (ограничение доступа к конфиденциальной информации, множительной технике) и технические меры (различные охранные
системы).
В промышленно развитых странах в целях защиты конфиденциальной информации, в
том числе коммерческой тайны, работодатели заключают трудовые договоры с сотрудниками.
Основная цель заключения таких договоров - защита прав работодателя. Положения договора
устанавливают обязанность работников уведомлять работодателя обо всех изобретениях, уступать права на служебные изобретения, оказывать содействие при получении патентной защиты
и не разглашать конфиденциальную информацию не только в период работы, но и по ее окончании. Однако порой очень сложно провести разделительную линию между опытом и знаниями, которые были приобретены работником в процессе осуществления им профессиональной
деятельности на предприятии, и незаконным разглашением конфиденциальной информации,
принадлежащей бывшему работодателю.
А как обстоят дела в России? Закон РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" выделяет следующие формы недобросовестной конкуренции в отношении конфиденциальной информации: получение, использование, разглашение
научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой
тайны, без согласия ее владельца (ст.10). Для пресечения совершения этих противоправных
действий предприятия могут заключать с работниками договоры о сохранении коммерческой
тайны. В случае нарушения работником условий договора применяются дисциплинарные взыскания, если только совершенные противоправные деяния не влекут применения других видов
ответственности, установленных российским законодательством, например уголовной ответ-
ственности, предусмотренной статьей 183 Уголовного кодекса РФ. Меры ответственности, указанные в этой статье, наступают в случае незаконного получения и разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну.
Стремительное развитие Интернета, отсутствие четкого законодательного регулирования действий в Сети и недостаточность судебной практики явились причиной возникновения
сложной ситуации, связанной с неправомерным использованием средств индивидуализации при
регистрации адресных наименований. Иногда неизвестные или малоизвестные компании используют фирменные наименования и товарные знаки всемирно известных фирм в качестве
своего сетевого адреса. Таким образом, истинный владелец лишается возможности использовать свои исключительные права на фирменное наименование и товарный знак при регистрации
доменного имени. Если законный владелец решит заняться электронной коммерцией, ему придется выкупать у "предприимчивых" конкурентов свои же собственные средства индивидуализации. Так, некая техасская компания заплатила 150 тыс. долларов за возможность использовать в Сети свое же фирменное наименование*(2).
Подобная ситуация возникает, из-за того, что нет ясности в вопросе о том, является ли
адресное наименование (доменное имя) средством индивидуализации. Пока еще законодательство различных стран, российское в том числе, не дает четкого ответа на этот вопрос. Так, ГК
РФ устанавливает открытый перечень средств индивидуализации юридического лица (ст.138),
но не дает определения этого понятия. Средства индивидуализации выполняют функцию идентификации продукции, работ и услуг юридического лица. Но и доменное имя также выполняет
эту функцию - владелец сетевого адреса указывает его на визитных карточках, в рекламе. Следовательно, можно сделать вывод о том, что и оно относится к средствам индивидуализации.
Согласно п.1 ст.10 ГК РФ, признаются недопустимыми действия граждан и юридических лиц,
осуществляемые с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом
в иных формах. Следовательно, регистрация фирменного наименования и товарного знака в качестве сетевого адреса с целью последующей продажи его законному владельцу является
нарушением ГК РФ.
Случаи регистрации чужих средств индивидуализации в качестве сетевых адресов в некоторых зарубежных странах признаются судебной практикой нарушениями прав на объекты
интеллектуальной собственности. Так, например, обстоит дело в Германии. Если юридическое
лицо использует свое фирменное наименование и товарный знак при регистрации доменного
имени, то оно пользуется такой же защитой, что и средства индивидуализации*(3). В зарубежных странах применяются меры для пресечения мошенничества при регистрации доменных
имен. В Пакистане владельцы товарных знаков обладают приоритетным правом регистрации их
в качестве сетевых адресов. В Сингапуре чужие товарные знаки подлежат немедленному исключению из реестра*(4). В США для пресечения неправомерного использования средств индивидуализации был принят закон от 29 ноября 1999 г. (American Inventors Protection Act)*(5).
