Коллизионные нормы российского права в сфере

Коллизионные нормы
российского права
в сфере интеллектуальной
собственности
Шугурова Ирина Викторовна
к.ю.н., доцент Саратовской
государственной юридической
академии
Виды отношений, осложненных иностранным
элементом, в сфере интеллектуальной
собственности:





Автор произведения, исполнитель, изобретатель –
иностранный гражданин
Произведение или изобретение создано в соавторстве
гражданами различных государств
Произведение используется в иностранных государствах
Изобретение запатентовано в иностранных государствах,
используется за рубежом
Наследование авторских прав иностранными лицами и др.
Возникают вопросы установления международной
подсудности (юрисдикции), признания и исполнения
иностранных судебных решений и коллизионные
вопросы о праве, подлежащем применению.
Коллизионные вопросы включают:





Установление первоначального правообладателя;
Определение применимого права в случае трансграничного
внедоговорного или договорного нарушения прав;
Возможность выбора права сторонами договора;
Выбор применимого права в случае нарушения в «Интернете»
(так называемые повсеместные нарушения прав ИС);
Выбор применимого права в случае создания служебного
результата интеллектуальной деятельности (если трудовое
отношение осложнено иностранным элементом) и др.
Ряд статей ГК РФ определяет особенности действия на
территории России исключительных прав на отдельные виды
интеллектуальной собственности.








действие исключительных прав на произведения науки,
литературы и искусства (ст. 1256);
на исполнение (ст. 1321);
на фонограмму (ст. 1328),
на сообщение радио- и телепередачи (ст. 1332);
на изобретения, полезные модели и промышленные
образцы (ст. 1346);
на селекционные достижения (ст. 1409);
на фирменное наименование (ст. 1475);
на товарный знак (ст. 1479) и др.
Ст. 1231 ГК РФ «Действие исключительных и иных
интеллектуальных прав на территории Российской
Федерации»

На территории Российской Федерации
действуют исключительные права на
результаты интеллектуальной деятельности и
на средства индивидуализации,
установленные международными договорами
Российской Федерации и настоящим
Кодексом (абз. 1 п. 1).

Возможны узкая и широкая интерпретация данного
положения.
Понимание в узком смысле


Нормы международного договора
предусматривают действие исключительных прав
без выполнения необходимых формальностей на
территории стран-участниц договора.
Например, действуют исключительные права,
удостоверяемые евразийскими патентами,
выданными на основе Евразийской патентной
конвенции,
исключительные права на товарные знаки,
регистрируемые по Мадридской системе, если
заявитель испрашивает распространение действия
международной регистрации в РФ.
Понимание в широком смысле



Широкое толкование предполагает исключительные права,
«предусмотренные» международными договорами РФ.
Например, исключительные права авторов (их
правопреемников) – граждан других государств и лиц без
гражданства на произведения, обнародованные за
пределами территории РФ (или необнародованные, но
находящиеся в какой-либо объективной форме) за
пределами территории РФ, признаются в России в
соответствии с международными договорами РФ.
Это закреплено в статье 1256 ГК, посвященной действию
исключительного права на произведения науки, литературы и
искусства на территории России.
Доктринальное толкование


Термин «действует» включает в себя понятие
«возникновение» исключительных прав
(проф. Э.П. Гаврилов).
Слово «установленные» имеет в данном контексте
широкий смысл. Данное слово «означает не просто
предусмотренные Кодексом или международными
договорами виды исключительных прав
(исключительные права на определенные виды
интеллектуальной собственности), а исключительные
права, возникающие, существующие и
прекращающиеся по основаниям и в порядке,
установленным (1) внутригосударственным
(национальным) российским законодательством
(притом не любым его актом, а лишь ГК) либо (2)
международным договором, в котором участвует
Российская Федерация» (проф. А.Л. Маковский).
Вопрос о соотношении норм международного договора и
норм ГК РФ.


