закона украины &quot

Закон о недобросовестной конкуренции: разъясняет Антимонопольный комитет
Закон Украины " О защите от недобросовестной конкуренции" от 07.06.96 г. № 236/96-ВР (далее — Закон о
недобросовестной конкуренции) пополнился весьма важными изменениями. Это произошло благодаря
Закону Украины "О внесении изменений в Закон Украины " О защите от недобросовестной конкуренции" от
18.12.08 г. № 689-VI (далее — Закон № 689)1. В основу этих изменений легла обобщенная практика
Антимонопольного комитета Украины (далее — АМК), судов в данной области права, а также
международно-правовая база, которая регулирует эти вопросы.
Среди наиболее примечательных нововведений укажем ответственность за распространение вводящей в
заблуждение информации. Сейчас этому посвящена новая ст. 151 Закона о защите от недобросовестной
конкуренции. Часто такие сведения имеют место в рекламе, особенно относительно манипулирования
результатами опроса ограниченного количества населения и пр. Подобная информация ставит
рекламодателя в более удобное положение, по сравнению с конкурентом. Теперь законодательство
предусматривает ответственность за введение в заблуждение не только посредством недостоверной
информации, но и неточных или неполных сведений (например, "выдернутых" из контекста), которые
создают ошибочное впечатление относительно определенных товаров или услуг.
Налицо важные нововведения также относительно разглашения коммерческой тайны. В частности,
обновленная редакция Закона о недобросовестной конкуренции предусматривает применение
ответственности к более широкому кругу участников рынка, которым стала известна коммерческая тайна не
только в силу исполнения служебных обязанностей, как было раньше, но и других обязанностей. Например,
договорных в результате предоставления профессиональных услуг (юридических, аудиторских и др.) и т. п.
Существенным образом возросли размеры штрафов за нарушение Закона о недобросовестной
конкуренции.
Предыдущая редакция Закона содержала несколько неточностей относительно процессуальных основ
деятельности АМК в сфере защиты от недобросовестной конкуренции. На сегодня недостатки устранены, а
действия АМК в этой области регулирует законодательство о защите экономической конкуренции.
Новая ст. 281 Закона о недобросовестной конкуренции устанавливает срок давности привлечения к
ответственности, который в общем составляет три года со дня совершения нарушения, а при длящемся
нарушении — со дня окончания нарушения, что можно считать довольно большим сроком. Тем не менее
обратиться с заявлением о защите прав можно лишь в течение шести месяцев со дня, когда лицо узнало или
должно было узнать о нарушении. Если же срок пропущен, АМК самостоятельно определяет, принять ли
такое заявление к рассмотрению.
Закон также подтверждает важные полномочия АМК, а именно возможность обеспечения исполнения
решений. Например, выносить распоряжение относительно запрета совершать определенные действия,
носящие признаки нарушения, или наоборот — принимать решение об обязательном совершении
определенных действий, если немедленное совершение таких действий необходимо исходя из законных
прав и интересов лица.
В целом изменения к Закону о недобросовестной конкуренции значительно расширяют возможность его
применения к разнообразным правоотношениям, совершенствуют материальные и процессуальные нормы
Закона и его согласованность с другими нормативно-правовыми актами. К тому же Закон куда более точно
регулирует сложные вопросы, например, разглашения информации, ставшей известной в связи с выполнением не только служебных обязанностей, но и, к примеру, договорных. Более четкая процедура
обращения к АМК ныне обеспечивает более предвиденные последствия рассмотрения таких дел для
участников рынка.
Учитывая важность положения Закона № 689, предлагаем вашему вниманию разъяснения АМК
относительно этих и других его нововведений, которые приведены в его письме от 1702.09 г. № 21-15/021244|54/01.
1
Закон № 689 вступил в силу 13.01.09 г.
