1.5.7. Буржуазное государство и право

О.А. Андреева
ИСТОРИЯ ГОСУДАРСТВА
И ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ
0
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ
И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Федеральное государственное
автономное образовательное учреждение
высшего профессионального образования
«Южный федеральный университет»
ТЕХНОЛОГИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ В Г. ТАГАНРОГЕ
О.А. Андреева
ИСТОРИЯ ГОСУДАРСТВА
И ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ
Таганрог 2011
1
ББК 67.3(3)
Рецензенты:
канд. юр. наук, доцент, заведующий кафедрой государственно-правовых дисциплин Таганрогского государственного педагогического института им. А.П. Чехова Мамычев А.Ю.;
доктор юр. наук, профессор, заведующий кафедрой теории и
истории государства и права Таганрогского института управления и
экономики Мордовцев А.Ю.
Андреева О.А. История государства и права зарубежных
стран: Учебное пособие. – Таганрог: Изд-во ТТИ ЮФУ, 2011. –
311с.
Учебное пособие написано с учетом современных требований
к подготовке бакалавров по направлению «Юриспруденция» и содержит сведения об истории государства и права зарубежных стран.
Учебное пособие призвано помочь студентам самостоятельно усвоить основное содержание курса и содержит методические рекомендации по изучению памятников права.
Предназначено для студентов юридических вузов всех форм
обучения, аспирантов и преподавателей и всех, кто интересуется
проблемами истории государства и права зарубежных стран.
Библиогр.: 49 назв.
© ТТИ ЮФУ, 2011
© Андреева О.А., 2011
2
ОГЛАВЛЕНИЕ
Введение ................................................................................................... 5
Раздел 1. Содержание теоретического курса ...................................... 10
1.1.Предмет и задачи курса «История государства и права
зарубежных стран» ................................................................................ 10
1.2. История государства и права стран Древнего мира .................... 18
1.2.1. Государство и право Древнего Египта ..................................... 20
1.2.2. Государственный строй и право Древнего Вавилона .............. 28
1.2.3. Государственный строй и право Древней Индии..................... 33
1.2.4. Государственный строй и право Древнего Китая................... 37
1.3. История государства и права античного мира ............................ 41
1.3.1. История государства и права Афин ......................................... 41
1.3.2. Государственный строй и право Древней Спарты ................. 49
1.3.3. Государство и право в Древнем Риме ....................................... 54
1.3.4. Право Древнего Рима .................................................................. 60
1.4. История государства и права средних веков. Пути развития
средневековых цивилизаций запада и востока ................................... 65
1.4.1. Средневековое государство во Франции ................................... 70
1.4.2. Особенности права Франции в Средние века ........................... 76
1.4.3. Средневековое государство и право в Германии..................... 80
1.4.4. Средневековое государство и право в Англии ......................... 92
1.4.5. Каноническое право в средневековой Европе ......................... 104
1.4.6. Государственный строй и право Византии .......................... 108
1.4.7. Государство и право Арабского халифата ........................... 112
1.4.8. Государство и право Китая и Японии в средние века .......... 116
1.5. История государства и права в Новое и Новейшее время ........ 124
1.5.1. Причины возникновения и развития буржуазного
государства и права ............................................................................ 125
1.5.2. Государство и право Англии в новое время ............................ 130
1.5.3. Конституционное законодательство в Англии после
реставрации Стюартов 1660 г. Хабеас корпус акт 1679 г. ........... 134
1.5.4. Государство и право США в XVIII-XIX вв. ............................. 141
1.5.5. Конституционная история Франции в XVIII в. ..................... 148
1.5.6. Конституционное законодательство в период консульства
и империи Наполеона Бонапарта (1799-1804) ................................. 155
1.5.7. Буржуазное государство и право Франции в XIX – XX вв. .... 158
1.5.8. Конституционная история и законодательство Германии в
XIX в. ..................................................................................................... 164
1.5.9. Государство и право Японии в Новое и Новейшее время ...... 169
3
1.5.10. Государство и право Китая в Новое и Новейшее время ..... 173
1.5.11. Основные принципы и институты права Нового времени . 177
1.5.12. Становление и развитие буржуазного права в Англии
и США ................................................................................................... 184
1.5.13. История государства и права Новейшего времени ............. 192
1.5.14. Государство и право Германии в XX в. ................................. 195
1.5.15. Государственно-правовой механизм фашистских
диктатур в Западной Европе (Италия, Германия) .......................... 199
1.5.16. Новый курс Ф.Д. Рузвельта и его политико-правовые
последствия.......................................................................................... 206
1.5.17. Государство и право Великобритании в XX в. ..................... 212
1.5.18. Конституции Четвертой (1946) и Пятой (1958)
республик во Франции ......................................................................... 215
1.5.19. Основной закон Федеративной республики Германии 1949 г. и
его правовая характеристика ............................................................ 220
1.5.20. Основные тенденции развития права зарубежных стран в
XX в. ...................................................................................................... 224
Раздел 2. Организация самостоятельной работы студентов.......... 232
Методика работы с памятниками права ............................................ 232
2.1. Особенности права Древнего Египта ......................................... 232
2.2. Законы царя Хаммурапи .............................................................. 233
2.3. Право Древней Индии .................................................................. 265
2.4. Право Древнего Китая.................................................................. 269
2.5. Античное государство и право .................................................... 271
2.6. Государство и право Древнего Рима .......................................... 274
2.7. Эклога – памятник византийского права.................................... 289
Раздел 3. Методические указания по решению казусов .................. 294
Заключение........................................................................................... 304
Библиографический список ................................................................ 308
4
Введение
История государства и права зарубежных стран – одна из важнейших общественных наук, лежащих в основе всего юридического
образования. Она обладает широкой информативностью и является
действенным инструментом формирования исторического и правового сознания студента-правоведа. Этот курс раскрывает закономерности эволюции (революции) государства и права, а также современные государственно-правовые реалии и юридическую технику, которые сформировавшись в прошлом, имеют и в настоящее
время исторически обусловленные причинно-следственные связи и
закономерности.
Современные инновационные технологии в области образования поставили вопрос о совершенствовании процесса обучения,
что связано с вхождением России в международное образовательное
пространство, с одной стороны, а с другой – с тем, что история постоянно наполняется новым содержанием и новыми подходами к ее
оценке, что, в свою очередь, требует соответствующей методики ее
преподавания. История государства и права зарубежных стран является комплексной дисциплиной, содержащей обилие исторических
материалов, множество политических и правовых документов, необходимых для обоснования закономерностей развития государства
и права, которые необходимо знать студентам. Значимость курса
заключается в том, что он дает знания основ многих отраслей права,
так как изучается на первом курсе, когда начинают формироваться
навыки юридического мышления, умение интерпретировать нормы
права, способность самостоятельно анализировать юридические тексты и т.д., что необходимо квалифицированному юристу.
В настоящее время особое внимание уделяется самостоятельной работе студентов, включающей работу с научной и
периодической литературой, памятниками права, учебнометодическими пособиями, структурно-логическими схемами и понятийным аппаратом. Учебное пособие ориентирует студентов как
на усвоение учебного материала, так и на самоконтроль посредством
предлагаемых тестовых заданий, а впоследствии на умение применять полученные знания в своей профессиональной деятельности.
История государства и права зарубежных стран (всеобщая история
государства и права) относится к базовым дисциплинам высшего
юридического образования. Ее статус среди других дисциплин, изу5
чаемых будущими юристами, определяется предметом и задачами
курса. Как и другие историко-правовые дисциплины, она призвана
сформировать у студентов основы профессионального юридического мышления, что возможно лишь в процессе изучения фактического материала и его концептуального обобщения и объяснения.
История государства и права зарубежных стран является историко-правовой наукой, поскольку имеет отношение к истории, с
одной стороны, а с другой, – к теории государства и права, философии права, истории политических и правовых учений и т.д., что
определяет ее междисциплинарный характер. Этот курс включен в
Федеральный стандарт общепрофессионального цикла дисциплин
учебного плана по направлению 030900 «Юриспруденция». Целью
данного курса является знание фундаментальных основ истории
государства и права зарубежных стран на основе рассмотрения различных подходов и интерпретаций исторического генезиса зарубежной государственности, а также эволюции правовых институтов,
овладение специфической историко-юридической терминологией,
познание закономерностей исторического развития государства и
права, позволяющее плодотворно изучать и адекватно воспринимать
современные правовые и политические явления.
Задачами курса являются:
− познание исторических закономерностей, типичных и уникальных характеристик происхождения и развития государства и
права;
− усвоение общеправового терминологического (понятийного
ряда);
− приобретение навыков, первичных умений самостоятельного (критического) исследования исторических явлений государственно-правовой действительности, прогнозирование направления
развития политико-правовых институтов;
− формирование представлений о многообразии форм исторического развития государственных и правовых институтов методологических подходов и позиций в современной историкоюридической науке.
Базовые знания в области истории зарубежного государства и
права, полученные при изучении данного курса, используются при
изучении «Истории отечественного государства и права», «Истории
политических и правовых учений», «Конституционного права зарубежных стран», «Международного права», «Римского права», «Пра6
воведения», «Сравнительного правоведения», а также при выполнении выпускной квалификационной работы.
В результате освоения дисциплины студент должен знать:
− общие закономерности возникновения, функционирования
и развития зарубежного государства и права;
− исходные понятия зарубежного государства и права;
− соотношение общества, государства и права;
− исторические периоды зарубежного государства и права;
− признаки, формы, типы, механизмы и функции зарубежных
государств в различные периоды истории;
− концепции гражданского общества и правового государства
в истории зарубежного государства и права;
− основные памятники истории зарубежного права, динамику
развития отраслей права;
− общие закономерности развития современного зарубежного государства и права.
Должен уметь:
− воспринимать и анализировать информацию, необходимую
для достижения целей освоения дисциплины;
− аргументировано, грамотно с точки зрения юриспруденции
строить устную и письменную речь;
− использовать достижения и критические методы гуманитарных наук;
− анализировать общественные явления и процессы в контексте истории зарубежного государства и права;
− гуманно относиться к людям, которые волей случая или по
собственной воле стали объектом или субъектом государственноправового регулирования;
− владеть средствами, приемами и методами получения, использования и хранения информации.
Должен иметь навыки (приобрести опыт):
− работы с юридической исторической литературой, методологией историко-правового исследования;
− современных методов сбора, обработки и анализа исторических и правовых данных;
− восприятия информации и профессионального общения на
юридическом языке;
7
− извлечения необходимой информации из юридических текстов различных периодов зарубежной истории.
Главная цель учебного пособия – наметить и предложить путь
познания тем, указанных государственным образовательным стандартом. Поэтому не следует относиться к нему как к палочкевыручалочке, которая чудесным образом за минимальное время поможет его изучить. Тем не менее в нем приводятся необходимые
студентам сведения по истории государства и права зарубежных
стран, разъясняются наиболее сложные аспекты их содержания.
Оно призван помочь студентам самостоятельно усвоить основное
содержание разделов курса, подготовиться к семинарским занятиям,
рейтинг-контролю и экзамену.
Особое внимание студентам следует уделить работе с памятниками права, что, несомненно, будет способствовать формированию первичных навыков юридического мышления и интереса к выбранной профессии. Изучая тексты памятников права, решая юридические казусы, будущие юристы знакомятся с тем, как зарождались и развивались различные правовые институты, как постепенно
складывались юридическая техника, понятийный и терминологический аппарат. В помощь студенту даны разъяснения по основным
вопросам содержания курса, по терминам, понятиям и работе с памятниками права.
Приступая к изучению истории зарубежного государства и
права, необходимо помнить, что современная действительность
включает в себя и прошлое, и будущее развитие государственноправовых институтов, что она лишь новая веха в истории. Поэтому
чтобы понять современное государство и право, нужно знать, как
они возникли, какие основные этапы прошли в своем развитии, какие причины влияли на их образование и развитие, как и почему изменились их формы и содержание. История государства и права зарубежных стран изучает процессы возникновения, развития, функционирования государства и права стран, которые воплотили наиболее характерные черты государственности определенного исторического времени и региона. Данная дисциплина анализирует содержание государственно-правовых процессов, происходивших во времени и пространстве, раскрывает присущие им причинноследственные связи, а также закономерности государственноправовой истории. Изучая историю государства и права, можно обнаружить наличие множества путей ее развития, в разной степени
8
воплощающих доминирующую тенденцию, а также тенденции, приближающиеся к ней или ей противостоящие. Предметом курса являются процессы становления и эволюции правовых и государственных структур, выявление их специфики и своеобразия, с одной
стороны, и общих закономерностей развития, – с другой. Важно не
только уметь выявлять тенденции развития права и государственного строя, но и грамотно аргументировать свою позицию. Данный
курс изучает два важнейших явления социальной истории: зарубежное государство и право в их взаимосвязи.
В конце каждой темы указана дополнительная литература.
9
Раздел 1. Содержание теоретического курса
1.1.
Предмет и задачи курса «История государства и
права зарубежных стран»
История государства и права является одной из важнейших
общественных наук, лежащих в основе всего юридического образования, поскольку обладает широкой информативностью и является
действенным инструментом формирования исторического и правового сознания. Не изучив этот предмет, невозможно познать закономерности эволюции государства и права, а также современные
государственно-правовые реалии, ибо все нынешние государственно-правовые институты и современная юридическая техника сформировались в прошлом и были исторически обусловлены определенными объективными причинами.
Еще недавно история государства и права была излишне идеологизирована, а научный анализ часто подменялся классовым подходом, что, на наш взгляд, контрпродуктивно. Методом изложения
учебного материала предлагается историко-формационный подход,
позволяющий научно проанализировать движущие силы развития
общества, в том числе и государственно-правового, возникающего
на базе достигнутых материальных и культурно-духовных ценностей, общества, с присущими ему социальной структурой и уровнем
общественного сознания. Тем более, что в настоящее время так
называемый «азиатский» способ производства благополучно трансформировался в капиталистический в полном соответствии с теорией общественно-экономических формаций, которая не может быть
отброшена только потому, что не признает вечность буржуазного
правопорядка, допуская возможность его замены какой-то другой
общественной системой. Несомненно и то, что все авторы классических учебников признают научно-практическую значимость этого
метода, но отвергают его иногда по конъюнктурным соображениям.
«Драматическое крушение советского строя, – пишет З.М. Черниловский, – и всей связанной с ним идеологии поставило историческую, а значит, и историко-правовую науку перед трудным выбо-
10
ром»1. Действительно, сегодня нет необходимости возвращаться к
тому, что ушло в прошлое, задача состоит в сохранении и развитии
научно-значимых результатов.
Основная цель учебного пособия заключается в разработке
методики изучения историко-правовых предпосылок возникновения
и развития государства с глубокой древности и до настоящего времени. Выбор такого периода обусловлен как задачами курса, так и
ролью, которую он играет в профессиональной подготовке юристов.
Поэтому при анализе истории древнего государства и права главное
внимание обращается на выделение основных направлений становления юридической техники и исторического правосознания, исследуются вопросы причин и условий возникновения права, его
обособления от других форм общественного сознания, о его связях с
государством, политикой и моралью, а также с обычным правом,
которое являлось важным первоисточником правовой культуры.
Этот анализ проводится на основе новых подходов к оценке места и
роли истории государства и права как учебной дисциплины, предусмотренной государственным образовательным стандартом в подготовке современных специалистов в области юриспруденции.
Исследование правосознания в ряду других форм общественного сознания, с которыми оно связано исторически и функционально, необходимо, и как справедливо указывает В.С. Нерсесянц,
«при всей своей относительной самостоятельности право, как и другие виды социальных норм, осуществляет свои специфические регулятивные функции не изолированно и обособленно, а в едином комплексе и тесном взаимодействии с другими социальными регуляторами»2. Из этого следует, что общественные отношения регулируются не только правом, но и другими формами общественного сознания (моралью, политикой, религией и т.д.), причем все они одинаково важны для процесса становления и развития общества и правового государства, даже если бы речь шла об идеальном государстве Платона. В котором, в частности, предполагалось «совпадение
индивида и гражданина, представление о городе-государстве, как
горизонте всех моральных ценностей и единственно возможной
форме общежития»3. Как видно, даже консервативная теория госуЧерниловский З.М. Всеобщая история государства и права. М.: Юрист, 1995. С. 7.
Нерсесянц В.С. Юриспруденция. Введение в курс общей теории права и государства. М.: Норма-ИНФРА-М, 1998. С. 50.
3 H.G. Gadamer. Study platonici, Maritti, Torino 1983. P. 37.
1
2
11
дарства Платона претендовала на роль теории правового государства своего времени, так как в ней в полной мере и последовательно
проведен принцип диктатуры закона: «Сувереном должен быть закон, а потому необходимо разработать конституцию»4. Вслед за
ним, как показывает история государства и права, все законодатели
стремились к созданию всеобъемлющей теории государства и права,
которая трансформировалась в настоящее время в идею правового
государства.
История конституционализма показывает, что исторической
основой линейного развития правового государства является возникновение учения о правах и свободах человека, возникшее под
влиянием зарождающегося европейского гуманизма, у истоков которого стоят Ф. Петрарка, Ф. Рабле и др. Ничего подобного в предшествующий период становления гуманистической мысли не было.
Как бы мы ни старались осовременить христианство и другие религии, мы не увидим в них источника для появления идей прав и свобод человека. Ведь из идеи «раба Божия» не может вырасти идея
свободного человека. В противном случае к правовым государствам
следует отнести и государство царя Хаммурапи, который в своих
законах провозглашал, что власть ему дана, «чтобы справедливость
в стране заставить сиять, чтобы уничтожить преступников и злых,
чтобы сильный не притеснял слабого...»5.
Родоначальником идеи правового государства считается
И. Кант, называвший действительными признаками правового государства только такие, которые способствуют росту нравственного
правосознания человека и расширяют его гражданские права и свободы, что вытекает из нравственного императива, требующего поступать так, «чтобы свободное проявление твоего произвола было
совместимо со свободой каждого, сообразной с всеобщим законом»6. Следовательно, если нет роста правосознания, то бессмысленно ставить вопрос о правовом государстве. В истории государства и права в центре стоит человек, который рассматривается всеми
институтами государственной власти как цель, а не только как средство. В Российской Конституции эти положения присутствуют, но
См. там же. Р. 45.
Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран (Древность и
средние века) / Сост. В.А. Томсинов. М., 1999. С.6.
6 Кант И. Основы метафизики нравственности. Критика практического разума.
Метафизика нравов. СПб.,1995. С. 286.
4
5
12
не нашли должного развития в законодательной практике, что характерно для современного законодательства вообще.
В конечном счете, исторический процесс упорядочения и кодификации норм права, происходивший на протяжении длительного
исторического периода, выполнил свою миссию, решив целый ряд
важных задач по формированию современного государства и права,
что, в частности, отразилось:
 в закреплении в юридических нормах изменений, складывающихся в материальных условиях жизнедеятельности общества;
 в отражении в юридических нормах классовых и социальных отношений;
 в формировании правосознания первоначально у узкой
прослойки общества, а затем и у населения в целом, которое в условиях классового общества имело противоречивый характер;
 в предоставлении народу свобод, принадлежавших ранее
только привилегированным слоям общества;
 в выработке техники составления юридических документов, приведшей в конечном счете к кодификации права, что предвосхитило дальнейшую форму объективации правосознания;
 в установлении причинной связи между правом и государством в форме диалектики обычного права и правового закрепления
государственной власти юридическими средствами;
 в становлении системы правоприменительных институтов,
защищающих интересы власти и господствующей прослойки общества посредством провозглашения неотъемлемых прав и свобод
граждан конституционной нормой, а социального партнерства в качестве основы государственного общества;
 в форме превращения правосознания в составную часть
идеологии господствующего класса, которая со временем принимает
характер официальной идеологии.
Важное место в курсе занимает выявление источников, предпосылок правового государства, содержащихся в примитивных
формах догосударственного и раннегосударственного устройства
прошедших эпох. Но действительные черты и элементы правового
государства появляются значительно позднее, а именно в развитых
демократиях античного мира. Так, Аристотель заложил основы учения о путях становления правового государства, утверждая, что оно
в своем развитии должно пройти через монархию, аристократию,
олигархию, тиранию и дойти, наконец, до демократии. «Благо от13
дельно взятого человека, – считал Аристотель, – по природе своей
то же, что и благо города-государства, только еще более прекрасно и
божественно. Ведь из частного оно перетекает в социальное»7. В
дальнейшем Платон конкретизирует учение о государстве и его законах посредством идеализации исторического опыта, что оказало
большое влияние на последующее развитие юридической мысли. В
отличие от Аристотеля, который под правовым государством понимал монархию, Платон развивает учение о классовом государстве,
что неизмеримо ближе к естественному ходу его развития. Впрочем,
оба они сходятся в том, что «основой правового государства может
быть полития, т.е. умеренная демократия эллинистического типа:
она – лучшая из форм, ибо воплощает средний путь между олигархией и демократией»8.
Следующим периодом совершенствования государства явился
западноевропейский этап его развития, произошедший под влиянием греко-римской и христианской культур. Его культурными предпосылками послужила церковная доктрина, оказавшая влияние на
все стороны духовной жизни и права в форме теологии Средневековья. Выработанная в трудах теологов Бл. Аврелия, Фомы Аквинского, Марсилия Падуанского и др., она стала основой «христианского
государства» и канонического права, которые сыграли значительную роль в развитии позднейшего буржуазного права, что подтверждает связь правовых идей с конкретно-историческими условиями
жизни общества. Э. Аннерс справедливо подчеркивает, что «благодаря развитию юридической техники в средние века право стало гораздо более точным инструментом управления общественным развитием через законодательство и контроль юридической практики.
Тем самым были созданы условия для более эффективной, чем
раньше, организации разделения труда и совместной работы людей,
но в этом и заключается первостепенная задача общественного порядка»9.
Оторванность от реальности ведет к голому абстрагированию,
лишенному практической пользы, хотя и представляющему определенный интерес с точки зрения философии истории права, как,
например, возможность бесчисленного конструирования правовых
7
Aristotele, Opere, 4 Vol, 3 Vol. Zaterza, Roma-Bari, 1973. P. 161.
Реале Дж., Антисери Д. Западная философия от истоков до наших дней. 1. ч. Античность. СПб.: ТОО ТК «Петрополис», 1994. С. 159.
9 Аннерс Э. История европейского права. М.: Наука, 1996. С. 208.
8
14
идей и систем, имеющих лишь формальную возможность реализоваться в обществе и принимающих вид псевдоюридического мышления. Поэтому, когда в качестве методологического источника в
истории или практике используют философское учение софистов,
утверждавших, что ложь и истина зависят только от позиции, выбранной наблюдателем, то, в конечном счете, дезориентируют и
ослабляет действенность юридической науки: все подвергается сомнению, все выливается в схоластику. Презумпция невиновности в
руках юриста-софиста превращается в полное оправдание правонарушения, так как всегда можно отыскать доводы в пользу того, что
они вызваны непреодолимыми или иными обстоятельствами.
Связующим звеном между правовыми взглядами Средневековья и Нового времени стало творчество английского монаха, философа и логика Уильям Оккама (ок. 1300-1350). Борьба за номинализм
как метод научного познания практически вела к устранению платоновских врожденных идей, а в конечном счете, и к самой идеи Бога.
Оккама стал как бы арбитром в борьбе между католической церковью
и светскими властями, выступая преимущественно на стороне последних. Поддержав английского короля Эдуарда IV (1312-1377) в его
борьбе против права церковной собственности на землю, он положил
начало исторически важной теории, которая в будущем стала краеугольным камнем буржуазного права частной собственности. Этой и
другими идеями была подорвана монополия церкви на духовную и
светскую власть, что создало почву для возникновения новых идей
протестантской реформации в области теории государства и права,
полагающей, что если государство и право не от Бога, то, следовательно, надо искать им земное объяснение.
Новое мышление было связано, прежде всего, с философскоправовыми взглядами И. Канта (1724-1804), сыгравшего решающую
роль в критике теории естественного права и заложившего основы
нового правосознания, опирающегося на возможности личной свободы в условиях уважения прав других людей в обществе. «Все неправое, – писал он, – препятствует свободе, сообразной со всеобщим
законом, принуждение же препятствует свободе или оказывает ей
сопротивление»10. Тем самым было положено начало исторической
школы права, в основе которой лежала идея гражданских свобод и
прав человека. Но становление буржуазных отношений в развитых
10
Кант И. Метафизические начала учения о праве. СПб., 1995. С. 287.
15
европейских странах повлекло за собой глубокие социальные перемены, вызвавшие к жизни потребность в правовых реформах и нововведениях. Это было связано с возникновением современного
управленческого государства, с его обширной и разветвленной правовой базой, в основе которой лежали права человека, принцип разделения властей, всеобщее избирательное право, парламентаризм и
деятельность политических партий, которые стали переводить политические идеи на юридический язык. Оказалось, что государство
строится на силе, а не на морали.
И. Кант предельно точно выразил системообразующий смысл
идеи гражданского общества, определив право как институт гражданского общества, призванный защитить гражданина от произвола государства. Идея гражданского общества сопрягается с мыслью о правовой жизни людей, тогда как государство в данном контексте воспринимается как область правового произвола. В ходе революций
XVIII – XIX вв. возникает буржуазное государство, в котором создаются условия для частных лиц пользоваться свободой, равенством и
законностью, что стало основой идеи современного правопорядка в
форме правового государства, в результате чего эта идея получила
более широкое распространение.
История зарубежного государства и права тесно связана с теорией государства и права, историей политических и правовых учений
и другими юридическими дисциплинами, изучающими общие и конкретные процессы развития права в их хронологической последовательности, что придает ей системный подход к комплексным явлениям общественной жизни. При этом необходимо использовать сложившиеся общенаучные методы познания и исследования социальных
процессов.
Такими
методами
являются
историкоматериалистический, системно-структурный, метод сравнительного
анализа и некоторые специфические, такие как формальнопрагматический, формально-догматический и др. Они позволяют из
массы эмпирического материала выделить основные категории и закономерности, характеризующие с научной точки зрения процессы,
происходящие в сложной системе межличностных общественных
связей, регулирующих, в конечном счете, жизнь общества.
Так, диалектический метод применим при раскрытии содержания социальных процессов, осмыслении предмета и объекта исследования, взаимодействия их между собой, а также как способ рассмотрения всех предметов и явлений в диалектическом единстве, что, по
16
сути, является общенаучным методом.
Сравнительно-исторический метод опирается на исследования
возникновения и развития государства и права, на анализ содержания исторического процесса, его движущих сил и причинноследственных связей, придерживаясь в основном описательнохронологического порядка.
Историко-юридическим аспектом этого метода является научное выявление основных элементов анализируемых объектов, их разделение на отдельные стороны, этапы, периоды с целью раскрытия их
правового содержания, места и роли в регулировании общеисторического процесса. В нем учитывается множественность уровней действительности, поскольку каждый объект права имеет свою историю,
т.е. он возник, прошел стадию развития, видоизменился и предстает на
современном уровне как продукт синтеза исторического развития государства и права.
Системно-структурный метод особенно эффективен применительно к историко-юридическому исследованию, занимающемуся
изучением системы элементов, присущих им взаимосвязей и внутренних закономерностей, а также характеризующему ее целостность
и взаимосвязь системообразующих элементов. С помощью этого
метода исследуется сложный комплекс взаимосвязей государства и
права с окружающей социальной средой, а в строгом понимании – с
другими формами общественного сознания. Этот метод особенно
эффективен при исследовании исторических аспектов становления
государства и права, так как целостная картина этого процесса часто
отсутствует и многие пробелы в истории приходится восстанавливать с помощью логических приемов установления истины. Диалектическая сторона метода позволяет рассматривать исторические памятники права в их становлении, развитии и взаимосвязи в рамках
общего историко-правового процесса становления правового государства как конечной цели, к которой осознанно или бессознательно
стремятся все правовые системы.
Как и любая другая наука, история государства и права зарубежных стран располагает целым рядом методологических подходов. До середины 80-х гг. ХХ в. в российской историко-правовой
науке господствовал сугубо материалистический подход, что было
обусловлено доминированием жестких идеологических схем. Это
значительно затрудняло подлинно научное объяснение сущности
правовых и государственных процессов.
17
В настоящее время получил распространение методологический плюрализм, позволяющий сочетать формационный метод с цивилизационным и антропологическим, что помогает исследовать
исторический процесс развития правовых и государственных институтов в более полном виде, учитывая все грани их проявления. Важное место среди них принадлежит диалектическому методу, раскрытие содержания которого составляет одну из основополагающих
проблем философии права. Данный метод играет исключительную
роль в теоретическом осмыслении объекта исследования, что, однако, не предполагает механического, а значит, упрощенного применения общефилософских понятий в историко-юридической науке.
История государства и права зарубежных стран изучает историю государственно-правовых институтов отдельных стран хронологически, в рамках четырех основных периодов – Древний мир,
Средние века, Новое и Новейшее время. Эта периодизация в значительной мере условна, тем не менее она соответствует четырем основным эпохам развития общества, важнейшей частью которого являются государство и право. Каждая из этих эпох характеризуется
сложностью и неоднозначностью социально-экономических и государственно-правовых процессов. Не все страны проходят эти основные периоды общественного развития, а если и проходят, то далеко
не всегда синхронно и однозначно.
[1. С. 1-12; 2. С. 3-11, 1-7; 12; 22]
Контрольные вопросы
1. Что изучает история права?
2. Какие задачи ставятся перед студентами, изучающими историю права?
3. Как связаны история права и современность?
4. Какие методы используются в истории зарубежного государства и права?
1.2. История государства и права стран Древнего мира
Понятие «Древний Восток» традиционно используется в науке
для обозначения совокупности стран юго-западной, южной и восточной Азии, а также северной и северо-восточной Африки существовавших в соответствующий исторический период. Эти страны
внесли большой вклад в развитие мировой цивилизации. Они заложили первоначальные основы многих духовных и материальных
18
ценностей, которые впоследствии были восприняты и творчески
развиты, став достоянием всего человечества.
Протогосударства Древнего Востока возникали как группа общинных поселений, объединенных вокруг царско-храмовых хозяйств. Административные функции в первых государственных образованиях выполняли либо жрецы (как в Древнем Египте и Древней Месопотамии), либо племенные вожди (как в Древней Индии и
Древнем Китае). Постепенно протогосударства утрачивали черты
родоплеменной, клановой организации, объединялись (чаще по воле
сильнейшего) в крупные централизованные государства во главе с
обожествляемым монархом, наделенным авторитарной властью.
Столь обширные полномочия деспота вытекали из административно-хозяйственных функций, которые изначально являлись основными для древневосточных государств. Государство, олицетворяемое
правителем, организовывало общественные работы, связанные с сооружением систем искусственного орошения, строительством дворцово-храмовых комплексов и обработкой царского земельного фонда. В целом оно регулировало земледелие, ремесло и торговлю.
В Древнем мире мощным интегрирующим фактором были военные завоевания. Зачастую именно завоеватели ускоряли процесс создания централизованного государства: прекращали межплеменные
столкновения, борьбу родоплеменной знати за власть и занимали место
правящей элиты. Важным обстоятельством в процессе эволюции
государств Древнего Востока оказалось отсутствие частной собственности на землю и множественность владельческих прав на нее.
Главным собственником земли считалось государство в лице правителя, что нашло отражение в праве государства распоряжаться землей, контролировать земледелие и взимать с общинников ренту –
налог. В странах Древнего Востока сложился мощный государственный сектор (царские и храмовые хозяйства). Часть земель передавалась аристократии, должностным лицам, воинам с правом
распоряжения ими вплоть до продажи. Однако частное землевладение отягощалось выполнением многих повинностей в пользу государства. Коллективным наследственным владельцем большинства
земель выступала община, которая распределяла наделы между общинниками.
Таким образом, земля и право на доходы от нее распределялись
в соответствии с объемом власти и административным статусом между правителем, чиновничьим аппаратом, общиной в составе старей19
шин и непосредственных владельцев. Это привело к тому, что развитый административный аппарат одновременно занял положение социальной элиты, что находило отражение в нормах формировавшегося права.
1.2.1. Государство и право Древнего Египта
Наиболее ранние государственные формы (протогосударства)
начали образовываться в древневосточных цивилизациях – Древнем
Египте, Древней Индии, Древней Месопотамии, Древнем Китае примерно в IV – III тысячелетии до н.э. в ходе разложения общиннородовой организации. Это произошло почти одновременно, что до
сих пор остаётся загадкой истории. Но причины, обусловившие этот
процесс, с некоторой долей уверенности все же можно объяснить. Все
эти высокоразвитые культуры возникли в долинах рек, что позволяло
людям использовать речные воды для искусственного орошения земель и тем самым увеличивать производство продуктов питания. Это
явилось стимулом для создания системы разделения труда и взаимного сотрудничества. В долинах рек Нил, Евфрат, Тигр, Инд, Ганг и на
побережье Жёлтого моря возникают государственные образования с
правовыми нормами, созданными и охранявшимися центральной государственной властью. Формирование раннего египетского и ближневосточного права представляет большой интерес с точки зрения
истории права, так как именно оно даёт возможность понять, каким
образом более прогрессивные правовые нормы оказались в более
древней эпохе развития человеческой культуры.
Государство Египет (страна бога Птаха, главного в пантеоне
богов Мемфиса, столицы Нижнего царства) сложилось в северовосточной части Африки. Культура египетского общества и право
первоначально формировались на чувстве страха перед разливами
Нила и обожествлении выносимого его водами живительного ила.
Необходимость использования и регулирования разливов послужила
стимулом, как для развития естественных наук, так и инженерного
искусства, что, в свою очередь, способствовало созданию более совершенной юридической техники, необходимой для правового регулирования общественных отношений в процессе производства.
Для политического устройства египетского общества, как и
других древневосточных обществ, характерны: сосредоточение власти в одном центре, традиционность, признание высшего божественного авторитета, органически вытекающего из сущего миропорядка, и
20
т.д. Под восточной деспотией обычно понимается такая форма государственной власти и одновременно политического режима, когда:
− полномочия главы государства не ограничены;
− власть имеет теократический характер;
− права и собственность общественных групп определяются
центральной властью;
− подавление личности, в том числе и свободного человека,
приобретает всеобъемлющий характер;
− консерватизм сельской общины превращает центральную
власть в деспотию.
Правовые принципы и отдельные нормативные предписания
древних египтян отражались в различных мифических преданиях о
богах, в храмовых хрониках, жизнеописаниях фараонов, таких как
«Поучение Птахотепа», «Книга мёртвых» и т.д. Так, например, «Книга мёртвых» представляла собой руководство о том, что должен был
говорить человек, когда после своей физической смерти предстанет
перед богом смерти Осирисом, чтобы дать ему ответ за свои действия
при жизни. На этом воображаемом религиозном судебном процессе
умерший мог сказать: «Я не причинял людям страданий».
Однако сохранившиеся письменные источники в форме папирусных документов, надписей на каменных плитах и памятниках
слишком фрагментарны, чтобы дать полное представление о праве
Египта древнейшего периода его истории. Согласно легенде начало
древнейшему законодательству Египта положил бог Тот, передавший
жрецам 42 священные книги, в которых излагались полномочия фараона и основные законы.
В древнеегипетской мифологии можно встретить описание различных правовых процедур и юридических символов. Именно египтяне стали рассматривать весы в качестве символа правосудия, справедливого суда. К весам приравнивали самого фараона: «Ты весы...
Твой язык – стрелка весов, твое сердце – гири, твои уста – коромысло». Символом, олицетворявшим справедливость, выступало соответствующее верховное божество: сначала бог Осирис, «владыка справедливости и двух истин» (для земного и для загробного миров), а
впоследствии – богиня справедливости и порядка Маат, которая символически изображалась в виде «пера истины». В загробном суде
Осириса, происходившем во Дворце двух истин, этот символ Маат
помещался на одну чащу весов правосудия, а душа (или сердце)
умершего – на другую. Иероглифический знак, изображающий птицу
21
и помещенный между двумя полукругами, обозначал понятие «законный», которое, по словам английского исследователя Т. Юнга, «довольно естественно происходит от божества в его способности судить».
Из сказанного можно сделать вывод, что правовые нормы той
эпохи оправдывались принципом: обвинение и контробвинение
должны быть равноценны, что характерно для многих правовых систем как стремление мотивировать правовые нормы в соответствии с
этической нормой, в основу которой был положен принцип равноценности, эквивалентности, выражавшийся в форме требования справедливости и законности. Эти представления подразумевают, что
каждый член общества, выполняя требуемые от него законом предписания, обретал право, согласно которому мог рассчитывать на получение того, что причиталось ему в соответствии с существовавшими
тогда нормами правовой системы.
Жречество выступало в Древнем Египте своеобразным гарантом высокой управляемости населением и некоторой унифицированности правопорядка. Начиная с эпохи Древнего царства роль верховного жреца – «вещателя Маат» выполнял джати, совмещавший административные обязанности с жреческими и собственно судейскими
функциями. Жрецы нередко по соглашению с фараонами оглашали в
каждом номе специальный календарь благоприятных и несчастливых
дней. Согласно этим магическим предписаниям египтяне не имели
права в определенные дни осуществлять торговлю, обращаться в суд,
отправляться в морскую экспедицию и пр. Специальные представители номового жречества на местах утверждали в окончательном виде и все постановления общинных судов по имущественным и
семейным спорам.
Своды египетских законов до нас не дошли, о них сохранились
только предания: о законах Менеса, о реформах Бокхориса и других
событиях. Так, фараон XX династии Рамсес Великий обнародовал
новые законы, среди которых наиболее важный предоставлял всем
классам его подданных право собственности во всей его полноте. Фараон Бокхорис вошёл в историю как социальный реформатор, который ввёл запрет на обращение поданных в рабов за долги, запретил
взимание двукратной суммы за предоставление займа, установил правило, что в случае заключения договора без записи доказательством
могла служить клятва, особое внимание уделил регламентации торговых сделок и иных договоров. В определённых случаях силу источ22
ника права приобретали судебные решения фараона и джати, административные распоряжения должностных лиц и международные договоры.
В Древнем Египте, экономика которого имела преимущественно аграрный характер, особым образом регламентировались сфера
имущественных отношений и сфера оборота земель. Здесь был разработан свод (каталог) всех земель страны – «Книга росписи земель
Верхнего и Нижнего Египта», где все земли были расписаны по держателям полей (храмы, управления царской администрации, конкретные лица) на текущий год. Будучи верховным собственником земельного фонда страны, фараон («властелин всего, что обходит солнце»)
мог жаловать пахотную землю в качестве вознаграждения за службу
отдельным жрецам, воинам и другим своим подданным вместе с обслуживающими ее государственными рабами и инвентарем. Такие
земельные пожалования («дом номарха») приобретали статус временного частного землевладения (джет), хотя государственные чиновники продолжали управлять этими землями и взимать с них часть дохода. Постепенно эти землевладения приобретали статус частной собственности («дом отца моего»). В правовых документах, освещающих
введение государственных служащих в должность, указывалось, что,
во-первых, должностное владение неделимо (кто владеет домом, тот
владеет и всеми остальными частями этого совокупного владения);
во-вторых, его нельзя было унаследовать без назначения на ту же самую должность; в-третьих, запрещено пользоваться двумя неделимыми должностными владениями во избежание путаницы при исполнении связанных с правом владения обязанностей.
Все водные источники считались собственностью фараона и облагались в местных хозяйствах особым налогом, который распространялся не только на воду в каналах, водоёмах, колодцах, но даже в
бурдюках и на деревья, в тени которых эти бурдюки вешались.
Иная недвижимость (жилые дома, сады и пр.) и все движимые
вещи могли отчуждаться свободным египтянам без соответствующей
обязанности нести службу и с почти неограниченным правом распоряжения. «Так как сказал фараон: повелеваю, чтобы муж всякий творил в отношении имущества его по желанию его».
Отдельную категорию составляла семейная собственность,
находившаяся под контролем старшего члена семьи, особо оберегавшего так называемую культовую собственность для погребальных
целей. К категории священных земель, на которых, в частности, за23
прещалось возводить частные постройки или разбивать сады, относились земли под дворцово-храмовыми сооружениями, усыпальницами,
стелами, обелисками, гробницами священных животных и птиц
(например, священных соколов).
В многочисленных документах и надписях, касающихся оформления различных обязательств, встречаются клятвы, которые стороны
произносят по требованию суда или по собственной инициативе. Так,
при заключении в суде договоров найма рабов их владельцы клятвенно удостоверяли получение денег за весь оговоренный в договоре период найма, обязуясь одновременно возместить работой этих же рабов возможные дни их болезни. Владелец сдаваемого в наем осла
клятвенно заверяет нанимателя, что никакое третье лицо не имеет на
него прав.
За нарушение обязательств древнеегипетское законодательство
предусматривало штраф, равный двукратной стоимости предмета
обязательства. В судебной практике встречались дела об оговорках,
связанных с нарушением обязательств по независящим от сторон
причинам. В таких случаях договоры расторгались в судебном порядке, а стороны возвращались в первоначальное положение.
Важной составной частью формировавшейся древнеегипетской
правовой системы стали нормы брачно-семейного и наследственного
права. Хорошо известны слова Геродота о положении женщины в
египетском обществе, которое явно было более независимо по сравнению с положением женщины в других странах древности: «Женщины у них посещают площадь и торгуют». Продолжая играть на
протяжении всей истории Древнего Египта значительную роль в социальной и хозяйственной жизни всего общества, женщина и в семье
занимала довольно высокое положение в качестве «владычицы дома».
В связи с этим получил распространение брак-партнерство с правом
голоса свободной женщины при оформлении брачного контракта, в
котором закреплялось не только раздельное супружеское имущество,
но и свобода развода. Каждый брачный договор сопровождался символическим обрядом обмена «брачными» браслетами (впоследствии
железными кольцами) и передавался на утверждение джати. Последний четко следил за тем, чтобы в тексте контракта содержалась детальная опись имущества жены, определялись суммы обязательных
для мужа выплат на содержание его супруги. Для египтян понятия
«построить дом» и «взять жену» были синонимами. Свадебный обряд
был достаточно прост, так как основная часть брачной церемонии за24
ключалась в переходе невесты с ее приданым из отцовского дома в
дом жениха. После свадьбы муж продолжал обычно называть жену
«сестра» (сенет), а не «супруга» (хемет), как ее называли родственники по линии мужа.
Вполне официально заключались браки между родственниками
(например, дядьями и племянницами), а также признавались полигамные браки для фараонов и отдельных чиновников. Старшая жена в
гареме фараона (как правило, приходившаяся ему старшей сестрой)
ведала к тому же организацией дворцового ритуала, занимая должность «хозяйки дома царя». В современной литературе нередко говорится о частом заключении браков между братьями и сестрами, однако это было характерно лишь для высшего сословия и царского рода.
Отец не имел права отказаться от своего ребенка в случае, если
его матерью была не «владычица дома», т. е. не законная супруга, а
рабыня. Страбон отмечает удивительный обычай древних египтян,
которому они придавали большое значение, – вырастить всех родившихся у них детей. Супруг вполне легально мог содержать в своем
доме наложниц, а его неверность, как правило, не каралась никакими
санкциями. За проступок или ослушание муж был вправе наказывать
свою жену, однако жестокое избиение могло стать поводом к судебному разбирательству и привести к вынесению приговора, предусматривающего сто палочных ударов с лишением права на совместно
приобретенное имущество. Юридическая практика Позднего царства
свидетельствует, что брачные контракты не препятствовали женщине
в соответствующих случаях развестись и завести новую семью. Для
этого достаточно было иметь приданое определенной стоимости, составленный брачный контракт и оговоренные в нем условия относительно будущего совместно нажитого имущества. После кончины одного из супругов общим имуществом продолжал пользоваться оставшийся в живых, а в отношении своей доли (две трети вносил муж и
только одну треть – жена) имел полное право распоряжения. Одним
из самых неблагоприятных последствий развода по инициативе мужа
была его обязанность передать все свое имущество в управление
старшему сыну с последующим разделом между всеми детьми. Это
правило не распространялось на особый имущественный комплекс
целевого назначения, выделенный для исполнения обязанностей по
уходу за погребениями родителей.
«Старшим сыном» и наследником согласно воле главы семьи
мог быть объявлен любой из детей, в том числе от предшествовавших
25
браков. Важнейшей обязанностью и священным долгом сыновей являлись достойные похороны отца и постоянная забота о его гробнице.
Дочь наследовала наравне с братьями, т.е. наследство могло передаваться как по мужской, так и по женской линии. Если мать оказывалась старшей, а братья и другие сестры были малолетними, она
назначалась «управительницей» над всеми наследниками. Остальные
дети, как правило, отстранялись от наследства, работали на положении низших членов в хозяйстве патриархальной семьи и со временем
были обязаны выйти из ее состава.
Особой чертой древнего египетского уголовного права было
осознание необходимости сохранения мира, поэтому примирительное
право вместе с его системой штрафов (наказаний) стало средством
решения спорных вопросов (конфликтов). Штрафные санкции рассматривались как адекватные нарушению интересов противной стороны, что в свою очередь способствовало установлению в правовом
мышлении идеи: равное за равное. Поэтому если фараон прибегал к
наказанию, то это значило, что его божественная воля нарушена, а
установленный богами порядок поколеблен.
В «Книге мертвых» содержался перечень сорока двух самых
тяжких для египтян грехов-преступлений, каковыми признавались
преступления против фараона и государства и религиознокультовые преступления. К первым относились измена во время ведения военных действий, заговор против монарха, мятеж, разглашение государственной тайны, «переход Реки» (посещение соседнего
нома без разрешения), а также должностные преступления. Так, при
фараоне Хоремхебе (1319−1292 гг. до н. э.) началась борьба против
коррупции среди чиновников и, в частности, против взяточничества,
в случае которого при наличии показаний двух свидетелей виновный подвергался смертной казни.
Вторая категория тяжких преступлений обособилась в связи с
тем, что уголовно-правовые представления египтян впитали в себя
различные мифологические образы, в том числе тотемические. В
частности, в каждом номе существовала особая административная
должность «смотрителя за священными животными». Так, шакал
был особым животным с точки зрения древнеегипетской религии,
так как его голова присутствовала в изображениях некоторых богов
(например, бога Анубиса и бога Упуата). В связи с тем, что одной из
ипостасей бога солнца Ра был «великий огненный кот», преследовалось любое посягательство на жизнь представителей семейства ко26
шачьих. Так, в случае гибели кошки виновный приговаривался к
смертной казни независимо от того, намеренно или случайно она
была убита. С архаичными мифологическими представлениями
египтян было связано также особое отношение к традициям в ношении одежды и украшений (это делалось, чтобы быть узнаваемыми
номовыми божествами и добрыми духами). Поэтому переодевание в
платье лица другого сословия, должностного ранга или даже пола
обрекало виновного на публичное наказание, сопряженное с посмертным «раздвоением» его души на суде Осириса и вечными ее
поисками на «полях мрака Амени».
Особо жестоко преследовались такие преступления, как посягательство на храмовую собственность, кража погребального имущества и ограбление некрополя. Так, один правитель Фив возбудил
дело об ограблении некрополя, сославшись на то, что это «преступление великое, подлежащее наказанию через казнь сажанием на
кол». Согласно указу Сети I кража храмового имущества наказывалась 100 ударами и взысканием в пользу храма штрафа в стократном
размере стоимости украденного. За кражу храмового скота вору отрезали нос и уши, после чего его отдавали в рабство храму, а членов
его семьи делали зависимыми людьми того же храма. Кроме того, всякие святотатцы лишались права на совершение погребальных церемоний и обрекались на загробные кары.
Отдельную категорию составляли преступления против личности (убийство, нарушение правил врачевания, повлекшее смерть
больного) и против семьи и нравственности (прелюбодеяние, изнасилование). Постепенно обособилась и группа преступлений против
частной собственности (кража, грабеж, мошеннические действия в
виде обмеривания или обвешивания и пр.). В качестве наказания за
эти преступления предусматривалось, как правило, возвращение похищенного имущества и выплата в качестве штрафа дву- или трехкратной стоимости украденного в пользу потерпевшего. Ростовщичество преследовалось в связи с тем, что оно относилось к низким
ремеслам, недостойным добропорядочного подданного, им могли
заниматься только чужеземцы (евреи, критяне, финикияне).
Основной целью наказания было устрашение. В «Поучении
Мерикара» были заложены некоторые общие принципы и основы
системы наказаний: «Остерегайся карать опрометчиво! Не убивай –
нет тебе в этом пользы, наказывай побоями и заключением; благодаря этому будет заселяться эта страна; исключение лишь для бун27
товщика, чей замысел раскрыт». В систему наказаний входили:
смертная казнь (сажание на кол, отдача на съедение крокодилам и
пр.); заключение в тюрьму; обращение в рабство; ссылка на каторжные работы в Эфиопию, Нубию и другие страны; телесные и членовредительные наказания; лишение звания и превращение должностного лица в ремесленника или земледельца; денежный штраф; конфискация частных рабов в пользу государства. Фараон мог использовать свое право помилования преступников.
«Дух египетского права (как показывает Диодор) состоял не
только в том, чтобы установить отдаленную перспективу наград и
наказаний или просто угрожать мщением богов, но в том, чтобы
применять более убедительные стимулы настоящего возмездия.
Кроме того, египтяне проявляли заботу о том, чтобы правосудие отправлялось в соответствии с достоинством дела и чтобы перед трибуналом не оказывалось предпочтения или уважения лицам. Ими
было принято также другое важное правило, согласно которому
правосудие следует отправлять милостиво; и оно должно быть, следовательно, доступно для бедных так же, как для богатых. Самый
дух их законов заключался в том, чтобы оказать защиту и помощь
подвергшимся насилию, и все, что вело к поощрению беспристрастного судебного решения, в особенности восхвалялось египетскими
мудрецами».
[1. С. 36-120; 2. С. 11-99; 1-7; 16; 20-22].
1.2.2. Государственный строй и право Древнего Вавилона
Древневавилонское царство во II тысячелетии до н.э. было
централизованным государством. Законодательная, исполнительная
и судебная власти находились в руках царя. Глава государства считался наместником и служителем бога-защитника Мардука. Царские
полномочия ограничивали зажиточные слои богатых городов и
сильное жречество, которое выступало блюстителем неприкосновенности прав городов. В Вавилонии три города занимали привилегированное положение: Вавилон, Ниппур и Сиппар. Льготные грамоты, которыми обладали эти города, лишали царей права отправлять в тюрьму их граждан, требовать у них солдат, работников для
храмовых хозяйств. Древневавилонские правители создали отлаженный механизм управления, сосредоточив все его рычаги в царском дворце, царь обращал личное внимание на все дела государ28
ства. Возвышались умелые и опытные чиновники (писцы), что способствовало вытеснению ими родовой знати. Особенность дворцовой системы власти состояла и в том, что лица, управлявшие царским хозяйством, занимали также высшие должности в государстве.
К высшим сановникам государства относились визирь, дворецкий, казначей, кравчий, главный военачальник. В системе государственных органов управления различались полномочиями центральные и местные. Большими городами управляли наместники
царя. На местах сохранялись органы общинного самоуправления,
осуществлявшие административную, финансовую и судебную
власть.
Низший общественный слой и Древнем Вавилоне составляли
рабы – вадрум. Ими становились военнопленные, а также порабощенные и ставшие бесправными бывшие свободные граждане. Рабы
подразделялись на царских, храмовых и частновладельческих. Все
эти группы рабов не обладали правосубъектностью и рассматривались законом как вещь, находящаяся в полной собственности хозяина: рабов могли продать, отдать в залог, сдать в аренду. Повреждение здоровья или лишение раба жизни считалось не более чем повреждением имущества господина, которому виновный был обязан
возместить ущерб. Рабы не имели права собственности: по разрешению господина они могли временно владеть имуществом, но оно
оставалось частью собственности господина и возвращалось ему
после смерти раба.
Свободное население Древнего Вавилона делилось на две
группы: полноправных (авилум) и неполноправных (мушкенум).
Основную массу населения составляли полноправные свободные граждане – авилум. Они обладали полной правосубъектностью:
могли владеть землей, исполняли имущественные и личные повинности. Однако полноправные граждане не были однородным сословием. Одни общинники со временем становились зажиточными и
более самостоятельными в ведении хозяйства, другие – беднели,
разорялись, попадали в долговую кабалу.
Значительную часть населения составляли жители покоренных городов и областей, не являвшиеся членами древневавилонской
общины – мушкенумы, вынужденные арендовать землю у храма, государства либо авилума. Но это не означало, что мушкенум не мог обладать имуществом. В его хозяйстве зачастую использовался труд
собственных рабов.
29
Наряду с делением по сословиям древневавилонское общество
подразделялось и по профессиональным занятиям. Первое место
занимали придворные служащие – царские телохранители и высшее
жречество, далее следовали редум, баирум, декум, лубуттум – различного рода военнослужащие. В соответствии с важным государственным значением религии и храмов почетное положение среди
профессий занимали храмовые служители. Немногим уступало им
по положению в обществе и чиновничество – писцы. На низших
ступенях профессионально-служебной лестницы находились крупные купцы, предприниматели, врачи, ремесленники, поденщики.
Законы царя Хаммурапи были созданы в период расцвета и
могущества Вавилонского царства, важнейшей экономической особенностью которого было иррациональное землевладение в долинах
Тигра и Евфрата, что способствовало формированию высокоразвитого общества по типу восточной деспотии. Во время правления царя Хаммурапи с 1792 г. до н. э. до 1750 г. до н. э. Вавилон стал самым могущественным государством в Месопотамии, но в 1595 г. до
н. э. в результате упадка был завоеван хеттами, а затем касситами и
перестал быть самостоятельным государством. Памятник был обнаружен в 1901 г. во время раскопок близ г. Сузы. Он представляет из
себя каменный обелиск черного цвета, примерно два метра высотой,
на котором выбит текст законов, состоящий из пролога, основного
текста, разбитого на 282 параграфа, и эпилога. Текст его дает
наглядное представление о правовом уровне высокоразвитых ближневосточных культур. В прологе выражены типичные для древневосточной политической и религиозной идеологии представления о
функциях государственной власти, предназначении царя, нормах
гражданского, уголовного и процессуального права. Законы Хаммурапи отличаются казуистическим характером и, как правило, начинаются со слова «если», а затем следовало описание конкретной ситуации, к которой относилась соответствующая норма права. Примечательно, что свою главную цель, как законодателя Хаммурапи
видит в установлении социальной справедливости, в том, чтобы
сильный не угнетал слабого, а сироты и вдовы были утешены. При
анализе эпилога следует обратить внимание на роль, которая придавалась законам в общественной жизни Вавилона, как они связаны с
религией, как они выполняли функции укрепления государственной
власти.
30
Далее следует выделить социальные группы населения и
определить их правовой статус, т.е. правоспособность и дееспособность. Такие как, «мушкенум», «авелум», «редум», «тамкар» и др.,
их обязанности по отношению к государству. Следует обратить
внимание и найти конкретные статьи закона, в которых дается определение термина «человек» (лично свободный, физическое лицо,
представитель определенной социальной группы). Правовой статус
рабов определяют статьи: 7, 171, 175, 176 и др. Вещное право включает в себя право собственности, владения, держания. Главным объектом правоотношений является земля, которая была предметом
гражданского оборота (ст. 39−42). При этом следует определить
условия, при которых можно было совершать сделки с землей, а в
каких случаях на них накладывались ограничения. Обязательственные правоотношения включали различные виды обязательств, вытекающих из договоров и деликтов. Государство детально вмешивалось в договорные отношения частных лиц, устанавливая определенные рамки для их правоспособности и дееспособности. Оригинальной юридической техникой является компенсация
ущерба, причиненного в результате целой цепочки причинноследственных связей (ст. 53−58). Примечательным является не угроза штрафа, а положения гражданско-правовых норм о компенсации
причиненного ущерба.
Из текста памятника видно, что брачно-семейные отношения
играли важную роль в жизни Вавилонского общества, и они регулируются в статьях 128−195. Студенту необходимо определить цель
брака, условия его заключения (ст. 128) и развода супругов (ст. 143),
отношения родителей и детей, вытекающих из статей 150, 155−164,
которые регулируют имущественные отношения членов семьи. Институт усыновления представлен в ст. 185−193. Взаимоотношения
родителей и детей, наследование имущества, как наиболее важные
стороны брака, детально отражены в статьях законника. Следует
обратить внимание, что в изучаемом памятнике отсутствует строгая
грань между уголовными и гражданскими правоотношениями. Под
преступлением понимается действие, причинившее определенный
материальный ущерб и требующее возмещения. Вавилонское законодательство тесно связано с примитивной местью, например ст.
196, 197, 229, 230, 231. Эти положения закрепляют принцип, по которому наказание по силе своего воздействия должно быть равным
современному преступлению («зеркальный талион»). После этого
31
следует остановиться на конкретных преступлениях и наказаниях,
стадиях совершения преступления, формах соучастия и т.д. Вавилонская правовая система реализовалась в ходе судебных процессов, проводившихся государственными чиновниками, которые проводили расследование и уточнение фактов, рассматривали законодательства, заслушивали свидетелей и т.д. Суд и судебный процесс
представлены в ст. 3−5, 8−13. Следует рассмотреть судебный процесс на основании имеющихся статей, процедуры возбуждения уголовных и гражданских дел, способы их решения и исполнения приговоров.
Источники законов Хаммурапи – это обычаи, судебная практика, религия, законы, которые существовали ранее в Месопотамии
в отдельных городах-государствах. Хаммурапи часто сам принимал
решения по конкретным делам, которые затем были изложены в
нормах Законов. Если попытаться систематизировать эти нормы, то
можно изложить их в следующем порядке: ст. 1−5 имеют отношение
к процессу; ст. 6−126 – это имущественные отношения и ответственность за имущественные преступления; ст. 127−195 − семейнобрачные отношения, наследственные отношения, правовой статус
должностных лиц; ст. 196−214 – защита личности; ст. 215−282 –
нормы, регулирующие договор найма и другие сходные имущественные правоотношения.
В Древнем Вавилоне преобладала общинная собственность на
землю (80 %). Индивидуальная собственность на землю не получила
развития (2 %). Собственником земли отдельных поселений были
общины, но верховным собственником всех земель был царь, у которого, кроме того, были дворцовые и храмовые владения (18 %).
Собственником земли воина («илкум») и всего имущества на ней
также являлся царь. Эту землю он давал в пользование своим воинам, чтобы они за это несли воинскую службу. Хаммурапи предусмотрел в законах меры по обеспечению выкупа из плена своих воинов – «редумов» и «баирумов», сохранности их имущества, в том
числе земли, в случаях нахождения их в плену или походах.
В Древнем Вавилоне была весьма развита система договорного закрепления права личной собственности. Жители государства
пользовались следующими договорами: купли-продажи, аренды,
займа, товарищества, хранения, поручения, найма, мены.
Семейному праву в законах Хаммурапи отведено около 70
статей. Брак заключался путем соответствующего договора между
32
женихом и отцом невесты. Выдавая дочь замуж, отец давал ей приданое, и оно не переходило в собственность мужа в случае смерти
жены – приданое наследовали ее дети. Если детей в браке не было,
то приданое снова возвращалось в семью родителей жены. Если же
приданое растрачивалось, то его восполняли из имущества мужа. В
Древнем Вавилоне были разрешены браки между свободными и рабами, более того, дети от таких браков были свободными. Главой
семьи был муж. Он решал все вопросы и имел неограниченное право
на развод, мог выгнать жену из дома или оставить ее дома в качестве рабыни и жениться на другой женщине. Женщина могла подать
на развод при наличии следующих оснований: измена мужа, оставление мужем дома без особых на то оснований и обвинение мужем
жены в измене без каких-либо доказательств.
В Законах Хаммурапи разделялось наследование по закону и
по завещанию. В наследовании по закону все наследство делилось
между сыновьями. Дочери получали приданое, которое равнялось
определенной доле наследования сыновей. Дети рабыни также получали часть наследства, в том случае если отец при жизни признавал их. Отец мог лишить наследства сына, который совершил тяжкий грех по отношению к нему, но этот вопрос решался в судебном
порядке. Наследство по завещанию существовало в зачаточном состоянии. Отец при жизни мог подарить сыну, который ему нравился,
определенное имущество, например дом или сад. Договор дарения
составлялся в письменной форме. После смерти мужа жена получала
«вдовью долю». Если при жизни муж не определял ее долю, то ей выделяли часть из общего наследства.
1.2.3. Государственный строй и право Древней Индии
Для Магадхо-Маурийского периода в Древней Индии (вторая
половина I тыс. до н.э.) характерно усиление монархической власти
и падение роли институтов племенного управления. Главой государства являлся царь. При смене власти строго соблюдался принцип
наследования: еще при жизни царь назначал одного из своих сыновей наследником престола. Царь возглавлял государственный аппарат и обладал законодательной властью, был главой фискальной администрации, верховным судьей, издавал нормативные акты, назначал крупных государственных чиновников. Важное место при дворе
занимал царский жрец, принадлежавший к влиятельному брахман33
скому роду. При царе действовали советы: паришад – совет царских
сановников, преимущественно из брахманов, тайный совет, раджасабха, или личный царский совет.
Главных провинций было четыре, и они обладали особым статусом, в том числе большой автономией. Ими управляли царевичи.
Для проверки деятельности местных чиновников царевичи использовали институт специальных инспекторов. Во главе обычных провинций (джанапад) стояли крупные государственные чиновники –
раджпуты. В главных городах округов (ахале) имелись канцелярии.
Деревня была низшей единицей провинциального управления.
Разложение первобытнообщинного строя и развитие общественного и имущественного неравенства в Древней Индии привело
к появлению сословий – варн. Все свободные граждане стали делиться на группы, не равные по общественному положению, правам
и обязанностям. С оформлением рабовладельческого государства
деление всех свободных на четыре варны было объявлено извечно
существующим порядком и освящено религией. В соответствии с Законами Ману были легитимированы:
1) брахманы – члены жреческих родов;
2) кшатрии – военная и светская аристократия;
3) вайшьи (вайшии) – лично свободные полноправные общинники;
4) шудры – низшая варна, неполноправные члены общины.
Образ жизни каждой варны был определен специальными законоустановлениями – дхармами. В компетенцию первых двух варн
входило государственное управление в самом широком значении.
Вайшьям предписывалось заниматься земледелием, скотоводством,
ремеслом и торговлей. Шудры должны были находиться в услужении у трех высших варн. С течением времени сословия становились
все более замкнутыми. Этому способствовали преимущественная
эндогамность – заключение браков между представителями одной
варны, определенная, наследственно закрепленная профессия, поклонение одним и тем же богам.
Переход из одной варны в другую запрещался. Ограничивалась возможность смешанных браков; устанавливалось разное материальное возмещение за убийство человека в зависимости от его
принадлежности к определенной варне: за проступки члена высшей
варны по отношению к члену низшей полагалось более мягкое наказание, и наоборот. Впоследствии, с превращением свободных об34
щинников в зависимых крестьян, вайшьи стали по значению приближаться к шудрам, а две первые варны окончательно обособились
от двух низших. С началом I тысячелетия новой эры варны плавно
преобразуются в касты – профессионально замкнутые корпорации.
Рабство Древней Индии отличалось крайней патриархальностью: наряду с рабовладельческими отношениями продолжали сохраняться пережитки первобытнообщинного строя. Древнеиндийские рабы могли иметь семьи, собственность, обладали правами
наследования собственности на получаемые дары. Свободный человек, становясь рабом, не утрачивал своих семейных, родовых и варновых связей. Однако рабский труд не играл значительной роли в
экономике Древней Индии.
В праве древнеиндийского государства отсутствует отчетливое противопоставление свободных и рабов, поскольку, хотя это
государство и было рабовладельческим, варны подменяли типичные
для Древнего Востока сословия. Тем не менее Законы Ману выделяют следующие разряды рабов: захваченные под знаменем (военнопленные), рабы за содержание; рабы, рожденные в доме хозяина;
купленные; подаренные; доставшиеся но наследству; рабы в силу
наказания.
Роль идеологии и общественной психологии, норм морали и
обычаев в регулировании поведения личности в Древней Индии была столь значительной, что именно они долгое время обеспечивали
интересы господствующего класса. Однако обычаи, освященные
религией, постепенно трансформировались в правовые нормы. Все
известные нам древние источники права Индии представляют собой
запись правил поведения человека – дхармы. Этому понятию древние индусы нередко придавали гораздо большее значение, чем правовой норме или закону. Термин «дхарма» имеет многогранное содержание. Это и норма поведения, и свод правил для каждого правоверного индуса, и религиозная добродетель, и мораль.