Нормы российского закона и международного
договора РФ взаимно дополняют друг друга и
применяются в сочетании.
Так, в статье 1256 ГК содержится ссылка на
международный договор РФ для признания
исключительного права иностранного автора, и нужно
обосновать действие этого исключительного права
конкретными положениями соответствующего
договора (например, Бернской конвенции об охране
литературных и художественных произведений)
Особенности механизма возникновения
исключительных прав


В доктрине считается, что происходит не
признание права, возникшего по закону
иностранного государства, а возникновение
нового субъективного права на объект
интеллектуальной собственности в
соответствии с законодательством данного
государства.
Такая интерпретация соответствует принципу
территориальной ограниченности действия
исключительных прав.
Изменение подхода к определению момента
возникновения прав на результаты интеллектуальной
деятельности.



В п. 2 ст. 1231 «Действие исключительных и иных
интеллектуальных прав на территории Российской
Федерации» ГК РФ предусмотрено признание
исключительного права в соответствии с международным
договором РФ.
При этом «содержание права, его действие, ограничения,
порядок его осуществления и защиты определяются
Гражданским кодексом РФ независимо от положений
законодательства страны возникновения исключительного
права…»
Таким образом, исключительное право первоначально возникает в
иностранном государстве, а в России его действие обеспечивается
путем признания в определенных случаях.
п. 2 ст. 1231 ГК РФ: «…содержание права, его действие,
ограничения, порядок его осуществления и защиты определяютс
Гражданским кодексом РФ независимо от положений
законодательства страны возникновения исключительного
права…».
Специальные правила для установления автора или иного
первоначального правообладателя: определяется не на
основе норм российского закона, а на основе норм страны
возникновения исключительного права.
п.3 ст. 1256 ГК РФ: при предоставлении на территории РФ
охраны произведению в соответствии с международными договорами
РФ автор или иной первоначальный правообладатель определяется по
закону государства, на территории которого имел место юридический
факт, послуживший основанием для приобретения авторских прав.
Представляется, что в п. 2 ст. 1231 ГК РФ закреплена
норма с коллизионным содержанием.


Отношения, осложненные иностранным элементом,
связанные с охраной и защитой интеллектуальных прав на
территории Российской Федерации, подчиняются
российскому праву.
О наличии иностранного элемента свидетельствует
оговорка о «признании исключительного права на
результат интеллектуальной деятельности или средство
индивидуализации в соответствии с международным
договором РФ», а также указание на «законодательство
страны возникновения исключительного права».
Личные неимущественные и иные
интеллектуальные права


В отношении личных неимущественных и иных
интеллектуальных прав авторов – иностранных граждан
действует принцип национального режима, независимо от
того, подпадают ли эти лица под действие соответствующего
международного договора с участием России (абз. 2 п.1 ст.
1231 ГК РФ, абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ).
личные неимущественные и иные интеллектуальные
права, не являющиеся исключительными, действуют
на территории РФ в соответствии с абз. 4 п. 1 ст. 2
Гражданского кодекса РФ: «правила, установленные
гражданским законодательством, применяются
к отношениям с участием иностранных граждан, лиц
без гражданства и иностранных юридических лиц, если
иное не предусмотрено федеральным законом»
Правила ст. 1231 ГК РФ широко применяются российскими
судами при защите авторских прав со ссылкой на п. 1 ст. 5
Бернской конвенции, которая предусматривает применение
законодательства страны, в которой истребуется охрана
(lex loci protectionis)



Определение Ростовского областного суда от 22
декабря 2011 г. по делу № 33-17047;
Определение Самарского областного суда от 24
ноября 2011 г. по делу № 33-12235/2011;
Постановление Пятнадцатого арбитражного
апелляционного суда от 06 августа 2012 г. № 15АП3462/2012 по делу № А53-4547/2011.
Общероссийская общественная организация
«Российское Авторское Общество» обращается в суды
с исками о защите авторских прав.