АНТИМОНОПОЛЬНЫЙ КОМИТЕТ УКРАИНЫ
Информационное письмо от 17.02.09 г. № 21-15/02-1244, № 54/01
ОБ ОСОБЕННОСТЯХ ПРИМЕНЕНИЯ ПОЛОЖЕНИЙ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О ЗАЩИТЕ
ОТ НЕДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ В СВЯЗИ СО ВСТУПЛЕНИЕМ В СИЛУ
ЗАКОНА УКРАИНЫ "О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ В ЗАКОН УКРАИНЫ "О ЗАЩИТЕ ОТ
НЕДОБРОСОВЕСТНОЙ КОНКУРЕНЦИИ" ОТ 18 ДЕКАБРЯ 2008 ГОДА № 689-VI
(Извлечения)
Тринадцатого января 2009 года вступил в силу Закон Украины "О внесении изменений в Закон Украины " О
защите от недобросовестной конкуренции" № 689-VI (далее — Закон).
Закон учитывает практику применения органами Антимонопольного комитета (далее — органы Комитета)
и судами законодательства о защите от недобросовестной конкуренции, а также изменения в правовом
регулировании и условиях хозяйственной деятельности, произошедшие в Украине в течение последних лет.
При применении положений законодательства о защите от недобросовестной конкуренции, в связи со
вступлением в силу Закона, необходимо учитывать следующее.
1. Решением Конституционного Суда Украины от 09.02.99 по делу № 1-7/99 установлено, что положение
части первой статьи 58 Конституции Украины о том, что законы и другие нормативно-правовые акты не
имеют обратного действия во времени, кроме случаев, когда они смягчают или отменяют ответственность
лица, надо понимать так, что оно касается человека и гражданина (физического лица). О применении
обратной силы закона относительно юридических лиц должно быть прямо указано в таком законе.
Поскольку в Законе упомянутые указания отсутствуют, материальные нормы, содержащиеся в Законе,
распространяются исключительно на правоотношения, которые возникли или продолжают
существовать с 13 января 2009 года.
2. При квалификации нарушений и привлечении к ответственности применяются те нормы материального права, которые действовали на время совершения нарушения.
2.1. Если нарушение закончилось до 12 января 2009 года (включительно) штраф налагается на основании
положений статьи 21 Закона Украины "О защите от недобросовестной конкуренции", в редакции,
действовавшей до дня вступления в силу Закона, то есть в размере до трех процентов выручки от
реализации товаров или, соответственно, пяти тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.
2.2. Если нарушение совершено или длится после 12 января 2009 года, штраф налагается на основании
положений статьи 21 Закона Украины "О защите от недобросовестной конкуренции", в редакции,
действующей со дня вступления в силу Закона, то есть до пяти процентов выручки от реализации товаров
или, соответственно, десяти тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан.
2.3. Если действия ответчика, длящиеся после 12 января 2009 года, квалифицируются по признакам
нарушения, предусмотренного другой статьей Закона Украины "О защите от недобросовестной
конкуренции"1:
— принимается распоряжение о начале рассмотрения дела по признакам нарушения, предусмотренного
соответствующей другой статьей, в котором указывается об объединении этого дела с уже возбужденным;
— действия ответчика при принятии решения квалифицируются как нарушение, предусмотренное
соответствующими статьями Закона Украины "О защите от недобросовестной конкуренции", в редакции,
действующей, соответственно, до и после 12 января 2009 года.
2.4. Если в деле, возбужденном до 12 января 2009 года (включительно), соответствующие действия
ответчика продолжаются после 12 января 2009 года и квалифицируются по признакам нарушения,
предусмотренного той же статьей Закона Украины " О защите от недобросовестной конкуренции",
отдельное распоряжение о начале рассмотрения дела не принимается.
2.5. Если определенные как недобросовестная конкуренция действия субъектов хозяйствования —
физических лиц (граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без создания юридического
лица) длятся после 12 января 2009 года, органы Комитета принимают распоряжение о начале рассмотрения
дела по признакам недобросовестной конкуренции, предусмотренной соответствующей статьей Закона
Украины "О защите от недобросовестной конкуренции" (в редакции, действующей с 13 января 2009 года).
3. Дела о недобросовестной конкуренции, в частности, начатые до 12 января 2009 года, рассматриваются с
соблюдением процессуальных норм, содержащихся в статьях 27,281—30 Закона Украины "О защите от
недобросовестной конкуренции" (в редакции, действующей со дня вступления в силу Закона) и части
шестой статьи 52 Закона Украины "О защите экономической конкуренции".
