О медиации - Верховный Суд Республики Беларусь

Обоснование
необходимости принятия проекта Закона Республики Беларусь
«О медиации»
Проект Закона Республики Беларусь «О медиации» подготовлен в
соответствии с п.17 Указа Президента Республики Беларусь от 6 января 2011
г. № 10 «Об утверждении плана подготовки законопроектов на 2011 год»
Необходимость правового регулирования вопросов медиации возникла
в период разработки Закона Республики Беларусь от 10 января 2011 года «О
внесении изменений и дополнений в некоторые кодексы Республики
Беларусь
по
вопросам
совершенствования
хозяйственного
судопроизводства» (далее – Закон от 10 января 2011 года), вступившего в
силу 31 января 2011 года.
Включение в Хозяйственный процессуальный кодекс(далее - ХПК)
положений, имеющих целью развитие внесудебного посредничества
(медиации), было признано в тот период преждевременным в связи с
отсутствием базового закона о медиации, который бы определял требования
к лицам, претендующим на осуществление функций медиатора, закреплял
принципы медиации и правовые гарантии, связанные с обращением сторон к
данному способу урегулирования конфликта. В целях реализации принципа
системности и комплексности правового регулирования общественных
отношений, закрепленного статьей 7 Закона Республики Беларусь от 10
января 2000 года «О нормативных правовых актах Республики Беларусь»,
внесение соответствующих изменений и дополнений в ХПК было отложено
до принятия Закона Республики Беларусь «О медиации».
Медиация в Республике Беларусь развивается от судебной
(юрисдикционной) формы к внесудебной (доюрисдикционной) через
промежуточную форму (так называемую «околосудебную» медиацию).
Практика урегулирования споров в порядке посредничества (примирения) с
участием должностных лиц хозяйственных судов способствовала
формированию у субъектов хозяйствования определенной степени доверия к
указанной альтернативной процедуре.
Разработка проекта Закона Республики Беларусь «О медиации»
осуществлялась в реально сложившихся условиях, что нельзя не учитывать,
в частности, при оценке возможности заимствования имеющихся правовых
моделей регулирования института медиации в ряде зарубежных стран, в том
числе и той, что нашла свое отражение в Федеральном Законе Российской
Федерации от 27 июля 2010 года «Об альтернативной процедуре
урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее
– Федеральный Закон Российской Федерации о медиации).
Основной характеристикой белорусской модели развития медиации
является активное участие в данном процессе судебной системы, которая
готова стимулировать обращение сторон к внесудебному медиатору, в том
числе путем обеспечения возможности принудительного исполнения
соглашения, заключенного сторонами с участием внесудебного посредника.
2
По этой причине, а также с учетом того, что медиаторы в порядке статьи 156
ХПК будут привлекаться и для осуществления функций судебных
примирителей, суды должны иметь возможность контролировать уровень
подготовки и допуск лиц к осуществлению функций медиатора. Что касается
Российской Федерации, то, в отличие от Республики Беларусь, развитие
медиации осуществляется здесь от внесудебной медиации к судебной. При
этом одним из ведущих общественных институтов, активно участвующих в
продвижении медиации, выступают вузы.
Вместе с тем, при разработке проекта Закона Республики Беларусь «О
медиации» были учтены варианты решения отдельных вопросов, связанных с
регулированием медиации, нашедших свое закрепление в Федеральном
Законе Российской Федерации о медиации, а также первый практический
опыт его применения и мнения российских ученых и практиков о
допущенных пробелах и противоречиях в правовом регулировании этого
нового для современных правовых систем института. В частности, в целях
унификации и гармонизации белорусского и российского законодательств в
рамках создания Союзного государства, что определено одним из
приоритетов Концепции совершенствования законодательства Республики
Беларусь, утвержденной Указом Президента Республики Беларусь от 10
апреля 2002 N 205, в проекте используется терминология, сходная с той, что
определена в Федеральном Законе Российской Федерации о медиации.
Основные концептуальные положения проекта Закона Республики
Беларусь «О медиации» заключаются в следующем.
1. Недопущение излишней юридизации сферы альтернативного
разрешения споров. Альтернативные способы разрешения споров
(переговоры, медиация, третейский суд) не нуждаются в жестком и
детальном правовом регулировании. Основное назначение закона о
медиации, с учетом того, что данное правовое явление еще только начинает
свое развитие и корпус медиаторов еще не сформирован, – информационное.
Закон призван ввести институт медиации в правовую систему,
информировать
широкую
общественность
о
возможности
внеюрисдикционного урегулирования конфликта. Поэтому правовое
регулирование должно быть минимальным и касаться основных понятий,
принципов процедуры медиации, требований к медиаторам, правовых
эффектов медиации (влияние на сроки исковой давности, возможность
обращения в суд, последствия заключения соглашения об урегулировании
спора и вопросы его исполнимости).