РАО неоднократно обращалось в суды с исками о
взыскании компенсации за нарушение авторских прав в
связи с публичным исполнением музыкальных
произведений, в том числе иностранных авторов,
входящих в репертуар РАО.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от
8.08.2012 г. № 09АП-19648/2012-ГК. Дело № А40-57978/12-19-414
Определения Московского городского суда от 30 ноября 2010 г. по делу
№ 33-35142, по делу № 33-37058 .
Кассационное определение Астраханского областного суда от 24
августа 2011 г. по делу № 33-2513/2011
Решение Арбитражного суда Свердловской области от 6 июля 2012 г. по
делу N А60-17996/2012



Выводы судов:



В соответствии со ст. ст. 1231, 1256 ГК РФ произведения
иностранных авторов на территории Российской
Федерации охраняются в соответствии с
международными договорами.
С 27 мая 1973 г. Российская Федерация является
участником Всемирной (Женевской) конвенции об
авторском праве 1952 г., а с 13 марта 1995 г. - Бернской
конвенции по охране литературных и художественных
произведений 1886 г.
Гражданским кодексом РФ предусмотрены одинаковые
правила, регулирующие использование произведений как
российских, так и иностранных авторов.
Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного
суда от 06.08.2012 г. N 15АП-3462/2012 по делу N А53-4547/2011



Суд рассмотрел апелляционные жалобы на решение
Арбитражного суда Ростовской области от 22.02.2012 по
делу N А53-4547/2011 по иску корпорации "Алтиум
Лимитед" (Австралия) к ООО Научно-производственное
предприятие "Пьезоэлектрик" о взыскании компенсации
за нарушение исключительного права.
Действие исключительного права на компьютерные
программы австрийской корпорации было обосновано
правилами п. 1 ст. 1231 Гражданского кодекса РФ.
Компьютерная программа охраняется как объект
авторского права:
Ст. 10 Соглашения ТРИПС, Марракеш, 15.04.1994,
Ст. 4 Договора ВОИС по авторскому праву (Женева, 20.12.1996).
Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного
суда от 06.08.2012 г. N 15АП-3462/2012 по делу N А53-4547/2011



Содержание права, его действие, ограничения, порядок осуществления и
защиты определяются ГК РФ независимо от положений законодательства
страны возникновения исключительного права (п. 2 ст. 1231 Гражданского
кодекса РФ);
П. 1 ст. 5 Бернской конвенции по охране литературных и
художественных произведений 1886 года:
в отношении произведений авторы (правообладатели) пользуются в
странах Союза, кроме страны происхождения произведения, правами,
которые предоставляются в настоящее время или могут быть
предоставлены в дальнейшем соответствующими законами этих стран
своим гражданам, а также правами, особо предоставляемыми данной
Конвенцией.
Объем охраны, равно как и средства защиты, представляемые автору для
охраны его прав, регулируются исключительно законодательством страны,
в которой истребуется охрана (п. 2 ст. 5 Бернской конвенции).
Определение Санкт-Петербургского городского суда
от 21 марта 2011 г. N 33-3762/2011


РАО обратилось в суд с исковым заявлением о
взыскании с ООО "ИЮНЬ Синема Нева" сумм
авторского вознаграждения, причитающихся
композиторам - членам РАО и иностранных авторскоправовых организаций, являющимся авторами музыки к
фильмам, которые демонстрировались ответчиком в
2009 г. и в январе 2010 г. в кинотеатре "Mori Cinema", а
также о взыскании процентов за пользование чужими
денежными средствами на суммы вознаграждения.
Признавая действие на территории России
исключительных авторских иностранных композиторов
Суд ссылался на положения п.1, п.2 ст. 1231 ГК РФ.
Определение Санкт-Петербургского городского суда
от 21 марта 2011 г. N 33-3762/2011