4. До 12 января 2008 года (включительно) начисление пени за просрочку уплаты штрафа, наложенного по
решению органов Комитета по делам о недобросовестной конкуренции, осуществляется в порядке,
предусмотренном статьей 31 Закона Украины " О защите от недобросовестной конкуренции", в редакции,
действующей до 12 января 2009 года. То есть начисление пени в размере одного процента суммы
штрафа начинается после истечения тридцатидневного срока со дня получения ответчиком решения
о наложении штрафа и прекращается с 13 января 2008 года.
С 13 января 2008 года начисление пени за просрочку уплаты штрафа, наложенного по решениям органов
Комитета по делам о недобросовестной конкуренции, в частности, принятым до указанной даты,
осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 56 Закона Украины "О защите экономической
конкуренции". То есть начисление пени в размере полтора процента от суммы штрафа начинается
после истечения двухмесячного срока со дня получения ответчиком решения о наложении штрафа.
5.1. Изменения в статью 1
Учитывая неопределенность в конкуренционном законодательстве термина "правила" и его многозначность
в лексикографических источниках (словарях)2, признаки понятия недобросовестной конкуренции
приводятся в соответствие с определением "акт недобросовестной конкуренции", содержащимся в статье
10bis Парижской конвенции об охране промышленной собственности от 20 марта 1883 года.
При этом необходимо принимать во внимание: совершенно не обязательно, чтобы совершающий
противоправные "действия в конкуренции" субъект хозяйствования и лицо, права которого
нарушены такими действиями, осуществляли хозяйственную деятельность на одном товарном
рынке, то есть чтобы задействованные товары и услуги были взаимозаменяемыми или конкурирующими.
Впрочем, недобросовестная конкуренция может иметь отрицательные последствия и для лиц, относительно которых отсутствуют конкурентные отношения. Это в первую очередь потребители,
которым могут наноситься убытки в связи с вводящей в заблуждение рекламой. В этом случае конкурентные отношения существуют между соответствующими субъектами хозяйствования — непосредственными конкурентами, один из которых распространяет недобросовестную рекламу.
5.2. Изменения в статью 2
Из сферы действия Закона исключаются лица, не являющиеся субъектами хозяйствования в соответствии со
статьей 1 Закона Украины " О защите экономической конкуренции", поскольку они не принимают
непосредственного участия в отношениях экономической конкуренции, то есть не могут совершать
"действия в конкуренции".
В случае совершения органами власти или органами местного самоуправления действий, связанных с
недобросовестной конкуренцией, в интересах субъектов хозяйствования, такие действия указанных
органов при наличии соответствующих признаков могут квалифицироваться по статье 15 или 18
Закона Украины " О защите экономической конкуренции". При этом при наличии соответствующих
доказательств субъект хозяйствования, в интересах которого совершались описанные действия, может быть
привлечен к ответственности за недобросовестную конкуренцию.
Кроме того, поскольку диспозиции отдельных проявлений недобросовестной конкуренции 3
сформулированы исходя из возможности наступления соответствующих последствий, Законом
конкретизировано, что сфера применения Закона распространяется не только на действия, отрицательно влияющие на конкуренцию на территории Украины, но и на те, которые могут иметь такое
влияние.
5.3. Изменения в статью 3
Парижская конвенция об охране промышленной собственности от 20 марта 1883 года (далее — Парижская
конвенция) является частью законодательства Украины.
В Украине отдельные положения Парижской конвенции начали действовать с момента присоединения к ней
СССР4 (с 1 июля 1965 года). После провозглашения независимости нашего государства Правительство
Украины своим Заявлением о действии в Украине международных соглашений по вопросам охраны
промышленной собственности от 26 августа 1992 года, которое подписано и удостоверено печатью
Премьер-министра Украины, подтвердило действие Парижской конвенции на территории государства5.
Положения статьи 10bis Парижской конвенции необходимо рассматривать как нормы прямого действия,
которые могут применяться непосредственно судами Украины и органами Комитета. Во время
правоприменения указанных положений органам Комитета необходимо учитывать, что в соответствии со
статьями 20,21 и 24 Закона Украины "О защите от недобросовестной конкуренции" предусмотренная
этим Законом ответственность наступает только за "совершение действий, определенных настоящим
Законом как недобросовестная конкуренция".
