Понятие медиации

ПОНЯТИЕ МЕДИАЦИИ
ПРОФ. ДПН ТАТЯНА ДРОНЗИНА
КОРОТКОЕ ОБОЗРЕНИЕ НАШЕЙ ЛЕКЦИИ
• чем медиация не является?
• академичные определения
• дефиниции, которые используют законодательства некоторых стран и
ассоциации медиаторов
• преимущества медиации по сравнению с судебным разбирательством
• случаи когда медиация применима.
ЧЕМ МЕДИАЦИЯ НЕ ЯВЛЯЕТСЯ?
МЕДИАЦИЯ
ТЕРАПИЯ
Речь идет о межличностных конфликтах.
Речь идет о внутри-личностных
конфликтах.
Вовлечены все участники конфликта (в том числе и Как правило, терапевт работает
группы).
только с одним лицом, хотя
возможна и групповая терапия.
Рассматриваются различные причины конфликта, и это Конфликт рассматривается как
создает предпосылки его решить.
индикатор для существования
более глубоких проблем.
Цель состоит в разрешении актуальной проблемы.
Цель – разрешение более
глубоких личностных проблем.
МЕДИАЦИЯ НЕ ЯВЛЯЕТСЯ КОНСУЛЬТАЦИЕЙ...
• Медиатор не может давать клиентам советы
или консультировать их как поступить в
определенной ситуации.
МЕДИАЦИЯ НЕ ЯВЛЯЕТСЯ ПРИМИРЕНИЕМ.
• Примирение покоится на других ценностях и, кроме
того, медиатор не может сыграть роль примирителя
потому, что примиритель по определению не должен
быть непременно нейтральным, каким должен быть
медиатор.
МЕДИАЦИЯ ОТЛИЧАЕТСЯ ОТ АРБИТРАЖА КАК
ПРОЦЕДУРНО, ТАК И ПО СВОИМ ЦЕЛЯМ.
• Арбитраж
предполагает наличие арбитра, который – смотря
на предварительные переговоры – может принимать
обязательные или не обязательные решения после
ознакомления с доказательствами и аргументами всех
сторон. Медиатор этого не делает – он не может принимать
решения за свих клиентов.
НЕСКОЛЬКО ОПРЕДЕЛЕНИЙ МЕДИАЦИИ...
•Академичные
•Институциональные
UK MEDIATION
• «Медиация
есть процесс, через который беспристрастная
третья сторона помогает двум (или больше диспутантам)
работать вместе, чтобы разрешить конфликт. Диспутанты, а
не медиатор, определяют условия любого достигнутого
соглашения. Медиация обычно сосредоточивается на
будущем, а не на прошлом поведении».
НЕСКОЛЬКО ОПРЕДЕЛЕНИЙ МЕДИАЦИИ...
• «В
отличие
от
судебного
разбирательства,
арбитража,
или
переговоров,
которые
можем
охарактеризовать, как двойственные
ситуации,
медиация
является
треугольником.
Она
обязательно
предполагает существование третьего
лица, абсолютно независимого от
протагонистов
и
антагонистов.
Посредник не имеет власти. Он должен
уважать свободу».
• «Медиация, это вмешательство в диспут
третьей стороной, которая приемлема
для всех; третья сторона нейтральна, не
имеет право принимать решения и
желает помочь сторонам достичь
взаимно-приемлемый выход».
НЕСКОЛЬКО ОПРЕДЕЛЕНИЙ МЕДИАЦИИ...
•
«Медиация – это альтернатива насилия и
судебного разбирательства, которая отличается
от консультации, переговоров и арбитража. Это
процесс, где стороны, оказавшиеся в
конфликте, с помощью третьей стороны
формулируют вопросы, которые потом будут
совместно решать. Они сделают такое
соглашение,
которое
отвечает
их
потребностям. Это соглашение приведет к
ограничению конфликта через его управление
или разрешение».
• «Медиация – это процесс, в котором стороны в
конфликте общаются при помощи и под
руководством нейтрального медиатора, с
целью положить конец своему конфликту.
Медиатор не может принимать решения
вместо сторон, он может просто их направлять,
чтобы они достигли совместного решения».
