Issues of Securitisation Practice in Russia and Ukraine

НОВЫЕ ВОЗМОЖНОСТИ ДЛЯ БАНКОВ
ПО СТРУКТУРИРОВАНИЮ СДЕЛОК СЕКЬЮРИТИЗАЦИИ
Олег Ушаков
Юрист
Выбор юрисдикции для создания SPV
в России
за рубежом
Возможность использования конструкции
траста, а также эскроу-счетов
Апробированность процедуры
Русско-язычная нормативно-правовая база
Возможность использования «сиротского»
юридического лица
Возможность секьюритизации любых
требований
Правовая принадлежность ценных бумаг, выпущенных
SPV, созданного за рубежом. Применимое право
 Корпоративные облигации, выпущенные SPV, зарегистрированным за рубежом,
считаются созданными как объект права в государстве – месте инкорпорации
эмитента, однако их публичное размещение и (или) публичное обращение
осуществляется на территории Российской Федерации.
 Для российских компаний, выступающих оригинаторами в сделках
секьюритизации, существует возможность использования преимуществ
иностранного права при структурировании сделки по публичному размещению
и (или) публичному обращению в РФ облигаций за счет их выпуска созданной
за рубежом SPV.
3
Иностранные эмитенты
Согласно действующему законодательству2 к размещению и (или) публичному
обращению в Российской Федерации могут быть допущены ценные бумаги:
 иностранных организаций (в том числе SPV);
 международных финансовых организаций;
 иностранных государств, соответствующих требованиям российского
законодательства.
2. Пункт 2 статьи 51.1 Федерального закона от 22 апреля 1996 № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".
4
Процедура допуска корпоративных облигаций
 В Российской Федерации ценные бумаги иностранного эмитента могут быть
допущены:
– к размещению (публичному или непубличному) и (или)
– к публичному обращению.
 При этом для любого вида допуска предъявляются следующие обязательные
требования:
– присвоение облигациям кодов ISIN и CFI;
– государство – место инкорпорации эмитента должно быть: членом ОЭСР3 / членом
или наблюдателем ФАТФ4 / членом Манивэл5; либо между ФСФР России и таким
государством заключено соглашение о порядке взаимодействия6.
3. Например:
4. Например:
5. Например:
6. Например:
Люксембург, Нидерланды
Канада, Швейцария
Кипр, Лихтенштейн
Китай, Республика Беларусь
5
Процедура допуска: публичное и непубличное
размещение
 Для получения допуска ценных бумаг иностранного эмитента к публичному
размещению (с дальнейшим публичным обращением) или непубличному
размещению (без дальнейшего публичного обращения) требуется регистрация
проспекта ценных бумаг в ФСФР России .
 Решение о допуске к публичному размещению принимается ФСФР России на
основании заявления российской фондовой биржи, содержащего обоснование
возможности допуска ценных бумаг иностранного эмитента к публичному
размещению и публичному обращению в РФ.
6
Процедура допуска: публичное обращение
Процедура допуска к публичному обращению существенно различается в
зависимости от наличия листинга облигаций на иностранной фондовой бирже,
включенной в перечень, установленный ФСФР России7.
Листинг пройден:
– решение о допуске к публичному обращению принимается российской
фондовой биржей;
– регистрация проспекта в РФ не требуется.
Листинг не пройден:
– порядок аналогичен процедуре допуска ценных бумаг к публичному
размещению.
7. Перечень Утвержден Приказом ФСФР от 27.04.2010 № 10-29/пз-н. В Перечень входят (но не ограничиваясь): Гонконгская
фондовая биржа (Hong Kong Stock Exchange), Лондонская фондовая биржа (London Stock Exchange), Люксембургская
фондовая биржа (Luxembourg Stock Exchange), Насдак ОЭмЭкс (NASDAQ OMX), Немецкая фондовая биржа (Deutsche Borse
AG), Нью-Йоркская фондовая биржа Евронекст - Нью-Йорк (NYSE Euronext - New York), Нью-Йоркская фондовая биржа
Евронекст - Париж (NYSE Euronext – Paris), Сингапурская фондовая биржа (Singapore Exchange)
7
Процедура допуска: публичное размещение и (или)
публичное обращение
 В тех случаях, когда решение о допуске ценных бумаг иностранного эмитента к
публичному размещению и (или) обращению на территории РФ принимается
ФСФР России, такое решение принимается при условии:
– ценные бумаги в соответствии с личным законом эмитента могут
предлагаться неограниченному кругу лиц;
– показатели, характеризующие уровень их ликвидности / предполагаемой
ликвидности, не ниже, а показатели, характеризующие уровень их
инвестиционного риска, не выше аналогичных показателей, рассчитанных
по аналогичным ценным бумагам, уже допущенных к торгам на российской
бирже.