Законопроект не затрагивает те вопросы медиации, которые не
нуждаются в правовом регулировании (предельные сроки, процедурные
правила и основные стадии проведения медиации, страхование риска
ответственности медиатора) либо регулирование которых на данном этапе
развития
соответствующей
сферы
общественных
отношений
нецелесообразно (вопросы создания саморегулируемой организации
медиаторов, вопросы пенсионного и социального страхования медиаторов,
минимальное количество медиаторов в административно-территориальных
3
единицах для обеспечения доступности помощи медиатора, освобождение от
доказывания фактов, установленных соглашением сторон об урегулировании
спора с помощью медиации). Важно не допустить преждевременной
детальной правовой регламентации института медиации. Законодательство о
медиации не должно быть объемным и значительно опережать развитие
общественных отношений, поскольку практика медиации только начинает
формироваться.
2. Соблюдение международных стандартов правового регулирования
данной сферы общественных отношений, которые нашли свое выражение,
главным образом, в Типовом законе ЮНСИТРАЛ о международной
коммерческой согласительной процедуре 2002 г. и Директиве 2008/52 ЕС
Европейского Парламента и Совета от 21 мая 2008 г. относительно
некоторых аспектов медиации в гражданских и коммерческих делах [10]
(далее – Директива ЕС). В частности, международные стандарты требуют
отражения в законе о медиации:
общепризнанных принципов медиации, таких как добровольность,
конфиденциальность, равенство сторон, независимость и беспристрастность
медиатора и гарантий их реализации;
системы мер, направленных на обеспечение качества медиации (ст. 4
Директивы ЕС);
гарантий, что у сторон, прибегающих к медиации в попытке
урегулировать свой спор, после этого не возникнет препятствий для
инициирования судебных процедур по причине истечения срока исковой
давности за время проведения процедуры медиации (ст. 8 Директивы ЕС);
мер, направленных на обеспечение исполнения соглашений достигнутых
в результате медиации (ст. 6 Директивы ЕС).
3. Установление достаточно широкой сферы действия закона.
Предполагается, что закон будет регулировать вопросы, связанные с
проведением медиации как до обращения в суд (внесудебная медиация), так
и после возбуждения производства по делу в суде (судебная медиация), с
указанием на то, что особенности судебной медиации помимо закона будут
определяться также процессуальным законодательством. Законом будут
регулироваться отношения, связанные с применением медиации для
урегулирования споров, возникающих из гражданских правоотношений, в
том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной
экономической деятельности, а также споров, возникающих из трудовых и
семейных правоотношений, если иное не предусмотрено законом или не
вытекает из существа соответствующих отношений. Таким образом, закон
призван активизировать обращение к медиации субъектов и предполагаемых
субъектов не только хозяйственного, но и гражданского судопроизводства.
4. Допуск к осуществлению функций медиатора лиц с различной базовой
профессией и установление для них единых квалификационных требований
(отказ от деления медиаторов на осуществляющих свою деятельность на
профессиональной
и
непрофессиональной
основе).
Основным
квалификационным
требованием
к
медиатору
будет
выступать
4
необходимость прохождения специального обучения. Допуск к деятельности
в качестве медиатора будет осуществлять Квалификационная комиссия по
вопросам медиации, формируемая на межведомственной основе с участием
представителей судебных органов, нотариата, вузов, организаций,
обеспечивающих проведение медиации. Требования к медиаторам,
выступающим
судебными
примирителями,
будут
определяться
процессуальным законодательством.
5. Установление в отношении соглашения сторон о применении
медиации (медиативной оговорки) правового режима, учитывающего
принцип добровольности медиации. В науке вопрос о правовой природе и
последствиях медиативной оговорки является дискуссионным. В частности,
высказывается мнение о том, что медиативной оговорке должно придаваться
такое же значение, как и третейскому соглашению – в результате заключения
соглашения о применении медиации стороны принимают на себя
обязательство выполнять условия договора. Вместе с тем, исходя из
принципа добровольности медиации, который с точки зрения Директивы ЕС
трактуется как право сторон в любой момент отказаться от проведения
медиации, представляется правильным, что, заключая соглашение о
применении процедуры медиации, стороны одновременно оговаривают и
свое право отказаться от ее проведения.
6. Закрепление права сторон в случае отказа от добровольного
исполнения медиативного соглашения, обратиться в суд за выдачей
исполнительного документа на его принудительное исполнение, при условии,
что медиативное соглашение соответствует требованиям процессуального
законодательства о мировом соглашении. Вопросы обеспечения
исполнимости соглашения, достигнутого по итогам медиации, является
одним из наиболее важных с точки зрения стимулирования сторон к
использованию данного альтернативного способа разрешения споров, и в то
же время, одним из самых сложных.
В проекте предполагается закрепить механизм обеспечения исполнения
медиативных соглашений, основанный на их делении на две группы:
отвечающие требованиям процессуального законодательства о мировом
соглашении и иные. В отношении первой группы медиативных соглашений
стороны будут вправе обратиться в суд за выдачей исполнительного
документа на их принудительное исполнение. В случае нарушения
сторонами условий иных медиативных соглашений защита прав сторон
будет осуществляться в общем порядке.