НЕСКОЛЬКО ОПРЕДЕЛЕНИЙ МЕДИАЦИИ...
• «Медиация – это процесс коммуникации
между сторонами в конфликте, при
помощи беспристрастного медиатора.
Стремление медиатора –
промотивировать людей, чтобы они сами
участвовали в этом процессе и чтобы они сами
составили взаимовыгодное соглашение,
которое поможет им восстановить хорошие
отношения между ними и хорошие отношения
с другими людьми».
• «Медиатор пытается помочь людям вести
переговоры более эффективно, чем они сами
могут это сделать. Он помогает найти решение
более выгодное, чем конфликт; найти точки
общего интереса, которые создают основу для
творческого, но реалистичного разрешения
конфликта».
НЕСКОЛЬКО ОПРЕДЕЛЕНИЙ МЕДИАЦИИ...
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО АВТОНОМНОЙ
ОБЛАСТИ CASTILLA-LA MANCHA В
ИСПАНИИ
• «Интервенция, которую добровольно потребовали стороны в
конфликте.
Медиатор
должен
быть
нейтральным,
беспристрастным профессионалом, который обеспечивает
ориентацию, советы и поддержку в поиске соглашения,
которое положит конец конфликту». Подобное определение
находим и в законодательстве Валенсии: «Добровольная
процедура, которая стремится к внесудебному разрешению
конфликта.
Она
осуществляется
медиатором
или
медиаторами
профессионалами,
которые
действуют
нейтрально и беспристрастно и не имеют право принимать
решения за стороны. Медиатор помогает конфликтующим,
чтобы они общались и достигли общего соглашения».
КАТАЛОНСКОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
• «Медиация
–
это метод разрешения
конфликтов,
который
характеризируется
интервенцией
третьей
стороны,
вмешивающаяся
в
конфликт
или
по
приглашению, или по свей инициативе, или по
рекомендации суда» и определение Галиции:
«Медиатор не имеет интерес в данном
конфликте и является профессионалом,
который в состоянии работать беспристрастно
и нейтрально».
ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ МЕДИАЦИИ:
• Позитивная концепция конфликта – в медиации конфликт воспринимается как нечто неотделимое от природы
человека и общества.
• Использование диалога – как конструктивный ответ на агрессию, избегание и подчинение.
• Сотрудничество в межличностных отношениях. Достижение общих интересов не означает, что участники не могут
достигнуть своих собственных интересов.
• Развитие способностей саморегуляции и самоконтроля. Это помогает нам принимать независимые решения,
учитывая особенности социальной среды, в которой мы живем.
• Демократичное участие. Подчеркивает важность мнений, чувств, желаний и необходимости всех участников в
процессе. Ответственность за разрешение конфликта директно падает на все стороны.
• Установки взаимного понимания и эмпатии. Это означает: уделять внимание другим и поставить себя на их место.
Тогда становится ясно, как люди воспринимают различные аспекты одной и той же действительности.
• Активное участие сторон. Когда стороны в конфликте способны определить свои интересы и сотрудничают в их
достижении, то тогда успех более вероятен.
ПРЕИМУЩЕСТВА МЕДИАЦИИ ПО СРАВНЕНИЯ С
СУДЕБНЫМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВОМ....
ПРЕИМУЩЕСТВА МЕДИАЦИИ ПО СРАВНЕНИЯ С
СУДЕБНЫМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВОМ....
ЦЕНА
• Судебное
разбирательство
–
дорогое
удовольствие. Иногда расходы по делу
превышают стоимость приобретенного блага.
Кроме того, судебное разбирательство длится
слишком
долго.
Поэтому
судебное
разбирательство наиболее оправданно только
для больших корпораций. Цена медиации
намного ниже – и для вовлеченных сторон, и
для государства.
СОКРАЩЕНИЕ СРОКА РАЗРЕШЕНИЯ ПРОБЛЕМЫ
•
Медиация сокращает время разрешения
конфликта.