Поведение человека, его поступки должны были соответствовать трем видам социальных норм: дхармашастрам – сборникам религиозно-правовых предписаний; «Артхашастре» – трактату о политике и праве; законам и актам правителей. Уже в «Артхашастре»
подчеркивается приоритет царских установлений, предписаний. На
первом этапе наблюдается параллельное сосуществование обычаев
родового строя, имевших преимущественно религиозную оболочку,
и социальных норм, создаваемых правящим классом.
35
Законы Ману (Манава дхармашастра) были созданы примерно
в период со II в. до н.э. до II в. н.э. Написаны они на санскрите, подразделяются на 12 глав, включающих 2685 статей. Ученые-индологи
считают, что Законы написаны жрецами−брахманами. Особое внимание в них уделяется варнам (впоследствии кастам). Древние индусы считали, что варны создал Бог – из уст своих он создал брахманов, из рук – кшатриев, из бедра – вайшьев, а из своих стоп – шудр.
Первые три варны были «дваждырожденными». Человек попадал в
варну только по рождению. Брахманы имели право читать и толковать закон. Кшатрии были воинами; вайшьи занимались торговлей,
ремеслом и земледелием; шудры были батраками. Рабы и неприкасаемые вообще не включались в варны.
Что касается имущественных правоотношений, то в основном
все земли составляли собственность царя, но допускалось и общинное землевладение. Законы Ману закрепили законные способы приобретения имущества: по наследству, получение в дар, завоевание,
ростовщичество, исполнение работ, получение милостыни. Вор никогда не признавался собственником имущества. При обладании
спорной вещью было необходимо указать ее происхождение. Законы Ману установили правило недействительности сделки, совершенной с пьяным, малолетним, стариком, безумным. Обязательным
условием законности любого договора была его публичность. Дееспособность женщин и несамостоятельных членов семьи (сына, зависящего от отца, отца, зависящего от сына, и др.) была ограничена.
Неправомерные сделки наказывались штрафом. Например, по договору займа устанавливались определенные проценты с его суммы,
максимальные и минимальные для каждой касты. Несостоятельные
должники попадали в долговое рабство.
Для семейного права характерно обеспечение господства
мужчины (муж, отец). Брак заключался по воле родителей, но после
смерти мужа вдова обычно становилась женой деверя; муж умершей
жены вступал в брак с ее сестрой. Для жены развод был невозможен.
Муж мог оставить жену в ряде случаев: если она сварлива, ненавидит мужа, длительное время не рожает. Для женщин допускалась
свободная добрачная половая жизнь, но супружеская верность в
браке поддерживалась суровыми карами за измену.
Наследство делилось между сыновьями поровну. Если же наследники нераздельно жили в отцовском хозяйстве, то находились
36
под управлением старшего брата. Дочерям выделялась доля в
наследстве, но только в виде приданого.
В уголовном праве Законов Ману различались понятия: умысел и неосторожность, первое правонарушение и рецидив, тяжкое и
легкое преступление. Но преступления расценивались избирательно:
соблюдался принцип снисходительности к высшим варнам и беспощадной расправы по отношению к низшим варнам. В Законах Ману
выделялись следующие преступления (хотя не было четкого различия между правонарушением (деликтом) и преступлением): государственные, преступления против личности, имущественные,
должностные преступления и религиозные преступления типа святотатства. Одним из тяжких преступлений, прежде всего для женщины, признавалось прелюбодеяние, за которое предусматривалась
смертная казнь. Наказывался и мужчина за преступное сожительство со свободной женщиной. Например, если представитель варны
шудр вступал в связь со свободной женщиной из высшей варны, он
подлежал кастрации.
Законы Ману не содержат исчерпывающего перечня наказаний. Царь мог применять следующие наказания: смертная казнь
(простая и квалифицированная – например, сажание на кол); заточение; заковывание в цепи; все виды телесных наказаний, а также
штраф, замечание, выговор. Смертная казнь могла быть заменена
крупным штрафом, причем к брахманам она не применялась, а заменялась исключением из варны и изгнанием за пределы страны.
Судебный процесс был публичным, носил обвинительный характер как по уголовным, так и по гражданским делам, и начинался
с подачи искового заявления. В случае уклонения истца или ответчика от суда они признавались виновными. Согласно основному
требованию судебного процесса свидетели должны быть равны по
своему социальному статусу. Но при отсутствии таковых суд все же
принимал свидетельские показания других свидетелей. Широко использовались в суде ордалии, т.е. испытания огнем, водой, ядом.
Суд также принимал во внимание и письменные доказательства,
особенно при разрешении имущественных споров.
1.2.4. Государственный строй и право Древнего Китая
В древнекитайском государстве Шан (Инь) во II тысячелетии
до н.э. на раннем этапе сохранялись черты родоплеменной военной
демократии. В дальнейшем наблюдается переход всей полноты вла37
сти к царю – вану. Он возглавлял государственный аппарат. Высшие
должности занимали по назначению царя его близкие родственники.
Более мелкие должности – это профессиональные чиновники (писцы), сборщики налогов, судьи и т.п. Должностные лица подразделялись на: высших гражданских чиновников, военных чиновников, советников, прорицателей.
В XII в. до н.э. в государстве Шан (Инь) обостряются внутренние противоречия. В то же время укрепляет свои силы и расширяет владения племя Чжоу, находившееся под властью иньских ванов. Под руководством вождей этого племени объединяется ряд
племен для борьбы против царской династии Иньского государства.
В 1122 г. до н.э. племена Чжоу нанесли поражение иньской армии.
Государство Шан (Инь) пало, и на смену ему пришло царство Чжоу.
В период Западного Чжоу (1122−742гг. до н.э.) укрепляется
строй рабовладельческого государства, усложняется его система
правления. Общество этого периода характеризуется более высокой
ступенью развития производительных сил, увеличением численности рабов, развитием крупного землевладения.
Верховная власть принадлежала наследственному царю (вану), однако централизованное государство в течение всего периода
Чжоу не сложилось. Ван непосредственно управлял только столичной областью, а большей частью страны управляли владетельные
князья. Территории княжеств подразделялись на мелкие административные единицы, сложившиеся на базе прежнего родоплеменного деления. Низшей административно-территориальной единицей
была сельская община.
Государственный аппарат, которым руководил высший сановник (сян), состоял из приближенных, личных слуг вана и доверенных рабов. Сян был главой административного аппарата и ближайшим помощником вана по управлению страной. Система управления
в царстве Чжоу была дворцовой: служащие являлись одновременно
и должностными лицами, обладающими разнообразной компетенцией. Высшие чиновники (дафу) разделялись на три класса: старшие, средние, младшие. Наверху общественной лестницы находилась рабовладельческая аристократия, которая состояла из чжоуской
наследственной и военной знати, а также отчасти уцелевшей иньской аристократии.
В этот период интенсивно развивается крупное землевладение, появляется тенденция к превращению крупных землевладений
38
в частнособственнические. Формально собственником земли считался царь, однако рабовладельческая аристократия могла вполне
свободно распоряжаться своими владениями. С течением времени
право крупных рабовладельцев на владение землей окончательно
превращается в право собственности на землю.
Столь обширные полномочия деспота вытекали из административно-хозяйственных функций, которые изначально являлись основными для древневосточных государств. Государство, олицетворяемое правителем, организовывало общественные работы, связанные с сооружением систем искусственного орошения, строительством дворцово-храмовых комплексов и обработкой царского земельного фонда. В целом оно регулировало земледелие, ремесло и
торговлю.
Степень концентрации власти была различной и зависела от
сложившихся в каждом регионе условий и традиций. Так, наибольшей властью обладали китайские ваны (цари).
В Китае обожествление власти монарха имело философское
обоснование и отличалось рационализмом, который выражался в
приоритете административных потребностей сравнительно с религией. Считалось, что царь мог реализовать свои обожествленные
начала, но мог и уклониться от исполнения своих обязанностей и
привести народ к гибели. В Древнем Китае после чжоуского завоевания для легитимизации власти новых правителей была сформулирована концепция «Мандата Неба». Предполагалось, что верховное
божество Небо вручило права на управление Поднебесной добродетельному и мудрому правителю, получавшему титул «сына Неба».
Характерный для религиозной системы древних китайцев рационализм усилился с появлением конфуцианства. Сравнение государства
с большой семьей добавило правителю авторитет «отца и матери»
своих подданных. Государь должен был заботиться о подданных,
как отец о своих детях, а те обязаны были проявить сыновнюю почтительность, служить своему отцу верно и преданно.
Важнейшей опорой деспотии и ее неотъемлемым политикоправовым признаком в странах Древнего Востока являлся развитой
военно-бюрократический аппарат. В условиях доминирования общинного производства и примитивных рыночных отношений бюрократический аппарат выполнял регулирующие и координирующие
функции. Многочисленная администрация была строго организована и поделена на ранги трех уровней управления – центральный, ре39
гиональный и местный (общинный). Жесткая иерархическая система
предполагала соблюдение субординации, подчинение нижестоящих
чиновников вышестоящим. Место в служебной иерархии зависело
от социального положения. Однако внутри аппарата отсутствовало
разграничение между выполнением государственных обязанностей
и личных поручений деспота. Как правило, функции государственного управления совмещались с обслуживанием личных и хозяйственных интересов правителя.
Характерными методами отбора бюрократии было назначение
правителем на чиновничьи посты родственников и приближенных
по собственному усмотрению или же по рекомендации влиятельных
лиц, а также предоставление должности по степени знатности. Классическим образцом подготовки чиновников стал Древний Китай, где
в основу формирования правящей элиты был положен принцип меритократии (принцип индивидуальной заслуги). Конфуций предложил систему этического воспитания чиновников. Чиновник должен
был обладать особыми качествами и достоинствами.
Суд и процесс в Древнем Китае не были отделены от администрации. Судьями были чиновники, а высшим судьей – царь. Суд
осуществлялся публично. В больших городах создавались профессиональные суды. В них преобладал обвинительно-состязательный
процесс; при этом не было деления на гражданские и уголовные дела. В процессе стороны были равны. Суд исследовал свидетельские
показания сторон, документы и вел себя пассивно, формально оценивая доказательства. Решение суда фиксировалось письменно. Право
на обжалование принадлежало только царю. Доказательствами считались также ордалии – «суды божьи», например, они применялись в
случаях обвинения женщины в измене мужу и в чародействе. Решение
суда о смертной казни или членовредительских наказаниях приводилось в исполнение немедленно и публично.
Развитие права Древнего Китая было связано с влиянием двух
противоборствующих философствующих учений – конфуцианства
(этико-политические догматы) и легизма (политико-правовые концепции). Их общей чертой была политическая направленность,
стремление организовать жизнь китайцев на «рациональных» и
«справедливых» началах, понимаемых каждой школой по-своему. В
результате острой борьбы эти школы пришли к компромиссу и примирению.
40
Конфуций утверждал, что средством поддержания справедливого порядка является не закон, а традиционные моральные нормы
(ли), соблюдение которых связано со скрупулезно разработанными
ритуалами.
Наиболее ярким представителем легизма был Шан Ян, который считал, что правитель обладает абсолютной властью и с помощью строго установленного закона (фа) определяет все стороны
жизни подданных.
В результате мораль задавала стереотип поведения, а право с
помощью наказаний запрещало от него уклоняться: «там, где недостает «ли», следует применять «фа», или то, что наказуемо по «фа»,
не может быть дозволено по «ли»…»
В X в. до н.э. в Китае уже существовал Уголовный кодекс,
включавший 3 000 статей и 500 видов преступлений, что, видимо,
было порождено неэффективностью системы управления, которую
пытались компенсировать жестокостью наказаний. Самой развитой
областью законодательства было карательное законодательство, о
чем свидетельствуют «Чжоуское законодательство», «Книга правителя области Шан» (Шан цзюнь шу), «Циньское уложение о наказаниях».
[1. С. 36-120; 2. С. 11-99; 1-7; 16; 20-22].
Контрольные вопросы
1. Что такое первобытное право?
2. Какие правовые обычаи являются наиболее живучими в истории права?
3. История государств: Египет, Индия, Китай, Вавилон.
4. История права: Египет, Индия, Китай, Вавилон.
1.3. История государства и права античного мира
1.3.1. История государства и права Афин
Культурный мир древних греков отличался сочетанием единства и многообразия. Центром этой культуры было побережье Эгейского моря, которое объединяло греческие племена в единое культурное и экономическое пространство, при том, что греческие племена были разделены на множество больших и малых самостоятельных политических и государственных образований. С историкоправовой точки зрения значение греческих городов-государств (по41
лисов) заключалось в том, что они заложили основу для формирования понятий, относящихся к науке о государстве и праве. Так, древнегреческий философ Аристотель (384- 322 гг. до н.э.) создал учение
о путях развития правового государства, утверждая, что каждое государство должно пройти определенные стадии: монархию, аристократию (господство родовой знати), олигархию (господство небольшой группы богатых лиц), тиранию и дойти до демократии. Но
лучшей формой власти он считал монархию. Платон (427−347 гг. до
н.э.) в диалоге «Государство» делает наброски идеального общества,
в котором справедливость должна находиться под защитой государства, распределяющего права и обязанности между гражданами в
зависимости от тех функций, которые они выполняют в государстве.
Особенностью афинской демократии было то, что определялось понятием «isonomia», т.е. равные права перед законом. Поэтому законы должны учреждаться и толковаться народом. При этом
следует учитывать, что афинская демократия не тождественна современному понятию демократии, так как в ее основе лежало рабство, дискриминация женщин и других слоев населения.
С точки зрения истории права наиболее древними источниками античного права являются законы Драконта (конец VII в. до н.э.),
регулирующие государственное устройство Афин, преступления и
наказания и т.д. Содержанием этих законов являлось обобщение
юридической практики, сложившейся со времен Гомера. Поэтому в
них еще нет многих элементов юридической техники, присущей
поздней эпохе античного права.
В процессе развития античного общества начинают формироваться классические правовые системы, которые были связаны со
становлением и развитием государства и права и нашли свое выражение в реформах Солона. Он установил равенство перед законом
(isonomia) и народный суд (heliaia), что создало основу для развития
демократических институтов.
В противоположность Афинам, в Спарте установилась военноаристократическая республика, в которой искусственно сдерживалось развитие частной собственности, жестко регламентировалась
частная жизнь народа с целью подавления покоренных илотов. Основателем спартанских порядков считался Ликург, создатель ретр – основных ее законов.
Античное государство не сохранило кодификаций, поэтому о
существовавших законах можно узнать из рассказов древних писа42
телей: Аристотеля – «Афинская полития», Плутарха – «Сравнительные жизнеописания», Динара и Эсхина «О законах, касающихся статуса должностных лиц» и др.
Термином «античный мир» обычно обозначается история
Древней Греции и Древнего Рима, а также эллинистических государств. Страны этого региона развивались в преемственном соприкосновении с древнейшими цивилизациями. Наследие античности,
особенно в области философии, искусства и права, составило основу
европейской цивилизации.
Экономической основой государства и права был рабовладельческий способ производства. Но рабство не вытесняло полностью труд свободных крестьян и ремесленников.
Демократические институты Афин при всей их ограниченности послужили важным интеллектуальным стимулом развития демократической государственности последующих эпох. В Афинах впервые в истории наметились очертания некоторых глобальных факторов становления демократических государственно-правовых институтов. Объективные условия Афин периода их подъема стимулировали формирование политически активного гражданина, уважающего законы и обычаи. Благодаря высокой политической активности
рядовых граждан – демоса знать не смогла сохранить государственные формы аристократического правления. Такого противодействия
властям не было в государствах Древнего Востока. Там, где отсутствует необходимый уровень политической сознательности и активности большинства народа, затруднено становление демократии или
облегчается ее трансформация в олигархию.
Античному миру были известны и иные формы государства.
Четко различались республика и монархия, республики демократическая и аристократическая. Что касается государственности античного типа, то она чаще всего определяется как полисная. Полис – это
город-государство, превратившееся постепенно не только в политический, но и в философский, социальный организм. Внутри полиса
сформировалась гражданская община, давшая мировой истории
крупнейших философов, поэтов, государственных деятелей античности. В ранней древности выделялись такие греческие полисные
образования, как Дельфы, Коринф, Микены, Олимпия, Фивы и многие другие. Однако особый интерес для изучения представляет процесс возникновения и развития двух греческих полисов – Древних
Афин (образец античной рабовладельческой демократии) и Спарты
43
(образец рабовладельческой аристократии, впоследствии олигархии).
Полису как античному государственному феномену были присущи следующие политико-правовые характеристики.
Небольшая территория (до нескольких десятков квадратных
километров) и соответственно сравнительно небольшая численность
населения. Так, известно, что в период правления стратега Перикла
в Древних Афинах (V в. до н.э.) проживало приблизительно 150 000
свободных граждан, включая членов их семей; около 40 000 метеков
(лично свободных переселенцев, лишенных гражданских прав), а
также примерно 125 000 рабов.
Наличие института гражданства. Гражданин полиса согласно законам Перикла – это совершеннолетний (20 лет), рожденный в «правильном» браке (от коренной афинянки и афинянина) человек мужского пола, который обладает правом участвовать в политической жизни полиса и осуществлять свою правосубъектность в
уголовной, гражданской, процессуальной сферах.
Из наличия гражданства вытекает еще одно неотъемлемое
право древнего афинянина – иметь право на земельный участок
(клер) в полисной городской черте либо за ее пределами (в клерухии). Правовой режим этого земельного участка является спорным:
большая часть исследователей полагает, что клер – это частная собственность на землю гражданина полиса. Но не менее обоснована и
другая точка зрения, согласно которой право на клер связывается с
режимом доверительной собственности, когда гражданская полисная община, доверяя своему гражданину, предоставляла ему клер в
пользование, владение и распоряжение. Однако последнее правомочие не было безусловным: например, гражданин не мог продать
клер метеку либо нежелательному покупателю – такая сделка в любом случае могла быть оспорена органами власти полиса.
Наличие органов народовластия. Это народные собрания, которые независимо от их названия (агора, а затем эклессия в Древних
Афинах, апелла в Древней Спарте) и уровня компетенции (в Афинах
– это полноправный орган непосредственной демократии, в то время
как в Спарте апелла не играла существенной роли в государственном механизме) являлись неотъемлемыми атрибутами античной полисной цивилизации.
44
Наличие в структуре управления полисом магистратур – органов управления, должностными лицами которых были магистраты. Их деятельность определялась следующими принципами:
 выборность – магистратов избирало народное собрание полиса;
 коллегиальность – магистратов могло быть несколько (9
архонтов и 10 стратегов в Древних Афинах; 5 эфоров в Древней
Спарте), причем перед вынесением коллегиального решения они
должны были прийти к консенсусу внутри коллегии;
 срочность – все магистраты избирались на определенный
срок (в Древних Афинах и Древней Спарте – на один год);
 безвозмездность – за исполнение государственных обязанностей античным чиновникам не платили жалованья (в Древних
Афинах – до реформ Перикла, который ввел плату за исполнение
любых функций государственного управления, включая службу в
армии и на флоте и посещение народного собрания);
 подотчетность – магистраты были обязаны по окончании
срока своих полномочий отчитаться либо перед органом, их избравшим, либо перед компетентным органом власти.
Во II тысячелетии до н.э. греческие племена заселили юг Балканского полуострова. Каждое племя имело свое народное собрание,
совет старейшин и выборного вождя – базилевса. К началу I тысячелетия у греков сложилось рабовладение. Первобытное общество
превращается в политическое общество, которое принято называть
военной демократией, усиливается переход к производящей экономике, развивается товарообмен, увеличивается и все разнообразнее
становится состав населения. Это явилось предпосылкой для возникновения государства как новой, высшей ступени развития общества. После разложения первобытнообщинных отношений в истории
Древней Греции наступил так называемый полисный этап – время
формирования и расцвета полисов, городов-государств, где на смену
первобытнообщинным пришли рабовладельческие отношения классического типа.
Полис характеризуется небольшой замкнутой территорией,
сравнительно малой численностью населения, наличием института
гражданства, дающего право на земельный участок (клер) в черте
полиса. Кроме того, во всех полисах действовали органы самоуправления – народные собрания и выборные магистратуры.
45
В течение X−VIII вв. до н.э. в Аттике (область Греции) вырос
город, который назвали в честь богини − покровительницы Афин.
По инициативе легендарного базилевса Тезея в городе произошло
объединение племен, родов, фратрий в единый народ, позже названное синойкизмом. Свободное население города Тезей разделил на
сословия по функциональному признаку: эвпатридов – «благородных», геоморов – землевладельцев и демиургов – ремесленников.
Все высшие должности замещались эвпатридами. Поэтому вскоре
после реформ Тезея совет старейшин превратился в аристократическое собрание, которое назвали ареопагом. Ареопаг обладал законодательными функциями, контролировал действия должностных лиц,
осуществлял высший суд. Из его состава избирались сроком на один
год девять старейшин-архонтов.
В 594 г. до н.э. политический деятель, поэт и философ Солон,
избранный главным архонтом, произвел важные реформы. Он отменил долговую кабалу, аннулировал все поземельные долги, убрал закладные камни с полей (сисахфия). Граждане, попавшие в рабство за
долги, получили свободу, а проданные за границу были выкуплены
за счет государства. Рабами теперь оставались только пленные, захваченные в войнах или купленные на рабовладельческих рынках.
Солон также установил максимальный размер земельного владения.
При этом была допущена свобода распоряжения земельными владениями знати по завещаниям, и эти земли включались в общий гражданский оборот.
С именем Солона связана и цензовая реформа, согласно которой самые богатые лица относились к первому разряду, просто богатые – ко второму. Третий разряд составили граждане среднего достатка. Все остальные (феты) относились к четвертому разряду.
Степень богатства тогда определялась не в денежном выражении, а
по годовому производству масла, вина, зерна, объем которых измерялся в медимнах (около 50 л). Самые богатые имели 500 медимнов
дохода.
Каждый разряд имел определенные политические права: только гражданин первого разряда мог стать архонтом, а значит, и членом ареопага; только граждане первых трех разрядов могли занимать общественные должности – например, во введенном Солоном
Совете четырехсот. В то же время в новый судебный орган – гелиэю
мог быть избран любой афинский гражданин старше 30 лет независимо от имущественного положения.
46
Реформы Солона в целом имели компромиссный характер.
После него Афины пережили острый политический кризис, следствием которого было установление тирании.
Лишь через 90 лет после Солона, в 509 г. до н.э., демократы во
главе с Клисфеном нанесли решающий удар по родовому строю.
Вместо родоплеменного деления граждан было введено территориальное. Аттику разделили на 10 территориальных округов − фил. Фила состояла из трех частей – триттий, которые в свою очередь делились на более мелкие единицы – демы (их было около 100). Территориальное разделение сокрушило господство родовой аристократии.
А Совет четырехсот был преобразован Клисфеном в Совет пятисот
(буле) – по 50 человек избиралось от каждой новой территориальной
филы. Кроме того, от каждой новой филы избранию подлежал один
стратег (коллегия 10 стратегов).
Изгнание из страны за политическое инакомыслие, обычно
сроком на 10 лет – остракизм, вопрос о котором решало народное
собрание большинством голосов, был также введен реформой Клисфена.
Верховным законодательным органом власти Афин было
народное собрание, которое обладало широкой компетенцией: принимало законы, постановления, решало вопросы войны и мира, избирало должностных лиц, выполняло контрольные функции и т.д.
В исполнительный орган власти – Совет пятисот (буле) входило
по 50 человек от каждой из 10 фил. Совет решал текущие вопросы управления.
Высшим судебным органом государства была гелиэя, которая
состояла из 5 000 судей и 1 000 запасных. Члены суда избирались по
жребию на один год из граждан, достигших 30-летнего возраста. Гелиэя была разделена на 10 коллегий по 500 судей, которые призывались к исполнению обязанностей жеребьевкой в день суда, чтобы
избежать возможных злоупотреблений.
Стратеги и архонты были главными должностными лицами
(магистратами) древнеафинского государства. Коллегия стратегов
состояла из 10 членов, избираемых народным собранием.
По Закону о гражданстве выдающегося афинского стратега
Перикла (443−430 гг. до н.э.) всей совокупностью прав и привилегий
пользовались только мужчины, родители которых были полноправными гражданами Афин. Гражданство устанавливалось с 18-летнего
возраста. В течение двух лет юноша проходил военную службу и
47
оставался военнообязанным до 60 лет. Полноправными афинскими
гражданами признавались лишь те лица, у которых и мать, и отец
были гражданами Афин.
К основным правам гражданина Древних Афин относились
следующие:
 право на свободу и личную независимость;
 право на земельный участок (клер) на полисной территории;
 право на экономическую помощь от государства в случае
материальных затруднений;
 право на ношение оружия и службу в ополчении;
 право на участие в государственных делах;
 право на почитание и защиту отеческих богов;
 право на защиту и покровительство со стороны афинских
законов.
Совокупность гражданских прав составляла честь гражданина. За
преступления он мог быть осужден «судом бесчестья», т.е. ограничен в
правах.
Афинские граждане были обязаны:
 беречь свое имущество и трудиться на земельном участке;
 приходить на помощь полису в чрезвычайных обстоятельствах;
 защищать полис от врагов с оружием в руках;
 повиноваться законам и избранным властям;
 принимать активное участие в общественной жизни;
 почитать отеческих богов.
Богатые граждане несли также повинность в пользу государства – литургию, отчасти ограничивавшую безраздельность их частной собственности.
Между полноправными гражданами и рабами находился промежуточный слой – метеки, не граждане Афин, лично свободные, но
лишенные политических и некоторых экономических прав, в том
числе права гражданства; права приобретать недвижимость; права
заключать полноправные браки с афинскими гражданами.
К метекам относились чужеземцы, постоянно проживавшие в
Афинах. У каждого метека должен был быть свой простат – посредник между метеком и правительственными учреждениями. С метеков взималась особая подать, они привлекались к военной службе,
исполняли и другие повинности. В основном они занимались тор48
говлей. Им запрещалось занимать государственные должности и
даже участвовать в народном собрании, но они служили в армии и
платили налоги. Ставший вольноотпущенником раб приравнивался
по своему положению к метеку.
Рабский труд в Афинах широко использовался в работах по
дому, в сельском хозяйстве, строительстве и т.п. Раб был живой вещью, которую можно было купить, продать, отдать внаем, но убивать его закон запрещал. Однако и в случае убийства раба хозяина
не наказывали. Раб не мог иметь никакого имущества.
1.3.2. Государственный строй и право Древней Спарты
Спарта, или Лакония (Лакедемон), – древнегреческий полис,
город-государство, в VI – I вв. до н.э. занимавший южную часть Пелопоннеса. Спартанское государство возникло в IX в. до н.э. в результате синойкизма, т.е. слияния обособленных родовых общин –
ахейской, проживавшей на территории Лаконии, и дорийской, сложившейся из завоевателей.
Первоначально территория Спарты занимала юг полуострова
Пелопоннес, но постепенно спартанцы захватили всю Лаконию. Коренное население, ахейцы, оказалось под властью спартанцев. Вскоре богатая верхушка местных жителей нашла общий язык с родовой
знатью спартанцев и вошла в общину победителей. Завоевание Лаконии сопровождалось массовыми грабежами коренного населения,
что ускорило разложение общинного строя спартанцев: появление же
индивидуальной собственности на землю и рабов обусловило процесс
образования классов.
В ходе формирования государства деление жителей по родам
(филам) постепенно заменяется территориальным. В результате двух
мессенских войн под властью Спарты оказалась весьма обширная
территория с многочисленным населением, в состав которого входили 200 тыс. рабов-илотов, 32 тыс. чужестранцев-периэков, в то
время как полноправных спартанцев-воинов насчитывалось всего 10
тыс.
Войны, грабежи покоренных стран обогатили знать Спарты.
Вскоре в общине начались раздоры: аристократы стали игнорировать прежние обычаи, традиции; факты беззакония, самоуправства
приняли широкие масштабы. Демос и аристократия обособились и
противостояли друг другу. Спартанская община оказалась на грани
развала. Диагноз ее состояния определил легендарный Ликург:
49
«Спарта – это больное тело, пораженное всяческими болезнями».
Ликург уже тогда считался знаменитым ученым-законоведом, якобы
был лично знаком с Гомером, имел славу способного государственного деятеля и блестящего организатора. Вняв просьбе правителей
Спарты, многоопытный правовед испросил согласия богов на реформы. Есть основания верить источникам, которые сообщают, что
Ликург штудировал древнейшие законы критских царей о государственном устройстве. Убедив народ, царей и геронтов принять его
законы, их автор по преданию уморил себя голодом, сочтя свою задачу выполненной.
Реформы Ликурга – это целый комплекс преобразований социально-экономического и правового характера, преследовавших
цель – предотвратить имущественное расслоение граждан. За короткий срок Ликург навел образцовый порядок, избавил народ от смут
и неурядиц. Легенды приписывают ему создание таких устоев спартанского общества, которые поражали своей стабильностью. Согласно законам Ликурга спартиаты обязаны были с семилетнего
возраста и почти до старости полностью посвящать свою жизнь военному делу. Однако вмешательство государства во все сферы жизни убивало гражданскую инициативу и в конечном счете обусловило застой в социально-экономическом развитии Спарты. Вместе с
тем в Спарте раньше, чем в других полисах, сложилось четкое деление по сословиям, административное деление по областям, на основе замкнутой полукастовой системы граждан-воинов была создана
первоклассная армия, равной которой по выучке и боевому духу не
знала Эллада (спартанский политический режим в XX в. восхищал
фашистов и нацистов, сторонников тоталитарного правления).
Реформы Ликурга подразделили жителей Спартанского государства на следующие социальные группы: спартиаты, гипомейоны, периэки, илоты.
Политическими правами пользовались только спартиаты. Вся
земля находилась в собственности государства и была поделена на
участки (клеры), переданные полноправным спартиатам в наследственное пользование. Поскольку первоначально эти наделы были
равными, то община спартиатов обычно именовалась общиной равных. В Лаконии и Мессении таких участков насчитывалось около 10
тысяч. Клер считался неотчуждаемым наследственным владением, а
так как земля являлась собственностью государства, то участок
нельзя было продать, подарить, оформить как наследство. Участки
50
обрабатывали илоты, в обязанность которых входило содержание
спартанца и его семьи.
Будучи с 20 до 60 лет военнообязанным, спартанец должен
был систематически, изо дня в день совершенствовать свои атлетические и боевые навыки. До 30 лет он считался неполноправным, а
после 30 должен был жениться, иначе ежегодно в дни религиозных
праздников подвергался бы избиению со стороны незамужних женщин. Зато тем, кто имел трех, а тем более четырех сыновей, оказывалось особое уважение, и им предоставлялись льготы.
Единство спартанцев поддерживалось совместными обедами
(сесситиями) и групповыми атлетическими упражнениями. Граждане ежемесячно вносили натуральный взнос в общий котел. Те, кто
не мог делать взносы в организацию общественных трапез, исключались из числа равных и переходили в разряд гипомейонов. Рядовые граждане и цари питались за общим столом, обычным блюдом
спартанцев была похлебка из чечевицы с бычьей кровью. Всякая
роскошь осуждалась. Спартанцу приписывалось строить свой дом
только при помощи топора, пилы и молотка.
Таким образом, полноправным гражданином Спарты считался
тот, кто имел надел земли обрабатываемый илотами, постоянно
участвовал в общественных трапезах и работе народного собрания.
Он должен был знать наизусть самые важные законы (ретры), вошедшие в силу со времен Ликурга, и беспрекословно исполнять их.
Регламентация жизни спартанцев затрагивала почти все стороны жизни не только общественной, но и личной. Военное дело
было их главным занятием. Гражданам возбранялось заниматься
ремеслами и торговлей, так как это считалось позорным, было уделом периэков. Ввоз чужеземных изделий запрещался. Золотая и серебряная монеты были изъяты из обращения; вместо них использовалась сугубо медная, тяжелая и громоздкая монета.
Периэки были лично свободными, но не имели гражданских и
политических прав, хотя в имущественных отношениях они были
вполне правоспособны: могли приобретать собственность и совершать сделки. Кроме того, они платили налоги, подати, а во время
войны привлекались для службы во вспомогательных частях. В их
руках сосредоточились ремесло и торговля, поскольку сами спартиаты согласно законам Ликурга хозяйственной деятельностью не занимались. Кроме того, во владении периэков находилось около 30
тыс. обрабатываемых ими земельных наделов. Государственный
51
надзор над периэками осуществлялся специальными должностными
лицами.
Население побежденных племен обращали в государственных
рабов – илотов. Илотию можно рассматривать как специфическую
разновидность античного рабства, хотя некоторые ученые считают
их античными крепостными. Особенность правового положения
илота характеризуется тем, что он не был отделен от средств производства, вел самостоятельное хозяйство, пользовался своим скотом
и инвентарем. Часть урожая оставалась в его распоряжении. Однако
он не имел своей земли, а работал на участках, выделенных государством для спартиатов. Илоты платили господину оброк, равный половине урожая, и несли военную службу. Спартиаты не вмешивались в хозяйственные дела своих илотов, пытаясь материально заинтересовать их, но последние отвечали своей жизнью за несвоевременную уплату натурального оброка или подати. Илотов, за некоторыми исключениями, не разрешалось отпускать на свободу, продавать за пределы государства. Свое господство над илотами спартиаты поддерживали методами террора, ежегодно организуя их массовые истребления.
Верховным органом власти в Спарте формально считалось
народное собрание – апелла, хотя фактически оно не обладало законодательной властью и не играло существенной роли в политической жизни страны, созываясь по решению должностных лиц. В
апелле могли участвовать спартиаты, достигшие 30-летнего возраста
и сохранившие свои наделы. Народное собрание решало такие вопросы, как избрание должностных лиц, выбор руководителя военного похода, рассмотрение споров о престолонаследии. Однако законы
не обсуждались: они либо принимались целиком, либо отвергались,
причем голосование производилось криками или разделением
участников собрания на группы. Апелла могла также обсуждать вопросы о войне и мире, союзных договорах с другими государствами,
но любые ее решения были подконтрольны совету старейшин – герусии.
Государство возглавлялось двумя царями (архагетами), которые выполняли функции военных вождей, были верховными жрецами, осуществляли судебную власть. Однако их полномочия ограничивались герусией, а позже и коллегией эфоров – высшим контрольным органом, избиравшимся народным собранием.
52
Коллегия эфоров была органом спартанской олигархии, руководившим всеми сторонами жизни спартанского общества. Эта коллегия исторически была одной из составных частей ретры – договора, составленного Ликургом, о государственном устройстве Спарты.
Возвышение же эфоров произошло благодаря содействию знати,
опасавшейся усиления власти царей (архагетов).
Эфоров было пятеро (из них один – главный, его именем
назывался год правления), они ежегодно избирались народным собранием, составляли единую коллегию и выносили свои решения
большинством голосов. Первоначально в руках коллегии эфоров
находилась только гражданская юрисдикция, но вскоре в ее компетенцию вошли созыв и руководство деятельностью герусии и
народного собрания, в ее ведении оказались также вопросы внешней
политики и внутреннее управление страной. В своей деятельности
эфоры давали отчет только своим преемникам. Бесконтрольность
эфоров, невозможность привлечения их к судебной ответственности
приводили к злоупотреблениям. Впоследствии эти факторы составили
основу для олигархического правления в Спарте.
Совет старейшин (герусия) представлял собой орган власти,
унаследованный от спартанской родоплеменной организации. Герусия состояла из 28 геронтов, пожизненно избираемых народным собранием из среды наиболее знатных спартиатов, достигших 60летнего возраста. В герусию входили и оба архагета. Первоначально
герусия рассматривала вопросы, выносившиеся на обсуждение
народного собрания, и тем самым направляла его деятельность. С
усилением власти эфоров значение герусии уменьшалось.
Реформы Ликурга в принципе признавали идею равенства,
своеобразной имущественной демократии. Богатство граждан осуждалось. Меры по консолидации и сплочению граждан, сохранение
архаичных обычаев далекой древности диктовались спецификой положения малочисленной спартанской общины внутри превосходящей массы порабощенного и зависимого населения. Только сплочение гражданской общины и монолитный военный коллектив обеспечивали господство над покоренным населением. Военное могущество ослабевает. В середине II в. до н.э. Спарта была завоевана Римом.
[1. С. 148-171; 2. С. 99-117; 1-7; 16; 20-22].
Контрольные вопросы
53
1.
2.
3.
4.
Значение реформ Солона в Афинах.
В чем своеобразие права и правосудия в Афинах?
Устройство Спарты.
Законодательство Ликурга.
1.3.3. Государство и право в Древнем Риме
Началом истории Древнего Рима принято считать VIII в. до
н.э. Время основания города Рима (753 г. до н. э.) характеризуется
процессом разложения первобытнообщинного строя в племенах,
обосновавшихся у реки Тибр. Объединение путем войн трех племен
(триб) – древних латинян, сабинян и этрусков – привело к образованию общины. Высокий уровень развития правовой культуры Древнего Рима был достигнут одновременно с обретением им военного и
политического могущества. Традиционно его историю подразделяют на следующие периоды: I − царский (от основания Рима его первым царем Ромулом до последнего царя Тарквиния Гордого в 509 г.
до н.э.); II – классический, или республиканский, охватывает отрезок времени с 509 по 27 г. до н.э. и III – постклассический, или имперский, распадается на два подпериода: период принципата, когда
принцепс (первый в списках сенаторов) совмещает многие властные
функции в республике (с 27 г. до н.э.−284 г. н.э.) и период домината
(от dominuus – господин), когда устанавливается императорская
власть (284−476 гг. н.э.).
Старейшины родов входили в сенат – совет, составленный по
преданию Ромулом из трехсот сенаторов. В компетенцию сената
входило предварительное обсуждение всех дел, которые выносились
на решение народного собрания, а также ведение текущих дел по
управлению Римом. Постепенно сенат сделался главной правительственной властью.
Главой римской общины, ее гражданским правителем и верховным военачальником был рекс или «царь». Он избирался на
народных собраниях, проходивших по куриям, – куриатных комициях, участвовать в которых могли только патриции, члены древнейших аристократических римских родов. Первоначально к полноправному населению относились лишь они.
Другая часть населения, находившаяся вне родовой организации, называлась плебеями. Плебеи были лично свободными гражданами, несли военную службу наряду с патрициями, но получали не54
равную с ними долю военной добычи и в «царский» период были
полностью лишены политической правоспособности.
Постепенно патриции составили господствующее сословие,
владевшее крупными наделами земли и рабами, а также клиентами.
Клиенты – обедневшие сородичи, бесправные завоеванные или
пришлые жители, будучи лично свободными, но ограниченными в
правах, находились под покровительством патронов-патрициев, получали от них земельные наделы, а также их родовое имя, за что
должны были нести в их пользу разные повинности, прежде всего
воинскую.
Шестой, предпоследний римский rex – Сервий Туллий
(578−534 гг. до н.э.) провел реформы, закрепившие господство богатых и знатных независимо от того, относились они к патрициям или
к плебеям, и ввел вместо родоплеменного принцип территориального деления населения.
Первая часть реформы – деление всего свободного мужского
населения Рима на шесть имущественных разрядов и на воинские
сотни – центурии. В основу деления был положен размер частного
землевладения. Позднее, в IV в. до н.э., с появлением денег была
введена денежная оценка имущества – асс (мелкая медная монета).
Лица, обладавшие полным наделом земли, входили в первый разряд,
тремя четвертями надела – во второй и т.д. Кроме того, из первого
разряда была выделена особая группа самых богатых граждан –
всадники, а безземельные – пролетарии – объединялись в шестой
разряд.
Всего по реформе было образовано 193 центурии. Из них 18
были всадниками и 80 – богатыми первого разряда, т.е. они составляли больше половины всех центурий. Поскольку каждая центурия
имела на собрании один голос, то голоса «богатых» и «самых богатых» центурий всегда составляли большинство (98 из 193). Таким
образом, центурии стали не только военной, но и политической силой. После реформ Сервия Туллия наряду с куриатными народными
собраниями стали созываться народные собрания и по центуриям.
Решение центуриатного народного собрания получало силу закона,
и это собрание оттесняло на вторые роли народное собрание по куриям.
Вторая часть реформы – деление свободного населения по
территориальному принципу. Согласно этой реформе в Риме было
образовано 4 городских и 17 сельских территориальных округов,
55
сохранивших старое племенное название – трибы. Территориальная
триба объединяла и патрициев, и плебеев, живших в ней. Жители
трибы подчинялись старосте, в обязанности которого входил и сбор
налогов. Позднее по территориальным трибам также стали созываться свои собрания, причем каждая триба имела один совокупный
голос.
Реформа Сервия Туллия завершила процесс ликвидации основ
родового строя. Включив плебеев в состав полноправных римских
граждан, допустив их к участию в центуриатном и трибутном
народных собраниях, реформа способствовала в конечном счете
консолидации свободных граждан и обеспечила их господство над
рабами.
По статусу свободы все население Рима делилось на свободных и рабов. Свободные подразделялись на две социальноклассовые группы: состоятельную верхушку рабовладельцев (землевладельцев, торговцев); мелких производителей (земледельцев и ремесленников), городскую бедноту, составлявших большинство общества.
Рабы были государственные и частные. В период республики
они превращаются в основной эксплуатируемый класс. Главным
источником рабства оставался военный плен, а к концу республиканского периода получила распространение самопродажа бедноты
в рабство.
По статусу гражданства свободное население Рима делилось
на граждан Рима и иностранцев (перегринов). Вольноотпущенники
(бывшие рабы) также причислялись к гражданам, но они оставались
клиентами бывших хозяев и были ограничены в правах. Полную
правосубъектность могли иметь только свободнорожденные римские граждане.
К перегринам относились свободные жители внешних провинций (завоеванных Римом стран), а также свободные жители всех
иностранных государств. Для защиты своих прав они должны были
избирать себе покровителей – патронов, по отношению к которым
находились в положении, мало отличавшемся от положения древних
клиентов. Перегрины исполняли налоговые повинности.
По мере развития имущественной дифференциации возрастает
роль богатства в определении общеизвестного положения римского
гражданина. В конце III − II в. до н.э. оформляются привилегированные сословия – нобили и всадники. Высшее сословие – сословие
56
нобилей – образовалось в результате слияния самых знатных и богатых патрицианских родов с верхушкой плебса. Экономической базой
нобилитета было крупное землевладение. Старое сословие всадников
пополнялось в республике из состава торгово-финансовой знати и
средних землевладельцев.
Статус семьи обеспечивал полную политическую и гражданскую правоспособность только главе римских семей – домовладыке.
Остальные члены семьи находились под его властью (подвластные).
Становление республики происходило в борьбе между плебсом и патрициями. Древний Рим в этот период справедливо характеризуется как аристократическая республика с разделением властей.
Центральными органами власти и управления в римской республике
были Сенат, народные собрания (комиции), магистраты (выборные
должностные лица).
Сенат – высший постоянно действующий орган власти. Изначально в нем была представлена верхушка патрициев, а с V в. до н.э.
плебеи также получили ограниченный доступ в Сенат. Срок полномочий сенатора был пожизненным, но каждые пять лет производилась «чистка» Сената цензорами. Сенат обладал следующими полномочиями:
 ведал казной, устанавливал налоги, определял государственные расходы;
 контролировал законодательную деятельность центуриатных собраний;
 рассматривал предварительно законопроекты;
 утверждал избранных народными собраниями должностных лиц;
 контролировал религиозные культы;
 осуществлял внешнюю политику государства;
 в чрезвычайных обстоятельствах принимал решение об
установлении диктатуры.
Комиции (народные собрания) считались законодательными
органами. Они были трех видов: куриатные, центуриатные, трибутные.
Главную роль играли центуриатные комиции, в компетенцию
которых входило:
 принятие законов;
 избрание высших должностных лиц (консулов, преторов,
цензоров);
57
 объявление войны;
 рассмотрение апелляций на приговоры о смертной казни.
Вторыми по значению являлись трибутные комиции, собиравшиеся с участием как всех граждан трибы (смешанные трибутные комиции), так и только плебеев (плебейские «сходки» –
concilium). Здесь избирали народных трибунов, иных младших магистратов, могли досрочно лишить этих должностных лиц полномочий. Плебейские сходки занимались активным законотворчеством
под руководством плебейского трибуна. С повышением роли плебеев эти комиции также расширяли свои полномочия.
Магистраты – так в Древнем Риме назывались государственные должности. Магистраты избирались комициями на год (кроме
диктатора, которого назначал Сенат при чрезвычайных обстоятельствах на срок не более 6 месяцев, и цензоров – их выбирали на 5
лет). Магистраты делились на высшие – консулы, преторы, диктатор, цензоры и низшие – квесторы, эдилы, народные трибуны и др.
Диктатор – экстраординарная должность, на которую назначался один из бывших консулов в случае каких-либо кризисных ситуаций в стране или в ходе ведения военных действий. Диктатор
обладал всей полнотой власти только в течение шести месяцев. При
этом все магистраты продолжали действовать формально под его
властью.
Консулы в повседневной жизни возглавляли всю систему магистратур, обладали военными полномочиями, распоряжались военной добычей, руководили деятельностью Сената, управляли захваченными территориями. Преторы замещали консулов в их отсутствие, руководили гражданским судопроизводством, издавали общеобязательные постановления (эдикты), создавая нормы права.
Цензоры составляли списки граждан для распределения по трибам,
разрядам и для причисления к гражданству, к допуску в сенаторы по
определенным цензам.
К середине III в. до н.э. Древний Рим подчинил себе значительную часть Италии, по форме оставаясь аристократической республикой с характерной для нее системой «сдержек и противовесов».
В 27 г. до н.э. после распада второго триумвирата Сенат вручил Октавиану Августу верховную власть над Римом и провинциями. С этого времени установился государственный строй, который
58
называют принципатом, или первой половиной Римской империи.
Принцепс означает «первый гражданин римского государства».
Император-принцепс сразу соединил в своих руках полномочия всех главных магистратур: консула, диктатора, претора, народного трибуна. При этом в первые века формально сохранялась видимость республики с правлением Сената, что превратило принципат в своеобразную диархию (ср.: монархия). Правда, принцепс
уже пытается противопоставить Сенату новый коллегиальный совещательный орган – совет принцепса (concilium principis), в который входят близкие главе государства лица. Народные собрания при
принципате продолжают собираться, однако утрачивают свою былую роль и влияние. Новые должности в государственном аппарате
(префект претория – начальник охраны принцепса, префект Рима –
глава столицы) приобретают реальный вес и значение. Армия с этого времени становится постоянной и наемной.
К концу III в. н.э. в Риме устанавливается доминат (от dominus
– господин) – режим неограниченной монархии. Управление государством осуществляют многочисленные чиновники, назначаемые
императором. Сенат постепенно утрачивает свое значение. Из новых
органов государственного управления этого периода необходимо выделить государственный совет при императоре, финансовое и военное
ведомства.
Во время правления основателя домината императора Диоклетиана (284−305 г. н.э.) была учреждена тетрархия (правление четырех), когда в каждой из двух частей империи (западной и восточной)
управлял император и его соправитель – цезарь. Армия была разделена на две части: одна часть размещалась на границах, а другая –
внутри государства – для обеспечения внутренней безопасности.
Кроме того, император Диоклетиан ввел новое административнотерриториальное деление провинций – их стало 100, причем последней по порядку был назван Рим. Диоклетиан ввел также прямой
налог в натуральном виде, установил максимальные размеры заработной платы для различных категорий населения.
Император Константин I Великий (306−337 г. н.э.) хотя и отменил тетрархию, но в основном продолжил начатые Диоклетианом
реформы: завершил административно-территориальное преобразование страны (префектуры, диоцезы, провинции, округа), окончательно запретил переход прежде свободного земельного арендатора
– колона – из одного имения в другое. В отличие от языческой пози59
ции Диоклетиана «благочестивый» Константин разрешил христианам свободное вероисповедание (313 г.), позволил провести первый
в истории Никейский собор в 325 г. на территории Восточной Римской империи, наконец, сам – первым из римских императоров –
принял обряд крещения в 337 г.
Главный же смысл обеих реформ – спасти утраченные Римом
позиции мировой империи и поднять престиж государственности и
власти императора. Во многом благодаря реформам, Римская империя просуществовала до 476 г. н.э.
[1. С. 171-217; 2. С. 123-147; 1-7; 10-14; 17; 21-22].
Контрольные вопросы
1. История Римского государства.
2. Законы XII таблиц.
3. В чем своеобразие правопонимания древних римлян.
1.3.4. Право Древнего Рима
История римского права античного периода начинается с Законов XII таблиц (451−450 г. до н.э.), которые дают представление о
том, как относительно небольшая крестьянская община, члены которой жили в Риме и его окрестностях, смогла стать одним из могущественных государств с развитой экономической жизнью и правом. Эти законы объединили те правовые нормы, которые имели
силу по отношению к каждому гражданину Рима, отвечая требованиям своего времени и правовым нормам крестьянского общества.
Простые правовые понятия Законов XII таблиц стали основанием
для создания будущей правовой системы за счет толкования текстов
законов и создания на их базе законодательства.
Римское право является фундаментальным для большинства
современных правовых систем. Его изучение позволяет студентам
представить характер архаической правовой культуры Древнего Рима. Законы XII таблиц были для юристов Древнего Рима священным писанием даже тогда, когда утратили свое фактическое первоначальное значение, их цитировали по различным поводам и даже
писали комментарии на их тексты. Самый полный из таких комментариев принадлежит юристу Гаю, который жил во II в. до н.э. и
написал Институции, учебник для юристов.
60
Чаще всего история римского права и его источников условно
делится на три основных периода:
1) предклассический (II − I вв. до н.э.);
2) собственно классический (I − III вв. н.э.);
3) постклассический (III − V вв.).
Основные источники, относящиеся к первому периоду, – это
обычай, законы «царей», правотворчество жрецов-понтификов, законы, принимавшиеся народными собраниями, Законы XII таблиц,
эдикты преторов.
Во втором периоде в качестве источников римского права выступали юриспруденция римских, юристов, сенатусконсульты, конституции императоров (эдикты, мандаты, рескрипты и декреты).
В последнем периоде, когда начинают предприниматься широкомасштабные работы по систематизации римского права, в качестве принципиально нового источника права выступают кодификации права – вначале частные (кодексы Грегориана и Гермогениана,
III − IV вв.), а затем и официальные (кодекс Феодосия 438 г., Свод
законов Юстиниана (Corpus jurius civilis) (528 − 534 гг.).
Теоретически право делилось на три большие сферы. Одна из
них – право естественное (юс натурале), которое якобы вытекает из
всего сущего, всей природы, определяет поведение животных и людей, в том числе брак, рождение и воспитание. Юрист Гермогениан
включал в сферу его действия право войны, различия, определяющие особенности народов, основы государственного строя, отдельные виды собственности, границы земельных участков, обычаи
международной торговли, сделки купли-продажи, найма и обязательства, за исключением тех, которые установлены цивильным
правом, права народов.
Отметим также, что с уходом в прошлое древней компиляции
римского права – Законов XII таблиц – возникает новое так называемое преторское право. Претор становится руководителем и наставником судьи. С 150 г. до н.э. судебный процесс становится формулярным, поскольку судья обязан следовать приказу претора, выраженному в виде формулы. Формула состояла из трех частей: интенции (требования истца), эксцепции (возражения ответчика), кондемнации (приказа претора судье). Возникала новая форма собственности, получившая название преторской или бонитарной (от слов «ин
бонис» – в имуществе), которую защищал претор.
61
Законы XII таблиц сохраняли представления об общности
имущества, частная собственность во многом обусловливалась собственностью общественной, от которой вела свое происхождение.
Особую категорию составляли вещи божественного права (храмы,
священные рощи, места погребения, городские стены и ворота), которые не могли находиться в частном владении, изымались из коммерческого оборота. Остальные объекты относились к категории
вещей человеческого права и подлежали имущественному (торговому) обороту.
Еще в древнейшем квиритском праве вещи, являвшиеся объектом права собственности, подразделялись на манципируемые и неманнципируемые. К манципируемым вещам относились земли в
Италии, строения, рабы, рабочий скот. Они находились в семейной
собственности, которой распоряжался глава семьи. Особое значение
имела земля, которая могла находиться в государственной (общественной), общинной или частной собственности. Однако право на
италийские земли принадлежало только римским гражданам, а рабы
и скот составляли главное богатство в аграрном обществе. Для отчуждения такой собственности требовалась особая правовая процедура манципации – то была условная продажа, происходившая в
присутствии пяти свидетелей и весовщика. Все присутствовавшие
при манципации должны были быть совершеннолетними римскими
гражданами. Покупатель произносил предусмотренную формулу,
ударял куском меди о весы и передавал его как покупную сумму
продавцу вещи. Манципация предоставляла право квиритской собственности, которое было недоступно для перегринов. Малейшее
нарушение установленного обряда влекло за собой признание сделки недействительной. Все остальные вещи – неманципируемые –
находились в индивидуальной собственности и отчуждались без
формальностей согласно обряду традиции (простой передачи).
Большое внимание в римском праве уделялось способам приобретения вещных прав. Древнейшее право, отличавшееся формализмом, помимо наследования разработало такие способы передачи
права собственности, как уже упоминавшаяся манципация и уступка
права. Уступка права представляла собой фиктивный судебный спор
перед претором. В этом случае покупатель заявлял о своем праве
собственности на отчуждаемую вещь, владелец вещи не возражал и
претор присуждал вещь приобретателю как его собственность. Та-
62
кой отказ от права собственности мог применяться и к манципируемым, и к неманципируемым вещам.
В Законах XII таблиц отражен также порядок приобретения
вещи в собственность по давности владения. Длительное владение
вещью приводило к смене собственника. В цивильном праве для
движимых вещей устанавливался годовой срок давности, для недвижимых – двухгодичный. Однако на основании срока давности
нельзя было приобрести право собственности на краденые и религиозные вещи. Право народов распространило приобретательную давность на перегринов: для недвижимости устанавливался десятилетний срок добросовестного и непрерывного владения, если лица проживали в одной провинции, и двадцатилетний – если лица проживали в разных провинциях; для движимых вещей срок давности составлял три года.
Римскому праву был известен и способ приобретения права
собственности путем occupatio – захвата брошенной или бесхозной
вещи (дикие животные, рыба в реке и т.д.). При этом различались
веши, от которых собственник отказался, и потерянные или спрятанные. Последние считались принадлежавшими первоначальному
собственнику.
Особым способом приобретения права собственности являлась спецификация, т.е. создание новой вещи из определенного материала. Если при изготовлении вещи использовался чужой материал, то собственником признавался изготовитель вещи, а хозяин материала мог подать иск о возмещении стоимости материала в двойном размере. Право собственности возникало путем соединения или
смешения нескольких вещей в одной – главной (например, при
строительстве, посевах).
Римское право различало несколько видов права собственности. К первому виду относилась собственность квиритская, субъектом которой мог быть лишь квирит, римский гражданин. Для правильного приобретения права квиритской собственности на «рес
манципи», к которым относились земля в Италии, рабочий скот, рабы, здания и сооружения, требовалось соблюдение процедуры манципации, т.е. необходимых формальностей в торжественной обстановке при шести совершеннолетних свидетелях, без которых право
собственности не возникало. Ко второму виду собственности относилась преторская или бонитарная собственность, которую претор
присуждал своим эдиктом.
63
В классический период для защиты прав частного собственника преторы разработали новые формулы вещных исков, не предусмотренных квиритским правом. Одним из таких исков стал виндикационный – требование невладеющего собственника к владеющему
несобственнику. Собственник веши, утерявший ее, должен был
оспаривать свое право на нее.
Применялся также негаторный иск, направленный против необоснованных претензий третьих лиц на чужую вещь. В целях защиты интересов собственника, кроме того, применялся петиторный
иск, предназначенный для устранения препятствий в нормальном
использовании собственником своей вещи. Во избежание юридического спора претор мог прибегнуть к реституции, т.е. вернуть стороны в первоначальное положение, в котором оно находилось до совершения сделки.
В классический и постклассический периоды в римском праве
стали различать право собственности и владение. Институт юридического владения предполагал фактическое, самостоятельное обладание вещью. Преторские интердикты (запрещающие приказы) защищали интересы фактического обладателя имущества от незаконных посягательств на это имущество других лиц до судебного разбирательства правомерности их притязаний. Если владение было
добросовестным, т.е. вещь не была украдена или насильственно отнята у законного собственника, то она впоследствии становилась его
собственностью на основании давности владения.
Римские юристы понимали под собственностью абсолютное
право пользоваться и распоряжаться вещами с ограничениями, установленными договором или правом. Собственность – это господство
исключительное, прямое и непосредственное. Однако в то же время
римляне понимали, что иногда необходимо ограничить монополию
собственника, и поэтому ввели сервитуты. Сервитут – это право на
чужую вещь, основной способ ограничения права собственника.
В древнейшем праве сельские земельные сервитуты преимущественно были связаны с регулированием соседских поземельных
отношений, а впоследствии различали сервитуты вещные и личные.
Сельским земельным вещным сервитутом являлось, например, строго ограниченное право пользования чужой собственностью (право
прохода, прогона скота, проведения воды через соседний участок), а
также законное ограничение прав собственника (требование обре-
64
зать деревья, чтобы они не причиняли вреда соседнему участку,
ограничение застройки).
[1. С. 179-217; 2. С. 151-171; 1-7; 10-14; 17; 21-22].
Контрольные вопросы
1. Источники и основные институты римского права.
2. Институции Гая.
3. Дигесты Юстиниана.
1.4. История государства и права средних веков.
Пути развития средневековых цивилизаций
запада и востока
Основы феодализма формировались путем синтеза «протофеодальных» элементов, возникших в недрах рабовладельческого и родоплеменного общества. Подобное происходило в европейских провинциях бывшей Западной Римской империи, захваченных сопредельными племенами. В ходе продолжительного взаимодействия (но
не механического соединения) «протофеодальных» элементов, сложившихся в структуре разлагавшихся рабовладельческих отношений Рима (колонат и т.п.), и родоплеменных отношений завоевателей появились предпосылки феодализма – необходимое условие
рождения нового строя.
Феодальная государственность прошла четыре главных этапа:
а) раннефеодальная монархия;
б) ленно-вассальная монархия (феодальная раздробленность);
в) сословно-представительная монархия;
г) абсолютная монархия.
При этом следует учитывать, что не все европейские страны
проделали этот путь одновременно и в полном объеме.
В единстве с эволюцией государств стран Западной Европы
развивались их правовые системы. Важной чертой периода феодальной раздробленности был «партикуляризм» права, т.е. отсутствие единого права всей страны, что, однако, не устраняло тождественности его основ не только в национальных, но и в общеевропейских масштабах. Преодоление «партикуляризма» права стало
особенно интенсивным начиная со времен сословных монархий.
65
Государство франков. В V в. н.э. большая часть границ Западного Рима была окружена вестготами, бургундами, франками
(салическими и рипуарскими) и другими германскими племенами.
Самыми сильными из этих племен оказались салические франки,
которые селились сельскими общинами (марками). Исходным этапом в образовании Франкского государства было завоевание в 486г.
северо-восточной части Галлии салическими франками во главе с
конунгом (впоследствии королем) Хлодвигом, основателем династии Меровингов (481−511). Уже к 510 г. Хлодвиг становится властителем земель и повелителем единого королевства, простиравшегося от среднего течения Рейна до Пиренеев.
По своему типу государство франков является раннефеодальной монархией. Оно сохраняет в себе элементы старой общинной
организации и учреждений племенной демократии, поскольку возникает в обществе, вступившем в эпоху феодализма на этапе разложения первобытнообщинного строя, минуя стадию рабовладения.
Для такого общества характерны многоукладность (сочетание рабовладельческих, родоплеменных, общинных и феодальных отношений) и незавершенность процесса оформления основных классов
феодального общества.
Династия Меровингов правила во франкском государстве с конца V в. до 751г. В этот период у франков только формируются феодальные отношения: в V−VI вв. общинные родовые связи еще сохраняются, отношения эксплуатации труда не вполне развиты. Немногочисленной была и франкская служилая знать, сформировавшаяся в
условиях военных походов Хлодвига. Ряды франкской знати пополнялись галло-римской аристократией, перешедшей на службу к королям.
Свод законов франков этого времени, получивший название
«Салическая правда», созданный в начале VI в. по распоряжению
Хлодвига, содержит сведения о следующих социальных группах
этого государства: служилой знати – приближенных короля, свободных франках-общинниках, полусвободных (литах) и рабах. Основные различия между ними были связаны с происхождением и правовым статусом лица или социальной группы, к которой оно принадлежало. С течением времени определяющим фактором правовых
различий франков стала принадлежность к королевской службе,
дружине, к складывающемуся государственному аппарату.
66
Особенностью периода V−VI вв. для Западной Европы является усиление влияния христианской церкви. Возрастающая идеологическая и экономическая роль церкви стала проявляться также в ее
властных притязаниях. Церковь в это время еще не была политическим образованием и не имела единой организации, однако уже становилась крупным землевладельцем, получая многочисленные земельные
пожертвования.
Королевская и императорская династия Каролингов сменила
Меровингов в 751 г., а прекратила свое существование в X в., уже
после распада в 843 г. государства франков. Переход королевской
власти к Каролингам обеспечил успехи реформы Карла Мартелла,
одного из представителей этого рода, бывшего майордомом франкского государства в 715−741 гг. Он восстановил политическое единство королевства и фактически сосредоточил в своих руках всю верховную власть.
С ростом феодального землевладения отдельные сеньоры,
крупные земельные собственники, получали иммунитеты – привилегии, заключавшиеся в обладании правами военной, судебной и финансовой власти над крестьянами, жившими на их землях. На владения феодала, получившего иммунитетную грамоту короля, не распространялось влияние государственных должностных лиц, а все
правомочия передавались самому владельцу имения.
Поскольку в государстве франков еще не проводилось различия между интересами государства и королевского хозяйства, то
главные управляющие этим хозяйством – министериалы – стали
приобретать значение высших должностных лиц и фактически возглавили государственное управление и суд.
Высшую судебную власть осуществлял монарх совместно с
представителями знати. Наиболее опасные преступления находились в юрисдикции королевского совета. Основными судебными
учреждениями страны были местные суды – «суды сотни». Они рассматривали подавляющую часть дел, так как поначалу члены сотни
участвовали в управлении и судопроизводстве. Народное собрание
сотни избирало из своей среды судей – рахинбургов, как правило,
состоятельных, пользующихся уважением людей. Суд проходил под
руководством выборного председателя – тунгина. На судебном заседании присутствовали все свободные и полноправные жители сотни.
При Каролингах общие судебные собрания были заменены
коллегиями присяжных, назначавшихся сверху: посланцы короля
67
получили право вместо рахинбургов назначать членов суда – скабинов. Обязанность свободных граждан присутствовать на суде была
отменена. Со временем судебная власть все более сосредоточивалась
в руках феодалов.
Самый яркий представитель династии Каролингов вошел в историю под именем Карл Великий (768−814). При нем государство
франков достигло наивысшего расцвета. В 800 г. папа Лев III венчал
Карла Великого императорской короной.
Несколько последующих десятилетий, вплоть до раздела империи Каролингов между внуками Карла по Верденскому договору
843 г., раннефеодальное франкское государство находилось в зените
славы и международного признания. В 843 г. держава франков распалась на три самостоятельных королевства, что было юридически
закреплено внуками Карла Великого.
Франкские Меровинги щедро наделяли королевской землей
знать, чтобы привлечь ее на свою сторону. Эта земля становилась наследственной отчуждаемой индивидуальной собственностью (аллодом). В марке также постепенно возобладала индивидуальная собственность на землю.
В первой половине VIII в. майордом Карл Мартелл, служивший при последнем короле династии Меровингов, провел свою реформу землевладения, конфисковав у части магнатов земли и передав их в условное пожизненное держание – бенефиций (благодеяние), за что бенефициарий должен был нести военную службу. Такой бенефициарий был обязан стать рыцарем (конным воином) и
подготовить 3-4 пеших воинов. Поскольку после смерти бенефициария земля, как правило, передавалась его сыну на тех же условиях,
постепенно бенефиций из пожизненного держания превращается в
условное наследственное держание – феод или лен.