5.4. Изменения в статью 4
Положения статьи 4 Закона обеспечивают защиту от недобросовестной конкуренции в виде неправомерного использования деловой репутации не на основании охранного документа, например,
патента на промышленный образец или свидетельства на знак для товаров и услуг, а исходя из первоочередности в использовании любого обозначения или совокупности обозначений, обеспечивающих
индивидуализацию деятельности соответствующего субъекта хозяйствования среди прочих.
Поэтому изменения в статью 4 уточняют определение понятия приоритета относительно обозначений как
первоочередности их использования в хозяйственной деятельности, что соответствует практике применения
предыдущей редакции этой статьи и органами Комитета и судами.
Термин " разрешение", как правило, употребляется касательно обозначений, зарегистрированных в
установленном порядке в качестве объектов права интеллектуальной собственности (знаки для товаров и
услуг и т. п.). При этом предоставление разрешения на использование такого обозначения в целях
применения законодательства о защите от недобросовестной конкуренции рассматривается только как один
из видов предоставления "согласия" на использование обозначения лицом, имеющим вышеуказанный
приоритет.
Кроме того, изменения устраняют недостатки предыдущей редакции этой статьи, прямо определяя
возможность смешивания в виду использования не только тождественных, но и похожих обозначений, в
частности похожих торговых марок (знаков для товаров и услуг).
5.9. Изменения в статьи 13 и 14
Случаи недобросовестной конкуренции, предусмотренной статьями 13 и 14, учитывая название главы 3
Закона Украины "О защите от недобросовестной конкуренции", нарушают честные обычаи относительно
запрета создания препятствий субъектам хозяйствования в процессе конкуренции.
Сами по себе действия в конкуренции по подкупу работников контрагента конкурента могут вызвать
искажение обычных хозяйственных взаимоотношений между конкурентом и его контрагентом, ослабление
конкурентоспособности конкурента, то есть исказить процесс конкуренции независимо от того, получил
нарушитель определенные преимущества от описанных действий или нет.
Итак, возможность получения нарушителем определенных преимуществ перед его конкурентом
является факультативным признаком, а потому не имеет значения для квалификации соответствующих действий как недобросовестной конкуренции.
Исходя из содержания статей 13 и 14, под поставщиком и покупателем необходимо понимать стороны по
договорам поставки, энергоснабжения, другими видами договоров купли-продажи товаров, а также стороны
по договорам выполнения работ или предоставления услуг.
5.11. К статье 151
Положения этой статьи в основном основываются на предписаниях пункта 3 части третьей статьи 10bis
Парижской конвенции.
Распространение вводящей в заблуждение информации определяется как недобросовестная
конкуренция в виде достижения неправомерных преимуществ в конкуренции.
В отличие от статьи 4 Закона Украины "О защите от не добросовестной конкуренции" и пункта 1 части
третьей статьи 10bis Парижской конвенции, когда недобросовестной конкуренцией определяются действия в
конкуренции, которые могут повлечь смешивание (путаницу) относительно хозяйственной деятельности
другого субъекта хозяйствования, положения статьи 151 касаются введения в заблуждение относительно
собственной деятельности соответствующего субъекта хозяйствования.
Понятие вводящей в заблуждение информации не ограничивается сообщением лишь явно недостоверных
сведений. Распространение неточной, неполной, оторванной от контекста информации, равно как и
преувеличение, замалчивание отдельных фактов, связанных с предметом рекламы, может создавать у
потребителей неправильное представление относительно соответствующих товаров, работ или услуг.
Распространение вводящей в заблуждение информации, учитывая положения части второй статьи 1 Закона
Украины "О защите экономической конкуренции", должно оцениваться в контексте "действий в
конкуренции", то есть на момент распространения описанной информации соответствующие субъекты
хозяйствования обязаны состоять в конкурентных отношениях.
Итак, чтобы квалифицировать нарушения по статье 15 1 необходимо установить, что распространение
вводящей в заблуждение информации происходило в конкурентных отношениях, эти действия
повлияли или могут повлиять на намерения определенных лиц относительно приобретения (заказа)
или реализации (продажи, поставки, выполнения, предоставления) товаров, работ, услуг
соответствующего субъекта хозяйствования. Перечень приведенных в статье сведений, которые можно
квалифицировать в качестве вводящей в заблуждение информации, не является исчерпывающим.