Судебное
разбирательство
продолжается различное время, но может
длиться годами. Кроме того, чем больше
времени проходит, тем меньше вероятность
установить истину. Медиатор может решить
случай меньше чем за неделю – иногда за
день или за полдня, смотря каков характер
спора
ПРЕИМУЩЕСТВА МЕДИАЦИИ ПО СРАВНЕНИЯ С
СУДЕБНЫМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВОМ....
ЭМОЦИОНАЛЬНАЯ ЦЕНА
МЕДИАЦИЯ ОСТАВЛЯЕТ ВРЕМЯ НА ДРУГИЕ
ДЕЛА
• Судебное разбирательство отвлекает людей от
их непосредственной работы. Взаимодействие
с адвокатом, визит в его офис, подготовка к
суду – на все это уходит много времени.
Медиация, особенно в самом начале спора,
освобождает человека от непродуктивных
обязанностей и позволяет ему заниматься
своим делом.
•
На судебное разбирательство уходит
очень много эмоций. Кроме того, сам
процесс достаточно стрессовый. Человек
проводит бессонные ночи, думая о том,
что должен сказать, как должен себя
вести, как все закончится. Цель медиации
– сделать все возможное, чтобы избежать
стресса.
ПРЕИМУЩЕСТВА МЕДИАЦИИ ПО СРАВНЕНИЯ С
СУДЕБНЫМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВОМ....
КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
ПРОЦЕССА
НАРУШЕНИЕ КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТИ
ВОЗМОЖНО В СЛЕДУЮЩИХ СЛУЧАЯХ
•
Судебное разбирательство имеет публичный
характер. Люди имеют право присутствовать на суде,
а журналисты имеют право писать обо всем
увиденном и услышанном. Не существует даже
шанса, чтобы сохранилась какая-то тайна, которая
стороны не хотят предавать публичной огласке. Со
своей стороны, медиация – конфиденциальный
процесс. Ничего из сказанного во время медиации не
станет достоянием общественности или третьих лиц.
• Когда этого требует закон.
• Когда участник использует или стремится использовать
медиацию для совершения преступления, или
существует угроза нанесения телесных повреждений.
когда
• Когда существует нужда доказать или опровергнуть жестокое
обращение, особенно с детьми, или эксплуатацию.
• При
наличии
жалобы
против
медиатора
непрофессиональное или неэтичное поведение.
за
ПРЕИМУЩЕСТВА МЕДИАЦИИ ПО СРАВНЕНИЯ С
СУДЕБНЫМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВОМ....
КРЕАТИВНЫЕ РЕШЕНИЯ
• Судья должен принимать решение на основе представленных
доказательств. Если он нарушит это правило, то приговор
будет отменен в апелляционной инстанции. Таким образом,
судьи не имеют право на творческие решения. Они не имеют
право расширить список возможных решений. Они могут
только лишь придерживаться буквы закона. При медиации,
наоборот, возможны креативные решения. Стороны в
конфликте могут рассмотреть все возможные решения,
включая и такое творческое решение, какое судья никогда не
сможет предложить.
ВОЗМОЖНОСТЬ ВЫРАЗИТЬ СВОИ ЭМОЦИИ И
ТОЧКИ ЗРЕНИЯ
•
Люди нуждаются чтобы кто-то их выслушал. При
судебном разбирательстве эта возможность не всегда
существует. Стороны могут только отвечать на
вопросы, которые им задают. Медиация позволяет
участникам в процессе озвучить важные для них
вопросы собственными словами. Они могут
напрямую разговаривать с другой стороной. Бывает
так, что человек в состоянии приступить к поиску
решений только после того, как он почувствовал, что
его выслушали.
ПРЕИМУЩЕСТВА МЕДИАЦИИ ПО СРАВНЕНИЯ С
СУДЕБНЫМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВОМ....
НЕПРЕДСКАЗУЕМОСТЬ
• Исход судебного процесса не предвидим. Поэтому
никто никогда не может быть уверенным, что он
выиграет. Мы не можем быть убежденными, что суд
обязательно найдет истину. А даже если найдет, это
не всегда ведет к разрешению проблемы. В отличие
от судьи, медиатор не есть принимающий решение.
Даже если он практикует оценивающую медиацию,
он высказывает мнение, но оставляет решение в
руках сторон. Последнее слово всегда за ними.