В процессе установления власти крупных землевладельцев над
крестьянами в Западной Европе огромную роль играла христианская
церковь, ставшая крупным земельным собственником. Оплотом господствующего положения церкви были монастыри, а оплотом светской знати – укрепленные замки, которые становились вотчинными
центрами, выразительными символами могущества сеньоров, местами сбора ренты с крестьян.
Параллельно с формированием государственности у германских племен шло создание раннефеодального права. С этой целью
осуществлялась письменная фиксация древнегерманских обычаев –
68
запись обычного права германских племен. Таким образом, появились «варварские правды»: Салическая, Рипуарская, Аллеманская и
другие сборники записей правовых обычаев.
Создание Салической правды (предположительно 507−511 гг.)
относится к периоду правления франкского короля Хлодвига Меровинга. В течение веков этот сборник дополнялся и переписывался.
Салическая правда (Салический закон) является одним из самых
древних и полных сборников обычного права германцев. В нее вошло более 60 титулов (глав).
Салической правде присущ казуистический характер, а также
отсутствие общих абстрактных понятий, причем описанные в ней
правовые действия отличаются примитивным формализмом. В Салической правде содержится перечень правонарушений (преступлений) и соответствующих им наказаний (главным образом штрафов в
форме композиции, когда одна часть штрафа идет на уплату судебной пошлины, а другая – на компенсацию потерпевшему). Текст Салической правды дает также некоторое представление об общественном
строе франков начала VI в.
Основное содержание Салической правды составляют нормы,
относящиеся к различным формам процесса, а также определяющие
штрафы за правонарушения (преступления). Салическая правда показывает процесс разложения родовых отношений и имущественное
расслоение общества: в сборнике, к примеру, оговаривается особое
правовое положение служилой знати, когда размер штрафа за убийство королевского слуги втрое выше, чем за убийство простого свободного человека.
Брачно-семейные отношения Салическая правда описывает в
самых общих чертах. Брак заключался в форме покупки невесты
женихом. Похищение девушки с целью вступления в брак наказывалось высоким штрафом. Препятствиями к заключению брака служили следующие обстоятельства: наличие законного брака; объявление
лица вне закона; наличие близкого кровного родства; несвободное
состояние человека. О процедуре расторжения брака Салическая
правда не упоминает.
Положение женщины в семье определяли пережитки матриархального строя. Так, за женщину в детородном возрасте полагался
вергельд (штраф в случае ее убийства), втрое превышавший вергельд за франка-мужчину.
69
Определения преступления Салическая правда, естественно,
не дает. Но из смысла статей, посвященных правонарушениям и
преступлениям, вытекает, что в эти понятия включались причинение
вреда личности (имуществу) или нарушение королевского мира. Виды преступлений по Салической правде можно условно разделить на
следующие группы:
а) преступления против личности: убийство, членовредительство, клевета, оскорбление, изнасилование;
б) преступления против собственности: кража, поджог, грабеж;
в) преступления против порядка отправления правосудия: неявка в суд, лжесвидетельство;
г) нарушение предписаний короля.
Субъектами преступления могли быть свободные франки, литы и рабы. Салической правде было известно понятие отягчающих
обстоятельств, каковыми считались групповое убийство, убийство в
походе, попытка скрыть следы преступления. Известно и понятие
подстрекательства к краже или убийству. Цель наказания – возмещение вреда потерпевшему и уплата штрафа королю за нарушение
«королевского мира». Именно поэтому преобладают штрафные
композиционные санкции за преступные деяния.
Судебный процесс Салическая правда объявляла состязательным. Процесс был устным, гласным, отличался строгим формализмом. Дело возбуждалось только по инициативе истца. Стороны имели равные права, а формы уголовного и гражданского судопроизводства были одинаковыми.
[1. С. 218-243, 293-306; 2. С. 187-199; 1-7; 11;15; 20; 22].
Контрольные вопросы
1. Особенности средневекового государства и права.
2. Каноническое и городское право.
3. Особенности становления государства и права франков.
1.4.1. Средневековое государство во Франции
Франция оформилась в самостоятельное государство со времени раздела Франкской империи по Верденскому договору (843) и
образования самостоятельного королевства на территории к западу
от Рейна. Но название «Франция» страна получила лишь в X в.
70
Историю французского средневекового государства можно
условно разделить на следующие периоды:
 период феодальной раздробленности (сеньориальной монархии) – IX−XIII вв.;
 период сословно-представительной монархии – XIV−XV
вв.;
 период абсолютной монархии – XVI−XVIII вв.
В период феодальной раздробленности (IX−XIII вв.) номинально единое королевство фактически делилось на многие независимые феодальные владения, причем в XI в. дробление продолжалось и внутри отдельных герцогств и графств. Формирование двух
основных социальных слоев феодального общества – сеньоров и зависимого крестьянства – в целом завершилось к X в. К этому времени сеньоры-бенефициарии добились превращения бенефиция из пожизненного пожалования в наследственную феодальную собственность – феод. Оформилась феодальная иерархия, возглавляемая королем, с характерной для нее системой вассалитета. Отношения вассалитета покоились на иерархической структуре земельной собственности: номинально верховным собственником всей земли в
государстве считался король – верховный сеньор, или сюзерен, а
крупные феодалы, получая от него земли, становились его вассалами. Они в свою очередь также имели вассалов – более мелких феодалов, которым жаловали земельные владения. Эту градацию можно
представить в виде своеобразной лестницы, наверху которой находился король – сеньор; ниже – пэры, т.е. почти «равные королю»
(герцоги и графы); еще ниже вассалы и подвассалы разных степеней
(арьер-вассалы); самую нижнюю ступеньку занимали рыцари, шевалье, своих вассалов не имевшие.
Зависимое крестьянство состояло из сервов и вилланов. Однако согласно средневековой французской поговорке, «если повинности серва лежали на его личности, то повинности виллана – на его
земле». Положение лично зависимых сервов было близко к позднеантичным рабам: часть из них использовалась в качестве безземельных дворовых работников, часть трудилась на выделенных им мелких
земельных
наделах.
Сервы
подчинялись
судебноадминистративной власти своего сеньора, уплачивали ему поголовную (подушную) подать и оброк, исполняли барщину и не имели
права переходить из сеньории в сеньорию, отчуждать земельное
71
держание, а также права свободы наследования и права выбора
брачного партнера.
Вилланы, которые считались лично свободными держателями
земли, принадлежавшей феодалу, были освобождены от наследственных личных повинностей (их повинности касались не личности, а земельного надела), имели более широкие возможности для
отчуждения земельного держания, а также переселения в другую
вотчину, на свободные земли или в город.
Начиная с X в. развитие сельского хозяйства, отделение от него ремесла и рост населения способствовали возникновению новых
и возрождению старых, основанных еще римлянами городов как
центров ремесла и торговли.
Правовое положение горожан еще мало отличалось от положения остальных феодально-зависимых людей. Хотя согласно другой средневековой французской поговорке «воздух города делал человека свободным» достаточно было беглому серву прожить один
год и один день в черте городской коммуны, как он приобретал легальный статус свободного горожанина.
В период феодальной раздробленности король, номинальный
глава государства, избирался крупными землевладельцами – вассалами короля и высшими иерархами церкви.
В органах центрального управления дворцово-вотчинная система уживалась с управлением, основанным на вассальных отношениях:
 дворцовую систему, как и прежде, представляли министериалы (сенешал – глава королевского двора, коннетабль, королевский казначей, канцлер);
 управление, основанное на вассальных отношениях, осуществлялось в виде съезда крупнейших феодалов страны, называемого Королевской курией или Великим советом.
Местное управление отличалось тем, что власть короля признавалась только в его собственном домене, а в земельных владениях крупных феодалов были свои системы местного управления.
В судебной системе при сеньориальной монархии действовала
сеньориальная юстиция', судебную власть делили между собой сеньоры, причем объем их судебных правомочий определялся занимаемой ими ступенью иерархической лестницы.
72
Армия состояла из рыцарского ополчения вассалов, исполнявших военную службу, несением которой они были обязаны своим сеньорам. Во время войн созывалось народное ополчение.
Реформы Людовика IX Святого в середине XIII в., направленные на усиление королевской власти, преследовали цели создания
единой судебной, финансовой и военной системы страны.
В судебной сфере был создан Парижский парламент – высшая
судебная инстанция Франции, куда поступали апелляции даже на решения сеньоров, вынесенные ими в своих владениях. Парламент
рассматривал по первой инстанции наиболее важные уголовные и
гражданские дела, а также мог пересматривать решения и приговоры нижестоящих судов с новой проверкой всех ранее рассмотренных или вновь представленных доказательств, осуществляя, таким
образом, контроль над местными судами. На службу в парламент
привлекались легисты – лица незнатного происхождения, получившие профессиональную юридическую подготовку в европейских
университетах.
В финансовой области Людовик IX ввел в обращение единую
золотую королевскую монету, которая спустя примерно десятилетие
вытеснила альтернативные деньги, которые чеканились отдельными
сеньорами.
В военной области король предусмотрел возможность замены
воинской службы своих вассалов денежным выкупом. Он также запретил распространенные в то время междоусобные войны и своем
домене; в других же регионах король ввел правило о «40 днях». В
течение этого срока конфликт нельзя было разрешать на поединке
под угрозой уплаты высокого штрафа, а следовало обращаться за
разрешением спора к королю.
Вскоре после проведения реформ Людовика IX Франция взамен дворцово-вотчинной раздробленной феодальной структуры
приобрела статус единого государства с влиятельной королевской
властью.
Развитие специализации сельскохозяйственного и ремесленного производства в отдельных районах и городах Франции к концу
XIII в. приводит к упрочению торговых связей между различными
областями королевства. В этих условиях увеличилась численность
населения городов и усилилось их социально-экономическое влияние в стране. С завершением периода феодальной раздробленности
государство приобрело форму сословно-представительной монар73
хии. Это стало возможным после того, как упрочились социальноэкономические основы союза королевской власти и городов, а развивающаяся городская промышленность и торговля уже смогли оказывать монархам финансовую помощь.
В целом к XIV в. формирование наследственных сословий завершилось, и французское общество разделилось на три сословия:
духовенство, дворянство и «третье» сословие, к которому относились купцы, ремесленники, свободные крестьяне. Два первых сословия были привилегированными: освобождались от государственных
налогов и повинностей, пользовались преимущественным правом
доступа к государственным должностям. Третье сословие было податным.
Под влиянием развития товарно-денежных отношений произошли существенные изменения в правовом положении крестьян.
Феодалы заменили часть натуральных повинностей и платежей денежным оброком. К XIV в. стала меняться форма крестьянского
землепользования: серваж постепенно вытеснялся цензивой. Цензивой называлось наследственное земельное держание, обладатель которого (цензитарий) ежегодно выплачивал своему господину ценз,
т.е. фиксированную денежную, реже натуральную ренту, а также
выполнял определенные повинности. Соблюдая эти условия, цензитарий имел право передавать по наследству свою цензиву, закладывать, сдавать в аренду и даже продавать ее, но с согласия сеньора и
после уплаты особой пошлины.
Сословно-представительная монархия Франции сформировала
свои органы государственного управления с соответствующим штатом чиновников всех рангов. Центральными органами управления в
этот период были Государственный совет, осуществлявший по указаниям короля руководство и контроль за отдельными звеньями
управления, и Счетная палата, созданная еще в XIII в. реформами
Людовика IX и ведавшая финансами.
К наиболее значимым должностным лицам относились:
 канцлер, в функции которого входили текущее управление
и контроль за деятельностью должностных лиц. В отсутствие короля
он председательствовал в Государственном совете, под его руководством составлялись проекты ордонансов;
 коннетабль – командир конного рыцарского войска, впоследствии командующий королевской армией;
 камерарий – казначей;
74
В системе судебных учреждений в этот период произошли
следующие изменения:
 королевская юстиция потеснила сеньориальную и церковную: значительно расширилась юрисдикция королевских судов; они
могли отрицать любое решение сеньориального суда;
 хотя судебные органы по-прежнему не были отделены от
органов административных, наметилось их обособление и соответственно формирование централизованной судебной системы.
Правосудие на местах от имени короля вершили чиновники –
бальи, сенешалы и прево, рассматривавшие основную массу уголовных и гражданских дел.
Церковный суд превратился в специальный суд по делам особой предметной и персональной подсудности со своей инстанционной системой.
В XIV в. был создан специальный орган уголовного преследования и обвинения – прокуратура, члены которой выступали в судах
как обвинители по делам, затрагивавшим интересы монархии («интересы короны»).
В ходе военных реформ второй половины XIV − первой половины XV в. королевская армия становится регулярной, значительной
по численности, с централизованным руководством и четкой организацией. К этому времени правительство (после введения постоянных налогов) имело в своем распоряжении значительные средства,
которые использовались для вербовки наемников, по большей части
иностранцев (немцев, шотландцев и т.д.). Офицерские должности занимало местное дворянство.
Началом периода сословно-представительной монархии во
Франции (XIV-XV вв.) принято считать созыв в 1302г. Генеральных
штатов – высшего органа сословного представительства. Предшественниками Генеральных штатов во Франции были расширенные
заседания королевского совета (с привлечением городских верхов), а
также провинциальные ассамблеи сословий, которые положили
начало осуществлению идеи сословного представительства на местах. Общефранцузские Генеральные штаты являлись совещательным органом, созываемым по инициативе королевской власти в критические моменты для оказания помощи правительству; основной
их функцией было вотирование налогов. Каждое сословие заседало
в Генеральных штатах отдельно от других: в первой палате – высшее духовенство; во второй – депутаты от дворянства; в третьей –
75
выборные депутаты от верхушки горожан, «третьего сословия». Палата любого ранга имела только один голос независимо от количества представителей. Утверждение решения осуществлялось всеми
палатами простым большинством голосов.
Значение Генеральных штатов возросло в середине XIV в., во
время Столетней войны, когда королевская власть особенно нуждалась в поддержке сословий. Именно тогда была предпринята попытка Генеральных штатов закрепить за собой постоянные полномочия.
В марте 1357г. была проведена в жизнь программа реформ французского средневекового парламента, оформленная нормативным актом
«Великий ордонанс». В программе мартовских реформ представители Генеральных штатов потребовали от короля:
 регулярности созыва Генеральных штатов (не реже трех раз
в год);
 участия в налоговой политике государства;
 возможности влиять на назначение королевских чиновников.
Однако программа мартовских реформ, вынужденно подписанная королем, просуществовала всего около полутора лет, после
чего началось стремительное движение страны к абсолютной монархии.
[1. С. 158-255; 2. С.199-214; 1-7; 11; 12; 15; 20; 22].
1.4.2. Особенности права Франции в Средние века
Для французского права в целом характерны типичные черты
средневекового права Западной Европы. Когда к X в. во Франции
перестала действовать Салическая правда, то локальное обычное
право, называемое кутюмным, приобрело решающую роль. Особенно были распространены кутюмы (сборники правовых обычаев) в
Северной Франции. Обычные права отличались необычайной пестротой и первоначально существовали в устной форме, но начиная с
ХIII в. их стали записывать. Так, в XIII в. в Нормандии был составлен крупный сборник обычного права – Большой кутюм Нормандии.
Предположительно в 1283г. по инициативе талантливого бальи Ф. де
Бомануара был составлен один из самых известных частноправовых
сборников обычного права – Кутюмы Бовези. Всего подобных «малых» кутюмов в Средние века во Франции было составлено более
200. Что касается официальных так называемых «больших» кутю76
мов, то и их число превышало 50. Это свидетельствует о партикуляризме права во Франции, который преодолевался крайне медленно.
На Юге Франции также действовали кутюмы, но с XIII в. там
начинается подлинный «ренессанс римского права», который связан
с деятельностью школы глоссаторов. Отношение французских королей к возрождению римского права было двойственным. С одной
стороны, монархи признавали его доктринальное значение, поскольку ссылались на нормы этого права, но, с другой − ограничили его
практическое применение.
К источникам права Франции следует также отнести нормы
канонического права, городское право, законодательные акты короля (ордонансы, эдикты, приказы, декларации) и судебную практику
парламентов, особенно Парижского парламента – высшей судебной
инстанции страны.
К X в. характерной формой земельной собственности во
Франции становится феод. Право феодальной собственности на землю сочеталось с остатками общинного землепользования. Свободная
крестьянская собственность на землю полностью исчезла.
В период феодальной раздробленности договорные отношения
во Франции развивались медленно. При купле-продаже земли за сеньором всегда признавалось право преимущественной покупки продаваемого вассалом феода. Кроме того, он и родственники продавца
в течение установленного срока имели право выкупа проданной земли. В X−XI вв., когда купля-продажа имущества была редким явлением, получил развитие договор дарения. Часто этот договор маскировал сделку купли-продажи. Получатель подаренного имущества
принимал на себя обязательство передать дарителю в знак благодарности определенное имущество. Договор дарения использовался также
для обхода ограничений на завещания.
Крупные сделки купли-продажи с XII в. начинают составляться в письменном виде, а впоследствии утверждаться нотариусами. С
XIII в. в связи с развитием торгового оборота договор куплипродажи вступал в силу с момента его заключения сторонами. Его
объектом могли выступать даже вещи, которые еще не были изготовлены.
В период абсолютизма получает распространение договор
найма (аренды) земли. Такая форма эксплуатации крестьян давала
дворянству большую выгоду, так как размер арендной платы не был
определен обычаем и мог произвольно завышаться. Кроме того, в от77
личие от цензивы земля, сданная в аренду, по окончании срока договора возвращалась сеньору.
Сфера брака и семьи во Франции до XVI в. регулировалась
исключительно церковными установлениями. Лишь в ХVI−ХVII вв.
королевская власть, стремясь усилить государственное воздействие
на брачно-семейные отношения, отступила от церковных норм заключения брака, который стал рассматриваться как акт гражданского состояния. Было пересмотрено правило, согласно которому при
вступлении в брак не требовалось согласия родителей. В XVII в. родители получили право обращаться в Парижский парламент с жалобой на действия кюре, заключившего брак без их согласия.
Личные отношения супругов в основном определялись каноническим правом: главенство в семье мужа, подчинение ему жены,
совместное проживание и т.п. Дети не могли совершать юридические акты без согласия родителей. Отец имел право просить у королевской администрации разрешение на заключение в тюрьму непокорных детей.
При наследовании по закону наиболее характерным французским институтом был майорат, т.е. передача по наследству цельного
земельного надела умершего старшему сыну, позволявший избегать
дробления феодальных сеньорий и крестьянских хозяйств. На
наследника возлагалась обязанность помогать своим несовершеннолетним братьям и выдавать замуж сестер. Наследование по завещанию получило распространение сначала на Юге Франции, а затем
под воздействием церкви форма завещания стала проникать и в
обычное право на Севере страны.
В начале периода феодальной раздробленности страны (в IXXI вв.) преступление рассматривалось как действие, затрагивающее
интересы отдельных лиц. Наказания же сводились к компенсации за
вред, причиненный частным лицам. К концу этого периода, когда
воцаряется сеньориальная юрисдикция, преступление перестает
быть частным делом, а выступает как нарушение утвердившегося
феодального правопорядка. В это время получают развитие такие
негативные явления средневекового уголовного права, как ответственность без вины, чрезмерная жестокость наказаний, неопределенность составов преступлений.
В период сословно-представительной монархии и особенно
абсолютизма в связи с централизацией государства и усилением королевской власти в праве возрастает роль такого источника, как за78
конодательство королей. В королевском уголовном законодательстве наказания не были четко определены: их применение во многом
зависело от усмотрения суда, учитывавшего сословное положение
обвиняемого. Целью наказания стали возмездие и устрашение. Приговоры приводились в исполнение публично, дабы страдания осужденного вызывали страх у всех присутствующих. Признанными видами наказания стали смертная казнь в разнообразных формах (разрывание на части лошадьми, четвертование, сожжение и т.д.); членовредительские и телесные наказания, тюремное заключение, конфискация имущества в качестве основного и дополнительного наказания.
Судебный процесс до конца XII в. имел обвинительный характер. Большое распространение приобрели ордалии, в том числе судебный поединок, который проводился при взаимном согласии сторон или же в случае, когда одна из них обвиняла противника во лжи.
С XIII в. под влиянием церкви утверждается розыскная инквизиционная форма процесса. Судебное дело возбуждалось на основании
обвинения королевского прокурора, а также доносов и жалоб. Первой стадией розыскного процесса было дознание, т.е. сбор предварительной и тайной информации о преступлении и преступнике. Затем судебный следователь собирал письменные доказательства, допрашивал свидетелей и обвиняемого, проводил очные ставки. Судебное рассмотрение дела проходило в закрытом заседании. Решающее значение придавалось материалам, собранным в ходе следствия. Доказательством вины обвиняемого были, кроме собственного признания, показания свидетелей, письма обвиняемого, протоколы, составленные на месте преступления, и т.д. При розыскном процессе виновность обвиняемого подразумевалась, поэтому показаний
одного свидетеля ныло достаточно для применения пытки. Цель последней состояла в том, чтобы получить признание обвиняемого.
[1. С. 293-306; 2. С. 214-238; 1-7; 11; 12; 15; 20; 22].
Контрольные вопросы
1. От сеньориальной монархии к абсолютной.
2. Особенности средневекового права Франции.
3. Кутюмы Бовези – юридический сборник средневековой
Франции.
79
1.4.3. Средневековое государство и право в Германии
В 843 г. по Верденскому договору из состава Франкской империи в самостоятельное государство выделилось ВосточноФранкское королевство, представлявшее собой совокупность самостоятельных герцогств: Саксонии, Швабии, Тюрингии, Франконии и
др.
В IX−X вв. в Тевтонии (название того времени будущей Германии) установилась сильная королевская власть. Короли проводили
активную захватническую политику на Востоке и Юге, в результате
которой к стране были присоединены завоеванные Лотарингия и
Фризия (Фрисландия) – французские, италийские и славянские земли. Завершение формирования германского раннефеодального (сеньориального) государства произошло после избрания в 919г. германским королем саксонского герцога Генриха I, основателя Саксонской династии. В 962г. Папа Римский удостоил короля Отгона I
императорской короны, и возрожденная держава впоследствии получила благозвучное название «Священная Римская империя германской нации». В этот период в Германии разрасталось крупное
феодальное землевладение и масса крестьян вовлекалась в личную и
поземельную зависимость от феодалов-собственников. Однако этот
процесс сравнительно с другими странами Европы (особенно с
Францией) протекал медленно и неравномерно.
До конца XI в. Германия представляла собой относительно
единое государственное целое, и королевская власть обладала значительной силой. Король опирался также на поддержку церкви, где
основной опорой стал епископат. Сохранялась в разных формах
раннефеодальная система судебно-административного устройства с
делением на графства и сотни (административная единица, часть
графства). Общегосударственная военная организация обеспечивала
обязательную военную службу свободных людей и военную повинность вассалов в пользу короля. К концу XI в. население Германии
было вовлечено в систему феодальных отношений и начался интенсивный рост городов как старых римских укреплений, так и новых
ремесленных и торговых поселений. Однако уже с середины XI в. в
Германии усилился процесс политической децентрализации. Крупные феодалы, приобретя всю полноту судебно-административной
власти, стали создавать замкнутые владения. Большинство городов,
первоначально находившихся в зависимости от сеньоров (епископов, светских феодалов, короля), добивались освобождения от их
80
власти, статуса самоуправления и личной свободы горожан. Немецкие города по правовому положению условно делились на три вида:
имперские, вольные и княжеские, население которых состояло из
купечества, земельных собственников, ремесленников, подмастерьев.
Северогерманские города во главе с Любеком впоследствии
объединились в крупный торговый союз – Ганзу. Ганза – это средневековый городской торговый союз со сферой деятельности от
Новгорода до Лондона, купеческое товарищество, организованное
особым образом. Средневековые купцы были энергичными, воинственными и неутомимыми людьми, которые, однако, испытывали
сильные притеснения со стороны других сословий и социальных
групп. Им за дорогую плату навязывались группы вооруженных охранников под видом защиты от грабителей. Всякое судно, потерпевшее крушение вблизи берега моря или реки, всякая повозка, колесо которой сломалось на улице чужого города, становились вместе с товаром собственностью владельца той территории, где произошло бедствие. В этой обстановке купцы нередко отстаивали свои
интересы с оружием в руках. Ганза представляла собой слияние союзов двух родов, предназначенных именно для защиты своих интересов от притеснений. Они объединяли товарищества немецких купцов на чужбине (называвшихся гильдиями или ганзами), а у себя на
родине представляли собой городские союзы. На их основе возникла, например, торговая компания «Великая немецкая Ганза». Ганзы
немецких купцов были в Лондоне, Брюгге, Новгороде, на острове
Готланд и в других пунктах Балтики и Средиземноморья.
Помимо горожан германское общество того времени включало в себя два основных сословия: военное рыцарство и податное
крестьянство. Крестьянство, в свою очередь, делилось на свободное
(собственники) и несвободное (крепостные, холопы). Формы феодальной зависимости крестьян были разнообразными: наиболее зависимые – подвластные и полусвободные – чиншевики-арендаторы.
В то же время сохранялись и лично свободные аллодисты, и крестьяне – жители общин (марок). В связи с этим уместно говорить о
многоукладности германской экономики и неоднородности политических сословий.
Самым крупным феодалом и собственником страны в то время
был король. В этот период в Германии процветали вассальноленные отношения, которые впоследствии оказались одной из ос81
новных причин распада державы на отдельные княжества, существовавшие вплоть до XIX в. Королевская власть все более ослабевала, хотя центром государственной власти считался королевский
двор. Главным должностным лицом был канцлер, ведавший почти
всеми делами государства. Огромную роль во властных структурах
играли собрания феодалов, которые издавали законы, определяли
компетенцию короля. Утвердившийся позже в Германии принцип
избирательной монархии дозволял тому, кто не участвовал в выборах
короля, считать себя свободным от его власти.
Судебную власть осуществляли также феодальные, церковные
и городские суды. В Вестфалии и некоторых других землях получили
широкое распространение особые суды – фемы, которые рассматривали дела лиц, пользующихся дурной славой. Притом хотя подсудимый
часто не вызывался на заседание, как правило, ему выносился смертный приговор, который приводился в исполнение одним из членов этого судилища.
С конца XIII в. фактическое управление страной осуществляла
коллегия курфюрстов. В отдельных землях действовали собрания
местных чинов (ландтаги) – сословные представительства дворянства, духовенства и горожан. Ландтаг поначалу считался верховным
судом земли и ограничивал власть князя. Магистратам же во главе с
бургомистром принадлежала исполнительная власть в городах.
В XIII−XIV вв. территориальная раздробленность страны
нарастала. Князья превращались фактически в независимых государей. Со временем Германия окончательно распалась на множество
княжеств, графств, баронств и рыцарских владений. В некоторых
княжествах в XIV в. сформировались собрания земских чинов, состоявшие из духовенства, рыцарей, горожан, – ландтаги. Одновременно завершается оформление системы сословий и сословного
представительства. В связи с возвышением роли князей из них выделилась немногочисленная группа светских и духовных аристократов, которые оказывали решающее влияние на государственную
власть. Их называли курфюрстами – князьями-избирателями, так как
именно им принадлежало право избрания короля.
Германское средневековое общество составляли следующие
сословные группы: имперские сословия – имперские князья, имперские рыцари и представители имперских городов; земские сословия
(в княжествах) – дворяне и духовенство; горожане. Духовенство
условно подразделялось на две категории: высшее − епископы, аб82
баты и низшее – сельские и городские священники. В германских
городах имущественная дифференциация привела к образованию
трех групп: патрициата – городской верхушки, которая держала в
своих руках все городские должности; бюргерства, состоявшего из
населения среднего достатка, полноправных мастеров (находилось в
оппозиции к патрициату); городского плебса, также оппозиционно
настроенного по отношению к патрициату (это были подмастерья,
поденщики, неимущие горожане).
В Германии в рассматриваемый период, кроме императора и
коллегии князей, действовали и сословно-представительные органы.
Высший сословно-представительный общегерманский орган –
рейхстаг – состоял из трех коллегий: курфюрстов, коллегии князей,
графов и свободных господ, представителей имперских (по некоторым данным и вольных) городов. Компетенция рейхстага не была
четко определена. Император испрашивал его согласия по военным,
международным и финансовым вопросам. Акты рейхстага, не обладая обязательной силой, имели рекомендательный характер.
В XIV в. принцип избрания на престол по воле собрания высшей знати империи стал абсолютным. Это было закреплено в особом документе – «Золотой булле» 1356 г., принятом по настоянию
владетельных князей. Согласно 31-статейной Булле император избирался особой коллегией семи князей-избирателей – курфюрстов,
причем это право князей признавалось наследственным. Более 20
статей этого документа отведено вольностям, привилегиям и иммунитетам курфюрстов. Обычно считают, что «Золотая булла» легально закрепила режим всевластия курфюрстов.
После своего избрания император был обязан не только признать и одобрить все привилегии, вольности, саны князейизбирателей, но даже даровать новые. Впоследствии это вошло в
конституционную практику средневековой Германии под названием
избирательных капитуляций императора, которые подписывались
им вплоть до конца XVIII в.
«Золотая булла», которую часто именуют «конституцией средневековой Германии», подтвердила, таким образом, полную политическую независимость курфюрстов, их правовое превосходство в
своих землях. Курфюрсты, а не император, обладали высшей юрисдикцией в своем княжестве и в целом в империи, за исключением
королевского права объявлять войну и заключать мир с иностранными государствами.
83
Консервативный характер германской общины и медленное
утверждение феодализма обусловили длительное сохранение пережитков обычного права. Наличие множества самостоятельных княжеств препятствовало выработке единых норм права. Почти в каждой части страны действовали свои правовые обычаи, причем господствующее сословие старалось закрепить свои привилегии. Партикуляризм – это характерная черта права феодальной Германии,
поэтому в каждом княжестве и в крупных городах имелись свои
сборники права. Общегерманская кодификация права на уровне
первых попыток начала предприниматься только в конце XV−XVI в.
К источникам права средневековой Германии можно отнести:
 правовые обычаи (их сборники);
 реципированное римское право;
 городское право;
 каноническое право.
В Германии первоначально преобладало обычное право, пестрое и многообразное. Условно его можно разделить на три части:
право феодалов или ленное, крестьянское или земское и городское
право. Все это порождало путаницу и неразбериху при осуществлении правосудия.
Партикуляризм ленного, земского и городского права и отсутствие единого свода имперских законов вынуждали судей все чаще
обращаться к Дигестам и Кодексу Юстиниана. Возрождение интереса германских юристов к римскому праву наблюдается еще в начале
XIII в., а в конце XV в. знаменитый Свод римского права был официально признан действующим источником гражданского права
страны. Это положение сохранялось несколько столетий. По наиболее сложным казусам судьям-шеффенам разрешалось брать консультации в университетах, при этом свои заключения профессора
давали в форме проекта решения, иногда обязательного для суда.
Шеффены играли важную роль в правотворчестве. В их обязанности
входило не только выяснение фактической стороны дела, осознание
и оценка доказательства, но также при необходимости «отыскание
права». Это означало, что шеффены призывались, используя свои
познания, искать юридическую норму и на ее основе разрешать конкретное дело. При таком подходе к делу даже по одинаковым случаям шеффены могли выносить самые разнообразные вердикты, конечно, считаясь в первую очередь с интересами крупных феодалов.
84
В течение XII – начале XIII в. появляются первые частные записи обычного права Германской империи. К ним относятся Саксонское (на Севере Германии) и Швабское (на Юге) зерцала, составленные в XIII в. Источниками Зерцал послужили нормы обычного и
канонического права, а также заимствования из Кодификации Юстиниана.
Бесспорно, что «Саксонское зерцало» – один из наиболее известных правовых памятников средневековой Германии. Созданное
около 1230г. саксонским шеффеном Эйхе фон Репковым, оно отразило особенности развития правовой мысли Германии, а также традиционные институты германского вещного, обязательственного,
наследственного, уголовного, процессуального права. Уже из первой
статьи сборника видно, что его составитель стремился оттеснить
служителей церкви от рассмотрения мирских споров и правонарушений.
В стихотворном прологе к «Саксонскому зерцалу» говорится,
что оно должно отражать институты действовавшего в то время локального права Саксонии, «как образ женщины – зерцало» (так автор объясняет название документа). Зерцало состоит из двух частей:
первая содержит нормы земского права, вторая – ленного. Подробно
рассматриваются как основные институты земского права, распространявшегося на все население Саксонии, так и ленного права
(права благородного, рыцарского сословия). По объекту регулируемых правоотношений земское право было шире ленного: его источниками являлись нормы обычного права, указы короля, предписания
князей.
Часть статей «Саксонского зерцала» имеет конституционноправовую природу, поскольку в них регламентируется порядок избрания германского императора князьями, среди которых ведущая
роль принадлежит семи курфюрстам, и последующая коронация императора в Риме. Свою окончательную правовую регламентацию
этот институт получит в «Золотой булле» 1356 г.
«Саксонское зерцало» дает представление о строгом делении
жителей на свободных и зависимых, хотя были и промежуточные
группы полусвободных лиц, выполнявших разные повинности. К
тому же «Зерцало» подразделяет все население Саксонии на лиц,
принадлежащих к рыцарскому сословию (так называемые щиты), и
податное сословие – крестьянство. Рыцарство делилось по степени
знатности на ранги.
85
В первой книге говорится о делении Германии на семь военных щитов. Первый щит принадлежал германскому королю, второй
– духовным князьям (держатели ленов со скипетром), третий – высшим светским князьям – непосредственным вассалам короля (держатели ленов со знаменем), четвертый – вассалам князей (графам).
Рыцари с пятого по седьмой щит находились в самом низу вассальной лестницы. К ним относились свободные господа (вассалы графов), их вассалы и, наконец, однощитовые рыцари. Эти разряды образовывали так называемое шеффенское сословие, так как судились
они в шеффенских судах графов или маркграфов. «Зерцало» выделяет и различные категории крестьянства: свободные крестьяне –
чиншевики, арендаторы, лично зависимые крестьяне (батраки и литы).
В «Зерцале» нашли правовую регламентацию различные виды
феодального землевладения: свободное держание (аллод), рыцарское держание за службу (лен), различные виды крестьянского держания. Названы и различные виды ленов: имперские (церковные и
знаменные), судебные и городские – принадлежавшие не конкретному лицу, а городу в целом, выступавшему в виде коллективного
вассала. Одной из ярких особенностей ленного права средневековой
Германии была практика обязательного пожалования леном. Держатель лена обладал целым спектром правомочий по отношению к
нему: правом владения леном, правом пользования и распоряжения
им (правда, последнее было возможно только с согласия сеньора).
Право владения леном возникало после совершения торжественной
процедуры наделения леном (инвеститура) или в результате давностного владения в течение одного года и одного дня. Право пользования леном заключалось главным образом в возможности получать с него доход, в том числе в виде чинша от зависимых крестьян.
В «Саксонском зерцале» регламентируются различные виды
договоров: купля-продажа, личный и имущественный наем, хранение, заем и др. Как уже отмечалось, римское право не оказало существенного влияния на содержание этого памятника, поэтому следует
обратить внимание на его специфически «германские» принципы и
институты. В отличие от римского права по договору займа допускается возможность личной ответственности должника.
Подобно договорному праву, наследственное право основывается на правовых взглядах германцев. Так, в «Зерцале» отсутствует
право наследования по завещанию. Последнее появилось позднее, во
86
многом благодаря рецепции римского права. Яркой чертой германского наследственного права является отличие наследования по
ленному и земскому правам. В то время как лен и военное снаряжение по ленному праву передавались согласно принципу майората
ближайшему родственнику по мужской линии (как правило, старшему сыну), по земскому праву все имуществу делилось поровну
между родственниками умершего. Исключение составляли так
называемая женская доля, утренний дар, пожизненное пользование
вдовы.
В значительном числе статей «Саксонского зерцала» рассматриваются вопросы преступлений и наказаний. Так, его вторая книга
отразила складывающуюся в этот период в германском праве тенденцию к постепенному отходу от понимания преступного деяния
как частного правонарушения, нанесения «обиды» конкретному лицу. Наиболее тяжкие преступления трактуются уже как общественно
опасные деяния – «злодеяния» и грубые нарушения «мира».
Законодатель разграничивает преступления («злодеяния») и
частные правонарушения. В то же время многие правонарушения, в
том числе неумышленное убийство и убийство в случае необходимой обороны, телесные повреждения, по-прежнему рассматриваются как «обида» частного лица и за них предусматривается возмещение в виде уплаты вергельда.
Уголовные наказания были весьма суровыми. Если раньше за
мелкие преступления виновный мог возместить ущерб путем уплаты
штрафа (вергельд), то по «Зерцалу» санкции ужесточаются. Всякое
выступление против императорской власти каралось смертной казнью (закалыванием). Смертная казнь полагалась и за воровство, если
сумма похищенного превышала три марки. Разница между ночным
и дневным вором состояла лишь в степени наказания. Первого полагалось повесить, второму – отрубить голову. Ограбление церкви,
мельницы, кладбища каралось колесованием. За колдовство виновного надлежало сжечь на костре. Среди наказаний упоминаются вырывание языка, отсечение конечностей и другие членовредительства.
Между тем «Саксонское зерцало» получило признание не
только в своей земле, но и далеко за ее пределами, способствуя становлению единой правовой традиции в германском праве. Авторитет этого памятника был столь велик, что в судах Германии на него
продолжали ссылаться вплоть до начала XX в.
87
Многие положения «Саксонского зерцала» были впоследствии
использованы в Магдебургском праве – сборнике норм городского
права начала XIV в. В отличие от «Зерцала» магдебургские законы
более детально определяли нормы, связанные с регулированием товарно-денежных отношений. Со временем на территории Германии
стали повсеместно появляться сборники норм городского права. Городское право представляло собой важнейший признак городского
самоуправления и свободы горожан: здесь исчезало деление на свободных и несвободных.
Городское право – это совокупность правовых обычаев и требований городских статусов, жалованных грамот, а также уставов
цехов и гильдий. Это право городской общины (коммун во Франции, таунов и сити в Англии, бургов и штадтов в Германии) выбирать собственные властные учреждения, издавать законы, осуществлять суд над жителями, поддерживать порядок с помощью собственной полиции и ополчения. Важным признаком городского права считалось также получение от феодальных сеньоров (королей,
герцогов, архиепископов) налоговых льгот и вольностей, записанных в грамотах (хартиях).
Таким образом, источниками городского права можно считать
местные обычаи и вольности, законы (хартии, жалованные сеньорами), статуты городских властей, решения городских судов, реципированное римское право, ленное и каноническое право, а также торговое, морское, вексельное и цеховое право. Последнее предусматривало обязательность вступления в корпорацию; соблюдение заповедной мили (запрет на производство конкурентного товара вблизи
города); штрафы за нарушение городского мира; применение от
имени коммуны принципа талиона при посягательстве на личность.
Городское право оказывало поддержку развитию купеческого
(торгового) права в рамках сотрудничества таких объединений городов, как ганзейские союзы, возникшие в позднем средневековье.
«Каролина» (по ее латинскому названию), или «Уголовносудебное уложение Карла V», является крупнейшим памятником
германского имперского права. Создание в 1532 г. этого, по существу, первого в европейском праве специального уголовнопроцессуального свода было вызвано имперской судебной реформой. Кроме того, это была попытка изжить старые феодальные обычаи и унифицировать применение права хотя бы в уголовных делах,
88
поскольку в их системном разрешении после Великой крестьянской
войны 1525 г. имперская власть была наиболее заинтересована.
Основой будущей «Каролины» стал «Домовой судебный
устав» Бамбергского епископства (1507). Впоследствии о необходимости составить имперский свод уголовных законов неоднократно
высказывались депутаты рейхстага. Подготовленный текст свода
был утвержден рейхстагом и опубликован 27 июля 1532 г.
Уголовное уложение подразделялось на две книги из 219 статей. В первой книге определялся общий порядок судопроизводства,
возбуждения уголовных обвинений и, главное, жестко ограничивались основания, по которым можно было возбуждать конкретные
обвинения, признанные правом. Во второй книге по строго логической системе классификации преступлений – от тяжких к наименее
тяжким – определялись полагающиеся за них наказания. Попутно
были отмечены возможные обстоятельства отягчения, смягчения
или вовсе исключения уголовной ответственности.
В Уложении сделана попытка (не во всем последовательная)
ввести уголовные репрессии в рамки законности. Это означало, что
в случае непредусмотренных законами преступлений или обстоятельств судьи уже не могли прибегать к столь привычной в средневековье аналогии. Теперь они были обязаны запрашивать вышестоящие суды или юридические консультационные учреждения, среди
которых приоритет был у университетов.
Характерно, что общие принципы правил оценки доказательств в Уложении в основном были заимствованы из постклассического римского права, в связи с чем справедливо говорят о романской основе «Каролины». Но оценка преступлений, система наказаний в большей мере восходили к традициям германского земского
права и королевского законодательства.
Соотношение преступлений и наказаний определялось традиционно в зависимости от величины угрозы деяния сохранению королевского мира. Наиболее опасными представлялись прямые и
злостные нарушения королевского мира:
а) измена;
б) нарушение общественного порядка (поджоги, разбои, бунт,
бродяжничество);
в) преступления против правосудия;
89
г) посягательства на церковь и религиозный порядок, включая
и преступления против нравственности или семейных устоев (богохульство, колдовство, кощунство);
д) тяжкие, злостные, повторные посягательства на личность
или имущество, в которых выявлялся неисправимый характер преступника.
К менее опасным преступлениям относились посягательства
на личность или имущество, причем незначительные либо неумышленные.
Критерием злостного и особо опасного преступления считались его направленность и размер причиненного или возможного
ущерба. Так, за измену предписывалось увеличить наказание, если
она «могла причинить великий ущерб и соблазн, касаясь страны,
вреда, собственного господина, одного из супругов или близких
родственников». Доведение преступления такого рода до полного
завершения («Каролина» выделила особо покушение на преступление) не было важным: критерий состоял и в обнаруженном злом
умысле. Покушение наказывалось наравне с действием.
Уложение едва ли не впервые (после римского права) детально квалифицировало разные виды пособничества, различив: 1) помощь в подготовке совершения преступления подготовкой условий,
оружием, снаряжением; 2) прямое соучастие и 3) укрывательство.
«Каролина» сохранила почти все применявшиеся в земском
праве наказания:
 смертную казнь – отсечение головы, повешение, утопление,
колесование, четвертование, сожжение, погребение заживо;
 членовредительство – урезание языка, отсечение руки и
т.п.;
 болезненные наказания – порка розгами;
 изгнание из государства;
 шельмование – выставление у позорного столба в железном
ошейнике;
 штрафы.
Если преступление было особо злостным, то и наказание квалифицировалось особо: мог назначаться определенный вид смертной казни либо предписывалось «волочить преступника к месту казни, терзая его клещами». Для выбора вида смертной казни критериями служили как религиозные, так и фольклорные представления о
90
судьбах душ (например, женщин – злостных преступниц полагалось
топить в реке).
Выбор наказания полностью отдавался на усмотрение судьи
(принцип широкого судейского усмотрения), на него влияло не
только содержание преступления, но и социальное положение преступника. Так, в случае кражи полагалось «в еще большей степени
учитывать звание и положение лица, которое совершило кражу». К
обстоятельствам, смягчающим ответственность за совершение преступления, были отнесены: неловкость, легкомыслие, малолетство
(до 14 лет), состояние «прямой голодной нужды». Освобождали даже от ответственности за убийство в состоянии крайней необходимости и (с оговорками) при необходимой самообороне. Нередко
назначение наказания было совокупным.
Судебный процесс по уголовным делам был в «Каролине»
строго регламентирован и формализован. Почти для всех видов преступлений давались точные указания, по каким уликам или сведениям можно было начинать дело. Не всегда они были правовыми
(например, можно было начать следствие, узнав, что подозреваемый
– «отчаянный и легкомысленный человек с дурной славой»), но всегда четко определенными. Уголовное дело могло начаться по жалобе истца против конкретного человека; судом в инквизиционном
порядке по «сведениям»; по подозрению.
За недоказанное следствием обвинение частное лицо (истца)
ждало наказание. Возбуждение дела ex officio судьей могло караться, только будучи заведомо незаконным.
Разбор дела проходил несколько стадий. На первой (следствие) вначале доказывался факт преступления, а уже затем виновность конкретного лица. На второй стадии (собственно суд) выносился приговор, который мог быть и обвинительным, и оправдательным. При неполной доказанности обвинения практиковалось
вынесение приговора об «оставлении в подозрении».
Основным видом доказательства считались показания двухтрех свидетелей (один свидетель признавался полудоказательством).
При совпадении показаний допускалось выносить приговор, даже
если обвиняемый не сознавался. В большинстве других случаев при
косвенных доказательствах (одном свидетеле, порванной одежде
преступника, его дурной славе и т.п.) можно было начинать следствие, но нельзя было выносить обвинительный приговор.
91
В подобных случаях обвинение нуждалось в допросе обвиняемого под пыткой – как для получения сведений о преступлении, так
и для признания им вины и раскаяния. Пытку предписывалось не
применять по недостаточным уликам. Показания, полученные под
пыткой, должны были быть повторены, а также содержать только
проверяемые факты. Самой процедуры или регламентации судебной
пытки Уложение не давало.
Между тем в отличие от церковного инквизиционного процесса, где от обвиняемого требовалось только подтверждение сказанного судьей и раскаяние, «Каролина» предписывала суду позволять
обвиняемому рассказывать самому о случившемся. Уложение 1532
г. в ряде статей также стремилось изжить особо застарелые феодальные обычаи (например, конфискацию имущества, ставшего поводом
для преступления).
Таким образом, своевременность и определенная прогрессивная роль «Уголовно-судебного уложения Карла V» в деле систематизации уголовного права и процесса в «Священной римской империи германской нации» безусловна. Однако для германских государств «Каролина» стала скорее юридическим эталоном, чем строго
применявшимся законом. С XVII в. в отдельных германских государствах начинают создаваться свои своды земского права (в Пруссии – Landrecht 1620г.), ставшие реальной основой локальной юстиции.
[1. С. 308-339; 2. С. 239-252; 1-7; 11; 12; 15; 20; 22]
Контрольные вопросы
1. Особенности децентрализации средневековой Германии.
2. Право средневековой Германии: вещное, обязательственное, семейное, наследственное, уголовное и процессуальное.
3. Правовой партикуляризм в средневековой Германии.
1.4.4. Средневековое государство и право в Англии
Возникновение раннефеодальной государственности на территории Британии связано с ее завоеванием германскими племенами.
С I по V в. н.э. Британия была одной из окраинных провинций Римской империи. Затем началось завоевание Британии англосаксами –
северогерманскими племенами англов, саксов и ютов, оттеснивших
коренное кельтское население (бриттов) на окраины острова.
92
В V−VI вв. племена англов, саксов, ютов образовали семь варварских королевств. Местное кельтское население, избежавшее уничтожения после ухода римских легионов, было ассимилировано завоевателями. К концу VI в. на территории Британии образовалось
семь раннефеодальных королевств (Восточная Англия, Уэссекс, Эссекс, Суссекс, Нортумбрия, Кент, Мерсия). На протяжении следующих веков между этими королевствами с переменным успехом шла
борьба за верховенство. Их примирению и объединению страны содействовало христианство, которое стало вводиться примерно с 600
г.
В IX в. (829 г.) под главенством Уэссекса (король Эгберт) семь
раннефеодальных королевств объединились в единое государство –
Англию.
Государственный строй англосаксонских королевств долгое
время сохранял черты военной демократии. До IX в. король по своим властным функциям напоминал племенного вождя: полномочия
его ограничивались органами местного самоуправления – народными собраниями округов. Округа объединялись в сотни, руководимые
сотенными собраниями, а сотни составляли графства, возглавляемые
своими народными собраниями.
Королевский двор к концу XI в. сделался центром управления
страной, а королевские приближенные – должностными лицами государства. В течение 1035−1037 гг. Англия благодаря завоеванию
датчанами большей части страны превратилась в государство Кнута
Датского.
Англосаксонские варварские законы, или «правды варваров» в
славянском прочтении, – это записи правовых обычаев англосаксов.
К ним относят Закон Этельберта (VI в.), Закон Инэ (конец VII в.),
Законы датского короля Кнута (X в.) и многие другие.
В отличие от Рипуарской, Баварской, Салической и иных континентальных записей норм обычного права, отразивших наименования соответствующих племен, англосаксонские варварские законы
получали имя того короля, в правление которого они были составлены. В остальном же различия между континентальными и англосаксонскими «правдами варваров» не имеют принципиального характера. И в тех, и в других большинство санкций за совершенные
правонарушения, преступления – это композиции (штрафы), порой
чрезвычайно высокие.
93
И в тех, и в других «правдах» к нормам обычного права были
добавлены казусы – случаи из юридической практики. Поэтому
нормы во всех варварских законах имеют конкретный, а не абстрактный характер. Есть данные и о том, что, когда, например, англосаксонский король Этельберт создавал свои законы, то в основу
их были положены нормы Салической правды: около 20 из 90 статей
Правды Этельберта явно заимствованы из Салического закона.
В англосаксонские варварские законы, как и в европейские континентальные, по приказам королей вносились изменения, что позволяло гибко применять их на местном уровне достаточно продолжительное время.
После нормандского завоевания закрепилась характерная особенность английского феодализма – политическое объединение
страны и централизация государственной власти. В 1066 г. герцог
Нормандии Вильгельм вторгся на территорию Англии с многочисленным войском северофранцузских и итальянских рыцарей.
Короли нормандской династии обрели прочную опору в слое
средних и мелких феодалов; поддержка крупных феодалов была относительной и временной, поскольку они стремились к самостоятельности. Тем не менее при оформлении феодально-иерархической
лестницы установилась прямая вассальная зависимость всех феодалов от короля, что отличает Англию от других стран Европы. Вильгельм I потребовал, чтобы все свободные присягали ему независимо
от того, каков их личный статус. Поэтому принцип континентальной
феодальной Европы «вассал моего вассала – не мой вассал» в Англии не утвердился.
В 1086 г. была произведена и общеанглийская поземельная перепись, вошедшая в историю под названием «Книга Страшного Суда». Перепись предоставила королю сведения о размерах владений и
доходах его вассалов, что послужило основанием для обеспечения
потребностей армии и установления налогообложения. «Великая
перепись» ускорила феодализацию Англии: единицей учета становилась феодальная вотчина, или манор (земельные владения одного
феодала-лорда), а крестьяне были записаны как вилланы – зависимые держатели земли на условиях выплаты ренты или барщины.
Вильгельм создал сильный аппарат из нормандской знати: он
передал нормандским сеньорам управление территориально-административными округами, а национальную церковь – нормандским
прелатам. Государственную власть король осуществлял совместно с
94
королевской курией из баронов и духовных прелатов. Ее собрания
проводились по требованию короля, как правило, трижды в год для
рассмотрения значительных государственных дел – измена, дипломатические союзы, вопросы войны и мира, королевские браки.
Управление графствами было окончательно передано шерифам – королевским чиновникам. Как правило, эти должности занимали крупные землевладельцы, получавшие вместе с должностью и
титул графа. На шерифов возлагались административные обязанности: наведение правопорядка, арест преступников, судопроизводство, сбор налогов и королевских доходов. Со временем должность
шерифа стала наследственной, но управление графством все равно
производилось от имени короля.
Верховенство Папы Римского над светской властью не признавалось. Духовенство в большинстве своем также несло службу в
пользу короля, как и светские вассалы. Таким образом, английское
государство этого периода представляло собой особую форму сеньориальной монархии с централизаторскими тенденциями.
Важным этапом на пути дальнейшей централизации страны
стали реформы Генриха II Плантагенета (1154-1189), укрепившие
судебные, финансовые и военные полномочия короны. Самой значительной стала судебная реформа Генриха (акты, оформившие ее, –
Великая ассиза 1166г., Нортгемптонская ассиза 1176г.), расширившая компетенцию королевского суда в ущерб сеньориальным судам.
До Генриха II сеньориальные суды рассматривали все гражданские
дела о земельных держаниях, все имущественные споры. И хотя
правом уголовного судопроизводства обладали шерифы, уголовные
дела на основании иммунитета также попадали в сеньориальные суды.
Чтобы ликвидировать монополию сеньоров на судопроизводство, в 1176 г. Англия была разделена на шесть судебных округов, в
которые направлялись разъездные королевские судьи из представителей королевской курии (по трое в каждый округ). Судьи занимались «тяжбами короны», т.е. рассматривали иски свободного населения по делам, представлявшим государственный интерес (феодальные права монарха, споры о земельных владениях, нарушениях
королевского мира, злоупотреблениях должностных лиц). Из сеньориальных судов также изымались все дела по тяжким уголовным
преступлениям. В судебной практике королевских разъездных судов
стало применяться common law, «общее право», ориентированное не
95
столько на местные обычаи, сколько на королевские ассизы и показания 12 благонравных рыцарей – жителей округа, где рассматривалось дело.
Каждый свободный человек мог приобрести приказ о праве и
потребовать перенести рассмотрение своего дела из суда сеньориального в королевский суд. Преимущество королевского правосудия
состояло в том, что судьи совместно с шерифами проводили расследование, а дело рассматривалось с участием присяжных, а не только
с помощью «божьего суда». Обвинение поддерживало большое (обвинительное) жюри из 23 присяжных заседателей, и на основании их
мнений выдвигалось обвинение против конкретного лица. В дальнейшем в королевском суде появилось малое жюри из 12 присяжных заседателей; с их участием дело рассматривалось по существу,
и выносился приговор.
Королевские суды допускали обращение с апелляцией в вышестоящую инстанцию – королевскую курию. В 1178 г. возник Суд королевской скамьи из пяти юристов (двух клириков и трех мирян).
Он постоянно находился при короле и рассматривал уголовные дела
и апелляции на приговоры низших судов. Позднее в Вестминстере
был организован суд общих тяжб, который преимущественно рассматривал иски о защите земельных владений, а также координировал
работу судебных органов.
Генрих II попытался ограничить и церковную юрисдикцию.
Кларендонские конституции 1164 г. объявили короля верховным
судьей по делам, рассматриваемым церковными судами. Споры о
церковных назначениях переносились в королевский суд. Избранные церковные иерархи обязаны были приносить вассальную присягу королю.
В военной сфере (Ассиза о вооружении 1181г.) Генрих II
начал реорганизацию феодального войска, основанного на вассально-ленных отношениях. Военная повинность вассалов теперь могла
быть заменена выплатой «щитовых денег», которые постепенно
превратились в поземельный налог (сравнимый с прежними «датскими деньгами»). Поступавшие средства использовались для содержания профессионального наемного войска, всецело зависевшего
от короля. Возрождалось народное ополчение, набираемое из свободных граждан нерыцарского сословия. Финансовые реформы Генриха II значительно увеличили поступления в казну: вводился налог
на движимое имущество и налог с городов.
96
Города в Англии обычно получали право на самоуправление и
ежегодно уплачивали королю (будучи расположенными на королевской земле) определенную денежную сумму. Горожане и фригольдеры нуждались в охране со стороны королевской власти и поддерживали ее, что также усиливало монархию. Под воздействием развития товарно-денежных отношений и укрепления рыночных связей
подати и повинности все больше приобретали денежный характер.
Таким образом, в конце XII в. в Англии в принципе завершился процесс феодализации: основой социально-экономической структуры стал манор, сложились вассально-сюзеренные отношения и феодальная иерархия при строго организованной и сильной центральной
власти.
Великая хартия вольностей 1215 г. Великая хартия вольностей (Magna Charta, The Great Charter of Liberties) – это жалованная
королевская грамота, документально отразившая итоги борьбы феодальной знати (баронов) и других социальных сословий и групп
против королевского налогового и административного произвола. Ее
принятие было вызвано тем, что с конца XII в. королевская власть в
Англии стала наносить ущерб интересам значительной части населения: проводились конфискации земель, притеснялись крупные
земельные собственники, неоднократно вводились новые денежные
поборы и повинности.
Находившийся у власти король Иоанн Безземельный вызвал
недовольство своих подданных тем, что по своему произволу многократно взимал различные поборы. В конфликте короля с подданными важную роль выполняли две группировки – вооруженная оппозиция мятежных баронов и церковь, оказывавшая им негласную
поддержку необходимой аргументацией и документами. В августе
1213г. сложившаяся антикоролевская баронская коалиция выдвинула целый ряд политических и правовых требований, гарантировавших сохранение особого феодального статуса и привилегий знати.
Требования поддержали прелаты. В 1215г. бароны и ставшие на их
сторону города двинули против короля почти двухтысячную армию.
Король был вынужден отступить, и 15 июня 1215г. им была утверждена знаменитая впоследствии Великая хартия вольностей (Magna
Charta).
Этим конституционным документом устанавливались новые
принципы взаимоотношений королевской власти с основными со97
словиями Англии. Текст Хартии насчитывает 63 статьи, ставшие
правовой опорой для формирования государственно-политических
отношений новой, сословной монархии.
Мятежные бароны, используя обстановку, заранее подготовили проект королевской хартии, получившей в истории название «Баронских статей». Большинство этих заготовленных статей потом
вошли в текст Великой хартии. Сохранилось предание о том, что
король Иоанн весьма неохотно согласился на подписание Хартии:
его вынудил к этому ультимативный характер требований баронов,
которые записали в своих статьях, например, положение (ст. 61):
«...Если мы <король> не исправим <какого-либо > нарушения или
если мы будем за пределами королевства, а юстициарий наш не исправит <его> в течение сорока дней... то... четыре барона докладывают дело остальным из двадцати пяти баронов, и те двадцать пять
баронов совместно с общиною земли будут принуждать и теснить
нас всеми способами, какими могут...».
Основное значение Хартии – достижение компромисса короля
с баронами; требованиям рыцарей, горожан, купцов, а тем более
крестьян в ней уделено значительно меньше внимания.
Сословные вольности объявлялись основой королевства, неприкосновенными для королевской власти и наследственными «на
вечные времена». Специальным постановлением обособлялись привилегии и права духовенства – «чтобы английская церковь была свободна и владела своими правами в целости и своими вольностями неприкосновенными».
Хартия была посвящена и установлению границ военного верховенства короны в ленном праве; эти права были в основном признаны сословиями за королем, но значительно ограничены и обставлены юридическими гарантиями. Никого отныне нельзя было принуждать к несению службы, несоразмерной с величиной его лена.
В Хартии содержались нормы, фиксировавшие порядок гражданского правосудия. Было признано, что суды заседают в определенном месте и что в разборе общих тяжб первенствуют суды (ассизы) графств. Это гарантировало местному дворянству невмешательство короны в их дела и закрепляло ленные судебные права баронов и магнатов. В отношении свободных людей закреплялось правило соразмерности штрафов и содеянных преступлений. Приговоры должны быть вынесены строго «на основании показаний честных
98
людей из соседей». Устанавливалось право знати на суд исключительно равных (пэров).
В Хартии были записаны положения, формально посвященные
укреплению правосудия, но, по сути, признававшие за свободным
населением некоторые незыблемые гражданские права. Статьи 38-42
объявляли незыблемым право свободно покидать королевство и возвращаться (за исключением военного времени и в отношении преступников), обязанность власти обеспечивать равное и бесплатное
правосудие. Предоставление «права и справедливости» в стране
могло быть исключительно делом государственной власти и в интересах всех. Никто не мог быть арестован, лишен собственности «или
иным способом обездолен» иначе, чем по решению суда и по закону; воспрещались неправосудные аресты и задержания. Эти принципы Хартии, едва ли не первой в мировой истории декларации
гражданских прав, впоследствии стали особенно важными в политико-правовой борьбе англичан против государственного абсолютизма
и всевластия короны.
Совершенно новым для Англии мотивом законодательства
стало закрепление за сословиями права на санкции в отношении короны. Признавались властные полномочия Совета 25 баронов, «который должен всеми силами блюсти и охранять мир и вольности» в
королевстве. За Советом закреплялось даже право «принуждать и
теснить» короля любыми способами (захватом замков, земель и
т.д.), если будет обнаружено нарушение вольностей и прав.
Принятие Великой хартии вольностей впоследствии вызвало
также существенные перемены в государственной организации
страны (создание парламента). Magna Charta стала первым конституционным актом Англии, направленным на жесткое ограничение
власти монарха. Хартия считается основой неписаной британской
конституции, краеугольным камнем правового государства Англии,
«золотым фондом» английского конституционного права, легшим в
основу британской неписаной конституции и парламентаризма.
Например, ст. 12, 14 и 61 Хартии предусматривали необходимость
созыва «общего совета королевства», либо «Совета 25 баронов», призванного ограничить всевластие монарха.
В 1263 г. началась гражданская война, длившаяся до 1267 г. Ее
итогом было создание первого английского парламента (1265), окончательно утвердившегося при Эдуарде I в конце XIII в.
99
Первоначально парламент был однопалатным и лишь в 1352 г.
стал двухпалатным. В верхней палате – палате лордов заседали бароны и высшее духовенство. В нижней палате – палате общин заседали рыцари и городская верхушка вместе с низшим духовенством,
прочный союз с которыми обеспечил палате общин политическое
влияние более сильное, чем влияние сословно-представительных собраний в иных странах.
Крупное феодальное хозяйство в течение XV в. приходит в
упадок, его доходы сокращаются. Развитие товарно-денежных отношений способствовало накоплению капитала и возникновению
первых мануфактур в шерстяной промышленности. В XV в. феодальное землевладение в Англии быстрыми темпами преобразуется
в капиталистическое. В Англии начался аграрный переворот, в результате которого:
 отменяется барщина;
 падает феодальная рента;
 барская земля сдается в аренду крестьянам за умеренную
плату;
 отменяется крепостное право: освобожденные крестьяне
становятся копигольдерами (пользователями земли по копии протокола манориального суда).
Условно начало эпохи английского абсолютизма восходит к
концу XV в., началу периода правления династии Тюдоров. Центральными органами власти страны в этот период становятся:
 король, сосредоточивший в своих руках всю реальную
власть;
 Тайный совет, состоящий из представителей феодальной
знати, нового дворянства и буржуазии. Он обладал широкой компетенцией: управлял заморскими колониями, регулировал внешнюю
торговлю. При участии Тайного совета издавались ордонансы. Он
также рассматривал некоторые судебные дела в качестве суда первой инстанции и в апелляционном порядке;
 двухпалатный парламент. С XV в. палата лордов формировалась преимущественно из наследственных пэров, палата общин –
из представителей дворянства и городской верхушки. Духовенство
как сословие не было выделено в английском парламенте: духовные
прелаты вошли в палату лордов.
Реформация, отменившая в конце XVI в. власть Папы Римского над английской церковью и сопровождавшаяся изъятием церков100
ных земель и превращением их в государственную собственность
(секуляризация), содействовала укреплению абсолютизма. Церковь,
возглавляемая королем, превратилась в часть государственного аппарата.
В период абсолютизма возросла зависимость системы местных органов управления от центральных органов власти. Так, в
графствах была учреждена должность лорда-лейтенанта, назначаемого непосредственно королем; в его функции входило руководство
местным ополчением, деятельностью мировых судей и полиции.
Низовой административной самоуправляемой единицей стал
церковный приход. В его компетенцию входили вопросы местного
церковного и территориального управления. Собрание прихожан
решало вопросы о распределении налогов, ремонте дорог и мостов и
т. п., а также избирало должностных лиц прихода. Ведение церковных дел осуществлялось настоятелем прихода, деятельность которого подконтрольна мировому судье, а через него органам управления
графствами и центральным органом.
Между тем отметим, что английской абсолютной монархии
придавали своеобразие следующие особые признаки:
 сохранение парламента, ставшего орудием сильной королевской власти;
 отсутствие сильного и развитого бюрократического государственного аппарата;
 сохранение органов местного самоуправления;
 отсутствие постоянной сухопутной армии. Военную мощь
страны обеспечивал сильный флот, который мог защищать страну с
моря и параллельно содействовать активной торговой и колониальной политике.
Англосаксонское право зародилось в период становления раннефеодального государства в Англии. Короли, возглавлявшие миниатюрные королевства (Уэссэкс, Мерсию и др.), примерно с VI в.