Закон ужесточает меры против пиратов, регистрирующих в качестве сетевых адресов популярные товарные знаки и фирменные наименования и нарушающих таким образом права настоящих владельцев. Закон предусматривает наказание в виде штрафа от 1 тыс. до 100 тыс. долл. за
каждый сетевой адрес, зарегистрированный с нарушениями прав истинного владельца. Запрещается использовать в качестве сетевых адресов собственные имена.
Несовершенство механизма регистрации адресных наименований является еще одной
причиной недобросовестного использования средств индивидуализации. Основной недостаток
такой регистрации заключается в том, что не проводится поиск во всем массиве уже зарегистрированных фирменных наименований и товарных знаков. В США, например, достаточным
является утверждение заявителя о том, что ему неизвестно о наличии уже зарегистрированного
сетевого адреса с таким наименованием. После этого заявитель уплачивает регистрационный
взнос в размере 100 долл., срок действия регистрации составляет два с половиной года, включая
возможность последующего ежегодного продления срока, при условии уплаты 50 долл. Однако
у законного владельца фирменного наименования и (или) товарного знака есть возможность
защитить свои права: обратиться либо в регистрирующий орган с жалобой, либо с иском в суд.
Лицо, зарегистрировавшее спорное доменное имя, должно быть уведомлено о поданной жалобе
(иске). В качестве доказательства нарушения прав законный владелец предоставляет свидетельство о регистрации товарного знака и (или) фирменного наименования. В случае подачи жалобы в регистрирующий орган владелец адресного наименования в течение 30 дней должен
предъявить свидетельства, выданные до принесения жалобы, на принадлежащие ему средства
индивидуализации. Исходя из предоставленных доказательств, регистрирующий орган выносит
свое решение.
При защите фирменных наименований и товарных знаков от незаконного использования
в киберпространстве важную роль играет факт общеизвестности. У владельца общеизвестного
фирменного наименования и (или) товарного знака существует большая вероятность оспорить
регистрацию доменного имени и защитить свои права. Так, Закон РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" вводит запрет на регистрацию в качестве товарного знака известных на территории РФ фирменных наименований, принадлежащих другим лицам, получившим право на эти наименования ранее даты поступления
заявки на товарный знак в отношении однородных товаров (п.2 ст.7). Российское агентство по
патентам и товарным знакам (Роспатент) утвердило Правила признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации*(6). Под общеизвестным товарным знаком понимается товарный знак, охраняемый на территории РФ на основании государственной регистрации, товарный знак, охраняемый без регистрации в силу международного договора, а также обозначение, используемое в качестве товарного знака, но не имеющее правовой охраны на территории
РФ, которые в результате интенсивного использования приобрели широкую известность среди
соответствующих групп населения в отношении товаров определенного изготовителя. Факт
признания товарного знака общеизвестным устанавливается на основании заявления его владельца, которое подается в Высшую патентную палату Роспатента. К заявлению прилагается
изображение товарного знака на плотной прочной бумаге в том цвете или цветовом сочетании,
в котором испрашивается признание общеизвестности. В качестве доказательств могут быть
использованы сведения: о дате начала использования товарного знака и о странах, в которых он
приобрел широкую известность, о способах его использования, о его стоимости (ценности) в
соответствии с данными годового финансового отчета, о среднегодовом количестве потребителей товара, о результатах опроса потребителей товара по вопросу общеизвестности товарного
знака, проведенного специализированной независимой организацией, и т.д.