ЭКСПЕРТНОСТЬ
•
Судьи
могут
быть
отличными
профессионалами юристами, но они не всегда
эксперты в области диспута. Кроме того,
клиенты не могут их выбирать. При медиации
это возможно – стороны в конфликте сами
выбирают кто будет помогать им разрешать
возникший спор. Они могут найти такого
человека, который является специалистом в
интересующей их сфере.
ПРЕИМУЩЕСТВА МЕДИАЦИИ ПО СРАВНЕНИЯ С
СУДЕБНЫМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВОМ....
СОХРАНЕНИЕ ОТНОШЕНИЙ
ВЫИГРЫШ/ПРОИГРЫШ
•
При судебном разбирательстве, есть
победитель и побежденный. В некоторых
случаях, все стороны проигрывают, поскольку
никто не доволен решением суда. При
медиации соглашение заключается только в
том случае, если все стороны согласны, то есть,
есть только победители. Поэтому медиация
может привести к выходу типа „выигрышвыигрыш“
•
Чаще всего, после судебного разбирательства, люди становятся
врагами. Практически не бывает случая, когда стороны выходят из
суда с окрепшими отношениями. Взаимные чувства скорей всего
выражаются фразой: „Слава богу, что все кончилось! Не хочу
больше его видеть!“. В свою очередь, медиация не делает из
людей противников. Она дает возможность поговорить о свих
прошлых ошибках, оставить их за спиной и посмотреть: есть ли
возможность будущего сотрудничества? Даже если отношение не
может восстановиться, оно может успешно трансформироваться.
Например, если брачные отношения между мужем и женой
прекращаются, то они могут превратиться в отношения между
родителями общего ребенка.
ПРЕИМУЩЕСТВА МЕДИАЦИИ ПО СРАВНЕНИЯ С
СУДЕБНЫМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВОМ....
КОНТРОЛЬ НАД ПРОЦЕССОМ
• Стороны в споре не имеют никакого контроля
над судебным процессом – он определяется
нормами закона. В суде невозможно выбирать
что и как делать. Однако, при медиации
именно стороны решают как и что делать –
медиатор только помогает им структурировать
процесс и улесняет коммуникацию. Контроль
за процессом остается в руках клиентов.
ПРИЕМЛЕМЫЙ РЕЗУЛЬТАТ
•
Судебное разбирательство направлено на
достижение справедливости – такой, как её
понимает закон. Медиация тоже направлена
на достижение справедливости – такой, какой
её понимают стороны в споре. При медиации
стороны, а не суд, устанавливают стандарты
справедливости.
ПРЕИМУЩЕСТВА МЕДИАЦИИ ПО СРАВНЕНИЯ С
СУДЕБНЫМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВОМ....
РЕШЕНИЕ ПРИНИМАЕТСЯ
СВОБОДНО
БУДУЩИЕ КОНФЛИКТЫ
• Судебное разбирательство направлено
на разрешение конкретного случая, а не
на будущее развитие отношений.
Медиация
стремится
не
только
разрешить отдельный случай, но и
научить стороны как вести себя в случае
будущих конфликтов.
•
Любое
судебное
решение,
даже
самое
законосообразное, является навязанным – в смысле,
что не участники в конфликте его принимали. Но
человеческая ментальность устроена так, что никто из
нас не любит, чтобы ему кто-то что-то навязывал.
Параллельно с ощущением навязанности, появляется
и сопротивление против нее. При медиации нет
навязанного решения, поскольку субъекты решения –
это сами стороны.
ИНФОРМАЦИЯ
• Медиация может быть прекрасным шансом получить дополнительную информацию
о другой стороне. Это тоже может способствовать разрешению конфликта потому, что
создает возможность лучше понять его самые глубокие основания. Наличие
дополнительной информации иногда приводит нас к коррекции ограниченного и
непродуктивного мышления о конфликте, в который мы вовлечены. Необходимость
получать, а тем более предоставлять информацию открывает возможность выразить
себя и освободиться от прошлой вины, гнева или страха, которые, возможно, портили
наши отношения. Информация важна и потому, что позволяет нам лучше управлять
своей жизнью, и понять к чему мы стремимся. И еще одна важная деталь: она может
утвердить нормы взаимного уважения, основанного на взаимном понимании.