5.13. Изменения в статьи 20—24
Положения главы 5 "Ответственность за недобросовестную конкуренцию" приведены в соответствие с
правовыми основами, определенными Законом Украины "О защите экономической конкуренции".
Закон устанавливает ответственность субъектов хозяйствования — физических лиц за недобросовестную конкуренцию в виде штрафа, налагаемого органами Комитета, а также повышает размер
штрафа за недобросовестную конкуренцию с трех до пяти процентов дохода (выручки) соответствующего субъекта хозяйствования — физического или юридического лица.
5.14. Изменения в статью 25
Товары с неправомерно использованным обозначением и копии изделий другого субъекта хозяйствования
на момент принятия органом Комитета решения по делу о недобросовестной конкуренции, как правило, уже
находятся в хозяйственном обороте, в частности в сетях розничной торговли, и не являются собственностью
ответчика по делу. Поэтому решение органа Комитета об изъятии товаров по обыкновению не может быть
выполнено ответчиком.
Кроме того, в соответствии со статьей 41 Конституции Украины конфискация имущества как вид
юридической ответственности может быть применена исключительно по решению суда в случаях, объеме и
порядке, установленных законом.
Итак, Закон определяет, что изъятие соответствующих товаров (изделий) и у производителя, и у продавца
может осуществляться только по решению суда.
1
Например, в случаях, когда действия ответчика после вступления в силу Закона квалифицируются по
признакам нарушения, предусмотренного статьей 10 "Склонение к бойкоту субъекта хозяйствования"
Закона Украины "О защите от недобросовестной конкуренции", тогда как дело начато по признакам
статьи 12 "Склонение хозяйствующего субъекта (предпринимателя) к расторжению договора с
конкурентом".
2
При правоприменении под "правилами" могли ошибочно пониматься не только правила добросовестного
поведения, которые следуют из положений глав 2-4 Закона Украины "О защите от недобросовестной
конкуренции", но и, например, правила розничной торговли, технические нормы (правила) и т.п.
3
Статьи 4,6,8,151,16-18 Закона Украины "О защите от недобросовестной конкуренции", часть третья
статьи 10bis Парижской конвенции.
4
Постановление Совета Министров СССР от 08.03.65 № 148.
5
Правовое основание для такого заявления - Закон "О правопреемстве Украины" от 12.09.91
Выделения по тексту - редакционные.
Статья 21. Наложение штрафа за недобросовестную конкуренцию
Совершение субъектами хозяйствования действий, определенных настоящим
Законом как недобросовестная конкуренция, влечет за собой наложение штрафа
в размере до 5% дохода (выручки) от реализации продукции (товаров, работ,
услуг) субъекта хозяйствования за последний отчетный год, предшествующий
году, в котором налагается штраф. Если дохода (выручки) нет или ответчик по
требованию органов Антимонопольного комитета Украины, председателей его
территориального отделения не предоставил сведений о размере дохода
(выручки), штраф, предусмотренный частью первой настоящей статьи, налагается
в размере до 10 ООО нмдг. Наложение штрафа осуществляется в соответствии с
частями третьей - седьмой статьи 52 Закона Украины «О защите экономической
конкуренции». Суммы взысканных штрафов и пени за просрочку их уплаты
зачисляются в государственный бюджет.
Как известно, при установлении нарушений ст. 4 и ст. 6 Закона № 236
(неправомерное использование обозначений, копирование внешнего вида
изделия) у субъектов хозяйствования, допустивших указанные нарушения, могут
изыматься соответствующие товары или копии изделий другого субъекта
хозяйствования (и у производителя, и у продавца). Однако при этом теперь сами
лица, права которых нарушены, имеют право с требованием о таком изъятии
обращаться непосредственно в суд, а не в Антимонопольный комитет Украины.