инициировали записи норм обычного права своих королевств. Появившиеся сборники – англосаксонские варварские законы обычно
получали названия по именам королей-правителей. Так возникли
Закон («Правда») Инэ, Закон Этельберта, Закон Альфреда Великого
и многие другие. Характерными чертами таких сборников был примитивизм, формальный подход к правовым актам, казуистика, отсутствие абстрактных категорий в праве. Примечательно, что большинство санкций за неправомерные действия выражалось в компо101
зициях – штрафах, разделенных на части, когда одна из частей шла в
пользу потерпевшего, а другая взималась в качестве судебных издержек.
Впоследствии, с развитием государства в Англии и усложнением правоотношений, возникли предпосылки для замены англосаксонского права общим. Общее право, по определению английских
юристов, это «право, общее для всей страны». Общее право сформировалось после реформ Генриха II (XII в.) путем применения выездными королевскими судьями норм обычного англосаксонского права при рассмотрении дел на местах и последующего обобщения вынесенных решений. Спустя некоторое время сложилась достаточно
сложная и формальная процедура рассмотрения дела в суде общего
права. Эта процедура состояла из следующих стадий:
 истребование в королевской канцелярии «приказа о праве»
и применение необходимой для каждого случая «формы иска». Таких форм к XIII в. в Англии уже сложилось 56. Именно с отыскания
нужной формы иска начиналось судопроизводство по делу. Если истец (потерпевший) через своего поверенного не мог определить форму иска, процесс не мог состояться. А с учетом консерватизма исковых форм – к концу XIX в. их было 76 – процессуальные лакуны
были невосполнимы;
 после выбора формы иска начиналась вторая стадия – предварительное производство по делу. Сложность, формализм, поиск
прямых улик и опросы свидетелей отличали эту стадию. Как правило, предварительное производство длилось месяцами, а порой годами. Упростить либо сократить предварительное производство было
невозможно, поскольку требовалось соблюдать каноны надлежащей
правовой процедуры – due process of law;
 собственно процесс рассмотрения дела в суде – открытый,
состязательный, формализованный, с участием присяжных (если
речь шла об уголовном деле) – это последняя стадия рассмотрения
дела в суде общего права. Она завершалась вынесением решения
(постановлением приговора) по делу, обжаловать которое по общему правилу в Англии в Средние века было невозможно. Можно было лишь истребовать «приказ об ошибке» (апеллянт заявлял, что в
процедуру производства «вкралась ошибка»), на основании которого был возможен пересмотр уже вынесенного решения.
Процедура подлинной апелляции – это явление для Англии
сравнительно новое, появившееся там лишь в XVII в. Апелляция
102
получила наименование «ходатайства о новом суде». Если сторона
ошибалась на какой-то стадии процесса, она проигрывала дело. Как
видно, правосудие в судах «общего права» было несвободно от недостатков. Именно этим, а также загруженностью общих судов объясняется появление в Англии в конце XIV в. «суда справедливости».
Суд справедливости (суд канцлера, право справедливости)
возник поначалу из практики разрешения королем Англии дел в качестве высшей судебной инстанции. Поскольку король зачастую
лично не рассматривал дела, они передавались канцлеру королевства. Тот мог удовлетворить требования подданных, не сумевших
найти защиту в суде общего права (допустим, не подобравших нужную форму иска или сделавших ошибку на какой-либо стадии процесса). Причем в отличие от описанной выше процедуры в общем
суде канцлер вынужден был обходить формализм и рутину обычного судопроизводства: ему предстояло вынести решение на основе
«естественной справедливости» (ср. с древнеримской преторской
bona fide), вследствие чего он действовал единолично, дискреционно, без ссылок на прецеденты, с минимумом формальностей.
В частности, в канцлерском суде не требовалось «приказа о
праве», не существовало необходимости подбора формы иска. Часто
на этот суд не приглашались свидетели и присяжные; дело могло
быть рассмотрено даже в отсутствие сторон, только при наличии
письменных материалов. При этом канцлер формулировал свои решения на латыни в отличие от применявшегося до XVI в. в английских судах общего права нормандского жаргона, а позже – придворного французского языка.
Тем не менее дуализм в английском праве стал реальностью. До
начала XVII в. можно даже говорить о мирном сосуществовании в Англии двух типов судов и двух систем права. У каждой из них была своя
компетенция и свои приоритеты в процедуре. Так, канцлер со временем
стал рассматривать преимущественно гражданско-правовые споры о
наследстве, об опекунстве, о трастовых правоотношениях еtс. Общие
суды по-прежнему занимались рассмотрением подавляющего большинства гражданских и уголовных дел по специальной процедуре (due
process of law).
В 1616 г. в связи с нарастанием революционного брожения в
английском обществе возник острейший конфликт между судом
канцлера, отстаивавшим интересы монарха, и судами общего права,
которые более отвечали потребностям парламентариев, настроенных
103
оппозиционно. Конфликт удалось разрешить посредством уточнения компетенции и политических симпатий обеих сторон.
Формально юридически система английского права стала тогда и остается теперь единой, что обозначается термином «common
law system». Однако в английской судебной структуре до наших
дней сохранилось канцлерское отделение Высокого суда правосудия
Соединенного Королевства, в котором, как прежде в канцлерском
суде, рассматриваются отдельные гражданско-правовые споры.
Что касается, пожалуй, самой известной английской категории
– судебного прецедента, то это в кратком определении устойчивая
судебная практика. Но иногда это может быть и единичное решение
суда высшей инстанции, обязательное для любого суда нижестоящей инстанции (и в том числе для себя самого) по сходному делу.
Статут – это акт британского парламента. В наши дни – это
полный синоним англо-американского понятия «закон». Таким он
стал в XVII в., когда в английском праве утвердился принцип парламентского верховенства. Следует однако помнить, что статуты, до
сих пор используемые в судебной практике, принимались гораздо
раньше. Например, 1-й и 2-й Вестминстерские статуты, принятые во
времена Эдуарда I (XIII в.), и в наши дни регулируют правоотношения собственности на недвижимость. В уголовном праве пределы
необходимой обороны определил Глостерский статут 1278 г., и эти
пределы в английском уголовном праве до сих пор остаются неизменными. А в те времена статут означал скорее акт короля, чья подпись на статуте была не формальной, как в наши дни, а определяющей судьбу средневекового закона.
[1. С. 293-306; 2. С. 253-273; 1-7; 11; 12; 15; 20; 22]
Контрольные вопросы
1. Какова система управления в Англии до норманнского завоевания.
2. Возникновение общего права и суда присяжных.
3. Великая хартия вольностей в конституционной истории
страны.
1.4.5. Каноническое право в средневековой Европе
Каноническое (церковное) право возникает вместе с христианской церковью, но оформление получает не сразу. В течение VI−Х вв.
104
оформляются общая богословская доктрина христианской церкви, а
также распорядок службы и нормы обшей церковной дисциплины. В
этот период каноны (нормы, правила, образцы) отождествляются с
постановлениями соборов и синодов (собраний епископов), с декретами и решениями отдельных епископов, а также с текстами о наказаниях в Библии.
В 1075−1122 гг. происходит важная внутрицерковная реформа, инициированная папой Григорием VII, в результате которой была разработана особая церковная система права, названная новым
правом (ius novum), а также новым католическим правом.
Таким образом, каноническое право – это право, содержащееся в церковных канонах – законах, изданных духовной властью и
санкционированных властью светской. Моментом зарождения канонического права можно считать издание сборника правил Никейского собора 325 г. при веротерпимом императоре Константине. Время
наивысшего расцвета канонического права – средневековье, хотя это
право существует в ограниченных пределах и в наши дни.
В новом римско-католическом праве ощутимо влияние римского права (понятия, нормы – особенно в вопросах собственности,
наследования и договоров) и права обычного (в центре его стояли
вопросы защиты чести, соблюдения клятвы, возмездия, примирения и
коллективной ответственности). В каноническое право вошли также
многие библейские примеры и метафоры, ставшие составной частью
отдельных канонов.
Первыми кодификациями канонического права были частные
собрания канонов. К ним относятся сборник канонов и текстов –
Собрание 74 титулов (1050г.) и собрание всех норм (Pannormia)
Ивона Шартрского, впервые в XI в. изложившего все каноническое
право. В это же время Григорий VII объявляет о полномочиях Папы
«создавать новые законы в соответствии с нуждами времени». Эти
папские законы получили название декреталий и воспринимались
уже не как дополняющие и уточняющие постановления, а как совершенно новые.
В 1140 г. появляется декрет Грациана, монаха монастыря Св.
Феликса в Болонье, под названием «Согласование разрозненного».
Это была обработка канонического права с включением библейских
текстов и папских декреталий. После этой работы стали различать
«старое право» и «новое право», т.е. старые соборные законы и новые
папские декреталии. Каноническое право, по Грациану, есть не мертвое
105
тело, а живой организм, который не только имеет корни в прошлом, но
и продолжает развиваться.
Каноническое право традиционно регулирует правоотношения, связанные с особым субъектным составом – таковы гражданско-правовые, процессуальные, уголовно-правовые отношения с
участием духовных лиц. Юрисдикции судов канонического права
подлежали и религиозные преступления (ересь, магия, колдовство,
осквернение предметов религиозного культа и пр.). Далее следовали
преступления, связанные с грехом (кровосмешение, внебрачное сожительство, лжесвидетельство), которые также входили в компетенцию судов канонического права. Отдельной областью регулирования была сама церковная власть (власть назначать на церковные
должности, процедуры улаживания споров между священниками,
дисциплинарные санкции и др.). Особый разряд регулирований распространялся на взаимоотношения церковной и светской властей.
Преступления общего вида также зачастую входили к область церковной юрисдикции (в качестве наказаний применялся фиксированный перечень покаяний, налагаемых за разные преступления,
включая убийство и лжесвидетельство). Кроме того, в Средние века
все правоотношения в брачно-семейной сфере регулировались каноническим правом. К ним относились установление брачного возраста, порядок заключения брака, недопустимость разводов, имущественные правоотношения супругов, определение препятствий для
заключения брака, определение законнорожденности детей, расторжение брачных уз.
Источниками канонического права являются:
 Библия (особенно Новый Завет);
 каноны вселенских церковных соборов (только на одном
вселенском соборе средневековья – Латеранском в 1215г. – было
принято 70 канонов);
 постановления поместных соборов Западной Европы;
 послания, декреты, буллы, энциклики пап римских. Этот
источник канонического права весьма распространен: только в период понтификата Папы Иннокентия III (1198-1216) было издано
более шести тысяч посланий и булл, хранящихся в архивах Ватикана.
Наиболее важным источником канонического права является
Свод канонического права (Corpus juris canonici), название которого
утвердилось с XVI в. (1582 г., понтификат Григория XIII) примени106
тельно к полному собранию всех известных в то время источников
канонического права. Центральной частью Свода является уже упоминавшийся декрет Грациана, который содержит учение о лицах и
источниках канонического права, а также основы церковной юрисдикции и обрядности. В Свод вошли также важнейшие папские постановления начиная с XII в. и каноны вселенских соборов XII−XIII
вв. Позднее (в XVII в.) к Своду по инициативе Папы Римского Павла V (1605−1621) был приобщен краткий и очень содержательный
учебник канонического права – Институции Лансело (1563).
Свод канонического права выдержал множество изданий. И в
наши дни он остается основным источником не только западноевропейского церковного права, но и таких самостоятельных отраслей
права, как международное, конституционное, гражданское, уголовное, процессуальное – особенно в Италии, Польше, Франции, Германии.
Католическая церковь достигла расцвета в конце XII в., когда
многие европейские монархи признали себя вассалами Папы Римского Иннокентия III. Именно тогда получает первоначальное нормативное закрепление и распространение деятельность «святой инквизиции», призванной бороться с ересью.
Папа Римский был верховным главой западноевропейской инквизиции. Именно он назначал инквизиторов, как правило, из «нищенствующих» монашеских орденов – доминиканцев и францисканцев. При таком назначении учитывался только возрастной ценз –
не ниже 40 лет. Лишь Папа мог отлучить от церкви инквизиторов,
имевших неограниченные полномочия. В XIII−XIV вв. в Западной
Европе наводила устрашение должность генерального (главного)
инквизитора с советом при нем. За 15 лет деятельности одного из
таких главных инквизиторов – испанца Томаса Торквемады – было
сожжено более восьми тысяч и приговорено к другим каноническим
наказаниям более 90 тысяч человек.
Согласно третьему канону IV Латеранского вселенского собора (1215) и дополнившему его постановлению Тулузского поместного собора (1229) инквизиторы возбуждали обвинение в ереси по доносам или показаниям подследственных. Официально доносчиками
могли быть девушки и юноши соответственно с 12 и 14 лет, но широко привлекались и свидетельства малолетних. Имена таких лиц
хранились в тайне: их знал только инквизитор. С XIV в. в помощь
инквизиторам церковь назначала юристов-экспертов (квалификато107
ров) из числа духовных лиц. В ходе следствия присутствовали прокурор, понятые, врач; могли быть приглашены нотариус и палач.
В начале следствия требовалось формальное согласие квалификатора на предъявление обвинения в ереси. По таким делам привлекались, как правило, лишь свидетели обвинения, поскольку выступать свидетелями защиты было слишком рискованно; затем все
свидетели давали клятву о тайне своих отношений с инквизицией. У
инквизиторов имелось достаточно времени, поэтому следствие сроками не ограничивалось. Обвиняемого ждали арест и заточение сразу после предъявленного обвинения, а в ходе допросов с целью признания вины широко практиковались пытки: дыба, «кобыла», закручивание веревкой, плети, пытки водой, жаждой, холодом.
Каноническое право допускало наказания самые разнообразные. Епитимьи, т.е. молитвы, либо ношение позорящих знаков отличия считались наказаниями легкими. Тюремное заключение могло
быть простым, когда осужденный содержался без кандалов; строгим
(кандалы на ногах); заключением в каторжную тюрьму (виновного
заковывали в ручные и ножные кандалы). Практиковались ссылка на
галеры, а также публичное бичевание. Несомненно, «венцом творения» инквизиции было так называемое «отлучение от церкви и передача виновного светской власти для осуществления наказания без
пролития крови». Несколько раз в году светские власти по настоянию церкви, которая сама фарисейски отказывалась приводить наказание в исполнение, созывали публичное богослужение – аутодафе,
где оглашался приговор ведьмам, колдунам и еретикам всех мастей.
После этого приговоренных к смерти сжигали на костре.
[1; 2; 1-7; 11; 12; 15; 20; 22].
1.4.6. Государственный строй и право Византии
Для Византии характерна очень медленная феодализация общества: вплоть до XI−XII вв. сословие социальной иерархии составляли бесправные рабы. Немного выше рабов в этой иерархии находились крестьяне, весьма неоднородное податное сословие. Среди
них на первом этапе византийской государственности (IV-VI вв.)
выделялись позднеантичные колоны – земельные арендаторы по
срочным контрактам, которые могли быть как лично свободными,
так и приписанными к земле. Формально свободными крестьянамиобщинниками были элевтеры, однако впоследствии они вынужден108
но заполняли прекарные грамоты и становились крепостными. С X
в. среди крестьян начинают преобладать парики – крепостные, которых относили к казенным или частным в зависимости от принадлежности государству или частному лицу.
Примерно на одном социальном уровне с крестьянами находился городской плебс, который не обладал полной правоспособностью в отличие от знатных и почетных горожан: судовладельцев,
торговцев-ростовщиков, обладавших почетными званиями, привилегиями, ставившими их в ряд с высшими сословиями.
Что касается сословия динатов – «могущественных», то они
обладали полным налоговым иммунитетом. Динаты также не несли
никаких трудовых повинностей в пользу государства, что приближало их к двум основным высшим сословиям – сенаторам и духовенству.
Духовенство любого уровня не платило никаких налогов в
казну, и это давало церкви весьма ощутимые экономические привилегии.
Сенаторское сословие подразделялось на 18 разрядов. Каждый
из них относился к категории крупных землевладельцев, пользовавшихся полной имущественной правоспособностью и свободных от
налогообложения. Сенаторы имели свои военные отряды, применяли к крепостным свою систему штрафов и одновременно замещали
высшие государственные должности, составляя оплот византийской
бюрократии.
Во главе Восточной Римской империи на всех этапах ее развития находился император. Но его статус менялся на разных этапах
развития страны. Если на первом этапе император формально избирался сенатом, армией и народом Византии, а потом был вправе выбирать себе соправителя-преемника, то с IX в. формируется наследственная легитимная монархия, где император уже является василевсом, т.е. автократом.
На первом этапе византийской государственности, в IV−VI
вв., Сенат по западно-римской традиции еще играл важную роль в
государстве. Но впоследствии он эту роль утрачивает, на смену приходит синклит (совет) при василевсе, состоявший из высших государственных чиновников: квестора, возглавлявшего синклит и выполнявшего функции министра юстиции, префекта столицы, управлявшего Константинополем, двух префектов претория, один из ко-
109
торых управлял восточной частью империи, а другой – Балканами и
др.
Местное управление, естественно, не было неизменным. В
IV−VII вв. еще сохранялась позднеримская административнотерриториальная система, когда во главе двух префектур стояли
префекты, входившие по должности в синклит. Префектуры подразделялись на семь диоцез во главе с викариями. Диоцезы подразделялись на пятьдесят с лишним провинций во главе с их начальниками,
а самым низшим звеном были округа, возглавляемые окружной администрацией. При такой системе управленческие полномочия глав
префектур, диоцезов, провинций и округов сочетались с судебными,
но были отделены от военных.
В Восточной Римской империи судебные учреждения подразделялись на светские и церковные. Суд был не вполне отделен от администрации. Высшим светским судом был суд императора, рассматривавший в первой инстанции дела о государственной измене и
других особо тяжких преступлениях. В основном же этот суд служил апелляционной инстанцией на приговоры и решения, вынесенные в низших судах. Императорский синклит также являлся судебной инстанцией высшего уровня, рассматривая как первая инстанция тяжкие преступления (преимущественно государственные).
Церковные суды были строго централизованы: суду патриарха
Константинополя подчинялись суды митрополитов. Ниже находились суды архиепископов, еще ниже – епископские суды. Их компетенция сводилась к юрисдикции в сфере религии, нравственности, а
также в брачно-семейной сфере. В сферу деятельности церковных
судов попадали и все дела с участием духовенства.
Византия – страна единого кодифицированного законодательства. В VI в. император Юстиниан кодифицировал римское право,
которое впоследствии оказало большое влияние на развитие права
европейского. Свод Юстиниана (Corpus juris civilis) – так назывался
сборник законоположений, который вплоть до VIII в. оставался ведущим источником права в Восточной Римской империи. Он состоял из четырех частей: кодекса (основных установлений действующего римского права), дигест (собрания правовых положений и казусов), институций (краткого руководства по вопросам правоприменения и юридической техники) и новелл (новых правовых актов, изданных Юстинианом). Однако массивный Свод был очень труден
для применения в судейской практике.
110
Поэтому в 726 г. по указанию императора-иконоборца Льва
Исаврийского Свод Юстиниана был переработан. Созданная законодателями Эклога представляла собой сокращенный, исправленный,
переработанный с учетом времени Свод Юстиниана, который с радостью восприняли судьи Византии.
Эклога состояла из 18 титулов, подразделявшихся на статьи, в
которых содержались нормы гражданского, брачно-семейного, уголовного, процессуального, канонического права. Эклога была очень
популярной не только в Византии, но и в славянских странах, поскольку в ней юридически четко было изложено действовавшее тогда право. Однако из-за краткости Эклоги многие нормы права не
получили в ней отражения.
В приложение к Эклоге были включены четыре самостоятельных закона: Земледельческий, Военный, Морской и Моисеев. Земледельческий закон славяне называли «Славянским», поскольку он
представлял собой запись норм обычного славянского права с дополнением их нормами византийского законодательства. Славянский закон регулировал преимущественно сельскохозяйственную
сферу правоотношений, например, ответственность преступника за
кражу зерна, за потраву посевов и пр. Морской закон – это частная
компиляция обычного морского права. Кроме того, Морской закон
определял порядок фрахта судна и перевозки грузов морским путем.
В Военном законе были предусмотрены уголовно-правовые нормы,
относящиеся к правонарушениям, совершенным военнослужащими.
Моисеев закон состоял из морально-религиозных предписаний, заимствованных из Ветхого Завета. Моисеев закон считался своеобразным нравственным кодексом в Восточной Римской империи.
Среди преступлений византийское право особо выделяло
нарушения святости алтаря и церковного убежища, вероотступничество, разграбление могил, хищение, прелюбодеяние. За совершение
преступлений в качестве наказания применялись смертная казнь,
битье плетьми, отсечение конечностей, денежный штраф.
В семейном праве получила распространение такая форма, как
обручение – юридическое соглашение для подготовки к вступлению
в брак. В случае расторжения соглашения без уважительных причин
наступала ответственность в виде уплаты неустойки. Стороны в
браке имели равные имущественные права.
Влияние канонического (церковного) права на жизнь византийского общества было огромно. В период с VI по XI вв. в Визан111
тии интенсивно составлялись номоканоны – сборники светского и
канонического права. Но, по существу, номоканоны были источниками церковного права, так как они состояли преимущественно из
постановлений патриархов Константинопольских и канонов вселенских соборов.
[1; 2; 1-7; 11; 12; 15; 20; 22].
1.4.7. Государство и право Арабского халифата
Арабский халифат как средневековое государство сложился в
результате объединения племен, центром расселения которых являлся Аравийский полуостров. В V−VI вв. арабы находились в стадии первобытнообщинных отношений и жили в условиях родоплеменного строя, основанного на кровнородственных связях. Все
население Аравии состояло из отдельных племен, объединявших
кланы и роды. Глава племени – шейх – осуществлял внутреннее и
внешнее руководство, разбирал споры между соплеменниками,
председательствовал на собраниях знати, в некоторых случаях исполнял обязанности служителя религиозного культа.
Объединению арабов способствовало возникновение в VII в.
новой монотеистической религии – ислама («покорность Богу»).
Основателем ислама стал сын торговца из Мекки Мухаммед («пророк», «вдохновенный»). Он не отвергал учения Авраама, Моисея и
Христа, а считал себя их продолжателем; кроме того, он провозгласил арабов единым народом независимо от их племенного происхождения.
Убежденный в том, что арабы должны соединиться в одну
общину мусульман, Мухаммед и его сторонники из Медины стали
готовиться к захвату богатой Мекки. После овладения ею, Мухаммед стремился установить господство над всей Аравией. Во все
племена было послано требование принять ислам и платить подать
для поддержания дела веры. Новая вера содержала сильнейшее
средство для объединения всего арабского народа – завет священной
войны – джихада. Арабы устремлялись за пределы родины. Теперь у
них появилось религиозное оправдание набегов за добычей: обязанность всюду распространять истинную веру.
Религия, таким образом, сыграв в Арабском халифате объединительную роль, способствовала не только сплочению арабов в еди-
112
ное государство, но и стала основной целью завоевательных походов.
После смерти Мухаммеда объединение арабских племен продолжалось. Власть в стране была передана духовному наследнику
пророка – халифу, которого избирали из ближайших родственников
или сподвижников Мухаммеда. В течение первых 60 лет после
смерти Мухаммеда халифов избирали совет знати или жители Мекки и Медины (истинные мусульмане). Затем власть стала наследственной.
Первые четыре «праведных» халифа подавили выступления
племен, недовольных исламом, и завершили политическое объединение арабов. Они завоевали Сирию, Персию, Северную Африку,
Египет, Среднюю Азию, Афганистан, Испанию, вторглись даже во
Франкское государство, но были разбиты Карлом Мартеллом в 732
г. в битве при Пуатье.
Для халифата как формы правления характерна централизация
государственного аппарата. Халифу принадлежала высшая неделимая духовная (имамат) и светская (эмират) власть. Центральными
органами управления государством являлись ведомства (диваны). Из
наиболее известных выделяют диваны внутренних, военных, почтовых дел. Халиф назначал всех высших чиновников, в том числе и
главного из них – визиря. Халифат был разделен на провинции, которыми управляли эмиры, подчинявшиеся только халифу. Помощников эмиров именовали наибами. Что касается организации судопроизводства, отделенного в халифате от административных функций, то Мухаммед и назначенные им управители территорий сами
рассматривали важнейшие судебные дела. Позже суд стали вершить
знатоки шариата (мусульманского права), которые составили группу
профессиональных судей – кади. Кади, не будучи связанным определенным порядком судопроизводства, осуществлял надзор за передачей наследства, установлением опеки, проверял законность землепользования, наблюдал за исполнением судебных решений и осуществлял надзор за местами заключения. Судебные решения и приговоры кади, как правило, являлись окончательными и обжалованию
не подлежащими.
Мусульманское право (шариат) с момента возникновения и до
наших дней представлено сводом религиозно-этических и правовых
предписаний ислама. Поэтому его часто именуют «одной из сторон
религии ислама». Шариат включает нормы государственного, граж113
данского, уголовного и процессуального права и опирается, прежде
всего, на ортодоксальные источники – Коран и Сунну.
Коран – главная священная книга мусульман, собрание проповедей, обрядовых и юридических установлений, молитв, назидательных рассказов и притч. Содержащиеся в Коране предписания
носят характер религиозно-моральных направляющих установок.
Сунна – сборники преданий (адатов) о поступках и изречениях
Мухаммеда, изложенные его сподвижниками и содержащие предписания относительно семейного, наследственного и процессуального права.
Помимо двух основных указанных источников, шариат выделяет как особый источник иджму – единодушное мнение авторитетных мусульманских правоведов, знатоков шариата по религиозноправовым и бытовым вопросам, решение которых может быть основано не только на Коране и Сунне.
Кроме того, в мусульманских странах по каждому важному
правовому вопросу общественной жизни является обязательным получение фетвы – юридического заключения высших религиозных
авторитетов (муфтия, шейха-уль-ислама) о соответствии того или
иного действия или явления предписаниям Корана и шариата. В качестве суждения по аналогии, представляющего собой нечто среднее между европейской аналогией права и аналогией закона, признан дополнительным источником мусульманского права и кийас.
По мере распространения ислама появились и другие источники права – кануны (законы), указы и распоряжения халифов
(фирманы), местные обычаи (адаты), не противоречащие исламу.
Шариату известно деление вещей на движимые и недвижимые, заменимые и незаменимые, характеризующиеся индивидуальными признаками и не имеющие таковых. Особую категорию составляют вещи, которые не могут или не должны находиться в собственности. Это воздух, море, пустыня, мечети, водные пути. Не
признается собственность на «нечистые вещи» – вино, свинину,
книги, противоречащие учению ислама. Практические вопросы обязательственного права также получили в шариате всестороннюю
разработку.
Шариат рассматривает брак как религиозную обязанность мусульманина. Для заключения брака требуется согласие сторон, в том
числе и невесты. Волю невесты вправе выразить и ее родители, поэтому брак часто выступает как торговая сделка между отцом неве114
сты и женихом. Коран признает за мусульманином право иметь до
четырех жен одновременно (при условии, что он может достойно их
содержать). Муж обязан предоставить каждой жене имущество, жилище и одежду, которые должны соответствовать ее положению в
обществе. Ислам закрепил зависимое положение женщины в семье.
Жена не участвует самостоятельно в имущественном обороте, она
обязана вести домашнее хозяйство и воспитывать детей. Развод в
мусульманском праве известен в нескольких видах. Муж может развестись с женой и по точно определенным поводам, и без повода;
жена может потребовать развода через суд лишь по строго определенным основаниям.
Наследственное право ислама до недавнего времени признавало два порядка наследования: по закону и по завещанию. При наследовании по закону из имущества умершего сначала покрывались
расходы, связанные с его погребением, затем выплачивались его
долги. Оставшееся имущество переходило к законным наследникам.
В первую очередь наследство получали сыновья умершего, затем
его братья, дяди и более дальние родственники – мужчины. Наследственная доля женщин была вдвое меньше доли мужчин. На получение наследства не имели права вероотступники, разведенные супруги, лица, виновные в смерти наследователя. Характерными чертами наследования по завещанию были следующие: завещание не
могло составляться в пользу законных наследников; завещание не
могло затрагивать более трети имущества завещателя; составление
завещания требовало присутствия двух свидетелей.
Все преступления подразделяются мусульманским правом на
три группы:
 преступления против основ религии и государства. К этой
группе относится в первую очередь отступничество от ислама, бунт,
сопротивление властям, а затем кражи, употребление спиртных
напитков, прелюбодеяние. Данные преступления не прощались и
часто наказывались смертной казнью;
 преступления против отдельных лиц. Ответственность за
совершение преступлений данной группы была основана на принципах кровной мести и возмездия;
 преступления, наказания по которым строго не установлены. Право выбора наказания в таких случаях предоставлено суду.
В качестве мер наказания предусмотрены: смертная казнь в
различных видах; членовредительские и телесные наказания; лише115
ние свободы (тюремное заключение, домашний арест, помещение в
мечеть); имущественные санкции (конфискации, штрафы); ссылка.
[1. С. 243-258; 2. С. 370-383; 1-7; 11; 12; 25; 35; 50-52].
Контрольные вопросы
1. История организации власти и управления в Арабском халифате.
2. Возникновение, источники, основные институты мусульманского права.
3. Школы мусульманского законоведения.
1.4.8. Государство и право Китая и Японии в средние века
В первых веках н.э. в Китае феодальные отношения стали господствующими. Укрепила свое положение крупная феодальная собственность на землю с правом купли-продажи, окрепло крупное
землевладение «сильных домов», получила развитие система
надельного землевладения на государственных землях. С 280 г. по
указу императора Сым Яня каждый землевладелец получил право на
полный надел земли, с которого 40 % урожая отдавал государству.
Император был единым сюзереном, олицетворявшим государство. Представители знати и чиновники делились на многочисленные группы и ранги. Верховная власть принадлежала императору
(сыну Неба). Управление страной осуществлялось тремя палатами:
одна палата руководила исполнительной властью, две других готовили и обнародовали указы императора. Империя была разделена на
провинции, округа, уезды, в каждом из которых правили назначаемые из центра чиновники. Лишь в деревнях имелся выборный староста.
Во второй половине VI в. полководец Ян Цзянь основал династию Суй, которая в 589 г. объединила север и юг Китая. Представители этой династии стремились к установлению единодержавия.
Усиление центральной власти сопровождалось закрепощением земледельцев и притеснением древних общинных деревенских организаций. В годы правления династии Суй, при которой велись длительные войны, шло сооружение Великого канала, строительство
дворцов, что вызвало необычайный рост государственных расходов
и увеличение взимавшихся с народа повинностей.
116
Такая политика стала причиной народных восстаний, руководители которых в 618 г. возвели на престол новую правящую династию – Тан. Танские императоры, стремясь подорвать влияние аристократии и создать прослойку служилых людей, всецело зависящих
от императорского двора, ввели систему государственных экзаменов, успешная сдача которых и получение ученой степени открывали доступ к государственной службе. Таким путем был создан хорошо налаженный бюрократический аппарат управления. Главой
государства был по-прежнему император – сын Неба. Он обладал
верховной законодательной и судебной, а также духовной властью
(был верховным жрецом) и имел неограниченные права.
При императоре действовал Государственный совет, на должности в котором назначались члены императорского дома и влиятельные сановники. Совет возглавляли два канцлера: левый (старший) и правый (младший), зачастую самостоятельно решавшие государственные дела. В их подчинении находилось шесть ведомств
(министерств).
Управление страной осуществлялось тремя палатами: одна
палата руководила органами исполнительной власти (ведомствами),
две другие готовили и публиковали императорские указы, организовывали торжественные церемонии.
Управление на местах основывалось на территориальном
принципе. Самой крупной административно-территориальной единицей империи была провинция. Территория страны делилась на
десять провинций, которые, в свою очередь, подразделялись на области и уезды. На всех уровнях руководили чиновники, назначаемые
и смещаемые из центра. В провинции действовали три управленческие службы во главе с уполномоченными чиновниками высоких
рангов: административная, в обязанности которой входили учет
населения и земель, сбор налогов, наблюдение за строительными
работами и распределением воды; военная; надзорно-контрольная,
находившаяся на особом положении: она должна была контролировать весь местный управленческий аппарат, вести борьбу с коррупцией и со злоупотреблениями чиновников. Деятельность этого органа способствовала централизации государственного аппарата.
Судебные дела в основном решались в уездных управах. В
случае недостаточности доказательств дело откладывали или передавали специальному следственному судье по уголовным делам. В
областях
и
провинциях
действовали
особые
судебно117
правительственные органы, которые рассматривали дела, связанные
с тяжкими преступлениями – убийствами, крупными хищениями и
т.д. Если дело не было окончательно решено в области или провинции, то оно направлялось в столичный судебно-следственный орган,
где решения выносились от имени императора.
В социальной структуре средневекового Китая выделялись:
1) благородные люди – светская и духовная знать, военное и
гражданское чиновничество. Это были привилегированные лица,
которые освобождались от трудовых повинностей и телесных наказаний, а некоторые – и от налогов;
2) добрый народ, или добрые люди – простонародье, по преимуществу мелкие земледельцы и ремесленники, на которых лежало
основное бремя налоговых выплат и трудовых повинностей;
3) дешевый народ, или подлые люди – неполноправные свободные и рабы, государственные и частные. К неполноправным свободным относились безземельные и малоземельные крестьянеарендаторы, находившиеся на положении полукрепостных и работавшие в «сильных домах» батраками, стражниками, слугами.
Каждой сословно-классовой группе был присущ определенный образ жизни, строго соблюдались правила поведения, определенный тип одежды, украшений, жилища. Запрещалось, минуя
близлежащую сословную ступень, обращаться к людям более высокого социального ранга. Правда, в отличие от индийских варн переход из одной группы в другую был возможен.
Возникновение ортодоксального конфуцианства, ставшего затем на два с лишним тысячелетия доминирующим мировоззрением
и законоведческой доктриной, связано с именем великого Кун-цзы
(Конфуция – 551−478 гг. до н.э). Краткое же господство легизма в
период империи Цинь (221−207 гг. до н.э.), во многом способствовавшее превращению заурядного княжества во всекитайскую державу, продемонстрировало также ограниченность возможностей командной силы законов и связанного с ними контроля и принуждения.
Самыми разработанными кодификациями начального периода
средневековья оказались законы династии Тан (618−907) и династии
Сум (907−1279). Первым крупным сводом законов стал Танский
уголовный кодекс с комментариями и разъяснениями. Комментарии
и разъяснения не только имели большую практическую ценность, но
и облегчали ориентирование в обилии законодательных установле118
ний. В этом состоит еще одна характерная особенность китайского
средневекового законодательного искусства. Составление Танского
кодекса было завершено в 653 г., а его обнародование состоялось
только в 737 г.
Кодекс династии Сун «Исправленное и пересмотренное собрание уголовных законов» (составлен в 959 г., опубликован в 963
г.) во многом повторял Танский кодекс. Династия монгольских правителей Юань (1280−1368) предпочла подражание издревле существующим порядкам и превратила в законы специально отобранную
судебную практику.
Основатель династии Мин (1368−1644) в предисловии к «Законам Великой династии Мин» XIV в., ставшим крупнейшим законодательным памятником минской эпохи, выразил свои ожидания и
надежды относительно социального эффекта вводимых законов. В
кодексе династии Мин 460 статьей законов, они собраны в 30 главах, но параллельно законы подразделяются на законы по ведомству:
 чинов,
 финансов,
 церемоний,
 наказаний,
 общественных работ.
Япония – одна из современных великих мировых держав.
Название страны происходит от слова Ниппон – буквально «страна
восходящего солнца». Островное положение страны, отсутствие
иностранного владычества, бережное отношение к памятникам
прошлого позволили сохранить многие юридические древности,
опираясь на которые можно воссоздать развитие государственноправовой истории. Все попытки захватчиков из соседних стран поработить Японию терпели неудачу. Правда, в начале новой эры
страна оказалась на некоторое время вассалом китайских императоров: в знак зависимости японцы посылали богдыханам подарки,
платили дань.
В отличие от западноевропейской средневековой государственности Япония в своем государственно-правовом развитии
прошла основные стадии:
 VII−XII вв. – раннее средневековье: феодальные отношения
только начинают складываться;
119
 XIII−XVII вв. – развитое средневековье: сложилась феодальная сеньориально-вассальная структура со всевластием сегуна –
«великого воеводы, покорявшего варваров»;
 XVIII−XIX вв. – в новое время феодальные отношения
сёгуната переживают кризис, это начало их распада.
К VII в. произошли крупные перемены в общественной жизни
Японии. Родовой строй пришел в упадок, уступив место феодализму. Япония превратилась в раннефеодальное, относительно централизованное государство в форме монархии. Основателем династии
считается крупный родоплеменной союз Ямато. Глава государства
имел титул императора (дословно «сын Неба» – тэнно). Император
Камму перенес в 784 г. столицу из Нара в соседний город Киото.
Легальное утверждение раннефеодальной монархии произошло в результате крупных реформ, получивших название «Манифест Тайка» (646). Согласно реформам почти все общественные
земли стали государственной собственностью, а население – подданными императора, его вассалами, которые делились на две социальные группы: свободные – от крестьянина до аристократа и подлые – рабы, полусвободные. Государственная надельная, подушная
подать распространялась почти на все население.
Эти реформы имели для Японии значение политической революции. Они знаменовали собой утверждение раннефеодального государства во главе с наследственным монархом – императором. В эру
Тайка создается Министерство императорского двора, которое просуществовало до конца Второй мировой войны. Впоследствии, с ростом благосостояния и усилением клановых распрей, в Японии увеличивается политическое влияние буддийских иерархов. Поэтому к
концу XI в. в стране фактически возникают три центра политического притяжения: императорский двор; домоуправление правящего
клана; буддийские монастыри. По достижении совершеннолетия
император, как правило, принудительно постригался в монахи, а на
престол возводился его малолетний наследник – послушное орудие
в руках правящего клана и буддийских иерархов. Так постепенно
складывалась традиция двоевластия.
Высшая государственная власть в Японии, как и в Китае, принадлежала Большому Государственному совету, разрабатывавшему
общие направления государственной политики. Возглавлял Государственный совет канцлер или старший министр. Непосредственные функции управления осуществляли два высших министра: ле120
вый (старший) и правый (младший), которые, в свою очередь, опирались на старших и младших советников. Государственному совету
подчинялось восемь министерств (министерства императорского
двора, общих дел, финансов, юстиции и др.), которые в отличие от
Китая были тесно связаны с императорским домом. Палата цензоров
с огромным штатом разъездных цензоров-контролеров следила за
«чистотой обычаев и нравов» и проводила расследования в случаях
нарушений нравственности в государстве.
Кардинальные перемены в стране наступают в XII в., когда к
власти приходят сегуны и создают свои правящие династии. Термин
«сёгунат» происходит от сокращенного обозначения одной из функциональных должностных обязанностей военачальника (в данном
случае обязанностей по усмирению мятежных варварских племен).
В общем значении сëгун – это военный диктатор, ставший наследственным должностным лицом, который доминировал над всеми
властными структурами Японии с 1192 по 1867 гг. Режим сёгуната
именовался также бакуфу – «правительство в походной палатке».
Император традиционно именовался «тэнно» (угодный Небу
правитель), а для иностранцев наиболее употребительным оказался
титул «микадо», заимствованный из поэтического словаря и означающий «свет-государь». С установлением первого сёгуната Минамото (1192 − 1333) двоевластие в Японии приобретает законченное выражение. Минамото стремился ликвидировать раздробленность
страны, подавить распри, укрепить государство и свою власть.
Поскольку в средневековой Японии суд не был отделен от администрации, то судебные дела обычно разрешались тем ведомством, к которому относились проблемы. В ведении министерства
юстиции, например, были два управления – взысканий (конфискация имущества и сбор штрафов в пользу казны) и тюремное управление (надзор за подследственными, за принудительными работами
заключенных, исполнением приговоров). Наиболее сложные дела
направлялись для рассмотрения в Государственный совет. Высшей
апелляционной инстанцией в стране выступал император.
К XVII в. даймё (князья) подразделяются на две категории: непосредственные вассалы императора, занимавшие высшие должности в государстве; «внешние» даймё, не участвовавшие в делах
управления, но сохранявшие титулы и привилегии.
Когда в начале XVII в. Япония объединяется под эгидой сегуна Иэясу Токугава, в 1615 г. издается Закон 18 статей, которыми ре121
гламентируются правовые статусы четырех основных сословий
японского общества: самураев – си; крестьян – но; ремесленников –
ко; торговцев – сё. Вне этого сословного деления находилась японская аристократия – кугэ, получавшая в качестве вознаграждения за
службу рисовые пайки от сегуна. Исключались из общества социальные изгои – эта.
Крестьяне−общинники фактически находились в поземельной
кабале, поскольку им запрещалось покидать общинную землю. Подушная подать зависимых крестьян – рисовая рента доходила порой
до половины собранного урожая. Но в наиболее тяжелом положении
находились японские холопы – они фактически были рабами.
Первые памятники японского права относятся еще к ранней
эпохе Тайка (конституция Сётоку-тайси 604 г.). Но право в то время
еще не выделялось из сферы религиозных и этических норм. Древняя религия японцев – синтоизм, вероучение местных племен, позднее переплетается с проникшим в страну буддизмом. Сосуществование двух религий стало своеобразным духовным плюрализмом.
Обычаи, каноны синтоизма соблюдались населением при радостных
событиях в жизни: рождении ребенка, свадьбе, уборке урожая, повышении по службе, очищении грехов путем омовения в реке и т. д.
К буддизму обращались при печальных событиях: во время стихийных бедствий, при болезнях, смерти, на поминках. При этом день
поминовения усопших отмечали песнями и танцами: буддизм, как
известно, отрицая реальность существующего мира, утверждает истинность потустороннего мира «вечного блаженства».
Нормы поведения, близкие установкам конфуцианства в Китае, назывались в Японии «гири»: выделялись гири отца и сына, мужа и жены, старшего и младшего братьев; вне семьи существовали
гири торговца и покупателя, хозяина и служащего и др. Гири отчасти заменяли собой право, но прежде всего это мораль. Соблюдались они автоматически, под страхом осуждения со стороны общества в случае неподчинения конкретным гири.
Военная каста (букэ, самураи) жила согласно собственному
обычному праву (букэ-хо). Действовавший внутри касты «кодекс
рыцарства» был основан на идее абсолютной преданности вассала
сюзерену: вассал не имел никаких гарантий против произвола своего
сюзерена. В 1232 г. был составлен Сборник обычаев военной касты,
содержавший нормы уголовного права и «кодекс чести» самураев.
122
В законах феодальной Японии подробно расписаны права и
обязанности вассалов и сюзеренов, особенно самураев. В своде Ясутоке Ходзе (XIII в.) самурай, приносящий клятву своему сюзерену,
должен был сделать надрез на пальце и своей кровью смочить подпись. Моральный кодекс обязывал самурая быть верным своему
господину, скромным, мужественным, готовым к самопожертвованию. Настоящий самурай, отправляясь в военный поход, давал три
обета: забыть навеки свой дом, забыть о жене и детях, забыть о собственной жизни.
Каждая социальная группа должна была выполнять в государстве строго определенные функции, причем обязанности каждого
периодически уточнялись в сборниках рицу-рё. Характерно, что карательные нормы обозначались термином «рицу», административно-применительные – термином «рё».
Идеи и призывы конституции Сетоку 604 г. впоследствии
нашли воплощение в законодательстве, которое содействовало преодолению клановой раздробленности и становлению единого централизованного государства. Из наиболее известных правовых сборников Японии раннего средневековья известны Тайхо-рё (701 г.) и
Ёро рицу-рё (718 г.). Тайхо большей частью посвящен регулированию земельных отношений, а Ёро – уголовным и административным
предписаниям.
Тайхо-рё представляет собой сборник тридцати законоустановлений, регулирующих широкий спектр налоговых и трудовых
повинностей, обязанностей должностных лиц, а также общих рекомендаций по справедливому осуществлению общественных обязанностей правителя и народа и соблюдению традиционных моральноэтических требований.
Ёро рицу-рё регулирует преимущественно сферу управления,
включая судебную. К наиболее тяжким преступлениям здесь отнесены посягательства на носителей государственно-властных обязанностей, а также на родственников по восходящей линии. Утверждается солидарная ответственность наряду с персональной и должностной; различается степень соучастия в исполнении преступных
действий. Для привилегированных сословий предусмотрено смягчение наказаний. Кодекс 100 статей, принятый в 1742 г., имел главной
заслугой обобщение основного содержания признанных законов, в
том числе Тайхо и Ёро.
[1. С. 340-373; 2. С. 383-454; 1-7;14; 16-18; 41; 50-54].
123
Контрольные вопросы
1. Феодальные государства в странах средневекового Востока.
2. Право собственности, семейное, наследственное, уголовное
право в странах средневекового Востока.
3. Государство и право Индии.
4. Государство и право Японии.
5. Государство и право Китая.
1.5. История государства и права
в Новое и Новейшее время
Политико-правовая преемственность истории зарубежного
государства и права позволяет проследить общую тенденцию их
развития в различные периоды истории и показать закономерности и
особенности развития тех государств и правовых систем, которые
оказали наибольшее влияние на общественный прогресс в целом.
Благодаря буржуазным революциям и юридической технике, сложившейся в Средние века, в Новое время право стало более точным
инструментом управления общественным развитием посредством
законодательства и контроля юридической практики со стороны
государства. В практической деятельности это способствовало установлению более эффективной системы разделения труда и совместной работы людей, что привело к возникновению противоречий,
разрешение которых потребовало формирования нового общественного порядка, соответствующего буржуазному государству и праву.
Этот период истории получил название Нового времени потому, что
именно тогда начался процесс становления новых принципов буржуазного государства и права, политических и гражданских прав и
свобод.
Кардинальным преобразованиям предшествовала подлинная
революция в идеологии. Рождались новые философские, политикоюридические, экономические идеи, объективно обосновывавшие
неизбежность становления нового общества, его предполагаемые
основы, включая принципы будущего государства и права. Первоначально многие идеи воплощались в религиозных формах, что было естественно для теоретических учений, появившихся еще при
феодализме с его доминирующим религиозным мировоззрением. Но
124
уже в XVIII в. антифеодальная идеология приобрела светский характер. Французским мыслителям – Вольтеру, К.-А. Гельвецию, Ш.-Л.
Монтескье, Ж.-Ж. Руссо, развивавшим идеи Б. Спинозы, Дж. Локка,
Дж. Мильтона, основывавшиеся на опыте государственно-правового
развития Нидерландов, Англии, США, где уже свершились буржуазные революции, удалось в предельно концентрированной форме
изложить главные выводы передовой политической мысли того
времени.
В области государственно-правовой идеологии впервые
наиболее последовательно обосновывались положения, сохраняющие актуальность и ныне. Особое место отводилось правам человека, от природы присущим ему как «естественные и неотъемлемые».
Государство не дарует их, его назначение – их защищать. Только
такое государство может считаться правовым. Обеспечению свободы и безопасности граждан должно было служить разделение властей – деление государственной власти на три основные ветви, организационно независимые и взаимоуравновешенные: законодательную, исполнительную и судебную. Обосновывался принцип несменяемости судей как важнейшая гарантия независимости суда.
Многое из этих учений стало идеологией, идущей к власти
буржуазии, переживавшей тогда наиболее героическое время своей
истории. Разумеется, не все ценности, воплощенные в «естественных правах», воспринимались в полном объеме. Они фактически не
распространялись на народы зависимых и колониальных стран.
Идеи свободы и равенства отсутствовали в рабовладельческом и феодальном обществе. Но в борьбе с феодализмом буржуазия, экономически наиболее сильный, образованный и идейно-политически
организованный класс в революционном движении, выступала как
представитель всей нации. И таковой она действительно была в
начальный период.
1.5.1. Причины возникновения и развития
буржуазного государства и права
Потребности общественного прогресса, основанного на новых
производительных силах и производственных отношениях, способствовали развитию естественнонаучного и технического знания и
привели во второй половине XVIII в. к первой промышленной, а затем и к политической революции. Экономическая экспансия и пере125
ориентация торговли на рынки Америки, Африки, Индии и Восточной Азии укрепили экономическое положение европейских государств, расширили их возможности для инвестирования в новые
технологические процессы и производства. В свою очередь это потребовало свободного рынка труда и заинтересованности в его производительности и эффективности, что было невозможно в условиях
феодального общества и порождало как экономические, так и социальные противоречия, заканчивающиеся бунтами и восстаниями,
которые не приводили к стабилизации общественных отношений.
Значительные доходы приносили колониально зависимые
страны, в которых подвергались жесточайшей эксплуатации как
природные, так и человеческие ресурсы. Полученный таким путем
капитал инвестировался в технологии и производства с целью создания новых видов товаров и услуг. Увеличение количества товаров избавило население от страха перед голодом, привело к удовлетворению спроса на внутреннем рынке и потребовало новых рынков
сбыта и сфер политического и экономического влияния. Всё это
привело к захватническим войнам и политике колониализма. Колониально зависимые государства подвергались жестокому угнетению
и разграблению как природных ресурсов, так и человеческих ресурсов. Новации в области производства потребовали модернизации его
правового обеспечения, что нашло отражение в гражданских кодексах, в понятиях юридического лица, организации, учреждения, акционерной компании, торговых, коммандитных обществ и т.д. Развитие промышленности не могло обойтись без достижений современной науки, технических изобретений, которые получили правовое обеспечение в форме патентного права, направленного на
стимулирование технологических разработок и их внедрение в производство, авторского права, защищающего результаты интеллектуального труда.
Развитие коммерческой деятельности в сложившихся условиях нуждалось в соответствующем праве, которое регулировало бы
такие понятия, как опт и розница, наличный и безналичный расчет,
новые виды договоров и обязательств, отражающих новые буржуазные отношения, и т. д. В международном праве нашли отражение
идеи о беспошлинной торговле, создании коммерческих банков,
безналичных расчетах, морском и торговом праве. Уникальным
примером реализации идеи о беспошлинной торговле стал германский таможенный союз, действовавший с середины XIX в., который
126
впоследствии проложил дорогу к политическому объединению Германии и стал прообразом современного Евросоюза.
Использование новых видов энергии (пара, электричества)
привело к созданию более совершенных машин и механизмов, а на
их основе и новых транспортных средств – пароходов, железной дороги, автомобилей, а позднее и самолетов, что обусловило появление транспортного, воздушного права, права, регулирующего средства связи, и т. д., а позднее к усовершенствованию страхового права при транспортировке пассажиров и грузов. В это время европейцы впервые в истории человечества увидели возможность избавления от массовой бедности за счет справедливого перераспределения
возросших материальных ресурсов на основе социального законодательства и трудового права, которые со временем приобрели всё
большее значение для благосостояния отдельного человека и стабилизации общественных противоречий. Впервые социальное законодательство появилось в Германии в последней четверти XIX в. в
форме пенсионного и медицинского страхования, что несколько
снизило уровень противостояния между населением и властью, но
не разрешило назревших противоречий, ставших причиной революции 1918 г.
Новые общественные отношения, сложившиеся в процессе
капиталистического производства, порождали и новые проблемы,
разрешение которых было возможно или в ходе революции, или посредством конституционных реформ, что политически было более
эффективно, но требовало определенной гибкости от власти. Противоречия между капиталом и трудом, между работодателями и трудящимися в капиталистической системе привели к социальной
напряженности, которая во многих странах стала причиной революционных ситуаций или приводила к революциям. Таким образом,
радикально изменившиеся экономические и общественные отношения должны были получить свое закрепление в праве, но феодальная
государственно-правовая система не могла сделать этого в силу своей консервативности и неориентированности на правовые новации.
Хронологическими рубежами Нового времени считаются XVII
– конец XIX вв. Отсчет новой эпохи ведется от революции в Англии,
которая была фактически первой буржуазной революцией «европейского масштаба». Первая же политическая революция произошла во
Франции, когда абсолютная монархия была свергнута, но ее отголоски еще долго оказывали влияние на политическую историю гос127
ударства. Новый общественно-политический строй первоначально
утвердился лишь в отдельных странах Западной Европы и в США. В
остальных регионах мира сохранялись феодальные, а в некоторых
даже первобытно-общинные отношения. В ряде стран Восточной
Европы победили представители новой правовой системы – социализма, основной принцип которой – государственная собственность
на средства производства, отсутствие права частной собственности
при сохранении личной. Однако устранить все социальные противоречия не удалось, и они проявлялись в разных формах, что и привело в итоге к реставрации капитализма. В Западной Европе и США
социальная напряженность постепенно смягчалась за счет создания
политического и экономического баланса между капиталом и трудом на основе конституционного, трудового, социального законодательства.
В XIX−XX вв. колониальная экспансия капиталистических
государств охватила отсталые страны, которые стали одним из основных источников первоначального накопления капиталов и рынком сбыта. Феодальная эксплуатация сменилась там нередко еще
более безжалостной эксплуатацией капиталистической, но тем не
менее создавались условия для развития производительных сил, качественно отличных от феодальных, повышался образовательный и
культурный уровень населения, что приводило к борьбе за освобождение от колониальной зависимости и изменениям в государстве и
праве освободившихся стран.
Утвердилось юридическое равенство всех граждан в сфере
частноправовых отношений. Этим преобразованиям предшествовала
революция в идеологии. Первоначально многие идеи воплощались в
религиозных формах, что было естественно для философских учений, появившихся еще при феодализме с его доминирующим религиозным мировоззрением, но постепенно произошли изменения в
семейном праве, вследствие чего некоторые права получили замужние женщины, незаконнорожденные дети, ушли в прошлое пережитки феодального семейного права. Право наследования также
стало демократичнее, расширился круг наследников, призываемых к
наследованию, допускались изменения в праве распоряжения имуществом на основе завещания.
В области государственно-правовой идеологии обосновывались положения, сохраняющие актуальность и ныне. Особое место
отводилось правам человека, присущим ему как «естественные и
128
неотъемлемые». К ним относили право на жизнь, неприкосновенность личности и ее права и т. д. Государство не дарует их, его
назначение – их защищать. Только такое государство может считаться правовым. Обеспечению свободы и безопасности граждан
должно было служить разделение властей на законодательную, исполнительную и судебную, обосновывался принцип несменяемости
судей как важнейшая гарантия независимости суда, гласность судопроизводства, презумпция невиновности и т.д.
Общим для всех революций XVII-XIX вв. было стремление
новых правящих классов сосредоточить в своих руках всю полноту
государственной власти, ограничивая провозглашенную в декларациях демократию. Вводились цензовые избирательные системы.
Государственный механизм, обособленный от народа, нередко сохранял преемственность с феодальным прошлым. Логическим завершением этого процесса являлось установление в некоторых
странах авторитарных режимов, лишь завуалированных конституционными формами. Там же, где демократия сохранялась, она приобретала элитарный характер.
В сфере экономических отношений государству отводилась
роль «ночного сторожа», призванного их охранять, не вмешиваясь в
их функционирование. В праве постепенно утверждается формальное равенство всех участников правового общества, т. е. все становятся формально равными субъектами права. Признание формального равенства без учета фактически существующего социальноэкономического неравенства людей исключало юридические преграды для усиления эксплуатации и не давало защиты от диктата
работодателя относительно условий труда, массовой безработицы и
т. д.
Тяжелое экономическое положение трудящихся вызывало
обострение классовой борьбы, стимулировало появление социалистических теорий, включая марксизм. Государству, наряду с военнополицейскими функциями, все чаще приходилось идти на уступки.
Появилось социальное законодательство, были частично признаны
профсоюзы, отменены некоторые избирательные цензы, ограничения свободы печати, собраний, образования политических партий.
Тем самым во многом сохранялась основная тенденция в развитии
государственности Нового времени, обычно именуемой в юридической литературе либеральной демократией.
[1. С. 373-381; 2. С. 4-10; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22].
129
Контрольные вопросы
1. Экономические, социальные, политические предпосылки,
формирующие государства и право Нового времени.
2. Становление новых правовых принципов.
3. Образование двух систем права.
1.5.2. Государство и право Англии в новое время
Особенностью социально-экономического, политического и
правового развития Англии в XVII в. являлось одновременное
функционирование двух хозяйственных укладов: капиталистического и феодального. В отличие от других стран Европы, она намного
быстрее развивалась по капиталистическому пути, что можно объяснить особенностями её географического положения и хозяйственной деятельности. Существовавшая абсолютная монархия не
могла решить назревших проблем и разрешить существующие противоречия.
Для Англии предреволюционного периода характерно разделение дворянства на два непримиримых сословия – старое и новое
(обуржуазившееся) дворянство. Новое дворянство (джентри) было,
по существу, буржуазией, так как занималось предпринимательством. При этом только одна десятая часть мужского населения
страны (джентльмены, джентри, т.е. зажиточные крестьянеземлевладельцы) обладала правом избирать парламент и имела доступ к управлению страной.
К причинам и особенностям английской революции следует
отнести ее идеологическую форму – религиозное течение пуританизм, идеология которого широко распространилась среди населения и стала, по существу, знаменем оппозиции. Во время революции
в пуританизме произошел раскол на пресвитерианство и индепендентство. Пресвитерианство представляло крупную буржуазию и
земельную аристократию – приверженцев идеи конституционной
монархии. Индепендентство состояло из средней и мелкой буржуазии, согласной в принципе и с идеей конституционной монархии и
не отрицавшей возможности установления республики. Движение
левеллеров объединяло ремесленников и свободных крестьян, их радикальные требования сводились к установлению республиканской
формы правления и обеспечению равноправия всех граждан. Беднейшее крестьянство и городские люмпен-пролетарии требовали
130
уничтожения частной собственности на землю и по многим вопросам были близки к представителям движения диггеров, отстаивающих идеи утопического коммунизма. Такова была расстановка
политических сил накануне революции.
Король и парламент в начале революционных событий обменивались документами, выражавшими их позиции, причем каждый
считал свое право на власть более приоритетным. Король обосновывал божественный характер своей власти, утверждая, что должен
быть единоличным правителем в государстве. Парламент ссылался
на Великую Хартию Вольностей 1215 г. и требовал ограничить
власть монарха.
Развитие революции в Англии, называемой также «Великим
мятежом», условно прошло следующие этапы:
 1628-1641 гг. – конституционный период;
 1642-1648 гг. – гражданские войны;
 1649-1653 гг. – «индепендентская» республика;
 1653-1658 гг. – протекторат Оливера Кромвеля.
В 1628 г. парламент подал королю Карлу I Петицию о праве, в
которой при ссылке на Великую Хартию вольностей указывалось, в
частности, на недопустимость лишения земли, изгнания из страны и
заточения в тюрьму любого английского подданного без основанного на законе судебного приговора. В Петиции были изложены возражения против введения военного положения, новых налогов без
согласия парламента, систематических постоев солдат в домах населения. Петиция о правах вскоре стала законом, и Карл I был вынужден утвердить ее под угрозой активного противостояния парламентариев.
Однако уже в следующем году Карл I распустил непокорный
парламент и до 1640 г. единолично правил страной, пока недостаток
денег для военных действий в Шотландии не вынудил его созвать
парламент, получивший название Короткого (заседал с 13 апреля по
5 мая 1640 г.). Этот состав депутатов не согласился с требованиями
короля о введении новых налогов без проведения реформ, исключавших злоупотребления и произвол со стороны власти. Карл I
вновь распустил парламент, но в ноябре 1640г., понимая, что таким
путем не выйти из кризиса, созвал новый состав парламента, который работал до 1653 г. и получил в истории название Долгого. С его
деятельностью связан начальный этап революции – конституционный.
131
Долгий парламент принял в феврале 1641 г. закон – Трехгодичный акт, согласно которому парламент должен был созываться
на сессии ежегодно, а возможный перерыв в его созыве не должен
был превышать трех лет. Законом от 10 мая 1641 г. «О роспуске парламента» он допускался только с согласия самого парламента. Кроме того, в июле того же года решением парламента были упразднены Звездная палата и Высокая комиссия, которые были опорой короля, а также «упорядочена» (сведена к минимуму) деятельность
королевского Тайного совета. Затем, 1 декабря 1641 г., Долгий парламент принял объемную (204 статьи) политическую декларацию
революции – Великую ремонстрацию, осуждавшую абсолютную
монархию и королевский произвол при взимании налогов, предлагавшую признать неприкосновенность собственности, ограничить
власть епископов и провести реформацию церкви.
В 1648 г. армия парламента одержала убедительную победу
над армией короля, который бежал в Шотландию, но был выдан
парламенту. В парламенте того времени большинство составляли
пресвитериане, считавшие революцию уже законченной. Их вполне
устраивала конституционная монархия. Оливер Кромвель, лидер
индепендентов, был вынужден произвести чистку парламента (декабрь 1648 г.), после чего там осталось послушное индепендентам
«парламентское охвостье» – около 50 человек.
Короля, попавшего в плен, судили, приговорили к смерти и
казнили в январе 1649 г. Парламент торжественно провозгласил, что
Англия является республикой (Акт от 19 мая 1649 г.). Еще ранее
верховная власть в стране перешла к палате общин (Акт от 4 января
1649 г.), а палата лордов вскоре была упразднена (Акт от 19 марта
1649 г.). Исполнительная власть перешла к Государственному совету, возглавляемому О. Кромвелем. Начался заключительный этап
«Великого мятежа».
Военная диктатура была оформлена как протекторат (покровительство) Оливера Кромвеля над Англией, Шотландией и Ирландией. Кромвель выступил за реформирование Долгого парламента,
который работал без перевыборов уже 13 лет. Однако члены парламента пытались увековечить свою власть и стремились принять закон, дававший им право автоматически войти в состав нового и всех
последующих парламентов. Кромвель, обвинив парламент в намерении захватить власть, при помощи военных распустил его.
132
Переломный момент наступил 13 декабря 1653 г., когда офицерский совет принял нормативный акт, который исследователи английского конституционного права иногда именуют «единственной
писаной конституцией в истории Англии». Акт был назван «Орудием управления», и он юридически закрепил военную диктатуру. Так,
согласно ст. 23 Оливер Кромвель, капитан-генерал войск Англии,
Шотландии и Ирландии объявлялся пожизненным лордом-протектором государства. В соответствии с этим Актом Кромвель назначал членов Государственного совета, и именно с этого времени
началось движение от республики к монархии.
Внешне в государстве сохранялась республиканская форма
правления, однако она значительно обновилась. Высшая законодательная власть сосредоточивалась в лице лорда-протектора и народа, представленного парламентом (ст. 1 Акта). Имущественный
ценз для избирателей устанавливался немыслимо высокий: 200 фунтов стерлингов согласно ст. 18 «Орудия управления». Избирательных прав были лишены лица, которые во время революции воевали
на стороне короля, а также католики. Парламент должен был впредь
созываться не реже одного раза в три года (ст. 7), а распустить его
было нельзя ранее, чем через пять месяцев со дня созыва (ст. 8). При
этом все билли, принятые парламентом, должны были представляться для одобрения лорду-протектору (ст. 24).
Исполнительная власть в государстве сконцентрировалась в
руках лорда-протектора и Государственного совета, состоявшего
из 15 членов, имена которых были перечислены в ст.25 «Орудия
управления». Фактически лорд-протектор Оливер Кромвель обладал
поистине королевскими прерогативами:
 мог объявлять войну и заключать мир (с согласия большинства Совета);
 осуществлял командование вооруженными силами;
 назначал офицеров и новых членов Государственного совета;
 обладал обширными и бесконтрольными финансовыми
полномочиями (ст. 27 «Орудия управления»).
С учетом того, что обстановка в стране накалялась, Оливер
Кромвель все чаще прибегал к военным мерам, рассылая инструкции офицерам, возглавлявшим административные округа, в которых
настаивал на применении карательных репрессий к бунтовщикам.
Протекторат Кромвеля приобрел характер откровенной авторитар133
ной военной власти, продолжавшейся до момента его кончины в
1658 г.
Перед смертью Кромвель назначил своим преемником сына
Ричарда, которого, однако, не поддержали ни сторонники революции, ни сторонники монархии. В 1658 г. Ричард Кромвель был
свергнут, а в 1660г. в Англии была реставрирована монархия. Трон
занял Карл II, сын казненного Карла I Стюарта.
[1. С. 382-412; 2. С. 1-24; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22].
Контрольные вопросы
1. Основные этапы и документы английской буржуазной революции.
2. Буржуазное право Англии.