КОГДА ПРИМЕНИМА МЕДИАЦИЯ? ....
•
В общем, основное преимущество медиации состоит в ее почти универсальном характере.
Практически каждый спор можно решить при помощи нее:
• - В сфере споров между кредиторами и должниками, медиация может применяться, если есть
претензии клиентов к банку в случае банкротства.
• - В области бизнес-отношений, медиация работает успешно при спорах о недвижимости; о
лицензионных соглашениях; о вопросах, связанные с ответственностью производителя; о
соглашениях типа франчайзинг.
• - Медиатор может помочь, если возник конфликт на рабочем месте; во внутриорганизационных
вопросах; почти во всех вопросах, связанных со спорами по договорам; в конфликтах, связанные с
интеллектуальной собственностью; в конфликтах в области строительства; в разрешении проблемы
общих расходов между соседями; в торговых спорах; в спорах, связанные с профессиональной
ответственностью; в партнёрских диспутах; в отношениях арендодатель-арендатор; в спорах о
продукте; в спорах со страховыми компаниями; в спорах между больницами и пациентами.
КОГДА ПРИМЕНИМА МЕДИАЦИЯ?
•
- Медиацию, как инструмент разрешения конфликтов, можно применять и к сфере
личных отношений, как брак и развод; споры о наследстве; забота о детей и
родительские права в случае развода; забота о престарелых; брачные договоры; споры о
семейном бизнесе; конфликты, связанные с сохранением отходов грязных производств.
•
Общественные и социальные отношения – тоже рабочая площадка для медиатора.
Вопросы, связанные с загрязнением окружающей среды; дела общественной значимости;
диспуты в случае инцидента или катастрофы; международные торговые споры;
распределение ресурсов; дела, которые относятся к судебному разбирательству или
арбитражу; диспуты, связанные с нанесением вреда собственности – во всем этом он
может помочь.
В КАКИХ СЛУЧАЯХ МЕДИАЦИЯ НЕ ПРИМЕНИМА?
•
Когда клиенту более выгодно судебное решение. Такое может требоваться из
политических соображений, а тоже из-за того, что определенный вопрос может быть
таким деликатным и таким противоречивым, что, по крайней мере, одна сторона не хочет
принимать на себя обязанность добровольного участия в разрешении.
•
Когда диспутанты и их адвокаты в состоянии уладить спор без медиатора. Очевидно, что
если самостоятельные усилия могут привести к хорошему итогу, то никто не станет
платить за услуги третьей стороны.
•
Когда существует угроза от применения насилия (хотя некоторые медиаторы специально
обучены работать в таких ситуациях).
•
Не подлежат медиации и случаи, в которых одна сторона отсутствует и никто не
уполномочен ее представлять
•
Когда одна из сторон по своим соображениям не желает обратиться к медиатору.
СИТУАЦИИ, В КОТОРЫХ МЕДИАЦИЯ
ПРИМЕНИМА, НО НЕ РЕКОМЕНДУЕТСЯ:
• Когда одна из сторон не имеет компетенции вести переговоры. Если медиатор уверится в этом в ходе медиации, то он должен
прекратить процесс. Даже присутствие адвоката не решает проблему, поскольку тогда адвокат должен сам себе дать ответ на
вопрос: в какой степени его клиент понимает то, что происходит?
• · Когда одна из сторон использует медиацию для того, чтобы отложить на время судебное разбирательство.
• · Когда сторона стремится к установлению прецедента. Известно, что прецедент устанавливается только судебной практикой, а не
медиацией. Однако, стороны должны понимать, что судебное разбирательство тоже не является гарантией для установления
прецедента; в этом смысле судебный процесс, скорей всего, похож на азартную игру с неизвестным исходом.
• · Когда одна сторона стремится к публичному утверждению своей правоты.
• · Когда чья-то репутация находится под сомнением. Когда человек или институция хотят очистить свое имя, которое считают
незаслуженно замаранным, они чаще всего прибегают к судебному разбирательству.