Закон Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» (Закон № 236)
Информацией, которая вводит в заблуждение, являются, в частности, сведения, которые:
— содержат неполные, неточные или неправдивые данные о происхождении товара,
производителе, продавце, способе изготовления, источнике и способе приобретения, реализации,
количестве, потребительских свойствах, качестве, комплектности, пригодности к применению,
стандартах, характеристиках, особенностях реализации товаров, работ, услуг, цене и скидке на
них, а также о важных условиях договора;
— содержат неполные, неточные или неправдивые данные о финансовом состоянии или
хозяйственной деятельности субъекта хозяйствования;
— приписывают полномочия и права, которых не имеют, или отношения, в которых не находятся;
— содержат ссылку на объемы производства, приобретения, продажи или поставки товаров,
выполнения работ, предоставления услуг, которых фактически не было на день распространения
информации.
Распространением информации, которая вводит в заблуждение, является
сообщение субъектом хозяйствования, непосредственно или через другое лицо,
одному, нескольким лицам или неопределенному кругу лиц, в том числе в
рекламе, неполных, неточных, неправдивых сведений, в частности, вследствие
избранного способа их изложения, замалчивание отдельных фактов или
нечеткость формулировок, которые повлияли или могут повлиять на намерения
этих лиц относительно приобретения (заказа) или реализации (продажи, поставки,
выполнения, предоставления) товаров, работ, услуг этого субъекта
хозяйствования.
Зарегистрирован ли уже такой товарный знак?
Ответ на этот вопрос имеет важное значение, потому что если товарный знак зарегистрирован, то Вы не
сможете зарегистрировать товарный знак на свое имя.
Кроме того, если товарный знак уже зарегистрирован, то Вы нарушаете права на товарный знак, и к Вам
могут быть предъявлены претензии по поводу нарушения.
Для того, чтобы ответить на вопрос зарегистрирован ли товарный знак, должна быть проведена
проверка товарного знака на предмет регистрации тождественных и/или сходных до степени смешения
товарных знаков.
Проверка товарного знака осуществляется по специализированным базам, в которых отражаются
зарегистрированные товарные знаки и/или обозначения, заявленные на регистрацию (заявки).
Вы, конечно, можете обратиться в организации, которые предоставляют базы зарегистрированных товарных
знаков и заявок, и получить из базы результаты проверки по товарному знаку, однако сложность
заключается именно в анализе найденных товарных знаков на предмет тождества и сходства с Вашим
товарным знаком.
Наш опыт показывает, что качественная проверка товарного знака увеличивает шансы на регистрацию
товарного знака в несколько раз и экономит Ваши деньги, а что самое важно Ваше время.
Мы рекомендуем обратиться за проверкой товарного знака к специалистам, которые предоставят Вам отчет
по результатам проверки и подготовят рекомендации по регистрации товарного знака для увеличения
шансов на регистрацию.
Если Вы все таки решили сами определить
зарегистрирован ли товарный знак и сами провести
проверку товарного знака на тождество и сходство, то
должны знать критерии проверки:
общие положения проверки товарного знака
Обозначение считается тождественным с другим обозначением, если оно совпадает с ним во всех
элементах. Следовательно, сравниваемые обозначения признаются тождественными, если они полностью
совпадают, т.е. являются одинаковыми.
Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с
ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.
Проверка товарного знака на сходство с другими обозначениями проводится на основе общего впечатления,
формируемого в том числе с учетом неохраняемых элементов.
особенности проверки словесного товарного знака из одного слова
Сходство словесных обозначений может быть:
1.
2.
3.
звуковым (фонетическим),
графическим (визуальным),
смысловым (семантическим).
Перечисленные ниже признаки сходства словесных обозначений могут учитываться как каждый в
отдельности, так и в различных сочетаниях.
Звуковое (фонетическое) сходство определяется на основании следующих признаков:











наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых обозначениях;
близость звуков, составляющих обозначения;
расположение близких звуков и звукосочетаний по отношению друг к другу;
наличие совпадающих слогов и их расположение;
число слогов в обозначениях;
место совпадающих звукосочетаний в составе обозначений;
близость состава гласных;
близость состава согласных;
характер совпадающих частей обозначений;
вхождение одного обозначения в другое;
ударение.
К наиболее распространенным случаям звукового сходства относят:
1.
2.
3.
4.