3. Правовые документы в период образования парламентской
монархии.
1.5.3. Конституционное законодательство в Англии после
реставрации Стюартов 1660 г.
Хабеас корпус акт 1679 г.
Новый король Карл II в так называемой Бредской декларации
(1660) обещал, что вопросы о прощении участников революции, вероисповедании, содержании армии, правовом режиме земель роялистов будут разрешены парламентом в кратчайшие сроки и «по
справедливости», что и было сделано.
В рассматриваемый период в Англии возникают две новые
партии – тори и виги. Первая представляла интересы короля, а вторая объединила буржуазию и среднее дворянство, находившихся в
то время в оппозиции. Партии еще не были организационно оформлены, но их появление знаменовало собой новый этап в политикоправовой истории Англии.
В парламенте созыва 1660 г. господствовали тори, и поэтому
законодательство периода 1660-1679 гг. отличалось заведомой консервативностью. Между тем, получив парламентское большинство,
виги в 1679 г. приняли «Акт о лучшем обеспечении свободы подданных и о предупреждении заточений за морями» (Хабеас корпус акт,
Habeas corpus act). Этот закон, прежде всего, создал гарантии
неприкосновенности для членов парламента от преследования королевских чиновников. Но параллельно в нем были предусмотрены
134
гораздо более широкие, чем прежде, гарантии прав личности на первой стадии уголовного процесса – стадии задержания подозреваемого.
Лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления, имело право потребовать выдать ему приказ Хабеас корпус, которым устанавливались обязанности лица (тюремного надзирателя,
шерифа и др.), в ведении которого находился задержанный, по требованию последнего в трехдневный срок доставить его в суд для
рассмотрения причин задержания и возможного освобождения под
денежный залог. Предварительно должностное лицо обязано было
«удостоверить истинные причины задержания арестованного». В
случае невыполнения данной процедуры на должностных лиц, задержавших подозреваемого, налагался штраф в размере 100 фунтов,
а после второго подобного случая – 200 фунтов, и следовало увольнение с должности. Если же судья отказывался выдать приказ Хабеас корпус, ссылаясь на отпускное время, то он был обязан уплатить штраф и размере 500 фунтов стерлингов. Все перечисленные
штрафы шли и пользу заключенного.
Конечно же, Хабеас корпус не лишен недостатков. Во-первых,
он не распространялся на категории тяжких преступлений (felony);
во-вторых, денежный залог, под который мог быть отпущен задержанный, устанавливался по усмотрению судьи, правда, «сообразно
состоянию заключенного и роду его преступления» (ст. III). Впоследствии выяснилось, что судьи королевских судов назначали
слишком крупные суммы в качестве залогов, которые заключенные
были не в состоянии заплатить. В-третьих, парламент имел право
приостанавливать действие закона Хабеас корпус, что неоднократно
и происходило впоследствии. Тем не менее положительные стороны
процедуры Хабеас корпус были очевидны. Лицо, освобожденное по
этому приказу, нельзя было вновь заключить в тюрьму и арестовать
до суда за то же преступление. Запрещалось переводить задержанного из одной тюрьмы в другую, а также содержать его без суда и
следствия в тюрьмах заморских владений Англии. В законе были
отражены принципы презумпции невиновности задержанного, необходимости соблюдения законности при задержании, оперативного
судопроизводства с «надлежащей правовой процедурой» (due process of law). В дальнейшем Акт 1679 г. наряду с Великой Хартией
Вольностей 1215 г. стал важнейшим конституционным документом
135
страны, вошедшим в «золотой фонд» британской неписаной конституции.
В 1685 г. на королевский престол взошел Яков II Стюарт
(1633-1701), который проводил реакционную полуфеодальную политику, не устраивавшую даже самые консервативные круги английского общества. Больше всего он желал восстановления абсолютизма, для чего значительно увеличил численность армии, расширил привилегии дворянства, находился под воздействием католических кругов, чем восстановил против себя англиканскую церковь.
В такой ситуации парламент не стал поддерживать короля. Тори и
виги объединились и совершили так называемую «Славную революцию» (1688) – дворцовый бескровный переворот: Яков II Стюарт
был свергнут, а на престол в 1689 г. был возведен Вильгельм Оранский (1650–1702) – штатгальтер Нидерландов и зять Якова II. 13
февраля 1689 г. он был провозглашен правителем Англии под именем Вильгельма III.
Новый король был политически слабой фигурой и практически не оказывал влияния на государственную власть. В Англии реально утвердилась конституционная монархия. При этом власть в
центре и на местах оказалась в руках крупных землевладельцев,
представленных в парламенте, которые обязались соблюдать
насущные интересы буржуазии.
По вступлении на престол в начале 1689 г. Вильгельм III подписал Билль о правах, определивший приоритетное место парламента Англии в системе государственного механизма. В Билле устанавливалось верховенство парламента в области законодательства.
Приостановление законов или их исполнение без согласия парламента признавались незаконными (ст. 1–2), как незаконными объявлялись и любые изъятия из законов королевским повелением без
санкции парламента. Признавалось недопустимым также ограничение выборов членов парламента, который должен созываться «достаточно часто» (ст. 8 и 13), и преследование за вольнодумные высказывания в парламентских прениях (ст. 9). Взимание сборов в
пользу короны без согласия парламента признавалось тоже» незаконным (ст. 4), равно как и содержание постоянного войска в мирное время без соответствующего парламентского согласия (ст. 6).
Что касается прав английских подданных, то ст. 10 и 11 Билля
признавали недопустимым взимание чрезмерных налогов, наложение чрезмерных штрафов или жестоких и необычных наказаний; в
136
списки же присяжных заседателей судов надлежало включать авторитетных лиц из состава свободных землевладельцев.
С момента принятия этого акта в государственном механизме
Англии закрепились два принципа: регулярное проведение парламентских выборов и запрет монарху предпринимать значимые действия без согласия парламента. Впоследствии возросла политическая роль нижней палаты парламента – палаты общин, в которой
попеременно большинство оказывалось то у консерваторов-ториев,
то у либералов-вигов, т.е. сформировалась двухпартийная система
правления. В то же время королю по-прежнему предоставлялись
право абсолютного вето на законопроекты и значительная часть исполнительной и судебной власти.
Билль о правах справедливо оценивают как первый законодательный акт, закрепивший конституционные основы парламентарной монархии в Англии. Он по сей день является важнейшей составной частью британской неписаной конституции. Акт об устроении, или Закон о престолонаследии, принятый в июне 1701 г., установил порядок престолонаследия, учитывая бездетность Вильгельма
III. Кроме того – и в этом главное значение Закона о престолонаследии – были закреплены важные принципы государственного строя
Англии – принцип контрасигнатуры и несменяемости судей (ст. 2).
Первый принцип признавал действительность акта короля лишь после подписания его соответствующим министром, а второй – отстранение судей от должности по представлению парламента. К
важным принципам можно отнести также принцип несовместимости
занятия должности на королевской службе с членством в палате общин. Правда, данный принцип вскоре был отменен (Акт о должностях 1707 г.). Принцип о недопустимости королевского помилования
в случае осуществления процедуры импичмента в отношении должностных лиц Англии укоренился в конституционном праве этой
страны. Акт об устроении (престолонаследии) 1701 г. также остается
основой неписаной британской конституции.
В течение XVIII в. английское законодательство последовательно ограничивало власть короля. Взаимоотношения исполнительной и законодательной властей регулировались в основном
практикой формирования правительства Его (Ее) Величества. Монарх юридически остался главой государства, но постепенно превратился лишь в номинального лидера. Кабинет, точнее премьерминистр, стал действовать, хотя и от имени короля, но фактически
137
самостоятельно. Параллельно с концентрацией властных прерогатив
в руках кабинета решался и вопрос об ответственности исполнительной власти перед парламентом. Эта ответственность перекладывалась с короля на министров в соответствии с процедурой
контрасигнатуры. Также стал утверждаться принцип формирования
правительства из одной, победившей на выборах партии. Правительство не могло работать без одобрения его действий парламентом, в противном случае оно отправлялось в отставку, причем в
полном составе (солидарная ответственность). Но начиная с 1784 г.
кабинет, возглавляемый премьер-министром, может избежать отставки, потребовав роспуска парламента и назначения новых выборов. Таким образом, в Англии XVIII в. формируются новые принципы взаимоотношений в системе исполнительной власти, основанные
на принципах сдержек и противовесов.
Промышленный переворот, завершившийся в Англии к середине XIX в., существенно изменил соотношение сил в пользу буржуазии. Она стала добиваться такого перераспределения власти, которое соответствовало бы ее возросшему значению в обществе.
Парламент, и особенно палата общин, играл решающую роль в политической жизни страны, но из-за устаревшей избирательной системы абсолютное большинство в парламенте составляли аристократия и буржуазия. Так, активным избирательным правом еще со
времен сословно-представительной монархии обладали в графствах
лишь фригольдеры с 40 шиллингами годового дохода. А пассивным
избирательным правом по Акту 1710 г. наделялись лица, имевшие
значительный доход с недвижимой собственности – 600 фунтов
стерлингов в год в графстве и 300 фунтов стерлингов – в городе.
Высокие цензы обострили борьбу за новые избирательные права в
течение XIX в.
Буржуазия стремилась к установлению господства в палате
общин, но благодаря архаической избирательной системе нижняя
палата парламента находилась в руках земельной аристократии. В
разных городах избирательные цензы были неодинаковы: по одним
требовалось членство в корпорации или гильдии, по другим – уплата
налогов и повинностей, по третьим – женитьба на дочери лица,
пользовавшегося правом избирать, и т.д. Обезлюдевшие малые города, метко прозванные «гнилыми», по старинке посылали в парламент двух-трех депутатов. В то же время крупные промышленные
центры были лишены такого права.
138
Из 14-миллионного населения Англии и Уэльса ко времени
проведения избирательной реформы 1832 г. правом голоса пользовалось около трехсот тысяч человек. Значительная часть буржуазии
не могла представлять свои интересы в парламенте и требовала преобразования избирательной системы. Аристократия яростно этому
сопротивлялась: тори боялись реформы, считали ее чересчур демократической, революционной и даже разрушительной. Однако оппозиции удалось привлечь на свою сторону народные массы, и движение за реформу развернулось по всей стране. Виги, более тесно, чем
тори связанные с буржуазией, были вынуждены пойти на некоторые
уступки согласно правилу, которое позднее сформулировал английский конституционалист У. Беджгот: «Нужно жертвовать доходами,
чтобы сохранить капитал, нужно быть уступчивым в осуществлении
власти, чтобы не потерять ее совсем».
Утвержденный в июле 1832 г. Акт об улучшении народного
представительства в Англии и Уэльсе лишил представительства в
парламенте 56 «гнилых» местечек и все города, в которых насчитывалось менее 2 тыс. человек. Поселения, где проживало от 2 до 4
тыс. человек, теперь стали избирать только одного депутата. В итоге
в палате общин оказались вакантными 143 места. Они были распределены следующим образом: 62 места предоставили графствам, 63 –
городам и 18 – Шотландии и Ирландии.
Одновременно с перераспределением вакансий вводился новый избирательный ценз. Согласно избирательной реформе 1832 г.
избирательное право получили мужчины, достигшие возраста 21
года и имевшие недвижимость (землю или строения), приносившую
доход не менее 10 фунтов стерлингов, а также платившие налог на
бедняков. Ценз оседлости для них составил 6 месяцев. По этому закону были перераспределены мандаты, и крупные промышленные
города получили своих представителей.
Впоследствии кризис перепроизводства 1836–1838 гг. и борьба за избирательные права послужили толчком к возникновению
политического движения чартизма. Рабочие требовали всеобщего
избирательного права для мужчин, отмены имущественного ценза,
равного представительства, уравнивания избирательных округов,
ежегодных выборов в парламент, тайного голосования, вознаграждения труда депутатов. Эти требования парламенту участники движения изложили в виде Петиции о народной хартии. В 1838-м,
1840-м и 1848 гг. чартисты трижды подавали петиции в парламент,
139
но он каждый раз отвергал их. Хотя чартизм и потерпел поражение,
но позже вынудил английскую буржуазию и лендлордов пойти на
политические реформы в 60-х гг. XIX в.
Так, в 1867 г. была проведена избирательная реформа, согласно которой численность избирателей возросла более чем на
миллион за счет предоставления избирательного права не только
владельцам домов, но и их съемщикам, платившим в год не менее 10
фунтов стерлингов за аренду жилья. В результате проведения реформы рабочая аристократия наряду с промышленной и торговой
буржуазией получила возможность участвовать в парламентских
выборах. Подкупая ее более высокой заработной платой, предоставляя некоторые политические права, буржуазия использовала эту социальную группу в борьбе с пролетариатом, и она стала частью либеральной партии.
В графствах по реформе 1867 г. имущественный ценз был
снижен с 10 до 5 фунтов годового дохода. Право голоса в городах
получили лица, арендующие в течение года немеблированную квартиру за 10 фунтов. Такого рода помещения могли занимать и представители высокооплачиваемой рабочей аристократии. Тем не менее
2/3 мужского населения Англии (рабочие) и, естественно, все женщины были лишены избирательных прав.
В конце XIX в. (1884–1885) была проведена новая избирательная реформа, сущность которой составляли законодательное
закрепление установленной ранее процедуры тайного голосования,
увеличение численности сельских избирателей за счет мелких арендаторов. Основное значение этой реформы состояло в том, что право
голоса в графствах предоставлялось лицам, арендующим немеблированные квартиры за плату в размере 10 фунтов в год. Численность
избирателей в итоге реформы увеличилась на 2 млн человек, однако
по-прежнему не имели избирательных прав женщины, мужчины моложе 21 года, лица, которые в течение года получали помощь от
прихода, а также жители, прожившие в округе менее определенного
избирательным цензом срока.
Реформа 1885 г. установила и новый принцип представительства от избирательного округа. Избирательный округ с населением
от 15 тыс. до 50 тыс. человек, но менее 65 тыс. выставлял двух депутатов. Округ с населением более 65 тыс. жителей избирал в парламент трех депутатов. В то же время сохранялась мажоритарная система относительного большинства голосов на выборах, т.е. в случае
140
неполучения кандидатами абсолютного большинства (50%+1) в
округе голосования побеждал тот, кто получал относительное большинство, пусть даже за него проголосовала незначительная часть
избирателей.
[1. С. 382-412; 2. С. 1-24; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22].
Контрольные вопросы
1. Развитие конституционной монархии в XVIII в.
2. Избирательные реформы. Реформа 1911 г.
3. Возвышение исполнительной власти: деятельность кабинета министров.
1.5.4. Государство и право США в XVIII-XIX вв.
К концу XVII в. в Новой Англии сформировалось 13 английских колоний. Правительство Англии рассматривало их лишь как
сырьевой придаток и рынок сбыта для товаров из метрополии, что
сдерживало экономическое и политико-правовое развитие заокеанских территорий. Метрополия диктовала свои правила в области
государственного управления, экономики, права, сдерживала развитие капиталистических отношений, что приводило к конфликтам с
колониями, которые «переросли» стадию частных коммерческих
предприятий и стали ощущать себя полноправными субъектами государственно-политических отношений.
Американцы начали массовые выступления против налоговой,
таможенной, законодательной политики метрополии. Самым знаменитым выступлением стало Бостонское чаепитие 1773 г. Затем в
1774 г. делегаты Первого континентального конгресса (представители колоний) направили королю Петицию, в которой просили прекратить политику притеснений в экономической и правовой сферах.
В ответ английское правительство объявило колониям войну.
Началу войны за независимость предшествовали многочисленные обращения, жалобы колонистов королю, что напоминает
первый, мирный этап английской революции. Но все попытки колонистов убедить английского короля уменьшить политический и экономический прессинг на колонии привели к обратному результату:
пошлины увеличились; их надо было платить уже серебром, а не
обычными деньгами; военное присутствие англичан в Америке многократно возросло. В ответ колонии объявили бойкот английским
товарам.
141
В мае 1775 г. на Втором континентальном конгрессе (представительном собрании делегатов колоний) было принято решение о
создании армии, главнокомандующим которой стал Дж. Вашингтон.
Война продолжалась до тех пор, пока Версальский мирный договор
между Англией и тринадцатью суверенными республиками-штатами
в 1783 г. не положил конец господству метрополии над бывшими
колониями.
Основу программных документов американской революции
составила идея борьбы с государственной властью, попирающей
права человека. Декларация прав штата Виргиния, и особенно Декларация независимости Соединенных Штатов, принятая 4 июля
1776 г., гласили, что все люди рождены равными и обладают неотчуждаемыми правами, такими как жизнь, свобода и стремление к
счастью. Правительства, по мнению Томаса Джефферсона, главного
автора Декларации, должны осуществлять справедливую власть.
Когда же злоупотребления и узурпация ведут к деспотизму, народ
имеет право свергнуть неугодное правительство.
Далее перечислялся длинный ряд «беспрестанных несправедливостей», которые колонисты были вынуждены терпеть от английской королевской власти.
В краткой заключительной части Декларации независимости
провозглашалось образование нового государства – Соединенных
Штатов Америки и его окончательный разрыв с Англией. Также на
основе естественно-правовой теории был провозглашен принцип
национального государственного суверенитета, включая реальную
возможность полного отделения независимых Штатов от Англии и
осуществления ими внешнеполитических функций.
Декларация 4 июля 1776 г. стала первым в мире конституционно-правовым документом, четко провозгласившим идеи суверенитета нации и права народа на свержение неугодного правительства. Хотя впоследствии этот документ не стал частью Конституции США, однако его декларативное значение в мировой конституционной истории очень велико.
В 1781 г. конгресс представителей штатов, объявивших себя к
тому времени суверенными республиками, принял первый в Соединенных Штатах конституционный закон, получивший название
Статьи конфедерации и венного союза между штатами. По поводу этого нормативного акта в конституционно-правовой литературе
высказываются два мнения. Часть исследователей полагает, что его
142
можно считать первой американской конституцией, в то время как
другая рассматривает Статьи конфедерации как международноправовой договор тринадцати равноправных субъектов об образовании конфедерации.
Согласно этому документу республики-штаты объединялись в
конфедерацию Соединенных Штатов Америки (ст. 1), но каждый
штат сохранял свою независимость и все права, кроме тех, которые
передавались конфедерации (ст. 2). Представители штатов учредили
конгресс, предназначенный для ведения общих дел. Делегаты конгресса согласно ст. 5 избирались по квотам – от двух до семи представителей от каждого штата, причем каждый штат имел в Конгрессе один голос. В период между сессиями конгресса его полномочия
были возложены на комитет штатов (ст. 9), в который вошло по одному делегату от каждого штата. Компетенция конгресса штатов,
выражавшего совокупную волю субъектов конфедерации, была детально определена девятой статьей конфедерации, причем правомочия, предоставленные отдельным штатам, были весьма обширными
– вплоть до права иметь свои армии и даже флотилии.
Примечательно, что для решения наиболее злободневных вопросов конфедерации конгресс должен был располагать девятью
голосами из тринадцати, т. е. квалифицированным большинством.
Последнее обстоятельство сдерживало активную деятельность конфедеративного конгресса, ибо штаты, только что обретшие самостоятельность, не желали «поступаться суверенитетом» в пользу конфедерации. Однажды в приступе раздражения Дж. Вашингтон даже
назвал неэффективно работающий конгресс «веревкой из песка»,
которой невозможно связать воедино отдельные штаты.
Таким образом, к 1781 г. в Америке был создан временный и
малоэффективный союз государств – конфедерация, но никак не
единое союзное государство. Трудные внешние и внутренние обстоятельства (захват новых земель, дезорганизация спокойного развития штатов повсеместными восстаниями) способствовали изменению умонастроения правящих кругов относительно будущего государственного устройства США. Власти пришли к осознанию необходимости создания сильного единого государства.
Конституция США 1787 г., ее теоретические принципы и
правовая характеристика. В 1787 г. в Филадельфии 55 делегатов
конгресса США из 12 штатов (кроме Род-Айленда) в течение четы143
рех месяцев (с 25 мая по 17 сентября) разрабатывали Конституцию,
которая в главных своих положениях функционирует и в настоящее
время. Документ является кратким (семь статей, из которых лишь
четыре подразделяются на разделы) и «жестким», т. е. трудноизменяемым. За время, прошедшее со дня принятия самой старой Конституции в мире, к ней были приняты только 27 Поправок (последняя была ратифицирована в 1992 г.).
Между тем изначально задача, поставленная перед будущими
«отцами-основателями» американской конституции, заключалась
вовсе не в создании нового текста, а в переработке Статей конфедерации. Однако делегаты, в числе которых были Дж. Вашингтон, А.
Гамильтон, Дж. Мэдисон, Б. Франклин и другие представители финансово-промышленной и интеллектуальной элиты американского
общества, создали принципиально новый документ, которому суждено было стать первой в мире подлинной конституцией в юридикоправовом значении.
Теоретической основой Конституции стал принцип разделения
властей: законодательной, исполнительной и судебной. Из теории,
которая наиболее полно изложена и обоснована Ш. Монтескье, следует, что разделение властей может предотвратить узурпацию государственной власти путем учреждения относительно самостоятельных, взаимно уравновешивающих и контролирующих друг друга
государственных структур (система «сдержек и противовесов»). Так,
согласно конституции Конгресс США осуществлял законодательную власть, президент возглавлял исполнительную власть, Верховный суд и система нижестоящих судебных органов представляли
судебную власть. В то же время для предотвращения возможной
узурпации власти учреждался двухпалатный парламент (Сенат и
Палата представителей), причем Палата представителей избиралась
сроком на два года, а сенаторы – на шесть лет, чтобы предотвратить
временное безвластие. Президент получал полномочия путем косвенных двухстепенных выборов на четыре года. Должность члена
Верховного суда объявлялась пожизненной, причем назначение на
эту должность производил президент с согласия Сената.
По Конституции устанавливалось федеративное устройство
(принцип дуалистического федерализма, определявший предметную
компетенцию союза и сферу ведения штатов
(X Поправка).
Провозглашалось верховенство федерального права по отношению к
праву отдельных штатов (ст. 6).
144
Впоследствии конституционное право Соединенных Штатов
обогатилось также принципом судебного конституционного надзора. Это правило, установленное судебным прецедентом в 1803 г. в
деле Marbury v. Madison, гласило, что если нормативный акт, принятый в пределах Соединенных Штатов, противоречит федеральной
Конституции, то Верховный суд Соединенных Штатов может объявить его не соответствующим закону и на этом основании лишить
юридической силы.
Билль о правах США (1791). В Конституции Соединенных
Штатов 1787 г., составленной в весьма короткие сроки, ничего не
было сказано о правах человека, о гарантиях от преступных посягательств на граждан, хотя большинство американцев хотели видеть
это в Конституции. Например, штаты Род-Айленд и Северная Каролина вообще отказались ратифицировать текст основного закона без
Билля о правах. Билль о правах, или первые 10 поправок к конституции, явился, по сути, таким документом, который существенно дополнил Конституцию США. В июне 1789 г. по предложению Д. Мэдисона эти поправки были внесены в Конгресс, к 1791 г. ратифицированы большинством штатов и стали известны как «американский
Билль о правах».
Содержание текста этих поправок можно свести к следующему:
 Первая поправка – о свободе вероисповедания, свободе
слова и печати, праве народа мирно собираться и обращаться к правительству с петициями.
 Вторая поправка – о праве народа хранить и носить оружие.
 Третья поправка – о запрете принудительного постоя солдат в мирное время в частных домах.
 Четвертая поправка – о неприкосновенности личности, жилища, бумаг и имущества.
 Пятая поправка – о суде присяжных («большом жюри»), об
уголовно-процессуальных гарантиях (в том числе о «надлежащей
правовой процедуре»), о запрете безвозмездного изъятия частной
собственности.
 Шестая и седьмая поправки посвящены судебным процессуальным принципам и гарантиям; в них определяется круг уголов-
145
ных и гражданских дел, которые могут рассматриваться с участием
присяжных заседателей («малое жюри»).
 Восьмая поправка запрещает непомерно большие залоги
(по процедуре Хабеас корпус) и чрезмерные штрафы, а также жестокие и необычные наказания.
 Девятая поправка установила принцип недопустимости
ограничения прав граждан, прямо не упомянутых конституцией.
 Десятая поправка, посвященная специфике дуалистического федерализма, не касалась гражданских прав.
Как отмечалось выше, в декабре 1791 г. поправки были ратифицированы и вступили в силу.
Гражданская война между Севером и Югом в США (18611865). Режим Реконструкции и «второй цикл» Поправок к федеральной Конституции США. Территория Соединенных Штатов в
XIX в. неуклонно разрасталась. Принятый еще в 1787 г. ордонанс
определил процедурный порядок создания новых штатов: Конгресс
США объявлял автономной территорию, когда ее население достигало определенной численности. В дальнейшем автономия получала
право на преобразование в штат при условии республиканской формы правления. К середине XIX в. почти во всех штатах было введено всеобщее мужское избирательное право, отменена значительная
часть имущественных цензов для занятия государственных должностей. Однако тогда же появилась и приобрела особую остроту проблема выбора пути развития каждого нового штата: рабовладение
или буржуазная демократия.
В 1828 г. в США была создана партия, получившая название
демократической. Она опиралась на разнородные социальные силы,
но к середине XIX в. тон в ней стали задавать рабовладельцыюжане. В 1854 г. появилась республиканская партия, также весьма
неоднородная в социальном плане, но более тяготевшая к жаждавшим прогресса северянам. В республиканской партии выделились
два направления: правое (крупная городская и сельская буржуазия)
и левое, или либерально-демократическое (мелкие предприниматели, фермеры и радикальная часть промышленной буржуазии). На
фоне этих изменений произошло первоначальное обострение отношений между северными и южными штатами.
Когда в 1860 г. президентом США стал представитель либерально-демократического
крыла
республиканской
партии
146
А. Линкольн, выступавший за отмену рабства, рабовладельцы объявили об отделении южных штатов и образовании из них независимого государства – Конфедерации южных штатов. Начались военные действия между Севером и Югом. На первых порах успех сопутствовал южанам. Однако впоследствии президент Линкольн
подписал Закон 1862 г. о гомстедах, согласно которому каждый
американский гражданин, сторонник северян, мог почти бесплатно
получить земельный участок в 160 акров, а также Прокламацию
1863 г. о ликвидации рабства. Эти стимулирующие нормативноправовые меры в числе прочих факторов содействовали военным
успехам армии северян, и к весне 1865 г. войска южан были разгромлены. Гражданская война, начавшаяся 12 апреля 1861 г., закончилась к 26 мая 1865 г.
После ее окончания была значительно усилена президентская
власть, она даже снискала неофициальное название «президентской
формы правления в США». Разгромленный Юг находился в состоянии экономического и политического хаоса, и понадобилось 12 лет
(1865-1877), чтобы восстановить федерацию. Негры-южане были в
1863 г. объявлены лично свободными, но еще долгое время они не
могли получить землю и политические права.
Первым шагом на пути включения негров в политическую
жизнь страны стало принятие XIII Поправки к федеральной Конституции, гласившей, что рабство на территории США отменено. Мятежными штатами Юга управляла администрация, которая должна
была руководствоваться следующей, XIV Поправкой к Конституции
(1868) о равенстве перед законом всех граждан США, за исключением индейцев и временно ограниченных в правах участников мятежа.
В 1870 г. согласно XV Поправке к Конституции избирательные права
предоставлялись всем лицам мужского пола независимо от цвета
кожи. Все три поправки в совокупности носили название «второго
цикла поправок к американской конституции» и имели несомненно,
прогрессивное значение.
Положение негров улучшилось, но бывшие рабовладельцы,
лишившиеся политической государственной власти, сохранили
большую часть земли, т. е. экономическую власть. Они широко использовали внесудебную расправу (суды Линча) над непокорными
им вчерашними рабами. Поэтому большинство негров было вынуждено превратиться в арендаторов-издольщиков. В дальнейшем во
многих южных штатах были приняты законы о расовой сегрегации,
147
вводилось раздельное обучение белых и черных, применялись иные
формы дискриминации.
Однако в целом победа Севера над Югом оказала мощное
стимулирующее воздействие на хозяйственную и политическую активность в стране. Уже к 1890 г. США становятся первой промышленной державой мира.
[1. С. 433-453; 2. С. 25-48; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Конституционная история США.
2. Буржуазное право США.
3. Реформа гражданской службы.
1.5.5. Конституционная история Франции в XVIII в.
Революция была порождена острейшими противоречиями
между различными слоями французского общества. Так, накануне
революции промышленники, торговцы, купцы, входившие в так
называемое «третье сословие», платили значительные налоги в королевскую казну, хотя их торговлю сковывало множество правительственных ограничений. Внутренний рынок был крайне узок,
поскольку обнищавшее крестьянство почти не покупало промышленных товаров. Из 26 млн французов лишь 270 тыс. составляли
привилегированные – 140 тыс. дворян и 130 тыс. священников, которые владели 3/5 пахотной земли и почти не платили налогов. Основное бремя налогообложения несли крестьяне, находившиеся по
уровню жизни за чертой бедности. Неизбежность революции была
также предопределена тем, что абсолютизм во Франции не отвечал
общенациональным интересам, отстаивая средневековые сословные
привилегии: исключительные права дворянства на землю, цеховой
строй, королевские торговые монополии.
В 1788 г., накануне революции, Франция вступила в глубокий
экономический кризис, усугубившийся крестьянскими волнениями.
В этих условиях правительство Людовика XVI вынуждено было созвать 5 мая 1789 г. Генеральные штаты, которые не собирались уже
175 лет (с 1614 по 1789). Король рассчитывал на помощь сословий в
преодолении финансовых трудностей. Генеральные штаты состояли,
как и ранее, из трех сословий: духовенства, дворянства и «третьего
сословия». Депутаты «третьего сословия» потребовали отмены ста148
рого порядка голосования раздельно по палатам и введения голосования простым большинством. Правительство не согласилось с этим
и попыталось разогнать Учредительное собрание (в июне Генеральные штаты были переименованы их депутатами). Народ Парижа поддержал Собрание и 14 июля 1789 г. взял штурмом королевскую крепость-тюрьму Бастилию.
С этого момента начинается отсчет событий Великой французской революции, прошедшей в своем развитии следующие
условные этапы:
I. Создание конституционной монархии (14 июля 1789 г. – 10
августа 1792 г.).
II. Установление Жирондистской республики (10 августа 1792
г. – 2 июня 1793 г.).
III. Утверждение Якобинской республики (2 июня 1793 г. – 27
июля 1794 г.).
Постепенно революция охватила всю страну. Руководящую
роль в событиях того периода сыграла буржуазия; на местах были
созданы новые органы местного самоуправления – муниципалитеты.
Власть стала переходить к политической группировке, представлявшей интересы буржуазии и либеральных дворян и составлявшей
большинство в Учредительном собрании. Они называли себя конституционалистами, поскольку их государственным идеалом была
конституционная монархия.
Учредительное собрание Декретами 4-11 августа 1789 г. торжественно провозгласило отмену феодализма, но это затронуло
лишь второстепенные, так называемые личные феодальные права
крестьян, а землю крестьянам следовало выкупать за крупные суммы. Собрание также объявило об окончании цехового строя и равенстве всех перед законом.
26 августа 1789 г. Учредительное собрание приняло свой важнейший документ – Декларацию прав человека и гражданина. В основу 17-статейной Декларации были положены идеи естественноправовой доктрины и декларировались принципы демократического
государственно-правового строя. Декларация была сформулирована
в духе общенационального манифеста, торжественно провозгласившего права свободных людей.
Однако уже через четыре месяца после опубликования Декларации, 22 декабря 1789 г., Учредительное собрание Декретом об
избирательном праве ввело высокие возрастные, имущественные и
149
другие избирательные цензы, по которым из 26 млн французов активными (т. е. участниками голосования) избирателями объявлялись
лишь 4 млн. Непоследовательность и противоречивость Учредительного собрания проявились еще и в том, что впоследствии оно
приняло ряд вполне прогрессивных актов, упразднивших многие
средневековые институты: привилегии духовенства (Декрет о передаче в распоряжение нации земель духовенства от 24 декабря 1789
г.), сословное деление общества (Декрет от 15марта 1790 г.) и др.
В январе 1790 г. Декретом о новом административнотерриториальном делении в стране было образовано 83 департамента.
В аграрной политике Учредительное собрание по-прежнему
стояло на позициях сохранения основ сеньориальной собственности
на землю. Прежние имущественные обязанности крестьян сохранялись и объявлялись приравненными «к обыкновенной ренте и поземельным повинностям».
В 1791 г. в интересах предпринимателей собрание приняло
акт, запрещающий рабочим объединяться в союзы и проводить
стачки (Закон Ле-Шапелье), просуществовавший во Франции около
70 лет. Формально Законом были запрещены все корпорации, между
тем на практике власть не препятствовала объединениям буржуазии.
Сразу после принятия Декларации прав человека и гражданина Учредительное собрание создало особую комиссию, которая отбирала и систематизировала конституционные акты, позже составившие основу Конституции. И вот 3 сентября 1791 г. конституционный законопроект был принят Собранием и подписан королем,
присягнувшим на верность Конституции.
По новой Конституции государственный строй основывался
на принципах разделения властей, утверждения национального суверенитета, представительного правления и ограничения власти монарха. Отныне Национальное собрание, избираемое на два года, становилось высшим законодательным органом государства, неподвластным королю. К компетенции Национального собрания, прежде
всего, относилось принятие законов. Король по Конституции утверждал принятый Собранием закон, но имел право отлагательного вето. Национальное собрание решало вопросы издания постановлений
о численности и составе вооруженных сил, объявления войны, ежегодного составления и утверждения бюджета, установления налогов,
контроля над расходованием государственных средств, учреждения
150
и упразднения государственных должностей, возбуждения уголовного преследования в отношении лиц, подозреваемых в заговоре
против безопасности государства, ратификации договоров с иностранными государствами.
Король олицетворял исполнительную власть. Он назначал министров, возглавлял вооруженные силы, осуществлял общее управление и руководство внешними отношениями. Власть короля на деле сохраняла реальную силу.
Судьи выбирались на определенный срок, утверждались в
должности королем и являлись носителями судебной власти. Был
учрежден суд присяжных для рассмотрения уголовных дел, созданы
верховный и кассационный суды. Предусматривался судебный порядок смещения судьи в случае совершения им преступления по
должности.
Однако дальнейшее обострение противоречий в стране вызвало размежевание политических сил. В 1791 г. во Франции активно
выступали три группировки: фельяны – представители крупной конституционно-монархической буржуазии и либерального дворянства;
жирондисты – в основном представители провинциальной торговопромышленной буржуазии; якобинцы – представители мелкой и части средней буржуазии, ремесленников и крестьянства. В изменчивых условиях революции положения конституции, предназначенные
для стабильного общественно-политического строя, не могли быть
полностью реализованы. Назревала новая фаза социальных потрясений. И вот в ночь на 10 августа 1792 г. штурмом был взят королевский дворец и тем самым закончилось правление фельянов. Король
Людовик XVI был арестован.
В Законодательном собрании жирондисты оказались самой
влиятельной группировкой, вследствие чего этот этап революции
носит условное название жирондистского. 10 и 11 августа 1792 г.
Законодательное собрание соответствующими Декретами объявило
о созыве нового органа государственной власти – Национального
конвента, отменив деление граждан по избирательным правомочиям на активных и пассивных. Уже 21 сентября 1792 г. во Франции
была провозглашена новая форма правления – Первая республика.
В сентябре 1792 г. состоялись первые выборы в Конвент. Всего было избрано 783 депутата, из них примерно 200 жирондистов и
100 якобинцев, большинство депутатов («болото») не принадлежало
к определенным группировкам и принимало решения в зависимости
151
от складывавшейся политической конъюнктуры. Правление жирондистов было непоследовательным в плане преобразований: в деревне не были полностью ликвидированы феодальные отношения,
усилились народные волнения, армии Австрии и Пруссии подходили к границам страны. И хотя внешне революция продолжалась
(например, Декретом от
10 марта 1793 г. был учрежден Чрезвычайный уголовный трибунал, боровшийся с противниками нового
режима), ситуация в целом стала критической.
2 июня 1793 г. правительство жирондистов было свергнуто депутатами Национального конвента, в котором преобладали якобинцы, проведшие ряд важных декретов: о льготной продаже крестьянам конфискованных у контрреволюционеров земель; о разделе земель между жителями общины и др. Значительная часть крестьян
превратилась в мелких земельных собственников. Но, безусловно,
важнейшими нормативными актами этого периода оказались Декларация прав человека и гражданина и Конституция 1793 г.
Первый акт воспроизводил основные положения Декларации
1789 г., но внешне отличался большей революционностью и радикализмом. В Декларации 1793 г. особое внимание уделялось гарантиям
от деспотизма со стороны властей, и поэтому всякий, против кого
был применен незаконный акт, имел право оказать сопротивление.
Конституция же была принята Конвентом 24 июня 1793 г. В ней
подтверждалось установление республиканского строя, узаконивалось всеобщее избирательное право, предоставляемое каждому
гражданину по достижении 21 года. Законодательный корпус получил право предлагать тексты декретов; для текущего управления
страной избиралось 24 члена Исполнительного совета.
Однако сложности революционного времени не позволили
ввести в действие эту Конституцию, поэтому согласно Декрету о
революционном порядке управления от 10 октября 1793 г. Конвент
по-прежнему признавался высшим органом государственной власти.
Для непосредственного управления страной были созданы комитеты
и комиссии Конвента. Решение важнейших задач возлагалось на созданные еще жирондистами Комитет общественного спасения и
Комитет общественной безопасности.
Будучи фанатично настроенными революционерами, якобинцы считали, что подавление контрреволюции и упрочение республики возможно путем установления диктатуры. Диктатура якобинцев оформилась летом 1793 г. За период нахождения у власти яко152
бинцы пытались навести порядок в стране путем реформ. Ими были
установлены твердые цены на основные предметы потребления;
продовольствие реквизировалось и распределялось через государственные комиссии; за внешней торговлей устанавливался жесткий
контроль; у богатых брали принудительные займы, облагая высокими налогами; был установлен «потолок» заработной платы. Однако
несмотря на все контрольно-распорядительные меры инфляция росла, а покупательная способность населения падала; выборы в муниципалитеты не проводились, фактическая власть на местах находилась у многочисленных некомпетентных революционных комитетов.
Под предлогом борьбы за новую мораль и «спасение Отечества» якобинцы развязали массовый террор. Основным орудием
террора стала новая революционная юстиция во главе с Чрезвычайным уголовным трибуналом. Трибунал применял только одну меру
наказания – смертную казнь. Предварительное расследование отменялось, допрос совмещался с судебным рассмотрением. Уликами
признавались любые доказательства, в том числе и моральные.
Апелляции и кассации на приговоры не допускались, а приговор
приводился в исполнение в день вынесения. Публичные казни,
кровь на гильотинах постепенно запугивали и отталкивали от якобинцев и средний класс, и крестьян.
Уничтожив пережитки феодализма, якобинцы выполнили
свою историческую миссию. К началу 1794 г. режим якобинцев стал
превращаться в авторитарный, поскольку революционное насилие,
игнорирование закона превратилось в произвол. Социальная опора
якобинцев предельно сузилась, что послужило причиной отстранения их от власти 27 июля 1794 г., когда на заседании Конвента Робеспьер и его соратники были арестованы, а затем казнены.
Государственный переворот осуществили представители
крупной буржуазии. Вскоре была принята новая Конституция
(1795), согласно которой в стране устанавливался режим Директории, просуществовавший четыре последующих года. В принятой 26
августа 1789 г. Декларации прав человека и гражданина содержались важнейшие принципы организации новой государственной
власти. В составлении текста Декларации принимали участие выдающиеся государственные деятели Франции (Лафайет, Мирабо, Талейран и др.), вдохновленные идеями естественного права, трудами
французских просветителей XVIII в., Декларацией независимости
153
США. Авторы утверждали, что составили документ «для всех народов и на все времена», поскольку в нем закреплялись основы передового для своей эпохи строя и определялись устои нового правопорядка.
В ст. 1 Декларации говорится: «Люди рождаются и остаются
свободными и равными в правах», и именно игнорирование прав
человека является, по мнению составителей, главной причиной
«общественных бедствий и пороков». В ст. 3 указано, что верховная
власть принадлежит народу. В данном случае имелось в виду, что
«источник суверенитета зиждется в нации», а поэтому отдельные
индивиды либо корпорации не могут осуществлять такую власть.
Концепция индивидуализма продиктовала содержание ст. 4, где говорилось, что «свобода состоит в возможности делать все, что не
приносит вреда другому индивиду».
Статьи с 5-й по 9-ю формулируют идею законности. Так, в ст.
5 провозглашалось: «Все, что не воспрещено законом, то дозволено», т. е. декларируется возможность делать все, что прямо не находится под запретом. В ст. 6 говорится о равенстве граждан перед
законом: всем и в одинаковой степени открыт доступ к государственным должностям. Статьи 7 и 8 устанавливали два важных
принципа уголовного права: никто не может быть привлечен к уголовной ответственности иначе как в случаях, прямо предусмотренных законом, и никто не может быть наказан иначе, чем это прямо
предусмотрено законом. Статья 9 формулирует «презумпцию невиновности», где сомнения толкуются в пользу обвиняемого, а бремя
доказывания вины лежит на обвинителе.
«Свободное выражение мыслей и мнений», в том числе и религиозных, провозглашают ст. 10 и 11. Проблемы содержания вооруженных сил государства и налогообложения излагаются в ст. 12–
14. Подотчетность должностных лиц сформулирована ст. 15. Статья 16 признает конституционным лишь тот строй, в котором проведено разделение властей. Статья 17 объявляла, что «собственность
есть право неприкосновенное и священное».
Краткий и безупречно сформулированный текст Декларации
вызвал широкий резонанс во всем мире. Однако на первом этапе Великой французской революции Декларация была лишь манифестом
революционной власти, а не нормативно-правовым документом.
Многие из ее положений было невозможно незамедлительно реали-
154
зовать на практике из-за сложностей развивающегося революционного сюжета.
Спустя много лет после революционных событий XVIII в. режим Пятой (существующей с 1958 г.) французской республики постановил, что Декларация прав человека и гражданина 1789 г. является неизменным конституционным законом Франции XX в., содержащим основные идеи гражданского общества и прав человека. Таким образом, Декларация прав человека и гражданина 1789 г. обладает нормативно-правовой силой и в наши дни как составная часть
действующей Конституции Франции.
[1. С. 479-496; 2. С. 48-76; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22].
Контрольные вопросы
1. Этапы французской буржуазной революции.
2. Буржуазное право Франции в XVIII в.
3. Гражданское и уголовное право как отражение либеральнобуржуазных реформ.
1.5.6. Конституционное законодательство в период
консульства и империи Наполеона Бонапарта (1799-1804)
После установления в 1794 г. режима Термидорианской республики и принятия Конституции 1795 г. к власти во Франции пришла крупная буржуазия. Наиболее видные революционеры были
казнены, а тысячи арестованы. В стране около пяти лет проводилась
так называемая «политика качелей», когда горстка лидеров Директории, стремилась, прежде всего, обеспечить себе беспринципными
средствами личную карьеру и благосостояние.
Правящие круги буржуазии видели свое политическое спасение в создании альтернативного режима военной диктатуры, которая силой оружия могла бы защитить их интересы. В среде заговорщиков оказался весьма популярным генерал Наполеон Бонапарт –
более всего благодаря победам французских армий в Италии и
Египте под его предводительством.
9-10 ноября 1799 г. Бонапарт с помощью войск разогнал Законодательный корпус и упразднил Директорию. Страной юридически
стали управлять три консула, но реальная власть перешла в руки
первого консула (Бонапарта).
155
Конституция 13 декабря 1799 г. (VIII года Республики), созданная по известной директиве Наполеона: «Пишите коротко и неясно», юридически закрепила новый государственный режим, основными признаками которого были плебисцитарная основа конституции; игнорирование положений Декларации прав человека и
гражданина; верховенство правительства; новая избирательная система.
Краткая, похожая на протокол, Конституция 1799 г. внешне
сохранила республиканский строй. Законодательная власть «расщеплялась» между несколькими органами: Государственным советом, Трибунатом, Законодательным корпусом, Охранительным сенатом и Первым консулом:
 Государственный совет по указанию и под руководством
правительства составлял и предлагал законопроекты;
 трибуны (100 человек) обсуждали законопроект и направляли его в Законодательный корпус;
 Законодательный корпус не обсуждал, а только принимал
законопроекты, за что его прозвали «300 немых»;
 Охранительный сенат выполнял функции конституционного контроля;
 Первый консул подписывал законопроекты.
К органам законодательной власти, таким образом, формально
относились Законодательный корпус, Трибунат, Охранительный
сенат, Государственный совет, но все эти учреждения маскировали
фактическое единовластие Первого консула, без подписи которого
ни один нормативный акт в государстве не имел шансов стать законом.
Хотя исполнительная власть формально принадлежала трем
консулам, но Первый консул обладал особым статусом. В компетенцию главы правительства, Первого консула, входило осуществление
исполнительной власти; назначение и смещение министров, генералов, послов, высших чиновников, судей, членов Государственного
совета – нового органа, созданного Бонапартом в качестве консультативного при правительстве.
Существенные изменения по новой Конституции претерпело
избирательное право. Вводилась избирательная система, получившая известность как «представительство по плебисциту». Избранию
на первом этапе подлежала десятая часть граждан – жителей коммуны (мужчин старше 21 года), включенных в коммунальные списки.
156
Затем они избирали из своего состава также десятую часть (департаментские списки). На последнем этапе составлялся национальный
список – десятая часть граждан департаментского списка. Лица,
включенные в последний список, лично Бонапартом назначались
высшими чиновниками на вакантные должности.
Конституция 1799 г. упразднила выборность местных органов.
Управление империей строилось на принципах жесткой централизации. Теперь правительство стало назначать мэров и членов совещательных советов коммун и городов, следуя директиве Наполеона:
«Обсуждать коллегиально, решать единолично». Это означало, что
советы коммун при мэрах, советы префектур при префектах ничего
не решали – за все отвечали соответственно мэры и префекты. Департаменты были поделены на округа и коммуны. В департаменте
административные и полицейские функции перешли целиком к
префекту, в округе – к супрефекту, в городе – к мэру. Местные руководители полностью подчинялись центральной власти, поэтому
роль правительственных чиновников постоянно возрастала. Франция превратилась в своеобразную монархию с сохранением республиканских атрибутов, выборов, плебисцитов, гимна «Марсельеза»,
трехцветного флага революции.
В 1802 г. путем плебисцита Бонапарт был объявлен пожизненным консулом. Его власть приобретала все более явный монархический характер, а в 1804 г. плебисцитарным Органическим сенатусконсультом он был провозглашен императором французов Наполеоном I.
В своих руках Бонапарт сосредоточил всю исполнительную и
законодательную власть. Армия к этому времени стала профессиональной. Соответственно монархической форме правления складывался и облик императорского двора: родственники, приближенные
Бонапарта получали титулы графов, князей, принцев, создавались и
придворные должности. Постепенно Наполеон I вообще перестал
ссылаться на Конституцию 1799 г., так как считал себя выше любого, даже основного закона. Таким образом, при Наполеоне Бонопарте в целом сложился государственный аппарат буржуазной Франции, причем бюрократическая централизация стала его основным
принципом.
Первая французская империя просуществовала почти
15
лет, и ее внешнеполитическая история – это история непрерывных
захватнических войн. После неудачного «похода» войск Франции в
157
Россию русские, австрийские, прусские и английские войска вступили во Францию. Империя Наполеона потерпела крах.
[1. С. 479-496; 2. С. 48-76; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Установление империи во Франции.
2. Буржуазное право Франции в период первой империи.
3. Гражданское и уголовное право как отражение либеральнобуржуазных реформ.
1.5.7. Буржуазное государство и право
Франции в XIX – XX вв.
В феврале 1848 г. в Париже была расстреляна мирная демонстрация горожан, требовавших демократизации политического
строя, всеобщего избирательного права на бесцензовой основе и
улучшения экономического положения народа. Это послужило
толчком к вооруженному восстанию. Восставшие овладели Парижем. Король Франции Луи-Филипп отрекся от престола.
Революционеры публично сожгли королевский трон, и в марте
1848 г. во Франции была провозглашена Вторая республика. Вскоре
состоялись выборы в Учредительное собрание, подавляющее большинство мест в котором получили умеренные республиканцы. Но в
Собрании было довольно много монархистов, которые оказывали на
сторонников республики существенное влияние. Именно консервативное большинство Учредительного собрания санкционировало
расстрел июньского восстания рабочих 1848 г., после чего, наконец,
утвердило текст буржуазной Конституции.
Положив в основу текста новой (пятой по счету) Конституции Второй республики 1848 г. доктрину народного суверенитета,
депутаты, прежде всего, закрепили республиканскую форму правления. Сохранялось прежнее административно-территориальное деление страны на департаменты, дистрикты и коммуны. Провозглашалось разделение властей (ст. 19), а представительное правление в
стране основывалось на принципах всеобщего (для мужчин) избирательного права (ст. 24).
Однопалатное Национальное собрание в составе 750 депутатов, избиравшееся на три года (ст. 31), объявлялось высшим органом
законодательной власти. В компетенцию Национального собрания
158
входило исключительное право принятия законов, решение вопросов войны и мира, утверждение торговых договоров и другие вопросы. Так, Государственный совет Франции назначался Национальным собранием на шесть лет и являлся своеобразным противовесом
парламенту.
Президент (гл. V Конституции), избиравшийся на четыре года, становился впервые во французской истории главой исполнительной власти. Он обладал весьма существенными полномочиями:
руководил армией, полицией, административным аппаратом. Президент избирался Собранием, а не избирателями от департаментов, что
делало его во многом независимым от народа.
Как уже отмечалось, по Конституции вводилось всеобщее
прямое избирательное право. Избирательные права получили все
французы-мужчины в возрасте 21 года и старше, а избранными тайным голосованием могли быть лица, достигшие 25 лет.
В целом Конституция Второй республики была удачным юридическим актом как по структуре, так и по содержанию. Однако в
ней не были предусмотрены действенные правовые средства по стабилизации положения в обществе. Не предлагались также реальные
правовые «противовесы» в случае конфликта конституционных властей. Поэтому первый президент Франции, племянник Наполеона I
Луи Бонапарт, занял пост президента, получив значительную поддержку со стороны крестьян, поверивших его обещаниям уменьшить налоговое бремя и предоставить им дешевые кредиты. Буржуазия также поддержала Луи Бонапарта, поскольку нуждалась в
сильной власти для предотвращения новых революционных выступлений. В декабре 1851 г. Луи Бонапарт разогнал Национальное собрание, провозгласив себя императором Наполеоном III. Конституция 1848 г. была упразднена.
События Парижской Коммуны 1871 г., оккупация Франции
прусскими войсками привели к восстановлению Законом 1872 г. постоянной армии и к торжеству политической реакции в обществе.
Будущее государства (выбор оптимальной формы государственного
правления: монархия или республика) оставалось главной политикоправовой проблемой первых послевоенных лет.
31 августа 1871 г. был принят Закон о передаче Национальному собранию функций собрания учредительного. Подавляющее
большинство Национального учредительного собрания составляли
монархисты, однако во Франции в то время не было достаточной
159
социальной базы для монархии. «Отцам-основателям» конституции
предстояло решить, какая форма правления будет во Франции. В
Европе, за исключением Швейцарии, все страны были монархиями,
однако оглядка на США и боязнь антимонархических выступлений
в стране привели к решению вопроса в пользу республики. Республиканцы взяли перевес над группировками монархистов (легитимистов, бонапартистов, орлеанистов) большинством в один (!) голос.
Подобные условия жесткой борьбы привели к тому, что республиканский строй санкционировался только упоминанием должности «президента республики». Сама же Конституция Третьей
республики складывалась из трех органических законов:
 Закона 24 февраля 1875 г. об организации Сената;
 Закона 25 февраля 1875 г. об организации государственной
власти;
 Закона 16 июля 1875 г. об отношениях между государственными властями.
В совокупности они содержали 34 статьи и предполагались
временными. Из текстов следовало, что Третья республика основана
на принципах парламентаризма и либерализма.
Президент Третьей республики избирался на семь лет, мог
быть переизбран, был политически неответственен, и его декреты
подлежали контрассигнации. С 80-х гг. XIX в. президентура во
Франции стала второстепенной (ее вытеснила власть председателя
Совета министров, включавшего более десятка министерств); президент же избирался по критерию «слабый политик» – кроме Р. Пуанкаре (1913-1920).
Двухпалатный парламент (Национальное собрание) был
представлен Палатой депутатов (избиравшейся на четыре года путем всеобщего голосования) и Сенатом (300 сенаторов) – постоянно
действующим учреждением. Из 40 млн французов избирательным
правом пользовались всего 12. Тогда же во Франции была введена
мажоритарная система абсолютного большинства. В выборах принимали участие только лица, имеющие французское гражданство,
достигшие возраста 21 года и имевшие ценз оседлости более 6 месяцев. Женщины и военнослужащие были лишены избирательных
прав.
Законы 1875 г. закрепили институт парламентской ответственности правительства. Тогда же сложилась практика назначения президентом председателя Совета Министров из числа лиц,
160
пользующихся поддержкой большинства Палаты депутатов (лидер
самой крупной партийной фракции). Однако это не способствовало
стабильности правительственной власти Франции, где за 40 лет (с
1875 по 1914 г.) сменилось около 50 правительственных кабинетов.
Конституционные законы Третьей республики во Франции,
принимавшиеся как временные, просуществовали 65 лет – до начала
Второй мировой войны, хотя в конце XIX в. – первой половине XX
в. и претерпели важные изменения. Так, в 1884 г. была принята важная конституционная поправка: «Республиканская форма правления
не может быть предметом пересмотра». Кроме того: 1) произошло ограничение власти президента; 2) Национальное собрание
превратилось в главное звено государственной власти; 3) правительство оказалось подконтрольно обеим палатам. К концу XIX в. во
Франции исчезло прежнее деление партий на республиканцев и монархистов. На их базе возникло множество новых различных политических группировок (левые республиканцы, левые демократы и
др.), положивших начало партийному плюрализму.
Поражение императора Луи Бонапарта (Наполеона III) в битве
с прусской армией под Седаном в сентябре 1870 г. повлекло гибель
стотысячной армии французов, потерю Эльзаса и Лотарингии, выплату Пруссии 5 млрд контрибуции. В этой обстановке Франция
вновь была стихийно провозглашена республикой. После выборов в
Национальное учредительное собрание Временное правительство
возглавил военный губернатор Парижа Трошю.
Еще в сентябре 1870 г. в Париже было сформировано 215 батальонов Национальной гвардии. Тогда же возникла массовая политическая организация – Республиканская федерация Национальной
гвардии Сены, положившая начало Парижской коммуне – первому в
мире пролетарскому государству, органу диктатуры рабочего класса, просуществовавшему, правда, всего 72 дня.
Разгром под Седаном поставил Францию на грань национальной катастрофы: пруссаки оккупировали большую часть ее территории и некоторые районы Парижа. Избранное 8 февраля 1871 г.
Национальное собрание состояло в основном из монархистов. Главой правительства Собрание назначило монархиста А. Тьера.
Несогласные с его политикой члены федерации Национальной
гвардии 26 марта избрали Совет Парижской коммуны – верховный
орган законодательной и исполнительной власти. Сам факт создания
такого органа – это жесткое «нет» теории разделения властей. Совет
161
состоял из рабочих и интеллигенции. Официальное торжественное
провозглашение Коммуны произошло 28 марта. А уже 29 марта Совет выделил из своего состава 10 специальных комиссий: исполнительную, военную, продовольственную, общественной безопасности, труда, промышленности и обмена, внешних сношений, финансов, просвещения, юстиции, общественных служб.
Особую роль, как явствует из протокола первого заседания
коммунаров, играла исполнительная комиссия, на которую возлагалось наблюдение за исполнением декретов Коммуны и постановлений остальных комиссий.
29 марта был издан Декрет об отмене рекрутского набора и
замене постоянной армии вооруженным народом. Все способные
носить оружие призывались в ряды Национальной гвардии. Вводились выборность и сменяемость чиновников. Декретом от 2 апреля
для чиновников был установлен максимум оплаты – не свыше 6 тыс.
франков в год, что соответствовало зарплате квалифицированного
рабочего. «В истинно демократической республике, – говорилось в
Декрете, – не должно быть места ни синекурам, ни завышенным
окладам». В то же время была повышена зарплата низших служащих.
Коммуна создала пролетарский суд. Возрастной ценз для присяжных был понижен. Им мог стать всякий, кто служил в Национальной гвардии. Судей обязали выносить решения с учетом декретов Коммуны. Мелкие дела решались мировыми судьями, которые
должны были избираться населением. Для рассмотрения более
сложных дел по имущественным и семейным спорам была создана
палата гражданского суда.
Таким образом, вместо прежней судебной системы провозглашались новые принципы правосудия:
 равный для всех суд;
 выборность, ответственность и сменяемость судей;
 гласность суда, обеспечение зашиты;
 бесплатное совершение актов гражданского состояния.
Судебные приставы, нотариусы объявлялись служащими
Коммуны. Пролетарская власть решительно пресекала нарушения
законности. Декрет от 14 апреля под страхом уголовного преследования запретил незаконные аресты, обыски, реквизиции.
19 апреля 1871 г. был принят программный документ Коммуны – Декларация «К французскому народу». Из ее текста следовало,
162
что Франция будет демократической республикой – федерацией автономных коммун: гражданам предоставлялось право создавать автономные коммуны по образцу Парижской. Все должностные лица
передавались под контролем общества. Провозглашались неотъемлемые права граждан на труд, свободу личности, свободу совести.
Принятый 1 мая 1871 г. Декрет «Об организации Комитета
общественного спасения» определял функции надзорной сферы. Декретом от 2 апреля 1871 г. церковь была отделена от государства. 18
апреля соответствующим декретом были закрыты оппозиционные
газеты.
Социально-экономические преобразования Коммуны нашли
отражение в Декретах «Об отсрочке квартплаты»
(29 марта
1871 г.); «О возврате заложенных в ломбарде вещей»
(6 мая 1871
г.); «О запрещении ночного труда в булочных»
(20 апреля 1871
г.); «О запрещении штрафов и вычетов из зарплаты» (27 апреля
1871 г.).
Коммуна пыталась осуществить рабочий контроль над производством (Декрет от 16 апреля). Оставленные хозяевами мастерские намечалось передать в распоряжение рабочих кооперативных
ассоциаций, но если возвращались прежние владельцы, они получали компенсацию. Были приняты срочные меры по борьбе с безработицей, введены льготы для лиц, занятых в производстве обмундирования национальной гвардии. Декрет от 17 апреля ввел отсрочку
уплаты долгов по коммерческим векселям. Это спасло от разорения
тысячи мелких торговцев и предпринимателей.
Во второй половине мая 1871 г. правительственные войска заняли Париж, и Коммуна прекратила свое существование.
Парижская коммуна – итог экстремальной ситуации, она возникла на небольшой территории и существовала совсем недолго,
отказавшись от использования принципов разделения властей и основ парламентаризма. Поэтому она, бесспорно, не может выступать
современным эталоном модели народного самоуправления и гражданского общества.
[1. С. 496-519; 2. С. 77-123; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Государственное право Франции в XIX-XX вв.
2. Буржуазное право Франции.
163
3. Гражданский кодекс 1804 г. (Кодекс Наполеона), его структура и особенности.
1.5.8. Конституционная история и
законодательство Германии в XIX в.
В начале XIX в. Германия все еще состояла из множества государств: 51 имперского города, 360 княжеств и примерно 1500 рыцарских держаний, также претендовавших на суверенитет. Каждое
из государств, кроме последних, имело свою таможенную систему,
свои системы мер и весов, органы управления, законодательство и
пр. Проблемы общегерманского единства мало занимали правительства этих государств, они преследовали лишь локальные интересы.
Наполеоновские войны положили конец «Священной Римской
империи германской нации». В 1801 г. Франция, разгромив войска
Австрии, овладела левобережьем Рейна. Впоследствии император
Австрии Франц II был вынужден отказаться от короны главы Священной Римской империи. Большинство немецких князей подчинились диктату Наполеона (кроме Австрии и Пруссии) и к 1806 г. создали под наполеоновским протекторатом Рейнский союз.
Союз был оформлен неравноправным международным договором, по которому немецкие государства пошли в конфедерацию из
39 государств под эгидой Франции. В области внутренней политики
декларировалась независимость государств-участников, а внешняя
политика членов конфедерации, обязанных поставлять Франции
специальный воинский контингент, находилась под полным контролем Наполеона. Поскольку Австрия и Пруссия продолжали сражаться с армией Наполеона, Рейнский союз получил прозвище «малой
звезды» в орбите Великой империи Наполеона Бонапарта.
К достоинствам этого временного межгосударственного образования можно отнести то, что на подвластных Наполеону территориях были ликвидированы феодальные порядки, ограничены привилегии дворянства и духовенства, введен Гражданский кодекс Наполеона 1804г. Кроме того, количество германских государств резко
сократилось за счет укрупнения территориальных образований. Это
был первый шаг на пути установления конституционного строя в
германских монархиях.
После поражения Франции согласно Парижскому трактату
1814 г. и Союзному акту 1815 г. был образован Германский союз,
164
состоявший из 34 государств и четырех вольных городов. Доминирующую роль в этом Союзе играла Австрия. Германский союз не
был ни единым (унитарным) государством, ни федерацией. Каждое
государство (королевство, княжество, герцогство, даже империя) в
этом объединении оставалось самостоятельным. Союз был, таким
образом, конфедерацией с юридическим равенством субъектов, но
фактически с властным приоритетом Австрии.
Общим органом Союза был однопалатный Бундестаг – постоянно действовавший во Франкфурте совет послов государствучастников (69 членов). Австрийский посол Меттерних, долгое время руководивший его работой, будучи консерватором, ярым врагом
республиканского строя и кодификации права, говорил: «Не трогай
того, что находится в покое». Поэтому бундестаг снискал славу
«коллекции мумий», где под давлением Австрии законодательные
решения проводились в жизнь при единогласии всех депутатов, а
простые решения – при большинстве в 2/3 голосов. Долгие консультации послов по обсуждаемым проблемам со своими правительствами делали работу бундестага неэффективной.
Важным событием для этой конфедерации стало создание в
1834г. Таможенного союза восемнадцати государств под эгидой
Пруссии. Для мелких государств это, по сути, означало конец экономической и политической самостоятельности. Выиграла от создания Таможенного союза только Пруссия – самое большое германское государство в составе союза.
Последствия образования Таможенного союза:
 отменялись ввозные тарифы и пошлины;
 расширился внутренний рынок, была унифицирована торговля;
 начали строиться дороги, в том числе железная дорога;
 началась унификация вексельного права.
К середине XIX в. в Пруссии и других германских государствах под влиянием французской революции активизировалось буржуазно-демократическое движение, постепенно переросшее в вооруженную борьбу. Весной и осенью 1848 г. во многих городах
Германии состоялись массовые выступления рабочих, ратовавших
за реальное объединение Германии, принятие общегерманской конституции, решение социально-экономических проблем.
В связи с этим с мая 1848 г. по июнь 1849 г. во Франкфурте
работало Общегерманское учредительное собрание, делегатами ко165
торого были представители буржуазии. Однако это собрание всетаки выполнило свою историческую миссию, создав в 1849 г. общегерманскую конституцию, по которой предполагалось, что Германия станет федеративной империей во главе с легитимным императором из австрийской или прусской династии. В конституции провозглашались буржуазно-демократические свободы, разделение властей «по горизонтали» и «по вертикали». В двухпалатном Рейхстаге, помимо назначаемой верхней палаты (палаты государств),
предусматривалась выборная нижняя – палата народов, причем выборы, как и во французской Конституции 1848 г., предполагались
всеобщими, равными, тайными. Ответственность правительства
перед парламентом придавала этой Конституции дополнительный
демократический колорит. Однако общегерманская конституция так
и осталась на бумаге. Объединения Германии не произошло.
В 1850 г. Конституционная хартия Пруссии была написана,
утверждена ландтагом страны и «пожалована» монархом своему
народу. Более 100 статей Хартии были объединены в 11 титулов.
