Светлана Серова

НАЛОГ НА ПРИБЫЛЬ:
особенности применения
Соглашений об избежании
двойного налогообложения
Итоги 2012 года
Светлана Серова
Руководитель юридического
департамента
Основные доктрины
•
Правила тонкой капитализации
•
Концепция постоянного представительства
•
Концепция необоснованной налоговой выгоды
•
Концепция бенефициарного собственника
Тонкая капитализация
Дело «Северный Кузбас»
Постановление Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 № 8654/11
Президиум ВАС РФ:
Общество
(Россия)
более 20 %
Акционер
(Швейцария)
ЗАЙМ
• применил правила недостаточной
капитализации в отношении займа,
полученного российским налогоплательщиком
от иностранной компании, владеющей более
20 % в уставном капитале российского
заемщика;
• не смотря на то, что нижестоящие суды
поддержали налогоплательщика и признали
незаконными произведенные доначисления,
Президиум ВАС РФ поддержал позицию
налогового органа и отменил состоявшиеся по
делу судебные акты, отклонил ссылку
налогоплательщика на положения СОИДН со
Швейцарией о неограниченном вычете
процентов
Тонкая капитализация
Дело «Нарьянмарнефтегаз»
Постановление от 27 февраля 2012 года № А40-1164/11-99-7
ФАС Московского округа:
• Применил правила недостаточной капитализации в
Общество
(Россия)
ЗАЙМ
30 %
Акционер
(США)
Сестринская
компания
(США)
отношении займа, полученного российским
налогоплательщиком от иностранной «сестринской»
компании;
• Исключил из расходов российского налогоплательщика
«излишне» начисленные проценты по займу, при этом
сумма «излишних» процентов переквалифицирована в
дивиденды и обложена налогом у источника
• Поддержал позицию налогового органа, то есть
фактически переквалифицировал займодавца на
акционера, поскольку акционер обязался перед вторым
акционером использовать свой контроль над дочерней
компанией в целях предоставления займа российскому
Обществу
• Отклонил ссылки налогоплательщика на положения
СОИДН о недискриминации со ссылкой на положения
комментария ОЭСР к модельной конвенции,
обязательного для США и, соответственно, для России по
Венской конвенции (принцип единого толкования)
Тонкая капитализация
Дело «РОЛЬФ эстейт Санкт-Петербург»
Постановление от 06 декабря 2012 года № А56-29638/2012
ООО «РОЛЬФ
эстейт СанктПетербург»
(Россия)
Договор
займа
ООО «С.Петров»,
(Россия)
100 % владение
Частные компании
с ограниченной
ответственностью:
«Панабел
Лимитед»,
«Деланс Лимитед»
(Республика Кипр)
100 % владение
Тринадцатый арбитражный
апелляционный суд:
• Доначислил налог на прибыль,
поскольку компании признаны
аффилированными, а размер
контролируемой задолженности
перед иностранной организацией
более чем в 3 раза превышал
собственный капитал должника
• Учитывая противоречивую
судебную практику после дела
«Северного Кузбасса» вину
налогоплательщика исключил и
пени и штрафные санкции снял.
Концепция постоянного представительства
Дело «Bloomberg»
Постановление от 14 декабря 2010 года № А40-94391/2010
Девятый арбитражный
апелляционный суд признал, что:
Bloomberg
(США)
ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО Партнерства
с ограниченной ответственностью
Блумберг Эл-Пи
(Россия)
• Деятельность Представительства (а
именно, сбор информации, подготовка
статей) является не вспомогательной и
подготовительной, а частью основной
деятельности головной компании, ведь
Блумберг является новостным
агентством;
• Таким образом, ПП на территории РФ
было образовано, и иностранная
организация неправомерно не
исчисляла и не уплачивала налог на
прибыль.