Названы принципы охраны прав авторов в соответствии с
Бернской Конвенцией по охране литературных и художественных
произведений от 09.09.1886 г., участницей которой является
Российская Федерация:
1) национального режима охраны авторского права на литературные и
художественные произведения, в соответствии с которым любому
произведению, созданному в одной из стран - участниц Конвенции в
любой другой стране-участнице предоставляется такая же охрана, как и
созданным в ней произведениям;
2) возникновения авторского права независимо от выполнения каких-либо
формальностей: регистрации, депонирования и т.п.;
3) предоставления охраны во всех странах - участницах Конвенции
независимо от наличия охраны или срока ее действия в стране
происхождения произведения.

Признан обоснованным вывод суда о том, что иностранным
правообладателям (в данном случае композиторам - авторам
музыкального произведения) на территории Российской
Федерации предоставляется такая же охрана прав автора, как и
гражданам Российской Федерации, в связи с чем они вправе
претендовать на выплату вознаграждения за публичное
исполнение их музыкальных произведений, включенных в
аудиовизуальное произведение.
Эволюция специальных коллизионных норм




Модель Гражданского кодекса – рекомендательный
законодательный акт для стран СНГ,
принят Межпарламентской Ассамблеей государствучастников СНГ 17 февраля 1996 г.
п. 1 ст. 1232: «К правам на интеллектуальную
собственность применяется право страны, где
испрашивается защита этих прав, а договоры,
имеющие своим предметом права на
интеллектуальную собственность, регулируются
правом, определяемым положениями о применении
права к договорным обязательствам».
Статьи «Права на интеллектуальную собственность»
содержат Гражданские кодексы Белоруссии (ст. 1132),
Армении (ст.1291), Киргизии (ст. 1189), Узбекистана
1996 г. (ст. 1180), Казахстана (ст. 1120).
Действующая редакция раздела VI «Международное частное
право» ГК РФ не содержит коллизионных норм,
посвященных интеллектуальной собственности.

Исключение: коллизионное правило пп.19 п.3 ст. 1211
ГК РФ, в котором содержится отсылка к праву страны
лицензиара в лицензионном договоре (при отсутствии
соглашения сторон о подлежащем применению
праве).

В Концепции совершенствования гражданского
законодательства, одобренной 7 октября 2009 г.,
предлагалось расширить круг внедоговорных
обязательств, в отношении которых
предусматривается коллизионное регулирование, и
включить коллизионные нормы относительно
нарушения интеллектуальных прав.
Влияние Регламента (ЕС) № 864/2007 о праве,
применимом к внедоговорным обязательствам (Рим II)
(Regulation (EC) on the law applicable to non-contractual obligations )
Преамбула: в сфере ИС принцип lex loci protectionis является
универсально признанным.
 Ст. 8 «Нарушение прав интеллектуальной собственности».
1. Правом, подлежащим применению к внедоговорному
обязательству, возникающему вследствие нарушения права
интеллектуальной собственности, является право страны,
применительно к которой предъявляется требование о защите.
 Article 8. Infringement of intellectual property rights
1. The law applicable to a non-contractual obligation arising from an
infringement of an intellectual property right shall be the law of the
country for which protection is claimed.

Проект Высшего Арбитражного Суда РФ (2011 г.)

Ст. 1207.1 Право, подлежащее применению к
исключительным правам на интеллектуальную
собственность.

1. Если иное не предусмотрено законом,
исключительные права на результаты
интеллектуальной деятельности и средства
индивидуализации юридических лиц, товаров,
работ, услуг и предприятий определяются по
праву страны, где испрашивается охрана
соответствующего исключительного права.
Проект Высшего Арбитражного Суда РФ (2011 г.)