Симптоматично, что титул «О правах прусского народа» предшествовал титулу о главе государства. Это было сделано с целью придать фиктивной конституции видимость «реальной». Конституция
закрепила монархию абсолютистского толка, в которой властью реально обладал только король: право введения режима личного правления; назначение министров, ответственных перед ним, а не перед
парламентом; назначение верхней палаты парламента – Палаты
господ, право досрочного роспуска парламента; право «вето» на законы и др.
Печально знаменитой стала и система выборов в нижнюю палату ландтага – Палату депутатов. Это была куриальная косвенная
система, когда все мужчины старше 25 лет делились на три курии
по объему прямых налогов и выбирали равное количество выборщиков, а те уже выбирали депутатов. Процентное соотношение избирателей первой и третьей курий в отдельные годы выглядело как
3% против 70. Несмотря на ее реакционность, Конституционная
хартия Пруссии с поправками действовала в Пруссии вплоть до 1919
г., а в конце XIX в. была почти наполовину воспроизведена в первой
конституции Японии.
Конституция Второй Германской империи 1871 г.: история
принятия и правовая характеристика. Идеалом либеральной германской буржуазии всегда была политика сильной власти. С сере166
дины XIX в. буржуа ратовали за централизованную конституционную монархию. Их идеалам суждено было сбыться. Когда в 1862 г.
министром-президентом Пруссии был назначен Отто фон Бисмарк,
он заявил: «Великие вопросы эпохи разрешаются не речами и не голосованием большинства, а железом и кровью». В Пруссии была
введена всеобщая воинская повинность и обязательное обучение. В
1866 г. хорошо обученная и вооруженная прусская армия выиграла
войну с Австрией, что обеспечило объединение северной части Германии под главенством Пруссии. Это также положило конец существованию Германского союза 1815 г.
В Центральной Европе возникло новое государство, названное
Северо-Германским Союзом и утвердившее в 1867 г. Конституцию
СГС. Она послужила основой для принятия общегерманской конституции 1871 г.
В 1870 г., после того как умело спровоцированная Бисмарком
война с Францией (Бисмарк послал Наполеону III оскорбительную
депешу) привела к полной победе армии Пруссии, обеспечившей
отторжение от Франции Эльзаса и Лотарингии и передачу их Германии, Франция была принуждена выплачивать Германии контрибуцию в 5 млрд марок. Главное же – это то, что военная кампания
1870 г. привела к официальному включению в состав Германии Бадена, Баварии, Вюртемберга и других южных территорий. Объединение Германии было, наконец, завершено.
В подтверждение этого исторического события 18 января 1871
г. в Версале короля Пруссии провозгласили кайзером (императором)
Германии, а 16 апреля Конституция Второй Германской империи
вступила в силу. В основе она повторяла предыдущую Конституцию
СГС, но с принципиальными отличиями.
По данной конституции Германия приобрела особые черты
автократической монархии с федеративным государственным
устройством (тогда имелось 25 субъектов федерации). Глава государства – кайзер, или император (король Пруссии) – уже наследственный монарх, а не президент федерации, с поистине огромными
полномочиями. Кайзер назначал единоличное имперское правительство (канцлера), на должности которого бессменно до 1890г. находился Бисмарк. Кайзер ведал внешней политикой, назначением и
отзывом чиновников, исполнял военные функции, с согласия Бундесрата объявлял войну или заключал мир, обладал правом «союзной
экзекуции», правом досрочного роспуска парламента.
167
Союзный совет (Бундесрат) и Рейхстаг – две палаты парламента были абсолютно неравноправны, ибо верхняя палата имела
явный приоритет в законодательном процессе. Председателем Бундесрата по должности являлся имперский канцлер. Совет имел право
толкования Конституции; выполнял функции имперского суда по
особо важным преступлениям и арбитра в спорах между субъектами
федерации. Бундесрат имел право обсуждать недостатки законодательства. В нем были представлены местные монархии – субъекты
федерации (всего 58). Количество голосов у каждого государства
зависело от его величины: например, Бавария имела шесть голосов,
а господство Пруссии в Совете обеспечивалось ее семнадцатью голосами.
Рейхстаг избирался только мужчинами с 25-летнего возраста
вначале на трехлетний срок, а с 1888 г. – на 5 лет (по Конституции
1871 г. было введено всеобщее мужское избирательное право). Депутат Рейхстага в отличие от члена Бундесрата не был связан наказами избирателей, т.е. обладал свободным мандатом. Поскольку
Рейхстаг был лишен права самостоятельно принимать законы, а
также отсутствовала парламентская ответственность министров, то
эта палата фактически занимала последнее место в иерархии органов власти. Кроме того, хотя изначально в полномочия Рейхстага
входило утверждение бюджета, но под давлением Бисмарка депутаты разрешили правительству самостоятельно определять смету расходов. Нижняя палата парламента впоследствии предпринимала неоднократные попытки установить контроль над исполнительной
властью, но на практике не была создана система разделения властей, а система сдержек и противовесов вообще не действовала до
создания Веймарской конституции 1919 г. В условиях непрерывного
наращивания Германией своего военного потенциала политический
режим Второй империи долгие годы сохранял черты полицейского.
[1. С. 519-561; 2. С. 124-151; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Конституционная история Германии.
2. Буржуазное право Германии.
3. Германское гражданское уложение 1900 г., его структура и
основное содержание.
168
1.5.9. Государство и право Японии
в Новое и Новейшее время
С VII в. и до 70-х гг. XIX в. Япония была типичным феодальным государством, разделенным на княжества. Власть в них удерживали кланы феодалов, между которыми происходили бесконечные столкновения. По форме правления государство было монархией. Формально ее возглавлял император, однако фактически всем
управлял сильный княжеский род и его вождь – сёгун, обладавший
широкими и бесконтрольными полномочиями. Военная олигархия в
форме сёгуната существовала до 1867 г., когда в верхах общества
созрело решение вернуться к единовластию императора, ликвидировав дуализм правления.
В 1854 г. под угрозой применения силы со стороны США
Япония заключила с ними торговый договор, лишавший ее таможенной автономии. Подобные договоры Япония вскоре подписала и
с некоторыми европейскими державами. В результате возникла реальная угроза превращения страны в полуколонию. Такое положение не устраивало основные социальные слои японского общества:
торгово-промышленную буржуазию, самураев (военное сословие
мелких дворян), крестьянство.
Обусловленные этим недовольством политические заговоры
привели к государственному перевороту 1867 г., вошедшему в историю Японии как реставрация Мэйдзи-исин, т.е. эра просвещенного правления, приходящаяся на годы правления императора Муцухито (1868-1912). Суть реставрации, начавшейся бескровным
дворцовым переворотом и смещением сегуна Кэйки, в возвращении
полноты власти императору Муцухито и в возрождении синтоизма
как духовно-религиозного оплота императорского двора. Сегун пытался подавить противостояние военной силой, но в январе 1868 г.
потерпел окончательное поражение. Реставрация Мэйдзи в Японии
– это, по сути, антифеодальная революция: после нее страна вступила на буржуазный путь развития. При осуществлении буржуазнодемократических реформ был широко использован опыт европейцев
и североамериканцев. В области социально-экономических отношений вводилось формальное равенство граждан перед законом и
устранялось все, что ограничивало личную свободу. В 1872 г. в
Японии было законодательно закреплено право частной собственно169
сти на землю и разрешена свободная купля-продажа земли. В том же
году был принят Закон о всеобщем начальном образовании. Вскоре
были аннулированы и неравноправные международные договоры. В
административно-политической сфере страна была поделена на губернии вместо прежних княжеств. Правительство назначало губернаторов, в распоряжении которых находилось выборное совещательное собрание. Армия и флот были реорганизованы по западному
образцу; введена всеобщая воинская повинность.
Конституция, принятая в 1889 г., стала логическим завершением начатых реформ. Образцом для японской конституции послужила прусская Конституционная хартия 1850г. и общегерманская
Конституция 1871 г. Главой государства по Конституции 1889 г. и
ключевой фигурой государственного механизма являлся император,
особа которого объявлялась священной и неприкосновенной. Он
наделялся всей полнотой исполнительной власти: объявлял войну и
мир, заключал международные договоры, осуществлял руководство
вооруженными силами, назначал министра-президента, а также мог
издавать указы, имеющие силу закона. Эти указы представлялись в
парламент для обсуждения на ближайшей сессии: если они не получали парламентского одобрения, то объявлялись недействительными.
Парламент Японии состоял из двух палат – Палаты пэров и
Палаты депутатов. В Палату пэров (верхнюю) входили лица,
назначенные императором: титулованная знать, представители
японской научной элиты и члены императорской фамилии. Палата
депутатов (нижняя) избиралась населением. Право принимать участие в выборах депутатов получили лишь мужчины, достигшие возраста 25 лет и платившие не менее 15 иен налога. Налоги отныне
вводились только на основании закона. Парламент ежегодно утверждал новый бюджет, но в случае его отклонения правительство в
своих расчетах могло применять бюджет предыдущего года.
Собственность согласно Конституции объявлялась неприкосновенной. Были формально провозглашены свободы слова, печати,
собраний и союзов, однако они оговаривались конституционными
ограничениями по различным основаниям, которые сводили эти
права на нет по типу прусской Конституции 1850 г.
В 1890 г. был принят Закон, в соответствии с которым учреждалась единая судебная система. В каждом округе страны создавались местный суд, рассматривавший большинство уголовных и
170
гражданских дел, и специализированные административные суды.
Губернские суды являлись более высокой инстанцией. Также были
созданы семь апелляционных и Высокий имперский суд, который не
только рассматривал наиболее важные дела в качестве первой инстанции, но и толковал законы. В этот период расширились полномочия прокуратуры и уточнилось правовое положение адвокатуры.
В дальнейшее развитие Японии были заложены основы для
превращения ее в военизированное государство, поэтому сильные
позиции в стране заняли военные, которые получили поддержку
дворянства и окрепшей буржуазии. Конец XIX в. начало XX вв. в
Японии было ознаменовано резкой милитаризацией внешней и
внутренней политики. Это и участие Японии в войне с Китаем
(1894-1895), и русско-японская военная кампания 1904-1905 гг. На
этом фоне активизировалась деятельность военных группировок,
которые впоследствии привели к власти фашистов.
В годы Второй мировой войны Япония выступила на стороне
нацистской Германии, но под самостоятельным звучным лозунгом
«Азия – для азиатов». Проведение этого лозунга в жизнь Япония
начала осуществлять еще в 1931 г., когда оккупировала Маньчжурию. В 1937 г. японская армия напала на Китай; в 1939-м – на Монголию; в 1940-м – на Вьетнам. Соответственно и во внутренней
жизни страны проводились профашистские реформы госаппарата.
Так, в 1940 г. был объявлен «самороспуск» политических партий
Японии (по предложению премьер-министра князя Коноэ), за которым последовало воссоздание партии «Ассоциация помощи трону»
как главного оплота правящей военно-монархической олигархии.
Совмещение в дальнейшем постов премьер-министра, министра
обороны и министра внутренних дел в одном лице (1941−1945 гг. –
Тодзио Хидэки) создало прецедент введения в Стране восходящего
солнца военной диктатуры.
Вместе с тем в Японии не была создана упорядоченная и
сильная организация как, например, в Германии или Италии. «Ассоциация помощи трону» не наладила тесного сотрудничества с военными, будучи изначально гражданской политической организацией.
К тому же она не стала и единственной партией Японии. Император
также не превратился в фиктивную политическую фигуру, подобно
итальянскому королю Виктору−Эммануилу, правившему при военном диктаторе Муссолини. Присутствие императора и подпись его
были обязательными для принятия таких важнейших государствен171
ных решений, как начало войны против Англии и США в 1941 г.
Военно-монархический фашизм в Японии, таким образом, не получил своего полного воплощения.
По окончании Второй мировой войны японское правительство
вынуждено было подписать условия Потсдамской декларации союзных держав. Война стоила Японии 3 млн погибших, без учета жертв
бомбардировок Хиросимы и Нагасаки. От имени союзных державпобедительниц в Японии в течение 1945-1951 гг. фактически правил
штаб главнокомандующего американскими войсками на Тихом океане генерала Дугласа Макартура. Под его руководством и при непосредственном участии была написана Конституция Японии (1946).
Процесс принятия новой Конституции напоминал соревнование по перетягиванию каната: предлагалось два альтернативных
проекта. Если предложенный японскими консерваторами правительственный проект новой Конституции лишь слегка изменил ее,
то проект, инициированный штабом оккупационных войск Макартура, явился полностью демократическим, хотя, по мнению многих
японцев, «октроированным, навязанным» народу страны. Тем не
менее на послевоенных выборах в апреле 1946 г. в парламент Японии впервые проголосовали женщины; в ноябре 1946 г. император
промульгировал новую Конституцию, которая вступила в силу 3 мая
1947 г. и с изменениями действует в наши дни.
По конституции 1947 г. ограничивались влияние и роль императора в государстве. Гарантировались права человека; провозглашались отказ от войны и принцип суверенитета Японии. Разделение властей происходило между императором, двухпалатным парламентом (Палата представителей – 4 года, всеобщее избирательное право с 20 лет; Палата советников – 6 лет полномочий с переизбранием половины состава каждые три года) и судебной властью
(судьи назначались правительством). Впервые в Японии устанавливался принцип парламентской ответственности министров. В
рамках новаций в судебной системе упразднялись административный суды, а конституционный надзор в стране осуществлялся по
американской модели – Верховным судом Японии.
На основе демократических конституционных новелл в Японии вскоре был принят целый ряд прогрессивных законов, особенно
в сфере брака и семьи, а также наследственного права. Главными
источниками в уголовной и гражданской отраслях права Японии
соответственно являются принятые в конце XIX – начале XX в. УК
172
1907 г. (264 статьи в первоначальной редакции) с последующими
изменениями; ГК 1898 г., который унаследовал не только традиции
французского гражданского права, но и принципы ГГУ 1900 г.
[1. С. 561-578; 2. С. 152-194; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Конституционная история японского государства.
2. Буржуазное право Японии.
3. Правовые реформы второй половины XX в.
1.5.10. Государство и право Китая
в Новое и Новейшее время
К середине XIX в. китайская империя, управляемая маньчжурской династией Цин, переживала период упадка. Феодальная система распадалась, и в некоторых районах страны широкое распространение уже получили товарно-денежные отношения, однако экономическое положение народа неуклонно ухудшалось.
В июне 1850 г. началась крестьянская война, получившая
название «Тайпинское восстание», или Великая крестьянская война
(тайпины – китайские крестьяне). Восставшие вскоре захватили значительную часть страны. В марте 1853 г. они объявили Нанкин столицей Тайпинского государства. Тайпины пропагандировали и осуществляли на практике идеи уравнительного распределения. Власть
тайпинов продержалась до июля 1864 г., когда Нанкин был штурмом
взят цинскими войсками. Это восстание было предвестником буржуазно-демократической революции и широкомасштабного национально-освободительного движения.
После поражения тайпинов правящие круги империи Цин вынуждены были пойти на ряд реформ. В 1862 г. была провозглашена
политика «самоусиления», которая означала установление контактов
с иностранцами, восприятие лучших зарубежных достижений. Китайская армия была реорганизована, развернулось строительство
заводов, верфей и арсеналов. В то же время эта политика содействовала широкому проникновению в Китай иностранных государств.
Когда в 1894-1895 гг. империя Цин потерпела поражение в войне с
Японией, централизованное управление страной ослабло, возросла
автономия различных районов. Иностранные державы (Англия,
Франция, США) укрепили свое влияние в Китае. На этом фоне
173
национальная буржуазия возглавила новое движение за проведение
реформ, требования которого были изложены в Коллективном меморандуме. Императору предлагалось оградить китайских предпринимателей от иностранных конкурентов, изменить методы государственного управления, отменить законы, сдерживающие развитие
страны, ввести конституционную монархию и учредить парламент.
Этот период (1898) вошел в историю Китая под названием «Сто
дней реформ». Однако реформы не были проведены в жизнь из-за
дворцового переворота, который совершила императрица Цы Си. К
этому времени экономика страны окончательно пришла в упадок. В
1899 г. в Китае вспыхнуло народное восстание ихэтуаней (крестьяне, солдаты, рабочие-пролетарии, деклассированные элементы),
имевшее главным образом антииностранную направленность, и
продолжалось оно до августа 1900 г., когда было жестоко подавлено.
В начале XX в. в Китае начался новый революционный подъем. Хотя в 1906 г. правительство издало указ о подготовке конституции и создало бюро законодательных реформ, Цинскую династию
уже невозможно было спасти. В 1905 г. разрозненные революционные общества объединились в единую партию – Китайский революционный союз (Лигу), президентом которой был избран Сунь Ятсен.
Сунь Ятсен провозгласил три ключевых принципа деятельности
партии: национализм, демократия и народное благоденствие.
10 октября 1911 г. в г. Учане восстал саперный батальон, руководимый активистами Лиги. Восставших поддержали многие провинции страны. Началась буржуазно-демократическая (Синьхайская) революция, в итоге которой произошло полное свержение
маньчжурской династии (февраль 1912 г.) и провозглашение Китая
республикой.
25 декабря 1911 г. Сунь Ятсен был избран временным президентом Китая, и вскоре была принята первая в Китае временная конституция 1912 г. Она декларировала равные права всех граждан,
избирательное право женщин, свободу слова и печати, собраний и
организаций, вероисповедания, выбора места жительства, провозглашала создание ответственного перед парламентом правительства.
В соответствии с конституцией Китай представлял собой республику, главой которой являлся президент. Законодательную власть получал парламент, состоявший из двух палат: Сената и Палаты представителей.
174
Но изменившаяся политическая обстановка помешала реализовать конституцию. Главнокомандующий контрреволюционными
силами лидер правого крыла буржуазии Юань Шикай занял пост
президента, сместив Сунь Ятсена, и увеличил срок президентских
полномочий до 10 лет. Либеральная буржуазия стремилась к скорейшему завершению революции и потому пошла на союз с Юань
Шикаем. Сунь Ятсен в ответ организовал новую партию – Гоминьдан (Единая Национальная партия).
С окончанием Первой мировой войны в 1918 г. народ Китая
связывал свои надежды на освобождение от иностранного господства. В 1924 г. был даже создан Единый национальный фронт борьбы с иностранным капиталом. Эта борьба осложнялась революционной гражданской войной 1925-1927 гг. В этот период во многих
провинциях Китая произошли контрреволюционные перевороты.
Гоминдан стал партией крупной буржуазии и помещиков.
В августе 1927 г. началась вторая гражданская война (19271937). В это же время в Китай вторглись японские войска. Гоминдан
не смог противостоять нападению агрессора, и Япония заняла значительную часть Восточного Китая. Остальная часть территории
страны контролировалась объединенными революционными силами, и 7 ноября 1930 г. здесь открылся
I съезд Советов рабочих
и крестьянских депутатов. Съезд избрал первое центральное правительство революционных районов Китая во главе с Мао Цзэдуном
– руководителем образованной еще в 1920 г. Коммунистической
партии Китая (КПК).
В 1932 г. Китай объявил войну Японии. В 1937 г. окончилась
гражданская война, был создан единый антияпонский фронт. В 1945
г. Квантунская армия была разгромлена Советской Армией, а
Народная армия Китая развернула наступательные операции по
окончательному освобождению страны. Соперничество же Гоминдана и компартии привело к новой гражданской войне, которая длилась три года (1946-1949).
1 октября 1949 г. Народная политическая консультативная
конференция торжественно провозгласила создание Китайской
Народной Республики. Высшим органом государственной власти в
стране был объявлен Центральный народный правительственный
Совет. Он сформировал другие центральные государственные органы: Государственный административный совет, Народнореволюционный военный совет, Верховный народный суд и Верхов175
ную народную прокуратуру. Эти органы составили центральное
народное правительство КНР. Председателем ЦНПС стал Мао
Цзэдун.
15 сентября 1954 г. была принята Конституция КНР, которая
подобно Конституции СССР 1936 г. юридически закрепила главные
положения генеральной линии коммунистической партии Китая.
Конституция КНР состояла из 106 статей и 5 конституционных законов. Высшая власть – у Всекитайского собрания народных представителей. Исполнительный орган – Государственный совет КНР.
И хотя в этой Конституции были главы о правах и свободах граждан, в реальной жизни вскоре наметился отход от цивилизованной
правовой политики: принимались акты типа «Постановление о трудовом воспитании»; откладывалось на неопределенное время принятие необходимых кодификаций; начались массовые репрессии и
кампании. В частности, в период кампании «большого скачка» происходило тотальное разрушение деревни, когда взамен привычных
для китайцев кооперативов создавались коммуны и форсированно
обобществлялась собственность.
В 1975-м, 1978-м и 1982 гг. в Китае принимались новые конституции. В соответствии с последней, ныне действующей Конституцией КНР 1982 г., политическая сущность государства определяется как «демократическая диктатура народа». Подчеркивается,
что по существу, диктатура народа является диктатурой пролетариата. В Конституции предусмотрен широкий спектр прав и обязанностей граждан. Высшим органом власти, как и прежде, является
ВСНП. Исполнительный орган – Государственный совет КНР и его
премьер. Высшее должностное лицо государства – Председатель
КНР. Заметим, что невзирая на коммунистический характер политической доктрины, китайская Конституция уже в начале 80-х гг. XX
в. допускала многоукладность в экономике, и иностранные частнокапиталистические предприятия получали право активной экономической деятельности в стране.
В новейшей истории Китай взял на вооружение общие принципы и систему источников романо-германской правовой семьи. В
дополнение к Основному Закону страны – Конституции КНР 1982
г. в Китае действуют четыре конституционных закона – о ВСНП, о
Государственном совете, о местных собраниях народных представителей, о выборах в ВСНП и местные собрания.
176
Также были приняты кодексы – Земельный кодекс (1930), ГПК
(1932), УПК (1979), Лесной кодекс (1979), УК (1997). Из отдельных
законов заслуживает внимания Закон о браке (1980), предписавший
планируемое деторождение, поощрение семей с одним ребенком.
Широко применяется в стране и делегированное законодательство –
законы и постановления Госсовета, распоряжения и инструкции министерств и ведомств.
[1. С. 651-670; 2. С. 504-512; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Эволюция государственной организации в развивающихся
странах.
2. Конституционная история Китая.
3. Обычное, традиционное и современное право Китая.
1.5.11. Основные принципы и институты права
Нового времени
В праве постепенно утверждается формальное равенство всех
участников правового общения, т.е. все члены общества постепенно
становятся формально равными субъектами права. Относительно
рабовладельческого и феодального общества это явилось важнейшей прогрессивной ступенью в развитии права. Вместе с тем вскоре
заявила о себе ее историческая ограниченность. Признание формального равенства без учета фактически существующего социально-экономического неравенства людей исключало юридические
преграды для усиления эксплуатации. Рабочий класс был лишен
всех юридических форм социальной защиты от диктата работодателя относительно условий труда, массовой безработицы и т. д.
Тяжелое экономическое положение трудящихся вызывало
обострение классовой борьбы, стимулировало интерес к социалистическим теориям, включая марксизм.
В таких условиях социальная борьба приобретает новое качественное содержание. В наиболее развитых странах Европы 30–40-е
гг. XIX в. отмечены первыми массовыми выступлениями рабочих
как самостоятельной политической силы. Государству наряду с военно-полицейским подавлением все чаще приходится идти на
уступки. Во второй половине XIX в. появилось социальное законодательство, были частично признаны профсоюзы, отменены некото177
рые избирательные цензы, ограничения свободы печати, собраний,
образования политических партий. Тем самым во многом сохранялась основная либерально-демократическая тенденция развития государства и права.
В период Нового времени начинается процесс создания национальных правовых систем, что являлось основной задачей буржуазных революций. После упрочения власти крупной буржуазии был
принят ряд законов, которые отменяли феодальные пережитки и появилась необходимость кодифицирования нового права. Наполеоновская эпоха ознаменована созданием пяти основных кодексов –
гражданского, уголовного, торгового, гражданско-процессуального
и уголовно-процессуального.
Гражданский кодекс Франции 1804 г., именуемый с
1807 г.
Кодексом Наполеона, действительно разрабатывался не безучастия
Наполеона и в довольно короткие сроки и учитывал опыт предшествующих революционных лет (1789-1794), когда были упразднены
многие средневековые гражданско-правовые институты и заложены
основы буржуазного права. Законодательная комиссия, в состав которой входили известные юристы, теоретики и практики, такие как
Мальвиль, Портали, Тронше и др., созданная Наполеоном, за несколько лет создала единый Кодекс гражданского права. Правда,
первый состав Трибуната и Законодательного корпуса, не поддержал идею законопроекта. Тогда Наполеон сменил состав этих органов на более лояльный и добился принятия Кодекса в 1804 г.
Гражданский кодекс имел вводный титул, институционную
структуру (три книги: лица, вещи, обязательства), заимствованную
из римского классического права (Институции Гая), и в первоначальной редакции насчитывал 2281 статью. ГК признавал в качестве
субъектов гражданского права только физических лиц. При определении объема их прав Кодекс исходил из принципа юридического
равенства сторон в договоре, включающего:
– добровольное соглашение сторон. Под ним французская
доктрина понимала согласие воль (внутреннего психического акта)
контрагентов. Кодекс называет случаи возможного искажения воли:
если согласие дано вследствие заблуждения, получено путем насилия или обмана;
– незыблемость договора: «соглашения, законно заключенные, занимают место закона для тех, кто их заключил. Они могут
178
быть отменены лишь по взаимному согласию сторон или по причинам, в силу которых закон разрешает отмену»;
– соглашения должны быть выполнены добросовестно.
На содержание статей ГК, посвященных праву собственности, наибольшее влияние оказали революционное законодательство
и римское право. Гражданский кодекс не дает определения права
собственности, а только перечисляет основные правомочия собственника – владение, пользование и распоряжение вещами. При
этом провозглашается абсолютный характер собственности. В зависимости от субъекта права Кодекс подразделял собственность на
индивидуальную (частную), государственную (общественное обладание), общинно-коммунальную. В Кодексе были детально регламентированы права собственника земельного участка, сервитуты,
порядок раздела недвижимого имущества между наследниками, залог земли и др.
Помимо права собственности Кодекс Наполеона признавал и
другие вещные права: право на чужие вещи (узуфрукт, проживание
в чужом доме, сервитут, право залога), владение, держание. Кодекс
уничтожил различие между родовым и благоприобретенным имуществом, запретил субституции, разрешил мену недвижимого имущества.
В соответствии с ГК «договор есть соглашение, посредством
которого одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом
или перед несколькими другими лицами дать что-либо, сделать чтолибо или не делать чего-либо». Понятие предмета договора совпадает с понятием предмета обязательства.
В Кодексе рассматриваются различные виды договоров – дарения, мены, купли-продажи, найма. Наибольшее внимание уделяется договору купли-продажи. Договор считается заключенным, когда достигается соглашение по поводу вещи и цены (консенсуальный тип договора). Одновременно происходит переход права собственности на покупателя. Цена вещи определяется по усмотрению
сторон. Помимо договора к основаниям возникновения обязательств
Кодекс относил и причинение вреда – деликт.
Кодекс рассматривал брак как разновидность договора, для
заключения которого необходимо сочетание ряда условий:
 достижение взаимного согласия супругов (как и в любом
договоре – принцип согласия обязываемой стороны);
179
 достижение брачного возраста (для мужчин – 18 лет, для
женщин – 15 лет);
 нельзя состоять в другом браке;
 требовалось согласие родителей для брака детей, не достигших определенного возраста (сын – 25 лет, дочь – 21 год);
 запрещался брак между лицами, находящимися между собой в определенной степени родства или свойства.
Кодекс допускал развод. Его причинами могли быть прелюбодеяние; злоупотребление, грубое обращение или тяжелые обиды одного из супругов в отношении другого; присуждение одного из супругов к тяжкому и позорящему наказанию; взаимное и упорное желание супругов развестись.
Взаимоотношения между мужем и женой строились на основе
власти и подчинения: «Муж обязан оказывать покровительство своей жене, жена – послушание мужу». Следствием власти мужа являлась ограниченная правоспособность и практически полная недееспособность замужней женщины.
Имущественные отношения супругов определялись брачным
договором, заключенным до совершения брака. По общему правилу,
если в брачном договоре специально не было предусмотрено иное,
имущество жены поступало в управление мужа, и он распоряжался
доходами от этого имущества. Несовершеннолетние дети находились под властью родителей до достижения совершеннолетия или до
эмансипации – освобождения из-под власти. Относительно внебрачных детей закон допускал возможность их узаконения, однако только на добровольных началах.
Впоследствии, в конце XIX в. начале XX в., в ГК Наполеона
были внесены изменения, касающиеся порядка заключения брака,
отменены некоторые формальности, мешающие его заключению:
урегулирован вопрос о заключении брака с незаконнорожденными
наследниками; мать получила юридическое право давать согласие на
брак своих детей. В 1816 г. был отменен развод, но в 1884 г. восстановлен в новом виде: он рассматривался как санкция за виновное
поведение супруга, поэтому развод по взаимному согласию не восстанавливался. Перемены во взаимоотношениях родителей и детей
выразились в ослаблении отцовской власти, расширении прав детей
и матери.
Кодекс разрешал наследование по закону и по завещанию. Однако завещательная свобода была ограничена и поставлена в зави180
симость от того, оставил наследодатель детей или нет. При одном
ребенке можно было распоряжаться по завещанию половиной имущества, при двух детях – одной третью. Если детей не было, но имелись родственники по одной линии, то завещатель распоряжался
тремя четвертями имущества, а если оставались родственники по
обеим линиям – половиной имущества.
Свободное от завещательного распоряжения имущество
наследовалось по закону. Право наследования имели родственники
вплоть до двенадцатой степени родства, но ближняя степень – абсолютно исключала последующую. При отсутствии родственников с
правами наследования имущество переходило к пережившему супругу. В 1917 г. круг наследников по ГК Наполеона был ограничен
шестой степенью родства.
Благодаря четкости изложения гражданско-правовых норм,
ясности формулировок и удобству применения ГК Наполеона был
заимствован рядом западноевропейских (Италия, Бельгия, Голландия, Польша), латиноамериканских стран, Японией (первоначальный вариант ГК Японии 1880 г.), а также штатом Луизиана (США).
ГК Наполеона с изменениями и дополнениями до сих пор является
действующим гражданско-правовым кодексом Франции.
Германское гражданское уложение 1900г.: история создания, структура, общая характеристика основных правовых институтов
В начале XIX в. в Германии предпринимались попытки подготовить всегерманский Гражданский кодекс, однако этому противилось прусское юнкерство. В некоторых областях Германии после
французской оккупации был введен ГК Наполеона 1804 г. Образование единой Германской империи в 1871 г. создало объективно
благоприятные условия для начала кодификационных работ. В 1874
г. Бундесрат создал Предварительную комиссию, которая была призвана установить общий план реформ по унификации гражданского
права. Тогда же была назначена и первая комиссия по разработке
Германского гражданского уложения (ГТУ). В нее вошли два профессора так называемого пандектного права и девять судебных чиновников. Весь материал располагался по пандектной системе, т. е.
по римскому образцу – с выделением общей для всех глав части.
Соответственно было подготовлено 5 книг: общая часть; вещи; обязательства; семья и наследование.
181
Работа комиссии проходила в условиях строгой секретности и
заняла шесть лет: публикация проекта ГГУ состоялась лишь в 1887
г. Обсуждение проекта превратилось в его тотальное осуждение: его
критиковали не только профессора права и практикующие юристы,
но и политики, в том числе О. Бисмарк, назвавший его «ящиком
Пандоры». Проект оказался слишком сложным, громоздким, перегруженным определениями и абсолютно не соответствовавшим потребностям социально-экономической жизни Германии.
Вторая комиссия была сформирована Бундесратом в 1890 г.
В ее состав помимо ученых-юристов вошли политики, представители банковских и промышленных кругов. Новый проект учел недоработки прежнего: был упрощен язык кодекса; сокращена римская
терминология; ликвидированы многочисленные юридические определения. Этот проект в начале 1896 г. был представлен Бундесратом
Рейхстагу для обсуждения и принятия. В августе того же года подавляющим большинством голосов проект был принят. Однако поскольку германская федерация долгое время находилась в зоне правового партикуляризма, то для приведения законодательства отдельных субъектов федерации в соответствие с общефедеральным
было отведено время до 1 января 1900 г. Именно с этого момента
ГГУ считалось вступившим в законную силу.
Структура ГГУ включила 2385 параграфов плюс 218 статей
Вводного закона. Пандектная система права, столь характерная для
Германии, сохранилась и в окончательной редакции Уложения. Кодекс начинается с Общей части, за которой следуют четыре книги:
вещное право; обязательственное право; брачно-семейное право;
наследственное право. Для ГГУ, в отличие от ГК 1804 г., характерны
тяжеловесный, малопонятный неспециалисту стиль изложения
гражданско-правового материала, ссылки на «добрые нравы», «добрую совесть» и иные абстрактные внеправовые категории.
Принцип юридического равенства сторон не получил в германской кодификации полной реализации, так как правоспособность
женщин была ограничена. Однако и отличие от ГК Уложение признает юридическое лицо в качестве субъекта гражданского права. За
юридическими лицами Уложение признает широкую правоспособность. В ГГУ также говорилось о «неправоспособных обществах»,
которые не признавались юридическими лицами. Это были, как правило, рабочие союзы.
182
Юридические лица делятся на два вида: ферейны (общества,
союзы) и учреждения. Ферейны, в свою очередь, могут быть хозяйственными и нехозяйственными, но лица, входящие в них, обязательно связаны друг с другом членскими правами и обязанностями.
Частные лица образовывали учреждения и выделяли для этого определенное имущество.
В Уложении все вещи были разделены на земельные участки и
движимые вещи. В соответствии с § 94 движимостью считается все,
что не является земельным участком и его принадлежностью, прочно связанной с землей. В Уложении указаны следующие вещные
права: право собственности, владение, пользованием чужими вещами (земельные и личные сервитуты, узуфрукт, право застройки),
право на получение ценности из чужой веши (залог движимости,
ипотека недвижимости), право на приобретение какой-либо вещи
(право преимущественной покупки, право охоты, рыбной ловли и
др.).
Право собственности является основным вещным правом. В
§ 903 ГГУ дается формулировка права собственности: «Собственник
вещи может обращаться с вещью по своему усмотрению и исключать других от всякого воздействия на нее». Здесь подчеркивается
свобода частной собственности. В Уложении предусмотрены также
сервитутные ограничения для собственника земельного участка.
Например, в § 906 указано, что собственник должен терпеть проникновение на его территорию запаха, дыма, копоти, газа, если это
не превосходит пределов допустимого в обычной местности.
В § 214 Уложения дается определение обязательства: «В силу обязательства кредитор правомочен требовать от должника
предоставления. Предоставление может состоять также в воздержании». Наиболее распространенным способом возникновения обязательственных правоотношений являются договоры. Эти правоотношения основываются на принципе свободы договора. По Германскому гражданскому уложению обязательным условием действительности договоров является волеизъявление сторон, т.е. внешнее
выражение воли.
Уложение признает и так называемые абстрактные обязательства, которых нет в Кодексе Наполеона. В § 780 ГГУ этот вид
договора определяется так: «Договор, по которому должник обещает
удовлетворение с тем, чтобы обещание послужило самостоятельным
основанием обязательства». Абстрактный характер этого договора
183
заключается в том, что основания его заключения и выдачи обязательства значения не имеют. В то же время обещание уплаты долга
имеет отвлеченный характер и допускает возможность переуступки
таких обязательств. Деликт – гражданское правонарушение также
признается в качестве возникновения обязательств.
В семейном праве единственной формой брака по ГГУ признается светский гражданский брак. Женщины могут вступать в брак
по достижении 16 лет, мужчины – 21 года. Обручение – необходимое условие для последующего заключения брака, где необходимо
обоюдное согласие. В случае нарушения этого договора наступает
имущественная ответственность. В § 1354 закреплено главенствующее положение мужа: «Мужу предоставляется право решать все вопросы, касающиеся совместной супружеской жизни, в частности, он
избирает местожительство».
Брачный договор определяет имущественные отношения супругов. Для ГГУ характерна раздельность права собственности на
имущество супругов, если договором не установлен другой порядок
системы управления и пользования. ГГУ также различает наследование по закону и по завещанию. В Уложении более полно, чем в ГК
Наполеона, проводится принцип свободы завещаний. Завещать
можно было с 16 лет, но завещательная свобода все же несколько
ограничена: для некоторых лиц была установлена завещательная
доля. Так же, как и ГК Наполеона, ГГУ 1900г. с многочисленными
изменениями и дополнениями действует поныне в объединенной
Германии.
[1. С. 373-382; 2. С. 516-536; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Возникновение европейских правовых систем: евроконтинентальной и англосаксонской.
2. Становление буржуазной правовой системы во Франции.
3. Влияние евроконтинентальной системы на другие правовые системы.
1.5.12. Становление и развитие буржуазного права
в Англии и США
Английская буржуазная революция XVII в. привела к существенным изменениям в области права. Если раньше большое коли184
чество преступлений в Англии регламентировалось либо по общему,
либо по статутному праву, причем некоторые статуты, например
Статут 1351 г. об измене, были приняты еще в глубоком средневековье, то в Новое время происходит обновление законодательства с
учетом произошедших перемен. Феодальное уголовное право под
преступлением понимало, прежде всего, измену вассала сеньору,
которому приносилась клятва верности. Понятием «измена» в раннее средневековье охватывались как оказание неповиновения, так и
сопротивление сеньору подвластных ему лиц. Обычно это влекло
потерю земельного держания лицом, нарушившим свой долг. Такого
рода проступок вассала получил название «фелонии». Затем этот
термин был распространен на все тяжкие преступления, которые со
времен Кларендонской и Норгэмптонской ассиз (XII в.) рассматривались исключительно королевскими судами: тайное убийство, разбой, поджог, фальшивомонетничество и др. Они наказывались
смертной казнью виновного и конфискацией его имущества.
В XIV в. из фелонии выделился новый деликт – собственно
измена (treason), в свою очередь, подразделявшаяся на высокую измену и малую измену. Понятие «высокой измены» было установлено
законом в 1351 г.
Различали семь видов данного преступления:
 измена королю;
 восстание против него;
 замысел лишить жизни монарха, королеву или наследника
престола;
 посягательство на телесную неприкосновенность монарших особ;
 попытка лишить их свободы;
 подделка королевской печати;
 убийство канцлера или коронного судьи.
Согласно феодальному праву государство состоит из монарха,
его семьи и подданных. Поэтому деликты против короля и его близких рассматривались как особо тяжкие государственные преступления.
В 1416 г. к высокой измене было отнесено и фальшивомонетничество. За преступления такого рода предусматривались чрезвычайно жестокие наказания. Так, за измену, покушение на жизнь государя и оскорбление его величества преступника колесовали. Вообще же за высокую измену женщин подвергали сожжению, а мужчин
185
– четвертованию. Наряду с осужденными ответственности подлежали их дети. Считалось, что государственный преступник передает
«испорченную кровь, а поэтому дети должны отвечать за преступления отцов». Знаменитый английский юрист XIII в. Брэктон писал,
что для таких детей «уже будет много, если им позволят жить».
Понятие «малой измены» предусматривало преступное лишение жизни, совершенное лицом, которое было обязано повиноваться
потерпевшему. Например, убийство женой мужа, слугой – хозяина,
клириком – прелата.
Менее тяжкие уголовные деликты (мисдиминоры) относились
к третьей разновидности преступлений. Исторически они ведут свое
происхождение из гражданских правонарушений. Мисдиминорами
являлись, к примеру, лжесвидетельство, подлог и т. д.
Уголовное право Англии предусматривало суровые наказания,
целью которых было прямое устрашение. Очень многие преступления карались смертной казнью (сожжение, сдирание кожи, разрывание на части, колесование, вырезание внутренностей, отсечение частей тела и т.д.). В 1401 г. парламент установил универсальную
смертную казнь для еретиков – сожжение на костре. К концу революции (1660) в Англии около 50 видов преступлений карались
смертной казнью.
В XVIII в. резко увеличилось количество деяний, квалифицируемых как тяжкие и по традиции наказуемых смертной казнью и
конфис-кацией имущества. В развитии английского уголовного права в это время ясно проступало стремление правящих кругов любыми, в том числе самыми жестокими средствами, внушить «уважение» к частной собственности. Например, в это время смертная
казнь устанавливалась за умышленное ранение скота, за порубку
садовых деревьев, за поджог посевов, за карманную кражу в церкви.
К смертной казни приговаривались за посылку письма с фиктивной
подписью с целью вымогательства денег, за мелкую кражу (свыше
одного шиллинга) и т. д. В 1752 г. был принят акт, в котором говорилось, что «смертная казнь должна быть дополнена дальнейшими
ужасами и особыми знаками бесчестия». Осужденного на смерть
предварительно сажали на хлеб и воду, после казни труп публично
вывешивали в цепях, затем его рассекали на части. Широко применялись в XVIII в. и такие наказания, как выставление у позорного
столба, бичевание кнутом, конфискация имущества, штрафы и т.д.
186
К началу XIX в. количество преступлений, каравшихся смертной казнью, составило около 200. Но именно тогда английское уголовное право начало подвергаться все более острой критике. Свирепость английских законов XVIII в. начала XIX в. приводила к тому,
что присяжные достаточно часто оправдывали даже заведомо виновных в преступлении лиц только потому, что тех ожидало непомерно
жестокое наказание.
Поэтому английский парламент в начале XIX в. принял серию
законов, рассчитанных на то, чтобы путем смягчения наказаний
укрепить существующий правопорядок. Так, в 1817 г. было отменено публичное сечение женщин, в 1816 г. – выставление у позорного
столба. В 1823–1827 гг. была разработана серия актов, резко сокративших применение смертной казни: с 1826 по 1861 гг. количество
преступлений в стране, караемых смертной казнью, снизилось с
двухсот до четырех. Например, по Акту 1848 г. даже в случае «ведения войны против короля и его королевстве» назначалась не смертная казнь, а пожизненное тюремное заключение. Законом 1870 г.
отменялась конфискация имущества собственника, осужденного за
тяжкое уголовное преступление (фелонию). С помощью консолидированных уголовно-правовых законов в Англии XIX в. были отменены сотни заведомо устаревших норм.
Английским законом 1898 г. обвиняемому предоставлялось
право по его желанию давать показания в суде. Это был отход от
традиционной доктрины «общего права», согласно которой обвиняемый рассматривался как заведомый лжец. Но одновременно судебная процедура в Англии развивалась в сторону расширения круга
дел, по которым судья мог выносить приговор в так называемом
суммарном порядке, т.е. без участия присяжных.
В свою очередь, в США с начала XIX в. началась интенсивная
работа по принятию локальных уголовных кодексов. Первый УК
был принят в штате Виргиния (1796), второй – в Нью-Хэмпшире
(1801). В настоящее время на базе Примерного УК (1962) началась
разработка новых типов УК штатов («образцовым» считается УК
Нью-Йорка 1967 г.). Систематизация же федерального уголовноправового законодательства была осуществлена к 1909 г. в Уголовном кодексе США. В 1948 г. он был включен в 18-й раздел Свода
законов США.
В XX в. политика упрощения и модернизации уголовных институтов в англо-американском праве продолжалась путем издания
187
консолидированных актов (Англия) или актов, имеющих элементы
кодификации (США), т. е. содержащих новые правовые положения.
Развитие уголовного права Англии и США в XX в. отражало и
изменение общественных условий, вызвавших необходимость перестройки уголовной политики. Наиболее серьезная реформа английского уголовного права произошла во второй половине XX в., особенно после создания в 1965 г. Правовой комиссии, призванной подготовить кодификацию права Англии. Особенно энергично комиссия осуществляла кодификационные работы в области уголовного
права. К 1985 г. уже был подготовлен проект Уголовного кодекса
Англии, опубликованный для ознакомления с ним широкой общественности. Однако принятие этого кодекса было отложено на неопределенное время. Также не были воплощены в жизнь и многочисленные американские проекты по переработке устаревших норм
федерального Уголовного кодекса 1909 г.
На протяжении столетий в Англии сохранялась сложившаяся
еще в эпоху средневековья упомянутая трехчленная структура классификации преступлений: treason (измена), felony (тяжкое уголовное преступление), misdemeanor (мелкое преступление). Но с конца
XIX в. английское деление преступлений на фелонию и мисдиминор
превратилось в анахронизм, ибо, как уже отмечалось, исторически
фелония – это серьезное преступление, которое влекло за собой
смертную казнь и обязательную конфискацию имущества. После
судебно-правовой реформы 1873-1876 гг. в Англии сложилось положение, когда разница в наказаниях за фелонию и мисдиминор
фактически исчезла, причем к мисдиминорам стали иногда относить
более значимые, чем прежде, преступления.
В 60-80-е гг. XX в. в Англии был принят целый ряд важных
актов по вопросам общей части уголовного права. Особое место
здесь занял Закон об уголовном праве 1967 г., который отменил унаследованное Соединенными Штатами Америки, но устаревшее традиционное деление всех преступлений на фелонию и мисдиминор. В
законодательном порядке в Соединенном Королевстве была введена
новая классификация преступных деяний, включающая:
 преступления, преследуемые по обвинительному акту (рассматриваются с участием присяжных Судом Короны);
 суммарные преступления (рассматриваются магистратами
без присяжных);
188
 «гибридные» преступления (которые находятся на границе
двух первых групп).
Что касается Соединенных Штатов, то здесь согласно большинству локальных УК по-прежнему действует двухзвенная классификация преступлений на фелонии (они подразделяются на классы А, В, С) и мисдиминоры (А, В, С, О, Е). За фелонию класса А,
например, полагается смертная казнь либо пожизненное заключение, а за мисдиминор класса Е – штраф в несколько долларов. Кодексы отдельных штатов выделяют измену (тризн) как самостоятельное особо тяжкое преступление.
Наказания в Англии и США варьируются в широком спектре.
Так, в США к концу XX в. 36 штатов сохраняли смертную казнь за
совершение тяжких преступлений. В Англии с 1965 г. был установлен мораторий на смертную казнь, а с 1969 г. она была отменена за
все преступления, кроме измены, пиратства и поджога королевских
доков. Лишение свободы на различные сроки – от пожизненного (за
фелонию) до кратковременного (за мисдиминор) применяется в обеих странах общего права. Условное осуждение (пробация) широко
распространено как мера наказания и в Англии, и в США. Часто
приговаривают осужденного и к уплате денежного штрафа.
До окончания Второй мировой войны (1945) английский парламент не придавал большого значения проблемам монополизма и
ограничительной рыночной практики. В послевоенный же период
лейбористское правительство пришло к выводу, что быстрый рост
монополистических объединений, в частности различных видов картелей, препятствует восстановлению и обновлению английской
промышленности, создавая потенциальную угрозу для экономики в
целом.
В 1948 г. Закон о монополиях предусмотрел учреждение государственной комиссии по монополиям и ограничительной рыночной
практике. Комиссия должна была проводить расследования в тех
случаях, когда при поставке товаров на рынок возникали «монополистические условия». Это означало, что, по крайней мере, одна
треть всех товаров определенного вида, которые продавались в Соединенном Королевстве, поставлялась одним лицом или одному лицу. По результатам расследования составлялся доклад, представляемый в правительство, с соответствующими рекомендациями –
вплоть до ликвидации юридического лица.
189
В 1953 г. консерваторы в целях поддержания свободной рыночной системы провели через парламент Закон о комиссии по монополиям и ограничительной практике. Этот Закон предусматривал
более широкое обследование рыночных отношений для установления возможного вреда от монополистических условий и ограничительной торговой практики.
В 1956 г. при правительстве консерваторов был принят Закон
об ограничительной торговой практике. Основным нововведением
Закона 1956 г. было создание нескольких государственных органов,
специально предназначенных для контроля за «монополистическими ситуациями».
В 60-70-х гг. XX в., когда выяснились недостаточная эффективность и неполнота предусмотренной Законом 1956 г. системы
контроля над торговыми ограничениями, парламент принял целую
серию новых антимонопольных актов: Закон о ценах на перепродажу товаров (1964), Закон о монополиях и слияниях (1965), предусмотревший создание специальной комиссии по монополиям, Закон
об ограничительной торговой практике (1968), предусматривавший
регистрацию не только торговых, но и информационных соглашений.
В 70-80-х гг. XX в. английское антимонопольное законодательство, как и многие другие институты гражданского права, подверглось широкомасштабной консолидации и одновременно совершенствованию и упрощению. Были приняты. Закон о честной торговле (1973), Закон об ограничительной торговой практике (1976),
Закон о перепродаже товаров (1976), Закон о конкуренции (1980).
Об усилении контроля над монополистической практикой и антиконкурентной рыночной деятельностью свидетельствует тот факт,
что новое законодательство установило более жесткие критерии
«монополистических ситуаций». К таковым относилась поставка на
рынок уже не одной трети, а лишь одной четвертой какой-либо продукции или товаров.
В США с конца XIXв. особое значение приобрели нормы антитрестовского законодательства, содержавшиеся прежде всего в
Законе Шермана 1890г. Впоследствии были приняты Закон Клейтона и Закон о Федеральной торговой комиссии (1914).
Антитрестовское законодательство Соединенных Штатов категорически запрещает некоторые виды договоров, если они приводят к уничтожению или существенному нарушению рыночной кон190
куренции. Например, согласно ст. 1 Закона Шермана (официальное
его название – Акт для защиты торговли и коммерции от незаконных ограничений и монополий) «всякий договор, соглашение в форме
треста или иной заговор с целью ограничения торговли или коммерции между несколькими штатами или с иностранными государствами настоящим объявляется незаконным. Любое лицо, заключившее
такой договор, будет считаться виновным в преступлении и наказано штрафом до 5 тысяч долларов, или тюремным заключением на
срок до одного года, или обоими названными наказаниями по
усмотрению суда».
Как видно из текста, формулировка закона запретительная, а
не ограничительная (как в английском антимонопольном законодательстве). Это впоследствии позволило назвать американское законодательство «жестким» или прямо запрещающим любое монополистическое предприятие. Согласно ст. 7 Закона любое лицо, понесшее ущерб в результате монопольных ограничений, было вправе
претендовать на трехкратное возмещение убытков.
Однако американские суды в дальнейшем использовали Закон
Шермана с его нарочито туманной формулировкой ст. 1, где «заговор, договор или соглашение» можно было трактовать расширительно, в том числе для подавления забастовочного и профсоюзного
движения, поскольку это также могло «препятствовать торговле или
коммерции».
После того как тресты по Закону Шермана фактически были
запрещены, основной организационно-правовой формой капиталистического предприятия стала корпорация (акционерное общество).
Ее положение регулировалось договором товарищества. Корпорация
имела статус юридического лица, ее члены обладали правом на
часть прибыли в соответствии с количеством акций. В случае краха
фирмы акционер отвечал за долги только в пределах вложенного им
капитала, не мог претендовать на права собственника имущества и
заключать сделки от имени корпорации.
Некоторое уточнение в американское антимонопольное регулирование внес Закон Клейтона 1914 г. В нем было дано четкое
определение незаконных сделок; запрещалась ценовая дискриминация; вводилось понятие «нечестных методов конкуренции». Запрещались также «связывающие» и «исключительные» контракты, если
в результате их исполнения произойдет существенное ослабление
конкуренции или обнаружится тенденция к созданию монополий, а
191
также были предусмотрены меры, препятствующие влиянию советов директоров трестов.
Закон о Федеральной торговой комиссии (1914) Соединенных
Штатов предусмотрел, что на эту комиссию среди прочих обязанностей, наряду с ведением антитрестовских дел, возлагались также
поддержание определенного качества конкуренции и борьба ее с
нечестными методами. Так, комиссия проводила расследования по
выявлению лживой рекламы, фальсификации товара, продажи товаров без должной маркировки, поскольку такая практика угрожала
как принципам конкурентной борьбы, так и потребителям товара. В
дальнейшем антитрестовский Закон Робинсона–Патмена (1936) запретил контракты, предусматривающие поддержание единой схемы
цен, а также продажу товаров по демпинговым (неразумно низким)
ценам с целью уничтожения не столько конкуренции, сколько самих
конкурентов.
[1. С. 373-382; 2. С. 516-536; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Основные принципы и институты английского гражданского, уголовного, процессуального и др. права.
2. Влияние англосаксонского права на другие правовые системы.
3. Антимонопольное законодательство.
1.5.13. История государства и права Новейшего времени
Эпоха Новейшего времени стала одной из наиболее противоречивых в истории человечества. Целые регионы были охвачены
социальными и национально-освободительными революциями, в
результате крушения колониальных империй возникли новые государства, шел трудный процесс смены социального и государственно-правового строя, в ряде стран возникла социалистическая государственность. Вместе с тем это был жестокий век, отмеченный
гражданскими и двумя мировыми войнами, впервые охватившими
большую часть населения и унесшими миллионы жизней.
Между многими народами сохранялась отчужденность самого
различного толка (идеологического, религиозного, национального и
т. д.), в значительной мере обусловленная неравномерностью их исторического и социально-экономического развития. Это отчетливо
проявилось во взаимоотношениях между странами социалистиче192
ского и капиталистического лагерей. Создавались и частично сохраняются военные блоки, дестабилизирующие международные отношения. Острые противоречия характеризуют взаимоотношения
между странами экономически развитыми и бывшими колониальными и зависимыми (страны «третьего мира»). Причем разрыв в качестве жизни возрастает, чему в немалой степени способствует сохраняющееся неравноправие в экономических отношениях. Но тем
не менее мир становится все более взаимосвязанным.
В 1919 г. была учреждена Лига Наций, однако она не могла
ослабить глубокие противоречия между ведущими государствами
мира, агрессивность фашистских государств, приведшие к Второй
мировой войне. Этим и был предопределен ее роспуск.
После окончания Второй мировой войны в 1945 г. учреждается Организация Объединенных Наций, призванная более эффективно решать вопросы международного сотрудничества. Главными
учреждениями ООН стали:
 Генеральная Ассамблея,
 Совет Безопасности,
 Совет по опеке,
 Экономический и социальный совет,
 Международный суд,
 Секретариат.
ООН, ее учреждения явились более действенным органом
международного сотрудничества, чем Лига Наций, но и они не всегда могли стать эффективным инструментом защиты мира.
На региональном уровне началось сближение стран, находящихся на примерно одинаковой экономико-политической ступени
развития. Наиболее отчетливо этот процесс заявил о себе в Западной
Европе. Его первоначальную основу составили договоры:
 Парижский 1951 г. (образование Европейского объединения угля и стали);
 Римский 1957 г. (учреждение Европейского экономического сообщества).
Последующее развитие стимулировало интеграцию рынка
стран Европейского сообщества, равно как и дальнейшую институционализацию его механизма. Создаются Европейский парламент,
Европейская счетная палата и ряд других учреждений. Важной ступенью в этом процессе, который изначально вышел за рамки исключительно экономического сотрудничества, стали преобразования,
193
предусмотренные Единым Европейским актом 1986 г. и Договором
о Европейском союзе 1992 г.
Государственно-правовая история многих государств была
насыщена кризисами, «скачкáми», периодами «временного движения вспять» – сказывались особенности национальной истории. Выделяют несколько направлений государственно-правового развития:
 эволюция государств «либеральной демократии»;
 временное установление авторитарных режимов, наиболее
характерным из которых является фашистский режим в Германии;
 возникновение социалистической государственности, отличавшейся как от либеральной демократии, так и от фашизма.
В конце XX в. стала очевидной неизбежность выбора демократического пути государственно-правового развития во всемирном
масштабе. Отношения человек – общество, общество – экология попрежнему далеки от гармонии. В экономике развитых стран «либеральной демократии» велика роль крупных транснациональных
промышленно-банковских объединений, использующих огромные
материальные возможности для оказания серьезного влияния на
формирование государственной политики, нередко соответствующей лишь узкогрупповым классовым интересам. Показательно, что
при этом учитывались и важные изменения, свершившиеся в развитых странах. Трудящимся удалось преодолеть чрезмерно элитарный
характер «либеральной демократии»: введено всеобщее равное избирательное право, создано законодательство. Либеральнодемократическое государство фактически все более утрачивает
предназначенную ему роль «ночного сторожа», призванного охранять существующие экономические отношения, но не вмешиваться
в них. Ныне государство может в определенных случаях вторгаться
в отношения частной собственности, ограничивая их в пользу общественных интересов. Постепенно внедряются элементы общегосударственного планирования.
В Новейшее время раскрылись подлинные реалии «либеральной демократии», ее позитивные и негативные стороны. Поэтому в
современном движении к демократии крепнет убеждение в необходимости дифференцированного подхода к либерально-демократическим государственно-правовым институтам, в недопустимости
механического копирования иностранного опыта. Утверждается понимание необходимости глубокого и всестороннего осмысления и
учета национальной истории. Подлинная демократизация государ194
ственного строя проявляется в конечном счете в отношении к человеку, в обеспечении достойного качества жизни, в реальной защите
прав и свобод, т.е. во всем, что предполагает гармоничное развитие
личности в условиях мира, безопасности и охраны природы. Вместе
с тем все в большей степени осознается зависимость развития подлинной демократии от уровня политической и правовой культуры
граждан данного общества, знания ими своих прав, равно как и своих обязанностей перед обществом, и способности претворять их в
жизнь.
Именно с этих позиций необходимо оценивать историю государственности XX в., как, впрочем, и предшествовавших столетий.
Это позволит увидеть, что имеет потенциал позитивного развития и
поэтому подлежит восприятию из прошлого, а что нужно оставить
ему навсегда. В этом состоит одна из основных задач всеобщей истории государства и права.
[1. С. 593-614; 2. С. 498-512; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Политические перемены в ходе первых европейских революций XX в.
2. Появление новых отраслей права. Становление и эволюция
социального законодательства и др.
3. Унификация буржуазного права в XX в.
1.5.14. Государство и право Германии в XX в.
После объединения в 1871 г. в Германии начинается быстрый
промышленный подъем. Численность рабочих к 1907 г. достигла 11
млн человек, что превратило пролетариат Германии в новую политическую силу. В 1869 г. была создана социал-демократическая партия, популярная среди рабочих и ставившая своей задачей борьбу за
участие в работе парламента. За короткий срок Германия стала экономически самой мощной европейской державой, бросившей вызов
Англии, Франции и России, что привело к Первой мировой войне
1914-1918 гг., закончившейся, однако, поражением Второй германской империи.
3 марта 1918 г. было подписано унизительное для Германии
соглашение о прекращении военных действий на Восточном фронте,
а 29 октября 1918 г. напряженная обстановка в стране усугубилась
195
восстанием моряков одной из германских флотилий. Волна восстаний и забастовочного движения в армии и на флоте докатилась до
морского порта Киля. Наконец, 8 ноября 1918 г. революционная
волна захлестнула крупные города Германии. Вечером того же дня
лидеры социал-демократов вышли из состава правительства, поставив в известность командование вооруженных сил о том, что народные волнения в столице империи будут неизбежны, пока не последует сообщение об уходе кайзера с поста главы Германской империи.
9 ноября 1918 г. социал-демократы организовали забастовку в
Берлине. Революционная ситуация обострялась. Она усугубилась
сделанным кайзером заявлением об уходе с поста (в ночь на 10 ноября Вильгельм II покинул пределы Германии, уехав в Голландию).
Тогдашний глава правительства рейхсканцлер М. фон Баден ввиду
полного краха имперской власти назвал имя своего возможного преемника – популярного социал-демократа Фридриха Эберта, ставшего первым президентом Германии.
Переговоры между социал-демократами и независимыми социал-демократами о формировании «временного правительства»
начались 10 ноября. Обе эти партии были наиболее влиятельными в
тот период. Поэтому во временное коалиционное правительство –
Совет народных уполномоченных (СНУ), сформированное в тот же
день, вошли по три представителя именно от этих двух партий. Фактическим премьером СНУ стал Ф. Эберт.
СНУ осуществил ряд первичных демократических акций:
Германия объявлялась социальной республикой; было отменено военное положение; объявлялась амнистия политзаключенных; провозглашалась свобода слова, печати, собраний; вводился 8-часовой
рабочий день. Однако в неприкосновенности был оставлен старый
государственный аппарат, в том числе и армия. Что касается самого
важного для Германии вопроса о мире, то 11 ноября 1918 г. в Компьенском лесу было подписано соглашение о перемирии и Первая
мировая война закончилась.
Учредителям новой формы правления в Германии предстояло
решить, как будет на практике осуществляться новая власть. С этой
целью в декабре 1918 г. был созван Всегерманский съезд Советов, в
состав которого вошли социал-демократы, центристы, а также радикальная коммунистическая группа «Спартак». По предложению лидеров «Спартака» Розы Люксембург и Карла Либкнехта Германия
196
должна была стать Республикой Советов, где у власти стояли бы
коммунисты в союзе с социал-демократами. Однако большинство
делегатов отклонило эту инициативу; лидеры группы вскоре были
убиты.
В состоявшихся 19 января 1919 г. выборах в Национальное
учредительное собрание Германии приняло участие около 30,5 млн
избирателей. Выборы принесли победу буржуазным партиям центристского и правого толка (54,5 % голосов), в то время как социалдемократы и независимые социал-демократы вместе получили
45,5% голосов.
6 февраля 1919 г. в Веймаре, вдали от революционного Берлина, открылось Учредительное собрание, основной целью которого
стало создание конституции республиканской Германии. Уже 11
февраля первым президентом Германской республики был избран
Фридрих Эберт. 13 февраля было сформировано правительство во
главе с Ф. Шейдеманом. Оно было коалиционным и состояло из
представителей социал-демократов, Германской демократической
партии и Христианско-демократической народной партии (центр).
11 августа 1919 г. текст новой конституции Германии подписал федеральный президент Ф. Эберт, и она иступила в законную
силу. Текст конституции Веймарской республики (181 статья) состоял из преамбулы и двух частей: «Устройство и задачи империи»,
включавшей семь разделов, и «Основные права и обязанности
немцев», состоявшей из пяти разделов. По Конституции Веймарской
республики Германия являлась федерацией, объединяющей 18 земель, каждая из которых обладала своей конституцией, правительством, ландтагом. В федеральной Конституции (часть вторая) широко прописывались права и свободы граждан, однако у президента
федерации (ст.48) существовало право «союзной экзекуции», по которому реализация этих прав могла быть приостановлена.
Президент избирался на 7 лет всенародным голосованием, в
котором принимали участие и женщины, и мужчины с 20 лет. Он
наделялся широкими полномочиями: правом назначения федерального канцлера, иных высших чиновников, федеральных судей, обладал приоритетом в международной сфере и т.д.
Новый парламент Германии состоял из двух палат – Рейхстага и Рейхсрата. Рейхстаг – нижняя палата – всенародно избирался
по пропорциональной системе на четыре года и ведал законодательной деятельностью. Рейхсрат – верхняя палата – представлял собой
197
представительство правительств отдельных земель, что впоследствии дало пищу для дискуссий, является ли Рейхсрат в таком случае частью германского парламента.
Второй раздел Конституции был целиком посвящен правам и
обязанностям граждан Германии. Подчеркивалось равенство «мужчин и женщин в правах и обязанностях» (ст. 109). Гражданство
можно было законно приобретать, свобода передвижения по территории дополнялась правом эмиграции. Запрещалось «стеснение иноязычных жителей германского государства» (ст. 113). Практиковались неприкосновенность личности и жилища (ст. 114, 115), тайна
переписки, свобода слова (ст. 117, 118).
Далее следовали нормы о равноправии полов в браке и о признании внебрачных детей равными в правах с детьми, рожденными в
браке (ст. 119, 121). Право на свободу собраний (мирных и безоружных жителей страны), право образования союзов «не могло быть
подвергнуто ограничениям». Основы избирательного права включали требования о гарантии «свободы и тайны выборов» (ст. 125).
Право на обращение с петициями к правительству гарантировала ст.
126. Согласно ст. 133 все взрослое мужское население Германии
было обязано «служить государству» в вооруженных силах. Граждане Германии в соответствии со ст. 134 должны были уплатить
налоги.
«Веймарский школьный компромисс» – это ст. 145 и 146 Конституции, которыми закреплялась обязательность «всеобщего
школьного обучения» в так называемых народных школах. Специальные общественные пособия выделялись для обучения детей из
малообеспеченных семей. Если школа была не «народная», а частная, то для ее открытия по ст. 147 Конституции требовалось специальное разрешение государства.