Концепция постоянного представительства
Дело «Медас Трейдинг АГ»
Постановление от 02.08.2012 года № А40-58575/11-129-248
Федеральный арбитражный суд
Московского округа:
ГОЛОВНОЙ ОФИС
(Швейцария)
Деятельности не осуществляет
• Сослался на Комментарии к Конвенции
ОЭСР, в которых указано, что если
основная цель Представительства
идентична основной цели головной
организации, и
• Учитывая, что Иностранная компания
осуществляла 100% всей своей
деятельности через российское
представительство,
ОФИС в РФ:
по сути основная, а не
вспомогательная операционная
деятельность
• Пришел к выводу, что ПП в России
образовано, и признал решение
налогового органа о доначислении налога
на прибыль справедливым.
Концепция необоснованной налоговой выгоды
Дело «Монетка»
Постановление от 23 июня 2011 года № А60-32327/2010-С8
Лицензиат
(Россия)
Физ. лицо
(Россия)
Сублицензия
Лицензиат
(Кипр)
Лицензия
Лицензиат
(БВО)
Продажа
Товарного
Знака
• Налоговым органом оспаривалась
правомерность использования широко
распространенного на практике механизма
и уменьшения налоговой нагрузки
посредством вывода из России товарного
знака (иного объекта интеллектуальной
собственности) с последующим
приобретением прав на его использование
• В результате лицензионные платежи,
уплачиваемые по договору с иностранным
правообладателем, уменьшают
налогооблагаемый доход российского
налогоплательщика (лицензиата);
• Сбор доказательств был осуществлен
налоговым органом с использованием
данных, полученных через Интерпол
Концепция бенефициарного собственника
Положения Соглашений в отношении дивидендов, процентов и роялти
применяются, как правило, только в том случае, если получатель дохода является
его реальным экономическим собственником («beneficial owner»)
Данная концепция направлена на противодействие неправомерному
использованию Соглашений и раскрывается в официальных Комментариях к
Модели Конвенции ОЭСР.
Посредник (Кондуит) является структурой, используемой лишь для выплаты
доходов их реальному «собственнику», и не принимает на себя коммерческий
риск.
ЭМИТЕНТ
ПОСРЕДНИК
(Кондуит)
«СОБСТВЕННИК
ДОХОДА»
Концепция бенефициарного собственника
Дело «Истерн Вэлью Партнерс Лимитед»
Постановление от 05 декабря 2012 года № А40-60755/2012
Компания
(БВО)
Займ
Компания
(Кипр)
Займ
Компания
(Россия)
Уплата
напрямую
Девятый арбитражный апелляционный
суд:
согласился с мнением нижестоящего
суда о том, что доводы налоговой
инспекции об отсутствии экономической
выгоды неубедительны.
Налогоплательщику удалось доказать,
что
Кипрская компания – Займодавец
является реально действующей
компанией и убедить суд отменить
решение налогового органа.
Для доказывания своей позиции
налоговые органы используют следующие методы:
• Анализ финансовой отчетности
• Информацию, предоставленную
рейтинговыми агентствами, Интерполом
(дело «Монетка»)
• Информацию, содержащуюся в торговых
реестрах иностранных государств
Рекомендации
1. Выбор юрисдикции компаний, работа с оффшорами должна быть
осторожной.
2. Изучение СИДН, правильное их толкование.
3. Изучение официальной позиции заинтересованных государств в
отношении интересуемых вопросов налогообложения, как выглядит
национальное налоговое законодательство таких стран.
4. Наличие бизнес-цели, доказательства рыночности отношений, как при
заключении, так и при исполнении договора. Доказательства того, что
сделки не направлены на получение необоснованной налоговой
выгоды
5. Управление и ведение операций из России налоговый орган может
трактовать как возникновение постоянного представительства в
России и обложить часть прибыли налогами в России.
НАЛОГ НА ПРИБЫЛЬ:
особенности применения
Соглашений об избежании
двойного налогообложения
Итоги 2012 года
Светлана Серова
Руководитель юридического
департамента