2. Правом, подлежащим применению к исключительным
правам, определяются, в частности:
1) охраняемые результаты интеллектуальной
деятельности и средства индивидуализации;
2) виды исключительных прав;
3) содержание исключительных прав;
4) ограничения исключительных прав;
5) действие исключительных прав;
6) осуществление исключительных прав, в том числе
допустимые способы распоряжения исключительными
правами;
7) внедоговорные способы защиты исключительных прав,
в том числе возможность использования таких способов
лицензиатом.
При этом предполагалось п.2 ст. 1231 ГК РФ исключить.
Проект ФЗ № 47538-6 «О внесении изменений в части первую,
вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса РФ, а также в
отдельные законодательные акты РФ»



Проект был внесен Президентом России в Государственную
Думу 3 апреля 2012 г. и принят в первом чтении 27 апреля
2012 г.
Предлагается новая статья 1207.2. Право, подлежащее
применению к исключительным правам на
интеллектуальную собственность
1. Если иное не предусмотрено законом,
исключительные права на результаты
интеллектуальной деятельности и средства
индивидуализации юридических лиц, товаров,
работ, услуг и предприятий определяются по
праву страны, в отношении которой
испрашивается охрана соответствующего
исключительного права.
Ст. 1207.2. Право, подлежащее применению к
исключительным правам на интеллектуальную
собственность







2. Правом, подлежащим применению к исключительным
правам, определяются, в частности:
1) охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и
средства индивидуализации;
2) виды исключительных прав;
3) содержание исключительных прав;
4) ограничения исключительных прав;
5) действие исключительных прав;
6) осуществление исключительных прав, в том числе
допустимые способы распоряжения исключительными
правами;
7) внедоговорные способы защиты исключительных прав.
Предлагаемые изменения в ст. 1211 ГК РФ


подпункт 19 п.3 ст.1211 признать утратившим
силу (отсылка к праву страны лицензиара);
дополнить пункт 4 подпунктами 4 – 6,
содержащими коллизионные нормы в
отношении:
 Договора
коммерческой концессии;
 Договора об отчуждении исключительного права на
результат интеллектуальной деятельности или
средство индивидуализации;
 Лицензионного договора.
Пп. 4 п.4 ст. 1211 ГК РФ:
Правом страны, с которой договор наиболее тесно
связан, считается, в частности:

4) в отношении договора коммерческой
концессии - право страны, на территории которой
пользователю разрешается использование
комплекса принадлежащих правообладателю
исключительных прав, а если такое использование
разрешается на территории одновременно
нескольких стран - право страны, где находится
место жительства или основное место
деятельности правообладателя;
Пп. 5 п. 4 ст. 1211 ГК РФ:
Правом страны, с которой договор наиболее тесно
связан, считается, в частности:

5) в отношении договора об отчуждении
исключительного права на результат
интеллектуальной деятельности или
средство индивидуализации - право страны,
на территории которой действует
передаваемое приобретателю
исключительное право, а если оно действует
на территории одновременно нескольких
стран - право страны, где находится место
жительства или основное место
деятельности правообладателя;
Пп. 6 п. 4 ст. 1211 ГК РФ:
Правом страны, с которой договор наиболее тесно
связан, считается, в частности:

6) в отношении лицензионного договора право страны, на территории которой
лицензиату разрешается использование
результата интеллектуальной деятельности
или средства индивидуализации, а если
такое использование разрешается на
территории одновременно нескольких стран право страны, где находится место
жительства или основное место
деятельности лицензиара.
Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 23
августа 2012 г. N ВАС-6782/12 (Об отказе в передаче
дела в Президиум ВАС РФ)




Суды пришли к выводам о том, что произведения американского писателя
Р. Шекли охраняются на территории России в соответствии с Бернской
конвенцией.
Исключительные права на использование произведений путем их перевода,
издания (воспроизведения) и распространения в виде бумажных книг
принадлежат истцу (ООО «Издательство Эксмо»), а общество "Римис"
нарушило указанные права, опубликовав и распространив переводы
произведений Р. Шекли.
Представленный истцом лицензионный договор заключен с
участием иностранного лица и регулируется нормами иностранного
права
В договоре сторонами согласовано, что названный договор заключен
по законодательству Республики Кипр, то есть по праву страны
лицензиара, поэтому к данному договору не могут применяться
нормы российского законодательства, касающиеся заключения
лицензионных договоров.
Международные договоры РФ