Проблемам наемного труда, взаимоотношениям предпринимателей и рабочих были посвящены ст. 151 и 152. Они закрепляли обязанность государства всемерно поддерживать развитие предпринимательства, требуя особенно поощрять «средний класс» во всех сферах «сельского хозяйства, промышленной и торговой деятельности»
(ст. 164, п.1).
Собственность согласно п. 1 ст. 153 «обеспечивалась Конституцией». Ее принудительное отчуждение могло быть предпринято
только для «общего блага» и «на законном основании». Надо отметить, что из этого общего тезиса допускались исключения в соответ198
ствии с «имперским законом». По ст. 156 (п. I и 2) допускалось принудительное отчуждение без вознаграждения и передача в общественное управление «частных предприятий, пригодных для обобществления». Что касается «права добывать себе содержание трудом» (право на труд), то оно нашло конституционное закрепление в
ст. 163. Однако иллюзорность реализации всеобщего права на труд в
условиях послевоенной Германии вынудила авторов текста конституции прокомментировать данный тезис: право на труд было, по сути, сведено к предоставлению «необходимой поддержки», иными
словами, пособия по безработице.
Следует учесть, что Конституция, принятая в Веймаре, с формальных позиций была добротным юридическим документом. Однако последующие внутренние события в Германии показали, что
политическая стабильность, за которую ратовали создатели Конституции, оказалась недолговечной. Именно в рамках Веймарской Конституции, прогрессивной и демократической, в 1933 г. Гитлер легитимно пришел к власти.
[1. С. 614-636; 2. С. 301-361; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Этапы истории государства в Германии: политические партии, парламент и т.д.
2. Изменения в праве гражданском, уголовном, процессуальном и др.
3. Становление третьего рейха и оформление нацистского законодательства.
1.5.15. Государственно-правовой механизм фашистских
диктатур в Западной Европе (Италия, Германия)
Фашистская диктатура впервые в Новейшей истории возникла
и утвердилась в Италии. Эта страна, имевшая октроированную Конституцию 1848 г., закреплявшую дуалистическую монархию с
двухпалатным парламентом (Сенат пожизненно назначался королем; Палата депутатов на пять лет избиралась мужским населением с 21 года с учетом цензов грамотности, имущества, воинской повинности), оказалась в 20-е годы XX в. в полосе экономического и
политическою кризиса.
199
После Первой мировой войны Италия как член Антанты после
дележа добычи оказалась «побежденной в лагере победителей»: союзники (примерно два десятка государств) не учли ряд ее требований о переделе колониальных владений и о разделе репараций. Либеральное правительство короля Виктора Эммануила III также все
чаще терпело неудачи в социально-экономической области; в 1920 г.
на севере страны вспыхнуло крупное восстание рабочих, захвативших предприятия. Все настойчивее в разных социальных кругах
звучали требования «сильной власти».
Такую власть обещала создать уловившая дух времени фашистская партия, возникшая на основе «Союза борьбы» – Фашо ди
Комбаттименто, организованного в 1919 г. в Милане школьным
учителем Бенито Муссолини. Он успешно применял социальную
демагогию о «нации и патриотизме» и, обладая необходимым политическим чутьем, превратил 10-тысячный Союз борьбы в ратовавшую за экономические реформы массовую партию, вовлекшую в
свои ряды фронтовую молодежь, крестьянство, часть интеллигенции.
Эволюцию фашизма в Италии принято условно подразделять
на две фазы: 1919–1924 гг.; 1925–1943 гг.
С 1920 г. фашизм в Италии интенсивно финансировался крупнейшими итальянскими промышленниками («Конфиндустрия») и
аграриями («Конфагрикультура»). Своеобразную «ставку на выигрывающую лошадь» на 71,8 % сделали крупные финансовые и промышленные общества; на 19,7 % – известные частные лица (Пирелли, Оливетти Перроне) и на 8,5 % – институты кредита и страхования.
Захват власти был осуществлен в итоге знаменитого «похода
на Рим» 28 октября 1922 г. нескольких десятков тысяч чернорубашечников. Муссолини официально получил от короля пост премьерминистра, а портфели министров оказались у крупнейших итальянских магнатов.
В 1923 г. в Италии был принят небывалый избирательный закон, по которому вся страна представляла собой единый избирательный округ. Голосование осуществлялось по пропорциональной
избирательной системе (партийные списки). В результате фашистская партия собрала около 1/4 голосов избирателей, но в парламенте
получила уже 2/3 мест. На выборах в Палату депутатов 1924 г. фа-
200
шисты, применив террор и фальсификацию, получили 1/3 голосов и
подавляющее большинство мест в парламенте.
С января 1925 г. (вторая волна фашизма) Муссолини начинает
активно осуществлять «прививку фашистской революции к старому
стволу легальности». Это означало сохранение конституционных
основ – монархии, церкви, армии и т.д., но на базе новых фашистских законов: Закона «Об обязанностях и прерогативах главы правительства» (декабрь 1925 г.), который гласил, что министры ответственны не перед парламентом, а перед премьером; Закона «Против
тайных обществ» (май 1925г.); Закона «О праве исполнительной
власти издавать юридические нормы» (январь 1926 г.) и многих других. Наступил конец разделения властей.
С декабря 1925 г. последовала серия правительственных антидемократических декретов: «О чистке государственного аппарата от
ненационально мыслящих элементов; «О праве запрета на выпуск
опасных для общественного спокойствия газет» (январь 1926 г.); «О
лишении итальянского гражданства политэмигрантов» (31 января
1926 г.).
Устав партии фашистов, принятый в октябре 1926 г., запретил деятельность всех других партий и положил начало массовым
репрессиям. В 1927 г. в Риме был создан Особый трибунал, в котором слушались дела антифашистов. До 1935 г. трибуналом было
приговорено к различным срокам тюремного заключения до 3 тыс.
антифашистов.
Закон «О реформе политического представительства» (май
1928 г.) предусмотрел формирование Палаты депутатов на фашистской основе, благодаря чему на мартовских выборах 1929 г. в парламент фашисты в очередной раз «смогли» получить большинство
голосов и объявить о «моральном единстве партии и народа».
Что касается доктрины социальных преобразований в государстве, то еще с начала 20-х гг. Муссолини вынашивал идею «корпоративного государства». Эта идея, получившая позже название
«примирения труда и капитала», создания некоей модели «государства всеобщего благоденствия» на базе тесного сотрудничества рабочих и работодателей в различных сферах социальной жизни Италии, занимала видное место в демагогии дуче. Претворение ее в
жизнь осуществлялось поэтапно. В 1926г. был принят Закон «О правовой организации коллективных трудовых отношений», предусмотревший создание на паритетной основе корпораций синдикатов
201
рабочих и предпринимателей в одной отрасли, якобы призванных
координировать деятельность лиц наемного труда и нанимателей.
Тогда же было создано и Министерство корпораций, возглавляемое
Муссолини. В 1927 г. Хартия труда сформулировала общие принципы деятельности будущих корпораций (они признавались «госорганами» с правом издавать обязательные для синдикатов нормативные постановления в области труда). Наконец Законом от 20 марта
1930 г. был создан Национальный совет корпораций, ставший, по
витиеватому определению Муссолини, «в итальянском народном
хозяйстве тем, чем генеральный штаб является в армии».
Логика дальнейшего развития утопической идеи корпоративного государства требовала создания самих корпораций. Ключевой
Закон о корпорациях был принят 5 февраля 1934 г. В состав каждой
из 22 корпораций вошло одинаковое количество представителей
фашистских синдикатов, предпринимательских организаций, организаций ремесленников, кооперативов, ИТР и по три представителя
фашистской партии. Но эти корпорации вопреки прогнозам Муссолини и его экономических «экспертов» не спасли страну ни в период
«Великой депрессии» 1929-1933 гг., ни позже. Идея корпоративного
государства, как и предсказывали трезвомыслящие аналитикиэкономисты, оказалась «мертворожденным ребенком».
В 1938 г. палата депутатов была переименована в палату «фашизма и корпораций», что символизировало, по мнению Муссолини,
взаимосвязь государства и гражданского общества, а на деле означало полный крах парламентаризма. Примерно с этого же времени
начался кризис фашизма, поскольку в области внешней политики
режим Муссолини проявил себя так же слабо и неуклюже, как и в
экономической сфере. Лишь военная кампания в Абиссинии (Эфиопии) в 1936 г. может быть отнесена к военным успехам армии Муссолини, за что он получил звание «первого маршала империи». В
том же году дуче заключил военный союз с Германией, однако 1
сентября 1939 г. в войну не вступил, что явилось сюрпризом даже
для Гитлера, а когда начал военные действия, обнаружил полную
неготовность к ним, проиграв Сталинградскую кампанию (разгром
итальянского экспедиционного корпуса) и допустив высадку англоамериканских войск в Сицилии в июле 1943 г.
25 июля 1943 г. король Италии Виктор-Эммануил после
утверждения Большим фашистским советом резолюции об отставке
Муссолини выдал санкцию на его арест. Из тюрьмы дуче был выве202
зен партизанами и повешен. Вскоре после разгрома войск нацистской Германии на севере страны был проведен референдум по вопросу о форме правления. По его итогам государство провозглашалось республикой, и в 1947 г. была принята демократическая Конституция Итальянской республики.
Нацизм в Германии возник как прямое следствие Первой
мировой войны 1914-1918 гг. В отличие от Италии Германия была
страной побежденной: потеря Эльзаса и Лотарингии, контрибуция
20 млрд марок золотом, около 4,5 млн погибших. Нацизм использовал и слабость политиков Веймарской республики, оказавшихся неспособными предложить народу умеренную программу выхода из
общего политико-экономического кризиса, включая кризис 19291933 гг.
Экономический кризис 1929-1933 гг. резко ухудшил положение трудящихся Германии. Страна оказалась в полосе чудовищной
инфляции, а первый взнос по репарациям парализовал денежную
систему Германии. Пользуясь финансовой поддержкой концернов и
банков, нацисты начали кампанию против разъединенных противоречиями коммунистов и социал-демократов.
Захватить власть Гитлеру помог германский вариант финансовой «ставки на выигрывающую лошадь»: хотя главные источники
информации о финансировании были уничтожены, деловые отчеты
НСДАП приводят некоторые данные. К 1922 г. имущество нацистов
оценивалось в 22 тыс. марок золотом – для партии, бывшей еще три
года назад группой собутыльников, это значительная сумма. В
1933г. на предвыборную кампанию НСДАП ее финансовые покровители затратили 100 тыс. марок золотом. Когда примерно в то же
время (середина 30-х гг.) был создан фонд СС (служба безопасности), на его счета с 1936г. ежегодно поступал примерно 1 млн марок.
Известно также, что в апреле 1933 г. состоялись переговоры Гитлера
(рейхсканцлера) с главой Имперского союза немецких промышленников Круппом о разделе сфер влияния. Поскольку за семь довоенных лет сумма чистой прибыли концерна Круппа составила около
913 млн 600 тыс. марок, легко представить, о каких суммах финансовых пожертвований правительству шла речь в данном случае.
Идеологию, вызвавшую к жизни германский националсоциализм, следует воспринимать как сложную эклектическую
смесь, в которой спекулятивно использовались известные имена,
203
искусственно приобщенные к теории нацизма (Ф. Ницше, Р. Вагнер,
братья Гримм). При этом теоретические учения (например, антропологическое учение Чемберлена о расе) приобретали в обработке
нацистов характер сугубо бесчеловечного расизма и вызывали применение широкомасштабной социальной селекции. Нельзя забыть и
об идеологии гитлеровской программы НСДАП из «25 пунктов»,
озвученной еще в 1920г. и призванной восстановить «справедливость, попранную Версалем».
В 1931 г. на президентских выборах лидер немецких коммунистов Э.Тельман получил всего 5 млн голосов, в то время как лидер
нацистов А. Гитлер – 11,3, а тогдашний президент Германии П. фон
Гинденбург – 18,6. 30 января 1933г. рейхспрезидент назначил Гитлера рейхсканцлером.
Все последующие преобразования германского государства
(фактическая ликвидация парламентаризма и разделения властей,
введение унитарной формы государственного устройства вместо
федеративной, создание особой карательно-репрессивной структуры «третьего рейха») Гитлер, как и Муссолини, осуществлял в
рамках «старого конституционного ствола Веймарской республики». Иными словами, Веймарская конституция формально юридически оставалась в силе, но нацисты после прихода к власти на деле
стали разрушать парламентские институты, отменять права и свободы граждан.
В этот период были ликвидированы демократические свободы
(Закон от 24 марта 1933 г.). Закон от 14 июля 1933 г. «Против образования новых партий» ввел в стране однопартийную систему.
Нацистская партия стала, по существу, военизированной частью
правительственной системы. Вся государственная власть оказалась в
руках Гитлера, который в соответствии с августовским Законом
1934 г. объявлялся ни перед кем не ответственным пожизненным
вождем-главой государства, «фюрером» и оставался рейхсканцлером. Его указания являлись главным источником немецкого законодательства. В целях централизации власти и традиционное деление
страны на земли было ликвидировано (Закон от 30 января 1934 г.), а
новыми областями (гау) управляли чиновники (гауляйтеры), назначаемые из Берлина. Поскольку из Рейхстага были изгнаны все партии, кроме нацистской, то парламент стал послушным орудием в
руках фюрера.
204
Сразу же после прихода к власти фашисты развернули массовый террор. Рабочие профсоюзы были разогнаны, вместо них создан
Немецкий рабочий союз, полностью подчинявшийся правящей партии. В Законе от 1 декабря 1933 г. говорилось, что после прихода к
власти национал-социалистическая партия является «родоначальником германской государственной мысли». Членство в нацистской
партии давало большие общественные преимущества: высокие
должности, быстрое продвижение по службе. Власть Гитлера как
фюрера (вождя) партии и главы государства объявлялась абсолютной. Со смертью прежнего главы государства Гинденбурга (в августе 1934 г.) Гитлер упразднил должность президента республики.
16 марта 1933 г. правительство Германии отказалось выполнять статьи Версальского мирного договора. Восстанавливалась
всеобщая воинская повинность: 100-тысячный рейхсвер превращался в миллионный. Промышленность перестраивалась на военный
лад: на каждом предприятии появились уполномоченные нацистской партии. По Закону от 29 сентября 1933 г. владелец земельного
надела мог передать его по наследству только одному из сыновей,
остальные сыновья обычно шли в армию. Так нацисты создавали
опору своей власти в деревне.
В феврале 1934 г. в Германии были учреждены так называемые хозяйственные палаты – объединения банкиров и промышленников, регулировавшие экономические отношения. В процессе картелирования экономики исчезали мелкие предприятия. Социальные
завоевания народа оказались ликвидированными. В 1938 г. была
введена всеобщая трудовая повинность, а в сентябре 1939 г. развязана Вторая мировая война.
[1. С. 614-636; 2. С. 301-361; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Причины появления фашизма в Италии: социальные и экономические.
2. Становление третьего рейха и оформление нацистского законодательства.
205
1.5.16. Новый курс Ф.Д. Рузвельта
и его политико-правовые последствия
В 30-е гг. XX в. Соединенные Штаты охватил экономический
кризис исключительной силы («Великая депрессия»). Отсутствие
государственной системы социальной зашиты жертв экономических
бедствий в период кризиса до предела обострило социальноклассовые противо-речия, вызвало массовые выступления рабочих.
Америка оказалась в ситуации, требующей коренных социальноэкономических изменений. Началось массовое разорение мелких
фирм, банков, фермеров. В стране насчитывалось 17 млн безработных. «Великая депрессия» реально угрожала основам жизни народа.
Правительство Президента Гувера, находившееся в этот период у
власти, предприняло ряд экономических мер, направленных на поддержку монополий, но это не изменило ситуацию в стране.
В 1932 г. очевидное банкротство внутренней политики правительства позволило победить на очередных президентских выборах
Франклину Делано Рузвельту – кандидату от демократической партии. Он выступил с программой выхода из кризиса, получившей
название «Новый курс» (New Deal). Выдающийся государственный
деятель мирового масштаба Ф. Д. Рузвельт сыграл огромную роль в
реформе хозяйственной жизни США, усилил роль государства в
контроле за производством и потреблением, ослабил влияние крупных монополий. В экстремальных условиях Рузвельт, только что
избранный президентом, действовал весьма энергично, несмотря на
прямое противодействие Верховного суда США.
В 1933-1938 гг. в рамках президентской программы в первые
сто дней своего правления Рузвельт провел пакет законов, охвативших практически все важнейшие области финансово-экономических
и социальных отношений: банковскую деятельность; обращение
ценных бумаг; восстановление национальной экономики; регулирование сельского хозяйства; трудовые отношения (Закон Вагнера);
социальное страхование и помощь безработным; наем рабочей силы.
Принятие Закона о банковской деятельности вкупе с объединенной резолюцией Конгресса США об отмене золотого стандарта
в мае-июне 1933 г. преследовало цель сохранения и укрепления финансово-экономической системы корпоративного капитала, в сотрудничестве с которым Ф. Рузвельт видел единственный путь
укрепления финансовых основ государственного строя. Для восста206
новления банковской системы были приняты следующие меры:
крупнейшие банки получили из казны значительные кредиты и субсидии; был запрещен вывоз золота за границу; проведена девальвация доллара; была укрупнена банковская система Соединенных
Штатов. На основании отмеченных законов в 1934 г. были созданы
Федеральная корпорация страхования вкладов, а затем Федеральная
корпорация страхования ссуд и сбережений. Это привело к восстановлению доверия к банкам и притоку в них вкладов частных лиц.
Деятельность фондовых бирж регулировалась Законом об обращении ценных бумаг, принятым в 1934 г. и предусматривавшим
предоставление всем участникам торгового рынка равных условий,
гарантирующих свободный доступ к важнейшей информации о деятельности компаний. На основании этого закона была создана Федеральная комиссия по ценным бумагам и биржам, наделенная правом
регистрации всех ценных бумаг, выпускаемых в обращение. Она
также строго следила за предоставлением инвесторам всех необходимых сведений о деятельности компаний. Финансово-кредитная
система теперь полностью контролировалась президентом. Та же
судьба постигла почти все коммерческие банки.
Закон о восстановлении национальной экономики (NIRA) от
16 июля 1933 г. разделил всю промышленность США на 17 групп,
деятельность каждой из которых регулировалась нормативными актами – «кодексами честной (справедливой) конкуренции». Кодексы
определяли квоты выпускаемой продукции, распределяли рынки
сбыта, фиксировали цены, условия кредита, продолжительность рабочего дня, уровень зарплаты и т.д. Каждый подобный кодекс подписывался президентом и имел силу закона в рамках отрасли. Всего
было принято около пятисот кодексов. Оздоровление промышленности возлагалось на специально создаваемое учреждение – Национальную администрацию восстановления промышленности.
Закон о регулировании сельского хозяйства (ААА), принятый
12 мая 1933 г., предусматривал создание специального административного органа по регулированию сельскохозяйственного производства, способного сбалансировать спрос и предложение на продукты
сельского хозяйства, поднять на них цены. С этой целью для всех
фермеров вводился одинаковый процент сокращения посевных
площадей и поголовья скота. А в рамках Закона о рефинансировании
фермерских долгов снижались проценты по задолженности и продлевались сроки погашения долгов.
207
В социальной области для сокращения безработицы, снижения ее негативных последствий безработных направляли в трудовые
лагеря – специально созданные организации, занимавшиеся строительством и ремонтом дорог, мостов, аэродромов и т.д. Руководство
осуществлением этих мер возлагалось на Администрацию развития
общественных работ.
В 1935 г. был принят Закон о трудовых отношениях (Закон
Вагнера), впервые в истории США легализовавший и поощрявший
деятельность профсоюзов. Этим законом запрещалось уголовное
преследование трудящихся за создание профсоюзов и участие в легальных забастовках; предприниматели обязывались заключать с
профсоюзами коллективные договоры; признавалось право на забастовки, если работодатели нарушали предписания закона, и др. Для
надзора за выполнением закона Вагнера создавалось Национальное
управление по трудовым отношениям.
В том же году был принят первый в истории США Закон о социальном страховании. Он предусматривал социальную помощь
престарелым, безработным и некоторым иным категориям нетрудоспособного населения. Пенсионный фонд создавался за счет налогов
на предпринимателей и самих рабочих. Пенсии по старости назначались с 65 лет лицам, отвечающим цензу оседлости, но при условии «если общий заработок, как это будет установлено Управлением, за период с 31 декабря 1936 г. и до достижения им возраста 65
лет не превысит 3000 дол. Выплачиваемая ему ежемесячная пенсия
будет равняться 1/2 суммы его вышеупомянутого общего заработка». Пособия же по безработице выплачивались не более 10 недель в
году.
Перечисленные меры «нового курса» были комплексными,
хорошо продуманными, что и позволило смягчить последствия разрушительного кризиса. Тем не менее у «нового курса» нашлось
множество оппонентов, говоривших о «непродуманности», «половинчатости» реформ, а то и о прямой их «антиконституционности».
Дело в том, что помимо невиданного до тех пор вторжения государства в частый американский бизнес негодование как «правых», так и
«левых» политиков вызвал дисбаланс в системе разделения властей
США, а именно слишком активное вторжение главы исполнительной власти в законодательную сферу.
Отдельные монополии оказывали сопротивление «новому
курсу» через Верховный суд, который в течение 1935-1936 гг. при208
знал неконституционными положения основных вышеперечисленных законов «нового курса» Ф. Д. Рузвельта. Однако эти законы уже
были претворены в жизнь и способствовали смягчению «великой
депрессии» XX в.
Радикальные реформы Рузвельта спасли Соединенные Штаты
от хаоса и крупных социальных потрясений. Вместе с тем они указали пути ограничения всевластия монополий и приоритетного развития различных форм коллективной собственности в условиях высокоразвитой индустриальной страны.
К началу Новейшей истории США вышли на первое место в
мире по основным экономическим показателям, поскольку мировые
войны по существу не затронули их территорию. Кроме того, за счет
эмигрантов население страны многократно увеличилось. С 20-х гг.
XX в. в США начался процесс демократизации избирательной системы, ведь избирательное право в течение XIXв. смогли получить
только женщины в штатах Кентукки и Вайоминг.
В 1920 г. согласно XIX Поправке к федеральной конституции
все женщины Америки получили право голосовать с 21 года и быть
избранными.
Следующим шагом на пути демократизации избирательного
права в стране стала XXIV Поправка к конституции, предложенная
87-м Конгрессом США в сентябре 1962 г. и вскоре (в 1964 г.) ратифицированная большинством штатов. Она отменяла ограничения в
избирательных правах на федеральных выборах «в связи с неуплатой любого избирательного или другого налога». Поправка коснулась в основном южных штатов США, поскольку в 11 из них применялся избирательный налог, лишавший права голоса бедняков, в основном афроамериканцев. При этом правило «кумулятивного» характера налога, применявшееся в отдельных штатах, значительно
повышало сумму подобного налога: его следовало уплатить за все
предыдущие годы.
Согласно Поправке XXVI к Конституции США (1971) избирательные права на федеральных выборах получили все граждане, достигшие 18-летнего возраста.
Таким образом, избирательное право в Соединенных Штатах к
концу XX в. стало формально равным и всеобщим (хотя в отдельных
штатах все же сохранились архаические цензы, например, ценз грамотности, ценз оседлости – от 30 дней и выше).
209
Накануне Второй мировой войны в Соединенных Штатах был
принят Закон о регистрации иностранцев (Закон Смита) 1940 г.,
направленный против всех, кто мог бы вызвать своими действиями
«измену, мятеж или отказ выполнить свой долг». Имелись в виду
случаи, когда представители радикально-экстремистских движений
(равным образом коммунисты, фашисты или нацисты) «подстрекали
к свержению или уничтожению правительства США»:
 путем распространения рукописных или печатных материалов;
 путем издания, продажи или выставления для публичного
обозрения подобных материалов;
 путем организации «групп или сборищ лиц», которые учат,
проповедуют или подстрекают к свержению законного правительства страны.
В рассматриваемый период Верховный суд США констатировал, что непосредственной угрозы «свержения правительства силой»
нет. Поэтому Закон Смита получил свое «второе дыхание» уже после Второй мировой войны.
В первое послевоенное десятилетие (1945-1955) политологи
США отметили резкое возрастание преследований за политическое
инакомыслие. Это было связано с неоценимым вкладом СССР в победу в войне 1939-1945 гг. и параллельно с возрастанием активности
Компартии США. Именно «вторая красная паника» послевоенного
периода востребовала формулировку Закона Смита о «свержении
правительства силой или насилием» и приравняла распространение
леворадикальных политических идей к «подстрекательству, измене,
мятежу». Несмотря на то, что за все время антикоммунистической
кампании на основании Закона Смита были арестованы и приговорены к различным срокам тюремного заключения всего 11 человек,
этот закон стал предтечей «маккартизма», настоящего разгула антисоветской и антикоммунистической истерии.
Самым антидемократическим по содержанию стал Закон о
внутренней безопасности 1950 г., более известный по имени его авторов – сенаторов Маккарена и Вуда. Закон в первой своей части
содержал предпосылку «явной и реальной угрозы» общественному
строю США, которая исходит от «подрывных и преступных» коммунистических организаций, являющихся частью мирового коммунистического движения. Вследствие этого предписывалось рассматривать все эти организации как организации «коммунистического дей210
ствия» либо «коммунистического фронта». К первым относилась
Компартия США, а ко вторым могла быть отнесена любая «сочувствующая коммунистическим идеям» партия. Этим аргументом
обосновывалось требование регистрации Коммунистической партии
США и каждого из ее членов в Министерстве юстиции. При регистрации, а затем и ежегодно компартия должна была сообщать Министерству юстиции имена и адреса ее должностных лиц (с указанием поста каждого из них и кратким описанием функций и обязанностей), представлять отчетность по всем денежным поступлениям и
расходам, список всех печатных станков и пр. За каждое нарушение
любого из названных требований предусматривался штраф в размере 10 тыс. долларов (в то время двухлетняя заработная плата высококвалифицированного рабочего), или тюремное заключение сроком
на пять лет, или то и другое вместе.
За просрочку регистрации на 30 дней судья мог приговорить
партию к штрафу в 300 тыс. долларов. Под нарушением понимается
«каждый день просрочки регистрации» и «даже невнесение в списки
фамилии любого отдельного лица».
Во второй части Закона Маккарена – Вуда провозглашалось
право превентивного ареста только по подозрению в том, что лицо,
по мнению Генеральною атторнея, «может принять участие в актах
шпионажа и саботажа» при наличии чрезвычайной ситуации в
стране, объявлять которую мог Президент. Члены коммунистических организаций также не могли работать на военных предприятиях, в государственном аппарате; им запрещалось выезжать за границу.
Закон Маккарена–Вуда оказался явным нарушением I Поправки Конституции США, поскольку эта поправка запрещает какимлибо образом ограничивать свободу слова, и V Поправки, предоставляющей каждому гражданину право отказываться от показаний,
которые могут быть использованы ему во вред (так называемый отказ от самообвинения).
[1. С. 578-593; 2. С. 205-265; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Значение «Нового курса» Рузвельта, его последствия.
2. Законодательство, регулирующее органы власти и управление.
3. Современное право США: уголовное, семейное и др.
211
1.5.17. Государство и право Великобритании в XX в.
Великобритания – ведущая страна в системе общего права.
Поскольку ее общее право берет свое начало в XI в., и римское право почти не отразилось на нем, то вследствие географической
обособленности, раннего развития промышленности и торговли, а
также особенностей истории страны в течение длительного времени,
английские юристы самостоятельно создавали право своей страны.
Поскольку Великобритания относится к странам общего права
(common law), причем кодифицированные нормативно-правовые
акты там не приняты до настоящего времени, то иерархию нормативных актов в сфере гражданского права возглавляет статут. Статуты имеют преимущественно консолидированный характер. Такими являются, прежде всего, консолидированный Закон о собственности (1925); Закон о продаже товаров (Sale of Goods) (1980); Закон о компаниях (1985) и др.
Прецеденты (судебная практика) – это также ведущий источник права в современном гражданском праве Великобритании. Однако во второй половине XX в. статуты потеснили прецеденты, которые в настоящее время регулируют преимущественно сферу договорных и деликтных обязательств.
Обычай в гражданском праве Великобритании применяется в
современной форме торгового обыкновения. Именно обычаем регулируются, например, реквизиты письменных сделок, поскольку ни
статуты, ни прецеденты подобные вопросы не затрагивают.
Делегированное законодательство (указы Короны в совете,
приказы и постановления министров, распоряжения местных органов исполнительной власти) – также полноправный и очень распространенный источник гражданского права Великобритании. Имущественные правоотношения, урегулированные актами делегированного законодательства, становятся распространенными и общеприменительными. Таковы, например, правоотношения договорного и
обязательственного характера, возникающие в конкретных сферах
хозяйственной жизни графств страны.
В XIX в. в Англии была проведена серия реформ избирательного права, вследствие которых к концу столетия избирательный
корпус увеличился с 3 до 5,5 млн человек. Но хотя после реформы
1884-1885 гг. имущественный ценз в городах был отменен, а в графствах даже мелкие арендаторы были допущены к голосованию, за212
коны Англии все еще признавали «всеобщее избирательное право»
как исключительно мужское. «Двойной вотум», т.е. право голосовать не только по месту проживания, но и по месту нахождения недвижимости, также оставался в силе. Законопроект об отмене
«двойного вотума» вносился в парламент и 1913 г., но был отвергнут палатой лордов как не соответствующий обстоятельствам (был
канун Первой мировой войны) и снят с повестки дня.
Тем не менее по окончании Первой мировой войны, когда у
власти в Англии находилось коалиционное правительство консерваторов и либералов, в палату общин был внесен законопроект о
предоставлении права голоса женщинам страны, но на ограниченных условиях. Принятый в 1918 г. Акт о народном представительстве гласил, что в выборах могли участвовать женщины не моложе
30 лет (при этом мужчины участвовали с 21 года), если они или их
мужья имели годовой доход не менее пяти фунтов стерлингов.
В 1928 г. к власти пришел консервативный правительственный кабинет. Согласно предположениям консерваторов, предоставление всеобщего избирательного права населению Англии могло
существенно расширить их электорат за счет консервативно настроенных женщин. Поэтому Акт о народном представительстве
1928г. обеспечил право голоса на выборах любого уровня всему
женскому и мужскому населению старше 21 года. В то же время
вторая попытка отмены «двойного вотума» (1931) потерпела неудачу в условиях разгара экономического кризиса 1929-1933 гг.
«Двойной вотум» полностью был отменен лишь реформой
1948 г., когда был принят новый Акт о народном представительстве. Отныне правило «одно лицо – один голос на выборах» прочно
укоренилась в избирательном праве Англии.
В 1969 г. была проведена очередная реформа избирательного
права Англии, когда по настоятельным требованиям молодежи Акт
о народном представительстве снизил возрастной ценз для участия
в выборах до 18 лет.
Таким образом, нетрудно заметить, что изменения, вносимые
в конституционное законодательство Англии о выборах, имели в
большинстве случаев демократический характер.
В современном английском уголовном праве первое место
среди источников отрасли занимают отдельные статуты. Это объясняется тем, что все попытки кодифицировать уголовное право Англии оказались безрезультатными. Последний раз вопрос о создании
213
единого уголовного кодекса был поднят в 1967 г., после чего был
разработан окончательный вариант законопроекта (1989). Однако
этот проект, состоявший из двух частей – «Общие принципы ответственности» и «Преступления», так и не воплощен в жизнь до
настоящего времени. Поэтому консолидированные статуты (например, Закон об уголовном праве (1977); Закон об уголовной юстиции
(1982); Закон об уголовно наказуемом покушении (1981) и т.п.) регулируют в основном эту важнейшую отрасль права.
Курьезным является тот факт, что в Великобритании и поныне
действует Закон об измене 1351 г. Несмотря на то, что и стране с
1969 г. была отменена смертная казнь, за измену, равно как за пиратство и за поджог королевских доков, теоретически преступник
может быть наказан смертной казнью. Но, поскольку смертная казнь
сохранена за эти достаточно редкие составы преступлений, применение ее проблематично.
Также в качестве источников уголовно-правовой отрасли применяются прецеденты. Это традиционный источник английского
уголовного права. В настоящее время известными и авторитетными
являются публикуемые еженедельно Всеанглийские судебные отчеты (All England Law Reports) и Отчеты по уголовно-правовым
апелляциям (The Criminal Appeal Reports), содержащие прецеденты в
уголовном праве.
Акты делегированного законодательства способствуют возможности быстро принимать и изменять уголовно-правовые решения органом управления, не представляя их на утверждение парламента. В уголовном праве Англии делегированное законодательство
порой затрагивает весьма важные вопросы. Так, в Законе о детях и
подростках (1969) имелась статья, устанавливавшая уголовную ответственность с 14 лет, однако в действие она могла вступить лишь
после издания соответствующего приказа Государственного секретаря, т.е. акта делегированного законодательства. Правовой обычай
не является источником уголовного права Великобритании.
[2. С. 266-282; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Развитие государственной системы в Великобритании.
2. Основные изменения в праве: уголовном, торговом, гражданском и т.д.
214
3. Модернизация правовой системы Великобритании, делегированное и консолидированное законодательство.
1.5.18. Конституции Четвертой (1946) и Пятой (1958)
республик во Франции
С 1940 г. борьбу с нацистскими оккупантами во Франции вели
все патриотические силы: социалисты, коммунисты, республиканцы,
радикалы, духовенство. Большой вклад в освобождение страны внес
комитет «Сражающаяся Франция» во главе с генералом Ш. де Голлем. Эти силы объединились в Национальный совет сопротивления.
Осенью 1944 г. Франция была освобождена от нацистов. По окончании войны развернулась острая политическая борьба вокруг вопроса
о характере будущего государственного строя.
Первый проект послевоенной Конституции Четвертой французской республики, выработанный Учредительным собранием
страны, предусматривавший однопалатный парламент и сильное
ограничение власти президента, был отклонен после референдума
весной 1946 г. как слишком леворадикальный, «коммунистический».
Дело в том, что в 1946 г. на выборах в Учредительное собрание
Компартия Франции получила значительное количество мандатов за
свои несомненные заслуги в деле борьбы с нацистским режимом
(«партия растрелянных», т.е. наиболее пострадавшая в период Сопротивления). Совместно с социалистами и центристамикатоликами коммунисты предложили проект конституции на основе
своей политической программы.
Второй проект Конституции, исправленный с учетом партийного плюрализма Франции, был вынесен на голосование 27 октября
1946 г. Итог голосования: 9 млн 297 тыс. – «за»; 8 млн 165 тыс. –
«против». Конституция Четвертой республики вступила в силу.
Эта Конституция начиналась с обстоятельной преамбулы, в
которой подробно освещались права и свободы граждан Франции.
Впоследствии, при отмене Конституции 1946 г., преамбула была
сохранена как конституционный закон, который действует и в
настоящее время.
В 1946 г. Конституция провозгласила установление парламентарной республики с очень сильной властью нижней палаты –
Национального собрания. Эта палата провозглашалась единственным законодательным органом страны без права делегирования кому-либо законодательных полномочий. Была определена сфера ис215
ключительной законодательной инициативы Национального собрания по важнейшим государственным вопросам (финансы, международная сфера и т. д.). Перед палатой отчитывался Совет министров,
члены которого утверждались также ею.
Президент республики являлся высшим представителем государственной власти. Срок его полномочий по-прежнему составлял
семь лет. Он избирался парламентом и мог быть переизбран повторно. Однако подлинным главой государства в Четвертой республике
президент так и не стал: всякий его акт нуждался в подписи соответствующего министра (контрасигнатура). В Четвертой республике
сохранялась прежняя традиция избирать на пост президента «незначительных» политических деятелей.
Совет министров осуществлял непосредственное управление
страной. Министры несли коллективную ответственность перед
Национальным собранием за политику кабинета.
Особенность Конституции 1946 г. проявилась и в существенном ограничении прав верхней палаты парламента – Совета республики, поскольку право принимать законы было предоставлено лишь
Национальному собранию.
В результате Франция превратилась в страну с крайне нестабильной политико-правовой системой, где исполнительная власть
фактически была лишена правовой дееспособности. Не обладая правом принимать акты делегированного законодательства, правительства уходили в отставку одно за другим: за 12 лет существования
Четвертой республики сменилось 20 правительственных кабинетов.
Предложения об изменении Конституции в это время вносились в
парламент 99 раз. И хотя в 1951 г. было отменено избрание членов
Национального собрания исключительно по системе пропорционального представительства и введена мажоритарная система выборов, а Совету республики были предоставлены почти все права и
полномочия довоенного Сената, это не смогло спасти парламентский режим Четвертой республики.
В 1954 г. была проведена конституционная реформа, расширившая права председателя Совета министров. Власть правительства
была усилена за счет его некоторой независимости от парламента.
Вступление Франции в НАТО, колониальные войны в Индокитае и Алжире усложнили экономическое положение страны,
обострили классовую борьбу. Под давлением народных выступлений правительство в 1954 г. прекратило войну во Вьетнаме и вывело
216
оттуда свои войска. В том же году Франция вступила в Европейское
экономическое сообщество.
В апреле-мае 1958 г. во Франции резко активизировали свои
силы правовые группировки, требовавшие подавления национальноосвободительного движения в Алжире. Это и послужило непосредственной причиной отмены Конституции 1946 г. Генералу Ш. де
Голлю, лидеру французского Сопротивления периода Второй мировой войны, 1 июля 1958 г. были предоставлены чрезвычайные полномочия по составлению новой конституции.
Проект Конституции Пятой республики был представлен на
общенациональный референдум 28 октября 1958 г. и одобрен абсолютным большинством избирателей. Идея главенства президентской
власти, которую отстаивал де Голль, нашла в Конституции свое воплощение. Доктрина «жесткого голлизма» предполагала, что в системе «разделения властей» главная роль отводится не парламенту,
как было в предыдущей Конституции, а президенту.
В ст. 5 Конституции 1958 г. указывается, что президент «обеспечивает своим арбитражем нормальное функционирование государственных органов». Он – глава государства и глава исполнительной власти. Во втором качестве президент выполняет функции
председательствующего на заседаниях Совета министров; назначает
премьер-министра. По представлению премьер-министра президент
формирует Совет министров. Часть полномочий осуществляется
президентом лично, часть требует контрассигнации. Президент может распустить Национальное собрание; ввести чрезвычайное положение; провести референдум с вынесением на него важных государственных вопросов, в том числе и законопроектов, минуя парламент
– все эти акты не требуют контрассигнации. Законы, принимаемые
парламентом Франции, промульгируются президентом в 15-дневный
срок, а до истечения этого срока президент вправе потребовать нового обсуждения законопроекта, и в этом ему не может быть отказано. С 1962 г. президент стал избираться непосредственно избирателями, что еще больше укрепило его независимость от других конституционных институтов Пятой французской республики. С 2000 г.
срок президентских полномочий сокращен с семи до пяти лет.
Премьер-министр по Конституции является вторым лицом
государства, обеспечивающим исполнение законов и руководство
Советом министров. Правительство подотчетно парламенту; оно
издает ордонансы и декреты, подписываемые президентом. В Но217
вейшее время наблюдается тенденция к дуализму исполнительной
власти Франции. Это означает отход от доктрины «жесткого голлизма», когда президент единолично возглавлял иерархию государственных органов страны; сейчас он делит «надвое» исполнительную власть с премьером.
Парламент Пятой республики состоит из двух палат: Национального собрания и Сената. Сенат обладает почти равными полномочиями с Национальным собранием, и это в отличие от предыдущей Конституции 1946 г. позволяет поддерживать систему внутри
парламентских противовесов.
По Конституции – и это тоже конституционная новелла в
сравнении с 1946 г. – создан Конституционный совет из девяти советников, которые наделяются полномочиями конституционного
надзора на девять лет. Кроме того, Государственный совет Франции исполняет роль консультативного правительственного органа и
также осуществляет контроль над нормативными актами исполнительной власти.
Таким образом, Конституция 1958 г. в отличие от парламентского режима 1946 г. установила форму правления, в которой сочетаются признаки парламентской и президентской республики («республика смешанного типа»), но очевидно, что доминируют последние.
Конституционный совет Франции был создан в 1958 г. (Пятая республика). Статус этого органа регулируется Конституцией
(ст.56-62) Пятой республики и Ордонансом от 7 ноября 1958г. Иногда главный орган конституционного контроля Франции именуют
«третьей палатой парламента», поскольку его контроль является
предварительным (над законопроектами, а не над законами), а не
последующим. Все еще дискутируется вопрос о том, «на какую
страницу альбома Франции – политическую или правовую» поместить этот орган.
Как явствует уже из названия Конституционного совета, он не
выполняет судебных функций: отсутствует открытость и гласность
заседаний, дела рассматриваются письменно, без судейских мантий
и специальной процедуры. Конституционный совет осуществляет
факультативный и обязательный конституционный контроль над
законопроектами достаточно элитарным способом. Даже при факультативной форме проверки законопроекта в Совет нельзя обра218
титься любому гражданину – это позволено только президенту республики, премьеру, председателям обеих палат парламента, группам
депутатов или сенаторов в количестве не менее 60 человек. Обычно
эти лица учитывают политическую целесообразность проверки того
или иного акта. Обязательной проверке, например, подлежат органические законы и регламенты палат парламента. Конституционный совет также следит за правильностью хода президентских выборов и правильностью проведения референдума, объявляя его результаты. Кроме того, контролю Конституционного совета подлежат
международные договоры (до их ратификации).
Решения Конституционного совета принимаются в месячный,
а в экстремальных случаях – в 8-дневный срок.
Конституционный совет Франции состоит из девяти человек
(по назначению), полномочия которых длятся девять лет (без возобновления). Ротация 1/3 состава происходит каждые три года; три
члена совета назначаются Президентом (в том числе председатель);
три – председателем сената; три – председателем Национального
собрания. Ex officio (по должности) в составе Конституционного
совета числятся все бывшие президенты Пятой республики.
В дополнение к Конституционному совету Франции функции
конституционного контроля возложены на Государственный совет
Франции. В соответствии с новой трактовкой законодательной и регламентарной власти акты последней приобрели самостоятельную и
определяющую роль. Поэтому при рассмотрении дела о превышении власти государственным служащим Госсовет может аннулировать акт исполнительной власти, не соответствующий Конституции.
[1. С. 496-519; 2. С. 77-123; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Государственное право Франции в XX в.
2. Особенности Конституции четвертой республики во Франции.
3. Конституция 1958 г.: система сдержек и противовесов, права и свободы.
219
1.5.19. Основной закон Федеративной республики
Германии 1949 г. и его правовая характеристика
В послевоенной Западной Германии, разделенной на зоны оккупации, 25 июля 1948 г. конференция министров- президентов 11
германских земель созвала Конституционный конвент в составе
председателя и президиума. Члены конвента в течение нескольких
месяцев создали проект полного текста Основного закона федеративного государства.
У экспертов Конституционного конвента сложилось общее
мнение, что в парламенте Германии, наряду с нижней палатой
народного представительства, должна быть верхняя палата (т.е.
предполагался бикамерализм). В этой палате (бундесрате) будет
осуществлено «представительство земель». Обсуждению подвергся
и вопрос о степени участия бундесрата в законодательстве. Одни
предлагали его полноправное участие, а другие настаивали на наделении бундесрата только правом отлагательного вето на законы,
принятые бундестагом. Но все сходились во мнении, что земли как
субъекты федерации должны участвовать в формировании ее волеизъявления.
В центре первоначальной дискуссии оказались роль и место
федерального президента в структуре органов государственной власти. Почти единогласно была отвергнута идея о всеобщих выборах
президента, поскольку Веймарская конституция не оправдала
надежд, возлагавшихся на всенародно избранного президента как
гаранта демократии. Было предложено избирать президента обеими
палатами парламента, поскольку президент, таким образом, был бы
тесно связан с парламентом, а не являлся мощным противовесом
ему. Кроме того, предлагалось сократить срок президентуры с семи
лет до пяти лет.
Относительно правительства большая часть делегатов конвента высказались за то, что оно должно быть правительством «на
срок». При этом вотум недоверия правительству должен, по мнению
большинства, выражаться в форме «назначения преемника канцлеру» после того, как федеральный президент примет отставку действующего канцлера. Если большинство народного представительства не сойдется на новой кандидатуре, то вотум недоверия предшествующему канцлеру окажется недействительным.
220
Парламентский совет, призванный обсудить проект и принять его в качестве Основного закона ФРГ, собрался 1 сентября
1948г. в Бонне. В его состав вошли 65 представителей земель, избранных ландтагами (а также народными собраниями Гамбурга и
Бремена) 11 земель. Депутаты Парламентского совета являлись
опытными политиками, некоторые из них были еще депутатами
Учредительного собрания 1919 г. Президентом совета был избран
доктор права К. Аденауэр, будущий первый федеральный канцлер
ФРГ, принадлежавший к Христианско-демократическому союзу.
Председателем Главного комитета, в котором развернулась основная
законодательная деятельность, стал доктор права К. Шмит, член Социал-демократической партии. Главный комитет поддерживал постоянную связь с оккупационными властями через специальных
офицеров. Но союзники были не вполне удовлетворены тем, что не
оказывали непосредственного влияния на ход работы совета. Поэтому 22 ноября 1948 г. лидеры оккупационных властей дали директивные указания совету, в каком направлении ему следует продвигаться. Однако к тому времени Основной закон уже в целом был обсужден в Главном комитете.
Голосование Основного закона в Парламентском совете состоялось 8 мая 1949 г. Основной закон был принят 53 голосами против 12. Уже 12 мая 1949 г. он в целом, за исключением некоторых
статей, получил одобрение оккупационных властей. В течение последующих недель Основной закон предстояло вынести на голосование в 11 западногерманских ландтагах. Союзники выдвинули требование: для принятия Основного закона необходимо одобрение его
двумя третями земель. В итоге же он был одобрен в десяти землях
из одиннадцати (Бавария голосовала «против»). Поскольку требуемое количество голосов было получено, конституция Германии была признана ратифицированной землями и вступила в силу 23 мая
1949 г.
Основной закон Германии 1949 г. первоначально состоял из
преамбулы и 172 статей. Несмотря на «жесткий» характер документа (для внесения конституционных поправок требуется согласие
2/3 обеих палат парламента), с 1951г. изменения в него вносились
почти ежегодно. В итоге произошло укрупнение Основного закона:
к настоящему времени в него включены дополнительно 42 статьи (а
исключены лишь 5). Теперь он состоит из 11 глав и 146 статей.
221
Особенно крупные законодательные реформы приходятся на
1954, 1956, 1968 и 1990 гг. В 1954 г. уточнения касались процедуры
дополнительных изменений Основного закона. В 1956 г. была проведена «военная» реформа, касавшаяся возможности ограничения
политических прав в состоянии обороны (ст. 87-а, 87-b). В июне–
ноябре 1968г. состоялась очень важная реформа Основного закона,
заключавшаяся в инкорпорации в него «чрезвычайного законодательства», связанного с «необходимостью предотвращения опасности свободному демократическому строю». В связи с Декретом об
установлении единства Германии, ратифицированным 3 октября
1990 г., и в Основной закон ФРГ был внесен ряд изменений, коснувшихся федеративного устройства страны, ее участия в Европейском союзе и др.
Основной закон имеет историко-правовую преемственность:
в нем учтен опыт конституционного строительства Веймарской республики – сохранены основные конституционно-правовые институты: республиканская форма правления, кооперативный федерализм;
права человека; всеобщее избирательное право и т.д. Но введены и
существенные конституционные новеллы. В частности, в ФРГ в новейшее время установлен так называемый «режим канцлерской демократии», предполагающий, что федеральный канцлер фактически
возглавляет властную структуру Германии. Введен институт конституционного надзора (немецкая модель стала образцом для многих стран, в том числе для Австрии и Италии).
Германия согласно Основному закону – федеративная республика, где провозглашен партийный плюрализм (ст.21); установлен примат норм международного права над внутринациональными
нормами (ст. 25); гарантирован широкий спектр прав человека (раздел I Основного закона).
В ФРГ установлен подлинный парламентаризм. Двухпалатный
парламент состоит из Бундестага (нижняя палата) и Бундесрата
(верхняя). В германской и отечественной литературе высказывается
и иная точка зрения: парламент страны – это однопалатный бундестаг, а бундесрат – это всего лишь федеральный совет, который символизирует участие земель в делах федерации и Евросоюза. В бундестаге 662 депутата; у него 4-летний срок полномочий; выборы в него
организованы по смешанной системе. Лидер партии, одержавшей
победу на выборах в Бундестаг, по традиции предлагается президентом страны на пост канцлера. Формально выборы канцлера прово222
дятся Бундестагом по предложению президента, однако их исход
всегда предрешен в пользу лидера партии-победительницы (или
блока партий) на парламентских выборах.
Бундесрат – это совет из представителей правительств отдельных земель. В его составе – 64 представителя (квоты от трех до
пяти членов от земли). Если какой-либо законопроект касается изменения Основного закона либо затрагивает интересы земель, на
него требуется согласие Бундесрата. В остальных случаях Бундестаг
самостоятелен в принятии законов.
Глава государства – президент, избираемый Федеральным
собранием на 5 лет с правом однократного переизбрания. Состав
федерального собрания – 1/2 депутатов бундестага и такое же количество депутатов от ландтагов земель. Президент выполняет представительские функции, а также назначает федеральных судей, федеральных служащих; осуществляет право помилования. Приказания и распоряжения президента нуждаются в контрассигнации
канцлера или соответствующего министра.
Федеральный канцлер – реальный лидер государственной элиты. Срок его полномочий – 4 года (как и срок полномочий бундестага), однако допускается переизбрание, обусловленное политической
и партийной конъюнктурой (так, Г. Коль был на посту канцлера 16
лет). Канцлер представляет список членов федерального правительства президенту, который их утверждает. Формально канцлер и его
правительство ответственны перед Бундестагом, что проявляется в
так называемом «конструктивном вотуме недоверия». Это означает, что, если Бундестаг выразил недоверие федеральному канцлеру,
то он обязан большинством голосов избрать его преемника. Поскольку при партийном плюрализме в Бундестаге такое маловероятно, то президент по представлению канцлера распускает Бундестаг.
Федеративная Республика Германия определяется Основным
законом как демократическое, социальное (гарантии права на труд,
образование, социальное обеспечение), правовое государство («законодательство связано конституционным строем, исполнительная
власть и правосудие – законом и правом» (п. 3 ст. 20). Боннская
Конституция 1949 г. и ныне сохраняет свою силу (распространив ее
с 1990 г. уже на 16 субъектов германской федерации).
В ходе принятия в ГДР новой конституции 1968 г., а также на
фоне происходивших тогда в Чехословакии событий («Пражская
весна» 1968 г.) в Основной закон ФРГ были внесены конституцион223
ные изменения, получившие общее название «состояния обороны».
В соответствии с требованиями этого блока поправок бундестагу с
одобрения бундесрата принадлежит право констатировать, что федерация подверглась вооруженной агрессии либо ей угрожает такая
агрессия (возникло состояние обороны). Надо заметить, что состояние обороны, предписанное конституционными поправками 1968 г.,
являлось противоположным состоянию агрессии – ФРГ опасалась
исходящей с Востока «красной угрозы». В период так называемой
разрядки (1969-1979) ФРГ была в числе 33 европейских держав,
подписавших Хельсинкский заключительный акт Совещания по
безопасности и сотрудничеству в Европе. Это был процесс, предвещавший конец «холодной войны», закончившейся для Германии
объединением ее в 1990 г.
[1. С. 614-636; 2. С. 301-361; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Этапы истории государства в Германии: политические партии, парламент и т.д.
2. Изменения в праве гражданском, уголовном, процессуальном и др.
3. Становление третьего рейха и оформление нацистского законодательства.
1.5.20. Основные тенденции развития права
зарубежных стран в XX в.
Действующий Уголовный кодекс ФРГ 1987 г. имеет сложное
название: УК Германии 1871 г. в редакции 1975 г. с изменениями
1986 г. Это объясняется тем, что Уголовное уложение Германской
империи, созданное в 1871 г., было для своего времени весьма прогрессивным документом. Невзирая на то, что на первом месте в перечне преступлений находились преступления государственные:
оскорбление императора и местных правителей; фальшивомонетничество, основание тайных организаций, а далее шли преступления
против собственности и личности, большинство санкций (до 75 %)
за них составляли штрафы. Хотя Уложение предусматривало, кроме
штрафа, еще возможность применения смертной казни, заключения
в работном доме, тюремного заключения, помещения в крепость,
224
ареста, ограничения в правах, этот документ в целом стал символом
начавшейся тенденции либерализации уголовного законодательства.
Существенным изменениям подверглась в Новейшей истории
Особенная часть кодекса, где сформулированы новые составы преступлений в экологической области, в экономике, в сфере борьбы с
терроризмом, сексуальной сфере и т. д.
Помимо УК на практике применяется несколько десятков дополнительных законов, часть которых является своего рода «малыми
кодексами». Таков, например, объемный Закон 1968 г. (в редакции
1975 г.) о нарушениях порядка, детально регламентирующий административные правонарушения.
По поводу судебной практики следует заметить, что, как и во
Франции, она выполняет роль фактического (de facto), но не юридического (de jure) источника права.
Что касается гражданско-правовой отрасли, то Основной закон Германии 1949 г. – ее главный источник (ст. 14 о собственности
и наследовании, например). При дуализме частного права в Германии, наряду с действующим в наши дни Гражданским уложением
1900 г., применяется в отдельных случаях и Торговый кодекс 1897 г.,
введенный в действие с 1 января
1900 г. По существу, Торговый
кодекс на рубеже столетий являлся дополнением к Германскому
гражданскому уложению, поскольку содержал специальные правила
для торговцев. Он и сегодня исполняет роль регламента прав коммерсантов.
Отдельные федеральные законы тоже служат источниками
гражданского права современной Германии – таковы, например, Закон о возрасте брачного совершеннолетия (1974) или Закон о сделках с землей (о рациональном использовании собственником своей
земли) 1961 г.
Правовой обычай – «обычай гражданского оборота» предусмотрен рядом статей ГГУ 1900 г. (например, ст. 157). Судья не обязан знать такой обычай, поэтому бремя доказывания существования
конкретного обычая возложено на процессуальную сторону.
Если рассматривать в качестве источника гражданского права
Германии судебную практику, то судьи могут изменять закон, ибо
право – это не просто сумма норм, а и правовые идеи, и принципы.
Это предписание в полной мере относится к гражданскому праву.
Однако доктриной судебная практика как официальный источник
германского права до сих пор не признана.
225
ФКС – это часть судебной системы Германии. Помимо Конституции, состав, компетенция, процедура этого органа регулируются Законом о Федеральном конституционном суде 1951 г. (с последующими изменениями). Местопребывание Федерального Конституционного Суда – г. Карлсруэ. Согласно закону 1951 г. суд состоит
из двух сенатов, в каждом из которых – 8 судей. Компетенция таких
сенатов разграничена, что не исключает ее перераспределения в
случае загруженности одного из них. Возрастной ценз, предъявляемый к судейскому корпусу, колеблется от 40 до 68 лет. Срок службы
для судей – 12 лет без переизбрания. Как минимум трое судей каждого сената – это профессиональные судьи высшего федерального
уровня, имеющие стаж работы в таких судебных органах не менее 3
лет. Остальные – это лица, имеющие университетское юридическое
образование и прошедшие профессиональную стажировку, например, ими могут быть штатные профессора права из университетов
Германии.
Согласно ст. 93 Основного закона 1949 г. компетенция Конституционного суда состоит:
 в толковании Основного закона на предмет соответствия
законов федерации и законов земель Основному закону, а также соответствующих норм права земель федеральному праву;
 в рассмотрении вопросов о компетенции федеральных органов, включая компетенцию канцлера ФРГ;
 в рассмотрении вопросов о конституционности деятельности политических партий;
 в рассмотрении дел о лишении граждан основных конституционных прав публичной властью (конституционная жалоба) и др.
ФКС – один из самых авторитетных и популярных органов
публичной власти современной Германии, несмотря на то, что ежегодно из нескольких тысяч конституционных жалоб в пользу истца
он разрешает лишь несколько десятков. Считается, что территориальная отдаленность ФКС от других институтов публичного права, расположенных в г.Берлине, также гарантирует его беспристрастность и независимость.
В Пятой республике во Франции сложилась иерархия нормативных источников права, основанная на Конституции страны.
Это объясняется тем, что Франция – страна, относящаяся к группе
континентальной (романо-германской) правовой семьи, где право
основано на законе преимущественно в его кодифицированной фор226
ме. Так, еще в XVIII в. во Франции неоднократно (в 1791, 1793,
1794, 1796 гг.) предпринимались попытки кодификации и предлагались проекты уголовного и гражданского кодексов. Однако они не
были приняты в то время из-за частой смены властных групп различной ориентации. После утверждения власти крупной буржуазии
в наполеоновскую эпоху были созданы пять основных кодексов:
Гражданский, Уголовный, Торговый, Гражданско-процессуальный и
Уголовно-процессуальный.
В Новейшее время среди источников уголовного права Франции помимо Конституции следует выделить Декларацию прав человека и гражданина 1789 г., которая считается действующим конституционным законом, особенно ее статьи с 7 по 10.
Уголовный кодекс Франции был введен в действие в мае 1994
г. Он заменил УК Наполеона 1810 г. (последний состоял из четырех
книг: первые две книги можно было отнести к Обшей части кодекса,
так как в них рассматривались общие вопросы наказаний, их виды,
уголовная ответственность; третья и четвертая книги относились к
Особенной части, где содержался перечень преступных деяний).
Новый же УК существенно отличается от предыдущего, поскольку
его структура состоит уже из четырех взаимосвязанных, но вполне
самостоятельных книг. Первая книга – это, по сути, общие положения, вторая посвящена посягательствам на личность, третья – преступлениям и проступкам против собственности, а четвертая – характеризует преступления и проступки против государства, нации и
общественного порядка. Естественно, что французский УК учел новые тенденции в развитии уголовного права, и в него вошли разделы
о борьбе с терроризмом, с организованной преступностью, запрет
проведения медицинских экспериментов на людях и т.п. Заметим,
что смертная казнь за уголовные преступления отменена во Франции с 1981 г.
В уголовном праве правовой обычай в Новейшее время не может выполнять роли источника права, поскольку строгость формулировок и санкций этой отрасли исключает ссылки на правовые
обычаи конкретных местностей. Что касается такого источника права, как судебная практика, то она во французском уголовном праве
признается источником de facto, но не de jure.
В гражданском праве Франции среди правовых источников на
первом плане стоит Конституция 1958 г., затем следует Декларация
227
прав человека и гражданина 1789 г., особенно ст. 17 о собственности как праве неприкосновенном и священном.
Как важнейший кодифицированный нормативный акт во
французском гражданском праве по-прежнему действует Кодекс
Наполеона 1804 г., хотя к концу XX в. первоначальную редакцию
сохранили не более половины его статей. Особенно сильно изменена
первая книга ГК Наполеона, где были сформулированы брачносемейные отношения и закреплен подчиненный статус замужней
женщины. Во второй и третьей книгах ГК нашли отражение ограничения прав собственника и свободы договора.
Торговый кодекс 1807 г. отразил дуализм частного права
Франции. Он был принят отдельно от Гражданского кодекса, поскольку во французском частном праве торговое право является самостоятельной отраслью. В основу Торгового кодекса были положены Ордонанс 1673 г. о сухопутной торговле и Ордонанс 1681 г. о
морской торговле, что объясняет архаичность принятого в XIX в. и
действующего поныне кодекса (первоначальную редакцию сохранили не более двух десятков статей). Торговый кодекс состоит из четырех книг. В первой книге определяются нормы торговли в целом,
во второй содержатся нормы, относящиеся к морской торговле. В
третьей книге раскрывается сущность несостоятельности и банкротства. Четвертая книга относится к торговой юрисдикции.
Во второй половине XX в. область торговых отношений стала
регулироваться такими новыми нормативными актами, как Закон
1966 г. об акционерном праве Франции, дополненный в 1967 г. декретом правительства о торговых товариществах. В отличие от уголовного, в гражданском праве Франции правовой обычай играет
роль субсидиарного источника права, так как, например, в ГК Наполеона содержится прямая отсылка к обычаям (ст. 1135, 1160). Судебная практика во Франции рассматривается как источник не доктринальный, однако de facto суды при рассмотрении гражданских
споров внимательно изучают практику Кассационного суда страны
по аналогичным делам.
Источники гражданского права в США отличаются правовым дуализмом, т.е. эта отрасль развивается на федеральном и локальном уровнях. Гражданско-правовая отрасль США в отличие от
Великобритании кодифицирована. На уровне федерации действует в
настоящее время Единообразный торговый кодекс (ЕТК) 1952 г.,
который часто именуют «кодексом банкиров». Этот нормативный
228
акт, не являющийся гражданским кодексом в общепринятом смысле
(в США отсутствует дуализм частного права, т.е. торговое и гражданское право развиваются нераздельно), все же способствует унификации отрасли торгового права в пределах страны, поскольку он
был рекомендован к принятию отдельными штатами в качестве
своеобразного «образца».
Во многих штатах приняты свои гражданские кодексы.
Например, штат Луизиана еще в 1825 г. принял свой ГК, взяв за образец ГК Наполеона. В 1872 г. был принят ГК Калифорнии. В XXв.,
как отмечалось выше, всем штатам федерации, не принявшим свои
кодексы, было рекомендовано принять за основу в гражданскоправовой сфере положения ЕТК.
Прецедент в гражданском праве США, особенно в договорных обязательствах, играет роль одного из ведущих источников как
на уровне федерации, так и на уровне штатов. Как и в Великобритании, делегированное законодательство США является полноправным источником гражданского права, регулируя широкий круг
гражданско-правовых отношений.
Обычай в форме торгового обыкновения также признается одним из источников гражданского права США. Например, п. 2 ст.
1−205 ЕТК дает законодательное определение торгового обыкновения: «Это любая практика или порядок деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, в профессии или сфере деятельности носит настолько постоянный характер, что оправдывает
ожидание их соблюдения также и в связи с данной сделкой».
Американская система права исторически заимствовала много
принципов английского права, особенно права прецедентного. Между тем, в уголовном праве США имеется качественное своеобразие,
например, применяется правовой дуализм, т.е. действуют системы
источников федерального и локального (отдельных штатов) уровней.
Главный источник федерального уровня в уголовном праве
США – это Конституция 1787 г., в частности Поправка VIII, узаконившая еще в XVIII в. невозможность применения «жестоких и необычных наказаний» к осужденным.
В отличие от Великобритании уголовное право США кодифицировано как на уровне федерации (УК 1909 г., включенный в раздел 18 Свода законов США 1926 г.), так и на уровне штатов. Первый
УК был принят в штате Виргиния в 1796 г., второй – в Нью229
Гэмпшире в 1801 г. Далее принятие кодексов продолжалось в течение XIX в., когда все штаты приняли собственные кодифицированные акты в уголовно-правовой области. В Новейшее время на базе
Примерного УК 1962 г. началась крупномасштабная реформа уголовного законодательства, нацеленная на разработку новых типов
уголовных кодексов штатов. «Образцовым» пореформенным кодексом считается УК штата Нью-Йорк (1967).
Английское право прецедента действует в США с некоторыми ограничениями. Верховный суд страны и верховные суды штатов
не обязаны следовать своим решениям. В 1938 г. Верховный суд дал
однозначный ответ на поставленный судебной практикой вопрос:
является ли общее право правом федерации или существует право
каждого штата? Высший судебный орган разъяснил: общее право –
это право отдельного штата, федерального общего права не существует. Иными словами, прецеденты, т.е. общее право, в уголовном праве США на федеральном уровне сегодня не считаются источником права.