 Выбор ценных бумаг для сравнения и расчет указанных показателей
производится российской фондовой биржей самостоятельно.
8
Процедура допуска: расчет показателей ликвидности и
инвестиционного риска ценных бумаг
 Показатели ликвидности /предполагаемой ликвидности ценных бумаг:
– разница между лучшей ценой предложения на продажу и лучшей ценой предложения
на покупку ценных бумаг;
– объем подаваемых заявок на продажу и покупку ценных бумаг;
– объем торгов ценными бумагами.
 Показатели уровня инвестиционного риска ценных бумаг:
– для облигаций - значение кредитного рейтинга, присвоенного облигациям или
эмитенту, а для облигаций, допускаемых к публичному размещению, - значение
предварительного кредитного рейтинга, присвоенного облигациям, или значение
кредитного рейтинга, присвоенного эмитенту (агентства Fitch Ratings / S&P / Moody's);
– для акций, допущенных к обращению на фондовых биржах / финансовых рынках, -
значение среднеквадратического отклонения изменений цен указанных ценных бумаг;
– для акций, не допущенных к обращению на фондовых биржах / финансовых рынках:
• срок существования эмитента указанных ценных бумаг;
• число лет из последних трех, по итогам которых эмитентом были получены убытки.
9
Применимое право и подсудность споров
 При размещении облигаций на территории Российской Федерации эмитент
вправе самостоятельно определить материальное право, которым будут
регулироваться правоотношения облигационного займа (например, английское
право).
 Рассмотрение споров, связанных с исполнением иностранным эмитентом
обязательств по облигациям, размещенным на территории Российской
Федерации, нельзя однозначно отнести к компетенции российских судов,
поэтому в интересах российских инвесторов рекомендуется определять в
правоустанавливающей эмиссионной документации подсудность таких споров
российским федеральным или третейским судам. Для целей включения
облигаций иностранного эмитента в Ломбардный список Банка России
Центральный Банк РФ в качестве приемлемого компетентного суда,
определенного документацией, регулирующей выпуск облигаций,
рассматривает Международный коммерческий арбитражный суд при ТорговоПромышленной палате.
10
Раскрытие информации иностранными эмитентами
 Положение о раскрытии информации8 содержит нормы, регулирующие
раскрытие информации иностранными эмитентами.
 Однако существующее регулирование учитывает специфику раскрытия
информации только эмитентов - иностранных государств и международных
финансовых организаций, при этом к эмитентам иностранным организациям, по
общему правилу, применяются требования, установленные для российских
эмитентов.
 Нормы о раскрытии информации российскими эмитентами во многом не
применимы к иностранным эмитентам и в целом не учитывают особенности
процедуры допуска иностранных ценных бумаг к размещению и (или)
обращению в России, что вызывает на практике много проблем.
8. Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утверждено Приказом ФСФР от 10 октября
2006 года № 06-117/пз-н.
11
Проекты Линии права в области корпоративные
облигации иностранного эмитента
Адвокатское бюро «Линия права» реализует следующие проекты:
 Правовое сопровождение публичного размещения в Российской Федерации
облигаций Европейского Банка Реконструкции и Развития (проект завершен).
 Правовое сопровождение публичного размещения в Российской Федерации
облигаций Республики Беларусь (проект завершен).
 Правовое сопровождение публичного размещения в Российской Федерации
облигаций иностранных частных корпораций (не завершены 2 проекта).
12
УВЕРЕННОСТЬ В УСПЕХЕ
Олег Ушаков
Юрист
Oleg.Ushakov@lp.ru
121099, Moсква
Смоленская площадь , дом 3
Бизнес-центр «Смоленский пассаж», 13 этаж
Тел.: + 7 (495) 937 80 00
Факс: + 7 (495) 937 80 01
moscow@lp.ru
194044, Санкт-Петербург
Бизнес-центр «Регус Невский Плаза»
Невский проспект, дом 55
тел.: + 7 (812) 313-91-77
факс: + 7 (812) 313-91-00
spb@lp.ru
www.lp.ru
13