П. 2 ст. 5 Бернской конвенции: кроме специальных
положений Конвенции (конвенционный минимум),
«объем охраны, равно как и средства защиты,
обеспечиваемые автору для ограждения его прав,
регулируются исключительно законодательством
страны, в которой истребуется охрана».
Римская конвенция об охране прав исполнителей,
создателей фонограмм и организаций эфирного
вещания, 1961 г.: п.1 ст.2 «Для целей настоящей
Конвенции национальный режим означает режим,
предоставляемый внутренним законодательством
Договаривающегося государства, в котором
испрашивается охрана.
Международные договоры РФ





Договор ВОИС по авторскому праву, 1996 г.: ст.3:
Договаривающиеся стороны, с учетом соответствующих изменений,
применяют положения статей 2-6 Бернской конвенции в отношении
охраны, предусмотренной настоящим Договором.
Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной
собственности (ТРИПС), 1994 г. (Ст.3.: национальный режим
предоставления охраны).
Соглашение стран СНГ от 24 сентября 1993 г. «О сотрудничестве в
области охраны авторского права и смежных прав».
Ст.2: Государства - участники применяют Всемирную конвенцию об
авторском праве (в редакции 1952 года) в отношениях между собой
как к произведениям, созданным после 27 мая 1973 года, так и к
произведениям, охранявшимся по законодательству Государств участников до этой даты, на тех же условиях, которые установлены
национальным законодательством в отношении своих авторов.
Сроки охраны авторского права устанавливаются в соответствии с
законодательством того Государства - участника, которое
предоставляет охрану, однако, оно не обязано обеспечивать охрану
в течение срока более продолжительного, чем срок охраны,
установленный в другом соответствующем Государстве - участнике.
Коллизионное регулирование отношений, касающихся служебных
результатов интеллектуальной деятельности


В российском законодательстве отсутствуют
коллизионные нормы, определяющие право,
применимое к отношениям по поводу служебных
результатов интеллектуальной деятельности.
Иностранное законодательство:

австрийский закон о МЧП предусматривает коллизионное
регулирование для договора в отношении прав на
нематериальное имущество, связанных с трудовыми
отношениями наемного работника. Определяющей здесь
является отсылочная норма, действующая для трудового
отношения.
Евразийская патентная конвенция
П. 1 ст. 7 :


Если изобретатель является служащим, то право на
евразийский патент определяется в соответствии с
законодательством государства, в котором служащий
имеет основное место службы.
Если государство, в котором служащий имеет
основное место службы, не может быть определено,
применяется законодательство того государства, в
котором работодатель занимается
предпринимательской деятельностью, с которой
связан служащий.
Вашингтонский Договор о патентной кооперации от
19 июня 1970 г.


содержит отсылку к национальному закону
государства, указанного в международной патентной
заявке.
Ст. 27: если заявитель в любом указанном
государстве не имеет права, согласно
национальному законодательству этого государства,
подавать национальную заявку потому, что он не
является изобретателем, указанное ведомство может
отклонить международную заявку.


Таким образом, новые коллизионные нормы Проекта
ГК РФ базируются на территориальном принципе
действия исключительных прав, но в то же время
имеется возможность применять не только
российское право для защиты нарушенных прав, но
также право иностранного государства, если в
отношении этого государства испрашивается охрана.
Это предполагает более гибкий подход к принципу
территориальности, что соответствует современным
зарубежным тенденциям развития коллизионного
регулирования в сфере интеллектуальной
собственности.
Благодарю за внимание!