тождество звучания обозначений - DIXIE - DIXI, DIXY, ДИКСИ
тождество звучания начальных частей обозначений и сходство звучания конечных частей - GEMO –
ГЕМА, СТИЛОСЕРТ – СТИЛОЦЕРД
сходство звучания начальных частей обозначений и тождество звучания конечных частей - ZIBO –
ZEBO, KENZO – ENZO
тождество звучания начальных и конечных частей обозначений и сходство звучания средних частей
- ДУАЛИН – ДУАЙЛЛИН, ЛОНГЕВИТ – ЛОНГОВИТ
5.
6.
тождество звучания средних частей обозначения и сходство звучания начальных и конечных частей
- ARIBOLT – ORIBOLD
фонетическое вхождение одного обозначения в другое - ДЕТОКС – ФИТОДЕТОКС, FREESTYLE KO'S FREESTYLE, БИОРИТМ – BIORYTHMA
Графическое (визуальное) сходство определяется на основании следующих признаков:






общее зрительное впечатление;
вид шрифта;
графическое написание с учетом характера букв (например, печатные или письменные, заглавные
или строчные);
расположение букв по отношению друг к другу;
алфавит, буквами которого написано слово;
цвет или цветовое сочетание.
Смысловое (семантическое) сходство определяется на основании следующих признаков:



подобие заложенных в обозначениях понятий, идей (МУЗЫКА СНА - МЕЛОДИЯ СНА), в
частности, совпадение значения обозначений в разных языках (например, АРОМАТНАЯ
МЕЛОДИЯ - AROMATIC MELODY);
совпадение одного из элементов обозначений, на который падает логическое ударение и который
имеет самостоятельное значение (CARLA FRACCI GISELLE - ЖИЗЕЛЬ), за исключением
ситуации, в которой смысловое значение названного элемента меняется благодаря сочетанию с
другими словесными элементами (например, ДУША - СЛАВЯНСКАЯ ДУША);
противоположность заложенных в обозначениях понятий, идей (МОЙ МАЛЫШ - ВАШ МАЛЫШ).
особенности проверки словесного товарного знака из двух и более слов
Если словесное обозначение состоит из двух и более слов, экспертиза проводится как отдельно по каждому
слову, так и по всему обозначению в целом (например, обозначение STELLA ALPINA). Исключение
составляют устойчивые словосочетания типа ШАПКА МОНОМАХА, ELIXIR D'AMOUR, при экспертизе
которых анализируется сходство всего обозначения, а не его отдельных элементов.
Если словесное обозначение состоит из охраноспособных и неохраноспособных элементов (например,
ПИЦЦА СЧАСТЬЯ, ФОРМУЛА ВИН), то при экспертизе учитывается тождество и сходство именно
охраноспособных элементов (FASHION COLOURS - COLORS).
В то же время необходимо учитывать, что совпадение или сходство неохраноспособных элементов может
усиливать сходство обозначений (например, KALPOL INTERNATIONAL - KOLPAL INTERNATIONAL;
ВЕГА КОСМЕТИКА - VEGAS COSMETICS).
особенности проверки изобразительного и объемного товарного знака
Изобразительные и объемные обозначения сравниваются:



с изобразительными обозначениями;
с объемными обозначениями;
с комбинированными обозначениями, в композиции которых входят изобразительные или
объемные элементы.
Сходство изобразительных и объемных обозначений определяется на основании следующих
признаков:





внешняя форма;
наличие или отсутствие симметрии;
смысловое значение;
вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и т.д.);
сочетание цветов и тонов.
Перечисленные признаки могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.
При определении сходства изобразительных и объемных обозначений наиболее важным является первое
впечатление, получаемое при их сравнении. Именно оно наиболее близко к восприятию товарных знаков
потребителями, которые уже приобретали такой товар.
Поскольку зрительное восприятие отдельного зрительного объекта начинается с его внешнего контура, то
именно он запоминается в первую очередь. Поэтому оценку сходства обозначений целесообразно
основывать на сходстве их внешней формы, не принимая во внимание незначительное расхождение во
внутренних деталях обозначений.
На сходство изобразительных и объемных обозначений влияет их смысловое значение. Одинаковое
смысловое значение обозначений усиливает их сходство.