Владельцу необщеизвестного фирменного наименования и (или) товарного знака необходимо представить доказательства нарушения его прав и отсутствия устойчивых организационных или экономических отношений с лицом, неправомерно зарегистрировавшим средства
индивидуализации в качестве своего доменного имени. В Германии, например, таким доказательством является тот факт, что продукция, товары и услуги, предлагаемые владельцем доменного наименования, идентичны или однородны продукции, товарам и услугам владельца
фирменного наименования и (или) товарного знака. Для того чтобы доказать отсутствие устойчивых организационных и экономических связей, законному владельцу средств индивидуализации необходимо представить свидетельства того, что владелец доменного имени не является
его структурным подразделением и что их не связывают никакие гражданско-правовые обязательства.
Неограниченные возможности Интернета по передаче информации явились причиной
нарушения авторских прав. Наиболее частыми являются нарушения личных неимущественных
прав автора: права авторства, права на имя, права на обнародование, права на защиту репутации
автора (ст.15 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"). Например, при введении в
Интернет текста песни указываются только исполнители, но ведь исполнители не всегда являются авторами произведения. Сложно привлечь к ответственности лицо, разместившее произ-
ведение в Сети с нарушением авторских прав, так как практически невозможно установить
личность нарушителя.
Важно определить меру ответственности провайдеров и владельцев вэб-сайтов за нарушение авторских прав. В США владелец сайта признается нарушителем прав, если ему известно о том, что компьютерная программа защищена авторским правом, но он использует ее без
согласия автора. Многие владельцы сайтов разрабатывают условия, снимающие с них ответственность за содержание сообщений и возлагающие ряд обязательств на пользователей*(7).
При появлении произведения в Сети уменьшается возможность его офлайновой продажи
и увеличивается вероятность изготовления пиратских копий. В результате увеличения количества копий рыночная стоимость интеллектуальной собственности снижается, так как предложение на рынке существенно превышает спрос. Произведение, размещенное в Интернете, может
быть бесплатно воспроизведено многократно, поэтому для обеспечения получения прибыли
оно должно иметь надежные технические средства защиты, которые не допускают случаи несанкционированного тиражирования. Однако создание средств, позволяющих отслеживать по
Интернету каждый случай неавторизованного копирования, потребует колоссальных финансовых затрат, в силу чего цены на эти защитные средства будут слишком высокими. Приобретение и установка технических средств защиты многим будут просто не по карману. В качестве
выхода из сложившейся ситуации предлагается отменить те положения в законодательных актах по авторскому праву, которые позволяют делать нелицензионные копии для частного, "домашнего" пользования*(8).
Изготовление пиратских копий нарушает имущественное право автора, а именно исключительное право на использование произведения. В этом случае автору не выплачивается вознаграждение за использование произведения. Пресечением подобных нарушений должен заниматься специально созданный орган. В Финляндии действует антипиратская организация, защищающая нарушенные авторские права, в Швейцарии создан специальный центр, специализирующийся на лицензировании использования произведений в киберпространстве и на взимании авторских вознаграждений*(9). Возникает вопрос: где должно быть получено согласие правообладателя на введение в Сеть произведения и выплачиваться авторское вознаграждение: в
стране, где находится сервер провайдера, или в стране, где находится покупатель? Пока однозначного ответа нет.
Для пресечения правонарушений в сфере интеллектуальной собственности разрабатывается и совершенствуется механизм защитных мер. Защитить интеллектуальную собственность в
киберпространстве можно с помощью технических и юридических приемов. Однако защитные
меры технического характера являются не только дорогостоящими, но и малоэффективными.
Интеллектуальная собственность не имеет практически никакой защиты в киберпространстве, а
возможности "мировой электронной паутины" позволяют пользователям в максимально сжатые
сроки получать доступ к огромным массивам информации и делать с ней все, что угодно, в том
числе загружать ее в свой компьютер и использовать для изготовления пиратских копий для
продажи.
В процессе поиска новых форм защиты интеллектуальной собственности появился новый сегмент страховых продуктов - услуг по страхованию электронных рисков. Для страховых
компаний открылся новый рынок. Страхование электронных рисков особенно перспективно
для предприятий малого бизнеса, которые все чаще становятся объектом посягательств со стороны компьютерных мошенников. Пока еще очень немногие компании, в том числе American
International Group, Inc. и Chubb Corp., предоставляют услуги по страхованию "электронных
рисков". Еще один пример: фирма Counterpane Security стала первой фирмой в области Интернет-безопасности, гарантирующей своим клиентам прямое возмещение убытков в случае взлома хакерами их систем безопасности и использования информации, содержащейся в корпоративных компьютерных сетях. Страховщиками этого проекта являются страховые брокеры Franc
Crystal & Co. и SafeOnline, а дополнительное страховое покрытие предоставляет компания
Lloyd's. Эта знаменитая английская страховая компания была первой в истории, кто оказывал
услуги по страхованию торгового флота от кораблекрушений. Теперь же Lloyd's занимается
страхованием электронных рисков и обязуется предоставить страховое покрытие на сумму до
100 млн. долл. в случае нанесения ущерба бизнесу ее клиентов в результате действий хакеров.
Стоимость страхового полиса, в зависимости от общей суммы риска, покрываемого договором
страхования, может составлять от 10 тыс. до 150 тыс. долл. в год. Возможность застраховать
интеллектуальную собственность очень важна для фирм, действующих в сфере "новой экономики". Преимущественно это фирмы, имеющие дело с информационными технологиями. В
первую очередь это относится к компаниям, занимающимся разработкой содержания текстов
для вэб-сайтов, а также обладающим правами на торговые марки и патенты. Нематериальные
активы, представляющие собой наиболее ценную собственность таких фирм, все чаще подвергаются посягательствам со стороны конкурентов.
В будущем не исключается дальнейший рост количества исков, направленных на защиту
прав интеллектуальной собственности. Судебные разбирательства, связанные с установлением
прав на объекты интеллектуальной собственности, обойдутся небольшим Интернет-компаниям
в сотни тысяч долларов. Стоимость страхового полиса из расчета на одну торговую марку, на
авторское право или патент, предусматривающего возмещение затрат на ведение судебных дел,
составляет от 5 тыс. до 75 тыс. долл.
Проблема защиты прав интеллектуальной собственности в Сети требует незамедлительного разрешения, поскольку уже сейчас существует острая необходимость в принятии нормативно-правовых актов по охране интеллектуальной собственности в киберпространстве, создании действенных и относительно недорогих технических средств защиты и развитии рынка
страхования электронных рисков.
Ю.А. Афанасьева,
аспирантка Института мировой экономики и международных отношений
"Гражданин и право", N 4, апрель 2002 г.
*(1) См.: Журиленко Т.И., Котова О.И. Правовой режим коммерческой тайны и ноу-хау
// Юрист. 2000. N 3.
*(2) См.: Кравец Л. Проблема регистрации адресов в Интернете // Интеллектуальная
собственность. 1998. N 3.
*(3) См.: Табасаева Ю., Крекель Я. Защита средств индивидуализации от незаконного
использования в Интернете // Хозяйство и право. 2000. N 6.
*(4) См.: Кравец Л. Указ. соч.
*(5) См.: Кравец Л. Совершенствование патентной системы США // Интеллектуальная
собственность. 2000. N 5.
*(6) См.: Приказ Роспатента от 17 марта 2000 г. N 38 "Об утверждении Правил признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации" // Бюллетень нормативных актов
федеральных органов исполнительной власти. 2000. N 23. С.14-17.
*(7) См.: Кравец Л. Интеллектуальная собственность в электронной торговле // Интеллектуальная собственность. 1999. N 4.
*(8) См.: Контуры инновационного развития мировой экономики / Под ред. А.А. Дынкина. М., 2000. С.97.
*(9) См.: Ананьева Е. Авторское право и Интернет // Интеллектуальная собственность.
2000. N 3.