Сходство сочетаний цветов и тонов изобразительных и объемных обозначений может рассматриваться в
качестве признака сходства. В некоторых случаях этот признак может быть основным, например, когда цвет
(сочетание цветов) является фоном, на котором расположены другие элементы обозначения, или когда
совокупность цветов составляет основу его композиции.
При оценке сходства изобразительных и объемных обозначений, состоящих из двух и более
элементов, решающим является тождество или сходство следующих элементов:



пространственно доминирующих элементов;
элементов, на которых в большей степени фиксируется внимание потребителей (к таким элементам
относятся, в первую очередь, изображения людей, животных, растений и других объектов,
окружающих человека, а также изображения букв, цифр);
элементов, которые лучше запоминаются потребителями (например, симметричные элементы;
элементы, представляющие собой изображения конкретных объектов, а не абстрактных).
особенности проверки комбинированный товарных знаков
При оценке сходства комбинированных обозначений определяется сходство как всего обозначения в целом,
так и его составляющих элементов с учетом значимости положения, занимаемого тождественным или
сходным элементом в заявленном обозначении.
При сравнении комбинированных обозначений, содержащих неохраняемые элементы, оценка их сходства
также должна производиться на основе общего зрительного впечатления, формируемого в том числе
благодаря неохраняемым элементам, как, например, в приведенных на рис. 6 комбинированных
обозначениях, содержащих словесные элементы "ТРИУМФАЛЬНАЯ ВОДКА" и "ТРИУМФАЛЬНАЯ
ЧАША".
При исследовании положения словесного и изобразительного элемента в комбинированном обозначении
учитывается фактор визуального доминирования одного из элементов. Такое доминирование может быть
вызвано как более крупными размерами элемента, так и его более удобным для восприятия расположением
в композиции (например, элемент может занимать центральное место, с которого начинается осмотр
обозначения). Изображение одного из элементов в цвете может способствовать доминированию этого
элемента в композиции.
При восприятии потребителем комбинированного обозначения, состоящего из изобразительного и
словесного элементов, его внимание, как правило, акцентируется на словесном элементе. Словесный
элемент к тому же легче запоминается, чем изобразительный.
Если при сравнении комбинированных обозначений будет установлено, что их словесные элементы
тождественны или сходны до степени смешения, то такие комбинированные обозначения могут быть
отнесены к сходным до степени смешения.
Изобразительный элемент комбинированного обозначения может играть существенную роль в
индивидуализации товара наряду со словесным элементом.
Степень важности изобразительного элемента в комбинированном обозначении зависит от того, насколько
этот элемент оригинален, каковы его размеры и пространственное положение относительно словесного
элемента. Перечисленные факторы могут учитываться как каждый в отдельности, так и в совокупности.
Следует учитывать, что имеются изобразительные элементы, часто использующиеся в товарных знаках
разными лицами, утратившие в связи с этим различительную способность (например, изображение земного
шара, пятиконечной звезды). Поэтому присутствие в комбинированных обозначениях подобных элементов
не может служить основанием для признания данных обозначений сходными до степени смешения.
Кроме оценки тождества и/или сходства товарных знаков нужно определить зарегистрирован ли
найденный товарный знак именно для однородных товаров и/или услуг, в отношении которых Вы
хотите зарегистрировать товарный знак.
Если были выявлены тождественные и/или сходные товарные знаки, которые зарегистрированы в
отношении неоднородных товаров и/или услуг, то такие товарные знаки не могут помешать Вам
зарегистрировать товарный знак.
Товарный знака нельзя зарегистрировать если:








Обозначения, не обладающие различительной способностью;
Обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с зарегистрированными товарными
знаками и обозначениями, заявленными на регистрацию;
Обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с элементами государственной и
(или) международной символики;
Обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с охраняемым наименованием
места происхождения товаров;
Обозначения, тождественные охраняемому в Украине фирменному наименованию, коммерческому
обозначению, промышленному образцу;
Обозначения, тождественные названию известного в Украине произведения науки, литературы или
искусства, персонажу и др.;
Обозначения, тождественные имени, псевдониму, портрету, факсимиле лица, без согласия этого
лица;
Обозначения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.