Уголовно-правовые прецеденты действуют без ограничений
лишь на уровне отдельных штатов (например, в штате Флорида) либо с оговорками (как, например, в Коннектикуте). Суды каждого
штата осуществляют свою юрисдикцию независимо друг от друга, и
поэтому решениям, принятым в судах одного штата, не обязаны
следовать суды других штатов. Такая автономность локальных судебных систем приводит ко многим курьезам. Так, согласно принятым в разное время судебным прецедентам было запрещено:
 в штате Монтана – женщинам-присяжным вязать во время
судебного заседания;
 в штате Техас – доить корову, если она не ваша;
 в штате Вашингтон – отрезать хвосты лошадям;
 в штате Нью-Мексико – мужчинам и женщинам ходить небритыми;
 в штате Нью-Джерси – шумно есть суп;
 в штате Вайоминг – женщина, пьющая в общественном месте, должна стоять в полутора метрах от бара;
 в штате Пенсильвания – все рестораны должны иметь в
своем распоряжении носилки;
 в штате Айова – пожарники перед тушением огня должны
провести 15-минутную тренировку;
230
 в штате Южная Джорджия – запрещено вывешивать на одной веревке мужское и женское белье;
 в Лос-Анджелесе – бить жену ремнем шириной свыше двух
дюймов, за исключением случаев ее письменного согласия;
 в штате Индиана – человека нельзя допускать в театр, если
от него пахнет чесноком; устанавливать мышеловки могут те, кто
является обладателем охотничьего билета; женщина может быть
арестована, если в магазине примерила более шести платьев;
 в штате Мичиган – плевок против ветра расценивается как
нарушение общественного порядка;
 в штате Коннектикут – покупатель может проверить качество огурца, бросив его с высоты прилавка: на огурце не должно
оказаться даже намека на трещину.
По поводу подобной неупорядоченной и подчас анекдотичной
локальной судебной практики американские судьи давно категорически высказались, что локальное правосудие все больше напоминает им «помойную яму». Отдельные законы (акты законодательных
собраний) в уголовно-правовой отрасли как на федеральном, так и
на локальном уровне считаются доктринальным источником уголовного права США.
Делегированное законодательство (например, исполнительные приказы президента) – также источник федерального уголовного права США. Так, в 1986 г. президент Р. Рейган в рамках экономических санкций против Ливии приказал всем американским гражданам выехать из этой страны. Не исполнившие приказ подвергались
штрафным уголовно-правовым санкциям за совершение мисдиминора в размере 50 тыс. долларов или 10 годам тюремного заключения.
[1. С. 670-691; 2. С. 516-684; 1-7; 11-12; 15; 18-20; 22]
Контрольные вопросы
1. Международное право в ХХ в.
2. Публичное и частное право в евроконтинентальной и англосаксонской семьях права.
3. Изменения в современных фундаментальных правовых системах.
231
Раздел 2. Организация самостоятельной
работы студентов
Методика работы с памятниками права
Особое внимание студентам юридического факультета следует уделить изучению правовых памятников, которые способствуют
формированию юридической культуры и юридического мышления.
Памятники права знакомят будущих юристов с зарождением и развитием различных правовых институтов, отраслей права, юридических понятий и терминов, чтобы, в конечном счете, показать динамику развития правовой мысли. Изучение текстов памятников права
позволяет проследить на конкретном материале особенности развития юридической техники управления обществом в различные периоды истории.
Работа с учебником или учебным пособием не может заменить
непосредственного обращения к текстам источников права, так как
это непосредственный язык самого правового документа, а не его
пересказ. В результате такой работы происходит усвоение и закрепление учебного материала, благодаря чему формируются фундаментальные знания и правовая культура юриста. При этом следует учитывать, во-первых, что памятники права не всегда были памятниками, в свое время они были действующими законами; во-вторых,
праву присуще историческое правопреемство, когда юридические
конструкции того или иного памятника права становятся востребованными в новой правовой парадигме.
2.1. Особенности права Древнего Египта
Формирование египетского и ближневосточного права представляет собой значительный интерес, поскольку оно оказало влияние на последующее развитие европейского права. К сожалению,
невозможно показать полную картину развития египетского права,
так как не сохранился в полном объеме ни один документ, как,
например, законы царя Хаммурапи. Однако дошедшие до наших
дней папирусные документы, надписи на могильных плитах, других
памятниках хотя и фрагментарны, но позволяют делать вывод о том,
что оно не было примитивным. Для общественных отношений той
232
эпохи оно обладало высоким уровнем юридической техники, наличием большинства юридических институтов. Сохранившиеся до
настоящего времени правовые источники показывают его казуистических характер, отсутствие деления на частное и публичное право,
наличие законов в письменной форме, юридические документы.
Культура египетского общества и право первоначально формировались на чувстве страха перед разливами Нила и обожествлением выносимого его водами живительного ила. Необходимость использования и регулирования разливов послужила стимулом как для
развития естественных наук, так и инженерного искусства, что в
свою очередь способствовало созданию более совершенной юридической техники, необходимой для правового регулирования общественных отношений в процессе производства. В хрестоматии составленной В.А. Томсиновым11 приводится как пример египетского
права «Должностная инструкция везиру», сохранившаяся на стенах
гробниц ряда везиров, правивших в XVI – XIII вв. до н.э. Ее текст
позволяет найти аналогии с современным административным правом.
2.2. Законы царя Хаммурапи
Наиболее полным кодексом древневосточного права являются
Законы царя Хаммурапи, на примере которого студенты будут в дальнейшем строить свою самостоятельную работу по изучению памятников права, без которых трудно понять юридическую технику и историю ее становления. Работа с памятниками позволяет студенту впервые познакомиться со всеми отраслями института права. Полученные при этом знания помогут глубже усвоить отраслевые юридические дисциплины, понять истоки и особенности современного права,
оценить перспективность использования опыта прошлого для формирования современной правовой культуры. Это поможет студентам самостоятельно усвоить их основное содержание, обратить внимание на важнейшие аспекты правовых институтов, выделить
наиболее значимые статьи или параграфы.
См. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран
(Древность и Средние века) / Сост. В.А. Томсинов. М.: Зерцало, 1996.
11
233
Для изучения темы необходимо рассмотреть следующие вопросы:
1. Общая характеристика Законов Хаммурапи.
2. Правовое положение основных групп населения.
3. Институты брака – семейное право.
4. Институты вещного права. Виды договоров.
5. Преступления и наказания.
6. Суд и судебный процесс в Законах Хаммурапи.
Законы Хаммурапи были созданы в период расцвета и могущества Вавилонского царства, важнейшей экономической особенностью которого было ирригационное земледелие в долинах Тигра и
Евфрата, что способствовало формированию высокоразвитого общества по типу восточной деспотии. Во время правления царя Хаммурапи (1792 – 1750 гг. до н.э.) Вавилон стал самым могущественным
государством в Месопотамии, но в 1595 г. до н. э. в результате упадка он был завоеван хеттами, а затем касситами и перестал быть самостоятельным государством. Памятник был обнаружен в 1901 г. во
время раскопок близ г. Сузы. Он представляет собой каменный обелиск черного цвета, примерно 2 метра высотой, на котором выбит
текст законов, состоящий из пролога, основного текста, разбитого на
282 параграфа, и эпилога. Текст его дает наглядное представление о
правовом уровне высокоразвитых ближневосточных культур. В
прологе выражены типичные для древневосточной политической и
религиозной идеологии представления о функциях государственной
власти, предназначении царя, нормах гражданского, уголовного и
процессуального права. Законы Хаммурапи отличаются казуистическим характером и, как правило, начинаются со слова «если», а затем следует описание конкретной ситуации, к которой относится
соответствующая норма права. Примечательно, что свою главную
цель как законодателя Хаммурапи видит в установлении социальной
справедливости, в том, чтобы сильный не угнетал слабого, а сироты
и вдовы были утешены. При анализе эпилога следует обратить внимание на значение, которое придавалось законам в общественной
жизни Вавилона, как они связаны с религией, как выполняли функции укрепления государственной власти.
Далее следует выделить социальные группы населения и определить их правовой статус, т.е. правоспособность и дееспособность,
такие как «мушкенум», «авелум», «редум», «тамкар» и др., их обязанности по отношению к государству. Следует обратить внимание
234
и найти конкретные статьи закона, в которых дается определение
термина «человек» (лично свободный, физическое лицо, представитель определенной социальной группы). Правовой статус рабов
определяют ст. 7, 171, 175, 176 и др. Вещное право включает в себя
право собственности, владения, держания. Главным объектом правоотношений является земля, которая была предметом гражданского
оборота (ст. 39-42). При этом следует определить условия, при которых можно было совершать сделки с землей, а в каких случаях на
них накладывались ограничения. Обязательственные правоотношения включали различные виды обязательств, вытекающих из договоров и деликтов. Государство детально вмешивалось в договорные
отношения частных лиц, устанавливая определенные рамки для их
правоспособности и дееспособности. Оригинальной юридической
техникой является компенсация ущерба, причиненного в результате
целой цепочки причинно-следственных связей (ст.53-58), особенностью – не угроза штрафа, а положения гражданско-правовых норм о
компенсации причиненного ущерба.
Из текста памятника видно, что брачно-семейные отношения
играли важную роль в жизни вавилонского общества, они регулируются статьями 128-195. Студенту необходимо определить цель
брака, условия его заключения (ст. 128) и развода супругов (ст. 143),
отношения родителей и детей, вытекающие из ст. 150, 155-164, которые регулируют имущественные отношения членов семьи. Институт усыновления представлен ст. 185-193. Взаимоотношения родителей и детей, наследование имущества, как наиболее важные стороны брака, детально отражены в статьях законника. Следует обратить внимание, что в изучаемом памятнике отсутствует строгая
грань между уголовными и гражданскими правоотношениями. Под
преступлением понимается действие, причинившее определенный
материальный ущерб и требующее возмещения. Вавилонское законодательство тесно связано с примитивной местью, например ст.
196, 197, 229, 230, 231. Эти положения закрепляют принцип, по которому наказание по силе своего воздействия должно быть равным
совершенному преступлению («зеркальный талион»). После этого
следует остановиться на конкретных преступлениях и наказаниях,
стадиях совершения преступления, формах соучастия и т.д. Вавилонская правовая система реализовалась в ходе судебных процессов,
проводившихся государственными чиновниками, которые расследовали и уточняли факты, рассматривали законодательство, заслуши235
вали свидетелей и т.д. Суд и судебный процесс представлены в ст. 35, 8-13. Следует рассмотреть судебный процесс на основании имеющихся статей, процедуры возбуждения уголовных и гражданских
дел, способы их решения и исполнения приговоров.
Структура Законов Хаммурапи:
1) система правосудия (ст. 1-5);
2) право собственности (ст. 6-25);
3) охрана имущества (ст. 26-41);
4) сделки с недвижимостью (ст. 42-60);
5) коммерческие операции и правила торгового оборота (ст.
61-126);
6) семейное и наследственное право (ст. 127-195);
7) преступления против собственности и личности (ст. 196214);
8) нормы гражданского оборота (ст. 215-282).
Основания возникновения обязательств по Законам Хаммурапи:
1) из причинения вреда здоровью и имуществу;
2) из договоров: займа, купли-продажи, мены, поклаж, найма
(движимых и недвижимых вещей), личный наем;
3) ответственность за неисполнение договора – как имущественная, так и личная (ст. 117).
Земельные владения были:
1) государственные (храмовые земли). Они сдавались в аренду, передавались за службу (ст. 26-40), могли быть предметом дарения;
2) общинные земли изъяты из оборота;
3) частносемейные владения могли быть отчуждены, но это
считалось «несчастьем», поэтому они не передавались за пределы
общины.
Преступления:
1) против государства и порядка управления (ст. 109);
2) против собственности (ст. 6, 8, 256 и др.);
3) против личности (ст. 210, 213, 214 и др.);
4) против нравственности (ст. 110, 129, 192 и др.);
5) против порядка осуществления правосудия (ст. 5, 1, 4).
236
Степень виновности и тяжести наказания определялась принадлежностью к определенной социальной группе, формой вины,
степенью участия в совершении преступления. Наказания включали
смертную казнь, телесные наказания, изгнание, штрафы.
Судебные органы включали царские суды, суды областей и
городов, суды общин, которые формировались из местной знати и
возглавлялись рабианумом, храмовые суды, представленные членами храмового совета.
Ниже приведен текст Законов Хаммурапи с пояснениями
трудных слов и понятий, существовавших в праве глубокой древности. Так как этот памятник в курсе является самым первым и в силу
этого самым сложным, приводим его содержание.
Законы царя Хаммурапи
Начинаются Законы с преамбулы, в которой царь указывает
цель данных законов: «Чтобы справедливо руководить людьми и
дать стране счастье, тогда я вложил в уста страны истину и справедливость и улучшил положение людей». Отныне:
(1) Если человек клятвенно обвинил человека, бросив на него
[обвинение в] убийстве, но не доказал его, [то] обвинитель его должен быть убит.
(2) Если человек бросил на человека [обвинение в] колдовстве
и не доказал это, [то] тот, на которого было брошено [обвинение в]
колдовстве, должен пойти к Реке12 и в Реку погрузиться; если Река
схватит его, его обвинитель сможет забрать его дом. Если [же] Река
очистит этого человека и он останется невредим, [тогда] тот, который бросил на него [обвинение в] колдовстве, должен быть убит, [а]
тот, который погружался может забрать дом его обвинителя.
(3) Если человек выступил в суде для свидетельства о преступлении и слово, которое он сказал, не доказал, [то], если это дело
– дело о жизни, человек этот должен быть убит.
(4) Если [же] он выступил для свидетельства [по поводу] зерна
или серебра, [то] он должен нести наказание этого дела.
(5) Если судья разобрал дело, вынес решение и изготовил документ с печатью, а затем решение свое изменил, [то] этого судью
12
Пойти к Реке – в тексте с детерминативом бога.
237
следует изобличить в изменении решения, которое он постановил, и
исковую [сумму], имевшуюся в этом деле, он должен уплатить в
двенадцатикратном размере; кроме того, в собрании13 его должны
поднять с его судейского кресла, и он не должен вернуться, он не
должен [больше] садиться вместе с судьями в суде.
(6) Если человек украл имущество бога или дворца14, [то] этот
человек должен быть убит; а также тот, который принял из его рук
краденое, должен быть убит.
(7) Если человек купил из рук сына человека или раба человека либо серебро, либо золото, либо раба, либо рабыню, либо вола,
либо овцу, либо осла, либо [же] что бы то ни было без свидетелей
или договора или же принял на хранение, [то] этот человек – вор, он
должен быть убит.
(8) Если человек украл либо вола, либо овцу, либо осла, либо
свинью, либо же лодку, [то], если [это] принадлежит богу или дворцу, он должен заплатить в тридцатикратном размере, а если это принадлежит мушкенуму, он должен возместить в десятикратном размере. Если вор не имеет чем платить, он должен быть убит.
(9) Если человек, у которого нечто пропало, обнаружил свою
пропавшую вещь в руках [другого] человека и тот, в чьих руках была обнаружена пропавшая [вещь], сказал: «Продавец-де мне [ее]
продал, при свидетелях-де я [ее] купил», а хозяин пропавшей [вещи]
сказал: «Я приведу свидетелей, знающих мою пропавшую [вещь]»,
[затем] покупатель привел продавца, который продал ему [эту
вещь], и свидетелей, при которых он [ее] купил, и хозяин пропавшей
[вещи] привел свидетелей, знающих его пропавшую [вещь], [то]
судьи должны рассмотреть их дело, а свидетели, перед которыми
покупка была совершена, и свидетели, знающие пропавшую [вещь],
должны рассказать перед богом то, что они знают, и тогда продавец
– вор, он должен быть убит. Хозяин пропавшей [вещи] может забрать свою пропавшую [вещь], [а] покупатель может взять из дома
продавца серебро, которое он отвесил.
(10) Если покупатель не привел продавца, продавшего ему
[эту вещь], и свидетелей, перед которыми он [ее] купил, а хозяин
пропавшей [вещи] привел свидетелей, знающих его пропавшую
В собрании – т.е. публично; возможно, речь идет о народном собрании.
Имущество бога или дворца – т.е. публично; возможно, речь идет о
народном собрании.
13
14
238
[вещь], [тогда] покупатель – вор, он должен быть убит, [а] хозяин
пропавшей [вещи] может свою пропавшую [вещь] забрать.
(11) Если хозяин пропавшей [вещи] не привел свидетелей,
знающих его пропавшую [вещь], [то] он – лжец, он возвел напраслину [и] должен быть убит.
(12) Если продавец умер, [то] покупатель может взять в доме
продавца [сумму] иска этого дела в пятикратном размере.
(13) Если свидетелей этого человека нет поблизости, [то]
судьи должны назначить ему срок до шести месяцев, а если в течение шести месяцев он не привел своих свидетелей, то этот человек –
лжец; он должен нести наказание [по] этому делу.
(14) Если человек украл малолетнего сына [другого] человека,
[то] он должен быть убит.
(15) Если человек вывел за городские ворота либо дворцового
раба, либо дворцовую рабыню, либо раба мушкенума, либо рабыню
мушкенума, [то] он должен быть убит.
(16) Если человек скрыл в своем доме беглых раба и рабыню,
принадлежащих дворцу или же мушкенуму, и не вывел [их] на клич
глашатая, [то] хозяин дома должен быть казнен.
(17) Если человек поймал в степи беглого раба или рабыню и
привел его к его хозяину, [то] хозяин раба должен дать ему два сикля15 серебра.
(18) Если этот раб не назвал своего хозяина, [то] он [поимщик]
должен привести его во дворец, дело его должно быть рассмотрено,
а затем его должны вернуть его хозяину.
(19) Если же он [поимщик] этого раба задержал в своем доме,
а затем раб был схвачен в его руках, [то] этот человек должен быть
убит.
(20) Если раб убежал из рук поймавшего его, [то] этот человек
должен произнести клятву во имя бога хозяину раба, и он будет
оправдан.
(21) Если человек сделал пролом в доме [другого человека],
[то] перед этим проломом его следует убить.
(22) Если человек совершил ограбление и был пойман, то этот
человек должен быть убит.
(23) Если грабитель не был схвачен, [то] ограбленный человек
может показать перед богом все свое пропавшее, а поселение и гра15
Сикль – 8,4 г.
239
доправитель, на земле и территории которых было совершено
ограбление, должны ему возместить все его пропавшее.
(24) Если [при этом была загублена] жизнь, [то] поселение и
старейшина должны отвесить 1 мину16 серебра его родичам.
(25) Если в доме человека разгорелся огонь, а [другой] человек, который пришел для тушения [пожара], поднял свой взор на
добро домохозяина и взял добро домохозяина, [то] этот человек
должен быть брошен в этот огонь.
(26) Если редум или же баирум, которому было приказано идти в царский поход, не пошел или он нанял наемника и послал его
взамен себя, [то] этот редум или баирум должен быть казнен, а его
наемник может забрать его дом.
(27) Если редум или баирум в крепости царя был взят [в плен],
и после него его поле и его сад отдали другому, и тот нес его службу,
[то] если он [пленный] вернулся и достиг своего поселения, ему
должны вернуть его поле и его сад; только он [сам] должен нести
свою службу.
(28) Если сын редума или баирума, который был взят [в плен] в
крепости царя, в состоянии нести службу, [то] поле и сад должны
быть отданы ему, пусть несет службу своего отца.
(29) Если сын мал и он не в состоянии нести службу своего отца, [то] третья часть поля и сада должны быть отданы его матери, и
пусть его мать растит его.
(30) Если либо редум, либо баирум из-за службы бросил свое
поле, свой сад и свой дом и удалился, [а] после него другой принял
его поле, его сад и его дом и в течение трех лет нес его службу, [то]
если тот вернется и потребует свое поле, свой сад и свой дом, они не
должны быть ему даны; только тот, который принял [их] и нес его
службу, может нести [ее и впредь].
(31) Если он удалился только на один год, затем он вернулся,
[то] ему должны быть отданы его поле, его сад и его дом; пусть он
сам несет свою службу.
(32) Если тамкар17 выкупил редума или баирума, угнанного [в
плен] при походе царя, и доставил его в его поселение, [то] если в его
доме имеются [средства для] выкупа, он сам должен себя выкупить;
Мина – 60 сиклей.
Тамкар – торговый агент, состоявший на царской службе и производивший также различного рода торговые и ростовщические операции на
свой страх и риск.
16
17
240
если в его доме нет [средств для] выкупа, он должен быть выкуплен
храмом своего поселения; если в храме его поселения нет [средств
для] выкупа, его должен выкупить дворец; его поле, его сад и его дом
не могут быть отданы за выкуп.
(33) Если сотник или десятник взял человека из хозяйства [воина]18 или же он принял для царского похода наемника и послал [его в
качестве] замены, [то] этот сотник или десятник должен быть убит.
(34) Если сотник или десятник забрал добро редума, притеснил редума, отдал редума внаем, предал редума сильному в суде
[или] забрал подарок, который царь дал редуму, [то] этот сотник или
десятник должен быть убит.
(35) Если человек купил из рук редума волов или овец, которых
царь дал редуму, [то] он теряет свое серебро.
(36) Поле, дом и сад, принадлежащие редуму, баируму или
плательщику дохода, не могут быть проданы за серебро.
(37) Если человек купил поле, сад или дом, принадлежащие
редуму, баируму или плательщику дохода, [то] его документ должен
быть разбит, а свое серебро он теряет; поле, сад или дом он обязан
вернуть их [прежнему] владельцу.
(38) Редум, баирум или плательщик дохода не может отписать
своей жене или дочери ничего из поля, сада или дома, которые [входят в состав] его илька19, а также не может отдавать [их] за свою долговую расписку.
(39) Из поля, сада и дома, которые он покупал и приобретал,
он может отписать своей жене или своей дочери, а также отдать за
свою долговую расписку
(40) Надитум20, тамкар и [несущий] другую службу может
продавать за серебро свое поле, свой сад и свой дом; покупатель
[же] должен будет нести службу [за] поле, сад и дом, которые он
покупает.
(41) Если человек обменял поле, сад и дом, принадлежащие
редуму, баируму или плательщику дохода, и дал приплату, [то] редум, баирум или плательщик дохода может вернуться к своему полю, своему саду и своему дому, а приплату, которая была ему дана,
он может взять [себе].
Человек из хозяйства воина – это тот, кого нельзя привлекать к исполнению повинностей.
19
Ильк – служба, служебное дарение.
20
Надитум – одна из категорий жриц.
18
241
(42) Если человек арендовал поле для обработки и не вырастил на поле зерна, [то] его следует уличить в невыполнении [необходимой] работы на поле, а затем он должен будет отдать хозяину
поля зерно в соответствии [с урожаем] его соседей.
(43) Если он вовсе не обработал поле, [а] забросил [его], [то]
он должен отдать владельцу поля зерно в соответствии [с урожаем]
у его соседей, а поле, которое он забросил, он должен разбить, вспахать, взбронить и затем вернуть хозяину поля.
(44) Если человек арендовал на три года залежную землю для
распашки, но он был нерадив и не распахал поле, [то] на четвертом
году он должен вспахать, промотыжить и взбронить, а затем вернуть
владельцу поля, кроме того, он должен отмерить по 10 гуров21 зерна за
каждый бур22 поля.
(45) Если человек отдал свое поле пахарю за арендную плату и
получил арендную плату [за] свое поле, а затем Адад побил поле
или же половодье унесло [урожай], [то] убыток – на пахаре.
(46) Если он не получил арендную плату за свое поле, то отдал
ли он поле из половины или из третьей доли [урожая], поделить зерно, которое будет [собрано] на поле, в соответствии [с условиями
договора].
(47) Если пахарь, поскольку он в прошлом году не оправдал
[даже] своих расходов, сказал: «Поле я [вновь] обработаю», [то] хозяин поля не должен возражать; только этот пахарь может обработать его поле, а во время жатвы он возьмет зерно согласно своим
обязательствам.
(48) Если человек имеет на себе процентный долг, а Адад побил
поле, или половодье унесло урожай, или же из-за безводья зерно не
появилось на поле, [то] в этом году он не обязан вернуть зерно [своему] заимодавцу; он может переписать свою табличку и проценты за
этот год не платить.
(49) Если человек взял у тамкара серебро и отдал тамкару возделываемое зерновое или сезамовое поле, сказав ему: «Поле обработай и зерно или же сезам, которые будут, собери и возьми», [то] если
землепашец вырастит на поле зерно или сезам, только хозяин поля
должен забрать зерно или сезам, которые будут на поле; а тамкару
он должен отдать зерно за его серебро, которое он у него взял с про21
22
Гур – около 150 л (по другим данным, 250–300 л).
Бур – около 6 га.
242
центами; он также должен отдать тамкару расходы [по] обработке
[поля].
(50) Если он отдал обработанное зерновое поле или же обработанное сезамовое поле, [то] только хозяин поля может забрать
зерно или сезам, которые будут на поле, а тамкару он должен вернуть серебро с его процентами.
(51) Если он не имеет серебра для возврата, [то] он может отдать тамкару зерно или сезам соответственно его серебру с процентами, которые он взял у тамкара, согласно царскому указу23.
(52) Если землепашец не вырастил на поле зерна или сезама,
[то] его обязательства не должны быть изменены.
(53) Если человек был нерадив в отношении укрепления плотины, что [на] его земле, не укрепил [свою] плотину, и в его плотине
образовалась брешь, и вода затопила поле [соседей], то человек, в
чьей плотине образовалась брешь, должен возместить зерно, которое
он погубил.
(54) Если он не в состоянии возместить зерно, [то] его самого
и его имущество должны продать за серебро, а владельцы полей,
зерно которых вода затопила, должны разделить [это серебро между
собой].
(55) Если человек открыл свой арык для орошения, но был
нерадив, и вода затопила поле соседей его, [то] он должен отмерить
зерно в соответствии [с урожаем] его соседей.
(56) Если человек открыл воду и вода затопила работу, [произведенную] на поле его соседа, [то] он должен отмерить [по] 10
гуров зерна за каждый бур [площади].
(57) Если пастух не испросил согласия у хозяина поля для
скармливания травы овцам, а скормил поле овцам без разрешения
хозяина поля, [то] хозяин поля может сжать свое поле, [а] пастух,
который без [разрешения] хозяина поля скормил поле овцам, сверх
того должен отдать хозяину поля [по] 20 гуров зерна за каждый
[бур] площади.
(58) Если пастух после того, как овцы поднялись с луга [и]
знак окончания пастьбы был вывешен на городских воротах24, пустил овец на поле и скормил поле овцам, [то] пастух должен охраСогласно царскому указу – царский тариф составлял 20% годовых за серебро и 33 1/3% за зерно.
24
Вывешен на городских воротах – видимо, на время, когда созревал урожай, скот не выпускали за городские ворота, опасаясь потравы.
23
243
нять поле, которое он скормил, и во время жатвы он должен отмерить хозяину поля [по] 60 гуров зерна за каждый бур [площади].
(59) Если человек срубил дерево в саду человека без ведома
хозяина сада, [то] он должен отвесить 1/2 мины серебра.
(60) Если человек отдал поле садовнику для насаждения сада
[и] садовник насадил сад, [то] четыре года он должен сад растить, [а]
на пятом году хозяин сада и садовник разделят сад поровну; хозяин
сада может свою долю выбрать и взять.
(61) Если садовник не закончил насаждения [сада] на поле и
оставил пустошь, [то] пустошь должны ему включить в состав его
доли.
(62) Если [на] поле, которое ему было дано, он не насадил сада, [то] если [это] возделываемая земля, садовник должен отмерить
хозяину поля доход [от] поля за годы, в которые оно было заброшено, как его соседи, а на поле он должен произвести работы и затем
вернуть хозяину поля.
(63) Если [это] залежная земля, [то] он должен произвести работу на поле и вернуть [его] хозяину поля, а за один год он должен
отмерить по 10 гуров зерна за каждый бур [площади].
(64) Если человек отдал садовнику свой сад для возделывания,
[то] садовник, пока он держит сад, должен из дохода отдавать хозяину сада 2/3, [а] он может взять 1/3.
(65) Если садовник сад не возделывал и сократил доход, [то]
садовник должен отмерить доход [от] сада, как его соседи.
(66) Если человек взял деньги у тамкара и тамкар этот прижимает его, а ему нечем заплатить [долг], [и] он отдал тамкару свой сад
после опыления и сказал ему: «Финики, сколько их будет в саду, ты
заберешь за свое серебро», [то] тамкар не должен согласиться; только
хозяин сада должен забрать финики, сколько их будет в саду, и серебро с его процентами, согласно его документу, он должен уплатить
тамкару, а остальные финики, которые будут в саду, должен забрать
только хозяин сада. [...]
(71) Если он [человек] отдает зерно, серебро или [другое] добро за дом повинности25, принадлежащий дому его соседа, который
он купил, [то] все, что [он] отдал, [он] теряет, [а] дом он должен
вернуть его хозяину. Если же это не дом повинности, [то] он может
Дом повинности – возможно, имеется в виду не только дом, но и земля
(«двор») – хозяйство, полученное за службу.
25
244
[его] купить: за этот дом он может отдавать зерно, серебро или [другое] добро. [...]
(73) Если... жилец полностью заплатил хозяину [дома] арендную плату за год, а хозяин дома приказал жильцу выехать до истечения его полного срока, [то] так как хозяин дома выселил из своего
дома жильца до полного истечения его срока, серебро, которое жилец
дал ему, он теряет. [...]
(88) Если тамкар дал зерно26 как процентный долг, [то] он может взять за один гур 1/5 зерна как проценты, если он дал серебро
как процентный долг, [то] за один сикль серебра он может взять 1/6
сикля [и] 5 ше [как] проценты. [...]
(94) Если тамкар дал в долг под проценты зерно или серебро,
и, когда он давал [в долг], он дал серебро малой гирей и зерно малой
мерой, а когда получил [назад долг], он принял серебро большой
гирей [и] зерно большой мерой, [то] этот тамкар теряет все, что он
дал [в долг]. [...]
(96) Если человек взял у тамкара зерно или серебро и не имеет
зерна или серебра, чтобы вернуть, [а] имеет только [другое] движимое имущество, [то] все, что он имеет в своих руках, он может отдать своему тамкару, как только он [это] принесет при свидетелях;
тамкар не может отказываться, он должен принять.
(Далее следует лакуна, содержащая лишь слова «...он должен
быть казнен».)
(99) Если человек дал человеку серебро для товарищества, [то]
прибыль и убыток, которые будут, они должны поровну поделить перед богом.
(100) Если тамкар дал шамаллуму серебро для выдачи и получения и послал его в [торговое] путешествие, [а] шамаллум в пути
серебро израсходовал, [то] если там, куда он отправился, он получил
прибыль, он должен сосчитать проценты [на] все серебро, сколько
он взял, и дни его они должны сосчитать27, а затем он должен уплатить своему тамкару.
Дал зерно – в тексте «серебро», но это явная описка. Этот параграф дошел только во фрагментах, на стеле он выскоблен. Текст не совсем ясен,
так как за зерно брали 1/3, а не 1/5, как здесь сказано.
27
... и дни.. они должны сосчитать – т.е. учесть время, потраченное шамаллумом на дорогу.
26
245
(101) Если там, куда он отправился, он не получил прибыли,
[то] серебро, которое он взял, шамаллум должен удвоить и отдать
тамкару.
(102) Если тамкар дал серебро шамаллуму из милости [без
процентов], а там, куда он направился, он понес убыток, [то] он
должен вернуть тамкару [только] капитал.
(103) Если при его продвижении в пути враг заставил его отдать все, что он нес, [то] шамаллум должен произнести божественную клятву, и он свободен.
(104) Если тамкар дал шамаллуму для продажи зерно, шерсть,
масло или всякое [другое] добро, [то шамаллум должен сосчитать
серебро и вернуть тамкару; шамаллум должен получить документ с
печатью [на] серебро, который он давал тамкару.
(105) Если шамаллум был небрежен и не получил документ с
печатью [на серебро], который он давал тамкару, [то] серебро без
документа к счету не будет причислено.
(106) Если шамаллум взял у тамкара серебро, а затем спорит
со своим тамкаром, [то] этот тамкар может перед богом28 и свидетелями уличить шамаллума во взятии серебра, и шамаллум должен
отдать тамкару все серебро, сколько он взял, в трехкратном размере.
(107) Если тамкар доверил шамаллуму, а шамаллум вернул своему тамкару все, что тамкар дал ему, [но] тамкар отрицал все, что
шамаллум дал ему, [то] этот шамаллум может уличить тамкара перед
богом и свидетелями, и тамкар, так как он со своим шамаллумом спорил, должен отдать шамаллуму все, что он получил [от него], в шестикратном размере.
(108) Если шинкарка не принимала зерно в [качестве] цены за
сикеру или принимала серебро большой гирей, или уменьшала эквивалент сикеры по отношению к эквиваленту зерна, [то] эту шинкарку должно изобличить и бросить ее в воду.
(109) Если шинкарка, в доме которой собирались преступники, не схватила этих преступников и не привела [их] во дворец [к
властям], [то] эта шинкарка должна быть убита.
(110) Если надитум или энтум29, которая не живет в затворничестве, проникла в шинок или ради сикеры вошла в шинок, [то] эту
женщину должны сжечь.
28
29
Перед богом – т. е с клятвой.
Энтум – категория жриц.
246
(111) Если шинкарка дала в долг 60 ка30 пива, [то] во время
[сбора] урожая она может получить 50 ка зерна.
(112) Если человек, находясь в пути, дал человеку серебро, золото, [драгоценные] камни или [другое] имущество, что у него на
руках, и послал его для доставки [на место], [а] этот человек все, что
было послано [с ним], там, куда было послано, не отдал, а забрал
[себе], то хозяин посылки может уличить этого человека в том, что
тот не отдал всего, что было послано [с ним], и этот человек должен
будет отдать хозяину посылки все, что ему было дано, в пятикратном размере.
(113) Если человек имел за [другим] человеком зерно или серебро и он взял зерно из амбара или с гумна без согласия хозяина
зерна, [то] этого человека должно уличить во взятии зерна из амбара
или с гумна без [согласия] хозяина зерна, и сколько он взял зерна, он
обязан вернуть, а все, что он дал [в долг], пропадет.
(114) Если человек не имел за [другим] человеком зерна или
серебра, а его заложника взял в залог, [то] за одного заложника он
должен отвесить 1/3 мины серебра.
(115) Если человек имел за другим человеком зерно или серебро и его заложника взял в залог, а заложник умер в доме своего залогодержателя естественной смертью, [то] по этому делу не может быть
возмещения.
(116) Если заложник умер в доме залогодержателя от побоев
или дурного обращения, [то] хозяин заложника31 может уличить
своего тамкара, и, если [это] кто-либо из людей32, должны казнить
его [ростовщика] сына, если [это] раб человека, [ростовщик] должен
отвесить 1/3 мины серебра, а все, что он дал взаймы, он теряет.
(117) Если долг одолел человека и он продал за серебро его
жену, его сына и его дочь или отдал их в кабалу, [то] три года они
должны обслуживать дом их покупателя или их закабалителя, в четвертом году им должна быть предоставлена свобода.
(118) Если раба или же рабыню он отдал в кабалу, [а] тамкар
дал истечь сроку [займа], [то] он может продать их за серебро [и] не
должен быть оспариваем.
Ка – около 0,8 л.
Хозяин заложника – глава семьи.
32
Из людей – в тексте "сын человека" (противопоставляется рабу как социальный термин).
30
31
247
(119) Если долг одолел человека и он продал за серебро свою
рабыню, которая родила ему детей, [то] серебро, которое тамкар отвесил, хозяин рабыни может отвесить [ему] и выкупить свою рабыню.
(120) Если человек ссыпал свое зерно в доме [другого] человека для хранения, а в амбаре произошла пропажа, или же хозяин дома
открыл амбар и взял зерно, или же он совсем отрицал, что зерно было ссыпано в его доме, [то] хозяин зерна может перед богом показать свое зерно, и хозяин дома должен будет удвоить [количество]
зерна, которое он взял, и отдать хозяину зерна.
(121) Если человек ссыпал зерно в доме [другого] человека,
[то] за каждый гур зерна он должен платить 5 ка зерна в год [как]
арендную плату за ссыпку.
(122) Если человек захочет отдать на хранение [другому] человеку серебро, золото или что бы то ни было, [то] все, сколько он
хочет отдать, он должен показать свидетелям и заключить договор,
затем [только] он может отдать на хранение.
(123) Если он дал на хранение без свидетелей и договора, а
там, куда он отдал [на хранение], его отрицают, то этому делу не
может быть возмещения.
(124) Если человек дал на хранение [другому] человеку серебро, золото или что бы то ни было при свидетелях, а затем он [это]
отрицает, [то] этого человека должно изобличить, и все, что он отрицал, он должен удвоить и отдать.
(125) Если человек отдал свою вещь на хранение, а там, куда
он отдал, его вещь пропала вместе с вещами домохозяина, либо изза подкопа, либо из-за пролома, [то] домохозяин, который был
небрежен и потерял вещь, которую ему дали, должен [ее] восполнить, а затем возместить хозяину имущества; домохозяин может
разыскивать свои вещи и забрать у своего вора.
(126) Если человек, у которого ничего не пропало, сказал:
«Нечто мое пропало» и собрал свой квартал, [то] его квартал должен
его уличить перед богом в том, что ничего его не пропало, и все, что
он требовал, он должен удвоить и отдать своему кварталу.
(127) Если человек указал пальцем33 на энтум или жену [другого] человека, [но] не уличил [ее], [то] этого человека должно из-
33
Указал пальцем – т. е. обвинил.
248
бить перед судьями и половину [его головы] должно обрить34. (128)
Если человек взял жену и не заключил с ней договора, [то] эта женщина – не жена.
(129) Если жена человека была схвачена лежащей с другим
мужчиной, [то] их должно связать и бросить в воду. Если хозяин
жены пощадит свою жену, [то] и царь пощадит своего раба.
(130) Если человек [насильно] овладел женою [другого] человека, которая [еще] не познала мужчину и которая [еще] проживает
в доме своего отца, и возлежал на ее лоне, и его схватили, [то] этот
человек должен быть убит, [а] женщина должна быть оправдана.
(131) Если жену человека ее муж обвинит, но она не была
схвачена при лежании с другим мужчиной, [то] она может произнести божественную клятву и вернуться в свой дом.
(132) Если на жену человека был простерт палец по поводу
другого мужчины, но она не была схвачена при лежании с другим
мужчиною, [то] ради своего мужа она должна погрузиться в реку35.
(133) Если человек был взят в плен, а в его доме имеется пропитание, [то] его жена должна до освобождения мужа беречь свое
тело, в дом другого она не должна вступить. Если эта женщина не
берегла свое тело и вошла в дом другого, [то] эту женщину должны
уличить и бросить ее в воду.
(134) Если человек был взят в плен, а в его доме нет пропитания и его жена вступит в дом другого, [то] эта женщина не имеет
вины.
(135) Если человек был взят в плен, а в доме его нет пропитания, и до его возвращения его жена вступила в дом другого и родила
детей, а затем ее муж вернулся и достиг своего поселения, [то] эта
женщина должна вернуться к своему супругу, а дети должны идти за
своими отцами.
(136) Если человек бросил поселение и убежал, и после него
его жена вступила в дом другого, [то] если этот человек вернулся и
захотел взять свою жену, [то] так как он презрел свое поселение и
убежал, жена беглеца не должна вернуться к своему мужу.
(137) Если человек захочет оставить шугетум36, которая родила ему детей, или же надитум, которая дала ему детей, [то] этой
Половину его головы должно обрить – т.е. сделать явственной принадлежность к рабам.
35
Погрузиться в реку – т. е. доказать свою невиновность путем испытания
(так называемый божий суд – «ордалия»).
34
249
женщине должны вернуть ее приданое, а также ей должны дать половину поля, сада и имущества, и пусть она растит своих детей; после того, как она вырастит своих детей, ей должны дать, как одному
наследнику, долю во всем, что было дано ее детям, а затем муж, который ей понравился, может взять ее [замуж].
(138) Если человек захочет оставить супругу, которая не родила ему детей, [то] он должен дать серебро, равное ее выкупу, а
также восстановить ей приданое, которое она принесла из дома своего отца, а затем он сможет ее оставить.
(139) Если выкупа не было, [то] он должен дать ей одну мину
серебра за оставление.
(140) Если он мушкенум, [то] он должен дать ей 1/2 мины серебра.
(141) Если жена человека, которая проживает в доме человека,
захочет уйти и начнет копить средства, разорять свой дом и унижать
своего мужа, то ее должны уличить, и, если ее муж сказал: «Я ее
оставлю», он может ее оставить и ничего ей не дать [в] дорогу [за]
оставление ее. Если ее муж сказал: «Я ее не оставлю», [то] ее муж может взять [в жены] другую женщину, [а] эта женщина должна жить в
доме своего мужа как рабыня.
(142) Если женщина возненавидела своего мужа и сказала:
«Не прикасайся ко мне», [то] дело ее должно быть рассмотрено в
квартале, и если она блюла себя и греха не совершила, а ее муж «гулял» и очень ее унижал, [то] эта женщина не имеет вины: она может
забрать свое приданое и уйти в дом своего отца.
(143) Если она не блюла себя, «гуляла», дом свой разоряла и
унижала своего мужа, эту женщину должны бросить в воду.
(144) Если человек взял [в жены] надитум и эта надитум дала
своему мужу рабыню и дала [ему] иметь сыновей, [а] этот человек
захочет жениться на шугетум, [то] этому человеку не должны разрешить, он не может жениться на шугетум.
(145) Если человек взял [в жены] надитум37, а она не дала ему
иметь сына и он захочет жениться на шугетум, [то] этот человек
может жениться на шугетум и ввести ее в свой дом; эта шугетум не
должна равняться с надитум.
Шугетум – наложница или жрица.
Надитум не могла сама рожать детей, но могла предоставить мужу для
этой цели рабыню; в этом случае дети этой рабыни считались детьми надитум.
36
37
250
(146) Если человек взял [в жены] надитум, а она дала своему
мужу рабыню и та родила сыновей, а затем эта рабыня стала равнять
себя со своей госпожой, [то], так как она родила сыновей, ее госпожа не должна продавать ее за серебро, она может наложить на нее
рабский знак и причислить ее к рабыням.
(147) Если она сыновей не родила, ее госпожа может продать
ее за серебро.
(148) Если человек взял жену, а ее постигла проказа (?) и он
захочет взять другую, [то] он может взять, [но] свою жену, которую
постигла проказа (?), он не должен покинуть, она может жить в его
доме, который он построил, и, пока она жива, он должен ее содержать.
(149) Если эта женщина не согласна жить в доме своего мужа,
[то] он должен возместить ей ее приданое, которое она принесла из
дома своего отца, и она может уйти.
(150) Если человек подарил своей жене поле, сад, дом или
имущество и дал ей документ с печатью, [то] после [смерти] ее мужа
ее сыновья не могут предъявлять ей иска, [а] мать [то, что останется]
после нее, может отдать своему сыну, которого она любит; брату она
не может отдавать.
(151) Если женщина, которая живет в доме человека, обязала
своего мужа и заставила [его] выдать документ [о том], что кредитор
ее мужа не схватит ее, [то] если этот человек имел на себе процентный долг до того, как он взял [в жены] эту женщину, его кредитор не
может схватить его жену; а если эта женщина имела на себе процентный долг до того, как она вступила в дом человека, ее кредитор не
может схватить ее мужа.
(152) Если после того, как это женщина вступила в дом человека, на них появился процентный долг, [то] оба они должны отвечать кредитору.
(153) Если жена человека позволила убить своего мужа ради
другого мужчины, [то] эту женщину должны посадить на кол.
(154) Если человек познал свою дочь, [то] его должны изгнать
из [его] поселения.
(155) Если человек выбрал своему сыну невесту и его сын познал ее, а затем он [сам] возлежал на ее лоне и его схватили, [то]
этого человека должны связать и бросить его в воду.
(156) Если человек выбрал своему сыну невесту и его сын
[еще] не познал ее, [а] он [сам] возлежал на ее лоне, [то] он должен
251
отвесить ей 1/2 мины серебра и возместить все, что она принесла из
дома своего отца, а затем ее может взять [в жены] муж, который ей
[по] сердцу.
(157) Если человек возлежал на лоне своей матери после
[смерти] отца, [то] их обоих должно сжечь.
(158) Если человек после [смерти] своего отца был схвачен на
лоне своей мачехи, родившей детей, [то] этот человек должен быть
изгнан из дома отца.
(159) Если человек, который послал в дом своего тестя [брачное] приношение и отдал выкуп, засмотрелся на другую женщину и
сказал своему тестю: «Я не возьму [в жены] твою дочь», то [отец]
дочери может забрать все, что ему было принесено.
(160) Если человек послал в дом тестя [брачное] приношение
и отдал выкуп, а затем отец дочери сказал: «Я не отдам тебе свою
дочь», [то] все, сколько ему было принесено, он должен удвоить и
вернуть.
(161) Если человек послал в дом своего тестя [брачное] приношение и отдал выкуп, а затем равный ему по положению превзошел его [дарами] [и] тесть сказал хозяину жены38: «Ты не бери
мою дочь», [то] все, сколько ему было принесено, он должен удвоить и вернуть, а равный ему не должен взять [в жены] его жену.
(162) Если человек взял жену [и] она родила ему сыновей, а
затем эта женщина умерла, [то] по поводу ее приданого ее отец не
может предъявить иска; ее приданое принадлежит только ее сыновьям.
(163) Если человек взял жену, а она не дала ему иметь сыновей [и] эта женщина умерла, [то] если выкуп, который этот человек
принес в дом своего тестя, его тесть ему вернул, ее муж не может
предъявлять иска по поводу приданого этой женщины; ее приданое
принадлежит только дому ее отца.
(164) Если его тесть не вернул ему выкупа, [то] из ее приданого он может вычесть столько, сколько составлял ее выкуп, а затем
он должен вернуть ее приданое в дом ее отца.
(165) Если человек подарил своему наследнику, которого он
любит, поле, сад и дом и написал ему документ с печатью, [то] когда
братья будут делиться после того, как отец умрет, подарок, который
38
... Сказал хозяину жены – в данном случае жениху.
252
отец дал ему, он может забрать, а сверх того они должны поделиться
поровну имуществом39, [что] в доме их отца.
(166) Если человек взял жен для сыновей, которых он имел, [а]
малолетнему сыну он жену не взял, [то] когда братья будут делиться
после того, как отец умрет, из имущества, [что] в доме их отца, они
должны определить своему малолетнему брату, который не взял [себе] жену, серебро [для] выкупа, сверх его доли, и дать ему [возможность] взять [себе] жену.
(167) Если человек взял жену, и она родила ему сына, [а потом]
эта женщина умерла, [и] после нее он взял [в жены] другую женщину,
и она родила сыновей, [то] после того, как отец умрет, сыновья не
должны делиться по своим матерям; они могут забрать [только] приданое своих матерей, а имущество, что в доме их отца, они должны
делить поровну.
(168) Если человек захотел отвергнуть своего сына и сказал
судьям: «Я отвергну своего сына», [то] судьи должны рассмотреть
его дело, и, если сын не нанес отцу никакой обиды, за которую [полагается] отвергнуть от наследства, отец не может отвергнуть своего
сына от наследства.
(169) Если он нанес своему отцу тяжкую обиду, за которую
полагается отвергнуть от наследства, [то] в первый раз они [судьи]
должны отвести его намерения; если же он двукратно нанес тяжкую
обиду, [то] отец может отвергнуть своего сына от наследства.
(170) Если человеку его супруга родила сыновей, и его рабыня
родила ему сыновей, [и] отец при жизни своей сказал сыновьям, которых ему родила рабыня: «Мои сыновья», и он их причислил к сыновьям супруги, [то] после того, как отец умрет, сыновья супруги и
сыновья рабыни должны поровну поделиться имуществом в доме их
отца; при разделе наследник, сын супруги, может выбрать [свою долю] и взять.
(171) А если отец при своей жизни не сказал сыновьям, которых ему родила рабыня: «Мои сыновья», [то] после того, как отец
умрет, сыновья рабыни не должны делить имущество, [что] в доме
их отца вместе с сыновьями супруги, [но] рабыне и ее сыновьям
должна быть предоставлена свобода, и сыновья супруги не могут
предъявлять иска к сыновьям рабыни относительно рабства.
39
Поделиться ... имуществом – речь, очевидно, идет о движимом имуществе.
253
Супруга может забрать свое приданое и дар, который ее муж
ей подарил и записал ей в документе, и жить в жилище своего мужа.
Пока она жива, она может [этим] пользоваться, [но] за серебро не
может продать. После ее [смерти] это принадлежит только ее сыновьям.
(172) Если ее муж не подарил ей дара, [то] должны восстановить ей ее приданое, и из имущества дома своего мужа она может
получить долю, как один наследник.
Если ее сыновья станут ее притеснять ради того, чтобы изгнать
[ее] из дома, [то] судьи должны рассмотреть ее дело и наложить наказание на сыновей, [а] эта женщина не обязана уйти из дома своего
мужа. Если [же] эта женщина захочет уйти, [то] дар, который ее муж
подарил ей, она должна оставить сыновьям своим, [а] приданое дома
своего отца она может забрать, и муж, который ей по сердцу, может
взять ее [в жены].
(173) Если эта женщина там, куда она вступила [к новому мужу], родила сыновей своему следующему мужу, а затем эта женщина умерла, [то] ее приданое должны делить прежние и следующие
сыновья40.
(174) Если своему следующему мужу она не родила сыновей,
[то] ее приданое могут забрать только сыновья ее [первого] супруга.
(175) Если либо дворцовый раб, либо же раб мушкенума взял
[в жены] дочь [полноправного] человека и она родила сыновей, [то]
хозяин раба не может предъявить иска к сыновьям дочери [полноправного] человека относительно рабства.
(176) А если дворцовый раб или же раб мушкенума взял [в
жены] дочь полноправного человека и, когда он взял ее, она вступила в дом дворцового раба или же раба мушкенума вместе с приданым дома своего отца, а после того, как они соединились, они построили дом и приобрели добро и затем либо дворцовый раб, либо
же раб мушкенума умер, [то] дочь [полноправного] человека может
забрать свое приданое, а все, что она и ее муж приобрели после того,
как они соединились, должны поделить пополам, и половину может
забрать хозяин раба, половину может забрать дочь [полноправного]
человека для своих сыновей.
Если дочь [полноправного] человека не имела приданого, [то]
все, что она и ее муж приобрели после того, как они соединились,
40
Сыновья – т. е. дети от обоих мужей.
254
должны поделить пополам, и половину может забрать хозяин раба,
половину может забрать дочь [полноправного] человека для своих
сыновей.
(177) Если вдова, сыновья которой [еще] малы, захочет вступить в дом второго [мужа], [то] без [ведома] судей она не должна
вступить. Когда она будет вступать в дом второго [мужа], судьи
должны рассмотреть дела дома ее прежнего мужа, и дом ее прежнего
мужа они должны передать следующему мужу и этой женщине, а
также заставить их изготовить документ. Пусть они берут дом и растят малышей. Продавать утварь за серебро они не могут. Покупатель,
который покупает утварь сыновей вдовы, теряет свое серебро [и] обязан вернуть имущество его хозяину.
(178) Если угбабтум41, надитум или же зикрум, которой ее
отец дал приданое и написал ей документ, в документе, который он
ей написал, не написал ей, [чтобы] после ее [смерти] отдавать куда
ей угодно и не дозволил ей совершать желаемое, [то] после того, как
отец умрет, ее поле и ее сад могут забрать ее братья и по размеру ее
доли они должны давать ей выдачи зерном, маслом и шерстью и
удовлетворять ее сердце.
Если же братья не дали ей выдачи зерном, маслом и шерстью
по размеру ее доли и не удовлетворили ее сердце, [то] она может
отдать свое поле и свой сад землепашцу, который ей угоден, и ее
землепашец будет ее содержать. Полем, садом и всем, что отец ее
дал ей, она может пользоваться, пока жива, [но] она не может продать[это] за серебро и удовлетворить [требования] другого [человека], ее наследство принадлежит только ее братьям.
(179) Если угбабтум, надитум или же зикрум, которой ее отец
дал приданое и написал ей документ с печатью, в написанном для
нее документе записал ей, чтобы после ее [смерти] отдавать [что
останется], куда ей угодно, и позволил ей совершать желаемое, [то]
после того, как отец умрет, она может отдать [то, что] после нее
[останется], куда ей угодно, ее братья не могут подавать [против]
нее иска.
(180) Если отец не дал приданого своей дочери – живущей в
затворничестве надитум или же зикрум, [то] после того, как отец
умрет, она должна получить долю в имуществе, что в доме ее отца,
41
Угбабтум, зикрум, кадиштум, кульмашитум – категории жриц.
255
как один наследник и может пользоваться [ею], пока жива; после ее
[смерти это] принадлежит только ее братьям.
(181) Если отец посвятил богу надитум, кадиштум или же
кульмашитум и не дал ей приданого, [то] после того, как отец умрет,
она должна получить из имущества, [что] в доме ее отца, 1/3 своей
наследственной доли и может [ею] пользоваться, пока жива; после
ее [смерти] это принадлежит только ее братьям.
(182) Если отец не дал приданого своей дочери – надитум бога
Мардука Вавилонского и документа с печатью не написал ей, [то]
после того, как отец умрет, она может получить вместе со своими
братьями 1/3 своей наследственной доли, а повинность она не обязана нести; надитум бога Мардука может отдать [то, что] после нее
[останется], куда она захочет.
(183) Если отец дал приданое своей дочери шугетум, выдал ее
замуж и написал ей документ с печатью, [то] после того, как отец
умрет, она не должна прин[има]ть участие в разделе имущества,
[что] доме ее отца.
(184) Если человек не дал приданого своей дочери – шугетум и
не выдал ее замуж, [то] после того, как отец умрет, ее братья должны
дать ей приданое соразмерно с достоянием, [что] в доме отца, и выдать ее замуж.
(185) Если человек взял под своим именем малолетнего в усыновление и вырастил его, [то] этот воспитанник не может быть оспариваем по иску.
(186) Если человек взял в усыновление малолетнего и, когда
он его [уже] взял, он [приемыш] отыскал своего отца и свою мать,
[то] этот воспитанник может вернуться в дом своего [родного] отца.
(187) [Приемный?] сын евнуха или же [приемный?] сын
зикрум не может быть оспариваем по иску.
(188) Если ремесленник взял малолетнего для воспитания и передал ему свое ремесло, [то] он [приемыш] не может быть оспариваем
по иску.
(189) Если он не передал ему своего ремесла, [то] этот воспитанник может вернуться в дом своего [родного] отца.
(190) Если человек не причислил к своим сыновья малолетнего, которого он взял в усыновление и которого он вырастил, [то]
этот воспитанник может вернуться в дом своего [родного] отца.
(191) Если человек, который взял в усыновление малолетнего
и который вырастил его, а тот работал в его доме, затем завел [род256
ных] детей и пожелал отвергнуть воспитанника, [то] этот [приемный] сын не должен уйти с пустыми руками; [приемный] отец,
воспитавший его, должен ему дать из своего движимого имущества
1/3 его наследственной доли, и затем тот должен будет уйти; из поля, сада и дома он может ему [ничего] не дать.
(192) Если [приемный] сын евнуха или же [приемный] сын
зикрум сказал отцу, воспитавшему его, и матери, воспитавшей его:
«Ты не мой отец, ты не моя мать», [то] ему должны отрезать язык.
(193) Если [приемный] сын евнуха или же [приемный] сын
зикрум опознал дом своего [родного] отца и возненавидел [приемного] отца, воспитавшего его, и [приемную] мать, воспитавшую его,
и ушел в дом [родного] отца, [то] ему должны вырвать глаз.
(194) Если человек отдал своего сына кормилице, а этот сын
умер на руках у кормилицы, и кормилица без [согласия] его отца и его
матери подменила его другим, [то] ее должны уличить, и, так как она
без [согласия] его отца и его матери подменила ребенка, ей должны
отрезать груди.
(195) Если сын ударил своего отца, [то] ему должны отрубить
руку.
(196) Если человек выколол глаз сыну человека, [то] должны
выколоть ему глаз.
(197) Если он переломил кость человеку, [то] должны переломить ему кость.
(198) Если он выколол глаз мушкенуму или переломил кость
мушкенуму, [то] он должен отвесить 1 мину серебра.
(199) Если он выколол глаз рабу человека или же переломил
кость рабу человека, [то] он должен отвесить половину его [покупной] цены.
(200) Если человек выбил зуб человеку, равному ему, [то]
должны ему выбить зуб.
(201) Если он выбил зуб мушкенуму, [то] он должен отвесить
1/3 мины серебра.
(202) Если человек ударил [по] щеке человека высшего [по
положению], чем он сам, [то] он должен быть отхлестан в собрании
воловьей плетью 60 раз.
(203) Если сын человека ударил [по] щеке сына человека, равного ему, [то] он должен отвесить 1 мину серебра.
(204) Если мушкенум ударил [по] щеке мушкенума, [то] он
должен отвесить 10 сиклей серебра.
257
(205) Если раб человека ударил по щеке сына человека, [то]
ему должны отрезать ухо.
(206) Если человек сильно ударил человека в драке и нанес
ему рану, [то] этот человек должен поклясться: «Неумышленно я
ударил», – и оплачивать лекаря.
(207) Если он умер от его побоев, [то виновный] должен поклясться, и, если [умерший] – сын человека, [виновный] должен отвесить 1/2 мины серебра.
(208) Если [умерший] – сын мушкенума, [то виновный] должен отвесить 1/3 мины серебра.
(209) Если человек побил дочь человека и причинил ей выкидыш, [то] он должен отвесить 10 сиклей серебра за ее плод.
(210) Если эта женщина умерла, [то] должны убить его дочь.
(211) Если он побоями причинил выкидыш дочери мушкенума, [то] он должен отвесить 5 сиклей серебра.
(212) Если эта женщина умерла, [то] он должен отвесить 1/2 мины серебра.
(213) Если он побил рабыню человека и причинил ей выкидыш, [то] он должен отвесить 2 сикля серебра.
(214) Если эта рабыня умерла, [то] он должен отвесить 1/3 мины
серебра.
(215) Если лекарь сделал человеку тяжелую операцию бронзовым ножом и спас человека или же он вскрыл бельмо (?) [у] человека
бронзовым ножом и спас глаз человеку, [то] он может получить 10
сиклей серебра.
(216) Если [это] сын мушкенума, [то лекарь] может получить 5
сиклей серебра.
(217) Если [это] раб человека, [то] хозяин раба должен дать
лекарю 2 сикля серебра.
(218) Если лекарь сделал человеку тяжелую операцию бронзовым ножом и убил [этого] человека или же он вскрыл бельмо (?)
[у] человека бронзовым ножом и выколол глаз человеку, [то] ему
должны отрубить кисть руки.
(219) Если лекарь сделал тяжелую операцию бронзовым ножом рабу мушкенума и убил его, [то] он должен возместить раба за
раба.
(220) Если он вскрыл ему бельмо (?) бронзовым ножом и выколол ему глаз, [то] он должен отвесить серебром половину его покупной цены.
258
(221) Если лекарь срастил сломанную кость [у] человека или же
вылечил больной сустав, [то] больной должен заплатить лекарю 5 сиклей серебра.
(222) Если [это] сын мушкенума, [то] он должен заплатить 3
сикля серебра.
(223) Если [это] раб человека, [то] хозяин раба должен заплатить лекарю 2 сикля серебра.
(224) Если воловий или же ослиный лекарь сделал тяжелую
операцию волу или же ослу и спас [его], [то] владелец вола или осла
должен заплатить лекарю 1/6 сикля серебра, его наемную плату.
(225) Если он сделал тяжелую операцию волу или же ослу и
убил [его], [то] он должен заплатить владельцу вола или же осла 1/4
его [покупной] цены.
(226) Если цирюльник без [дозволения] рабовладельца сбрил
рабский знак у чужого раба, [то] этому цирюльнику должны отрубить
кисть [руки].
(227) Если человек обманул (?) цирюльника и тот сбрил рабский знак [у] чужого раба, [то] этого человека должны казнить и повесить у ворот, [а] цирюльник должен поклясться: «Если бы я знал, я
бы не выбрил», и он будет оправдан.
(228) Если строитель построил дом человеку и завершил его,
[то] за один cap дома он [домовладелец] должен ему дать в подарок 2
сикля серебра.
(229) Если строитель построил человеку дом и свою работу
сделал непрочно, а дом, который он построил, рухнул и убил хозяина, [то] этот строитель должен быть казнен.
(230) Если он убил сына хозяина, [то] должны убить сына этого
строителя.
(231) Если он убил раба хозяина, [то] он [строитель] должен
отдать хозяину раба за раба.
(232) Если он погубил имущество, то все, что он погубил, он
должен возместить и, так как дом, который он построил, он не сделал прочно и тот рухнул, он должен [также] отстроить дом из собственных средств.
(233) Если строитель построил человеку дом и работу свою не
укрепил, и стена обрушилась, [то] этот строитель должен укрепить
стену из собственных средств.
(234) Если лодочник соорудил человеку судно, но свою работу
сделал ненадежно и это судно рассохлось (?) в том же году [или] оно
259
имело [другой] недостаток, [то] лодочник должен это судно разобрать,
а из собственных средств сделать прочное и отдать судовладельцу
прочное судно.
(235) Если лавочник соорудил человеку судно [емкостью] 60
гуров, [то] он должен дать тому в подарок 2 сикля серебра.
(236) Если человек отдал свое судно в аренду лодочнику, а лодочник был нерадив и потопил судно или погубил, [то] лодочник
должен возместить судно судовладельцу.
(237) Если человек нанял лодочника и судно и нагрузил его зерном, шерстью, маслом, финиками или же любым [другим] грузом, [а]
этот лодочник был нерадив и потопил судно и погубил то, что в нем
[было], [то] лодочник должен возместить судно, которое он потопил, и
все, что погубил в нем.
(238) Если лодочник потопил судно человека, а затем поднял
его, [то] он должен заплатить серебром половину его [покупной]
цены.
(239) Если человек нанял лодочника, [то] он должен ему платить 6 гуров зерна в год.
(240) Если весельное судно ударило парусное судно и потопило [его], [то] судовладелец, чье судно было потоплено, может
[клятвенно] показать перед богом все, что погибло на его судне, и
весельное [судно], которое потопило парусное судно, должно возместить ему его судно и все погибшее у него.
(241) Если человек [самовольно?] взял быка в залог (?), [то] он
должен отвесить 1/3 мины серебра.
(242) Если человек нанял на один год [скотину], [то] наемная
плата [за] рабочее животное – 4 гура зерна.
(243) Наемную плату за переднее (?) животное – 3 гура зерна
он должен дать его хозяину.
(244) Если человек нанял вола [или] осла и лев убил его в степи, [то] убыток – только его хозяина.
(245) Если человек нанял вола и убил его нерадивостью или
побоями, [то] он должен возместить вола за вола хозяину вола.
(246) Если человек нанял вола и сломал ему ногу или же рассек ему шейную жилу, [то] он должен возместить вола за вола хозяину вола.
(247) Если человек нанял вола и выколол ему глаза, [то] он
должен заплатить хозяину вола половину его [покупной цены] серебром.
260
(248) Если человек нанял вола и сломал ему рог, отрезал ему
хвост или же повредил ему морду (?), [то] он должен заплатить серебром 1/5 его [покупной] цены.
(249) Если человек нанял вола, и бог его поразил, и он издох,
[то] человек, нанявший вола, может произнести божественную клятву, и он будет свободен.
(250) Если бык при своем хождении по улице забодал человека и умертвил его, [то] это дело не имеет [основания для] иска.
(251) Если бык человека [был] бодлив и его квартал сообщил
ему, что тот бодлив, но он не закутал ему рога, быка своего не спутал и этот бык забодал и умертвил сына человека, [то] тот должен
заплатить 1/2 мины серебра.
(252) Если [это] раб человека, [то] тот должен заплатить 1/3
мины серебра.
(253) Если человек нанял человека для управления своим полем и доверил ему скот, и обязал его [договором] обрабатывать поле, [то] если этот человек украл семена или же фураж и это было
схвачено в его руках, ему должны отрубить его руку.
(254) Если он забрал семена (?) и истощил скот, то он должен
возместить убыток (?) зерна (?), который он причинил (?).
(255) Если скот [того] человека он отдал внаем или же украл
семена и в поле ничего не вырастил, [то] этого человека должны
уличить, и во время сбора урожая он должен отмерить [по] 60 гуров
зерна за каждый бур [площади поля].
(256) Если он не может уплатить возмещение, то его должны
растерзать на этом [же] поле с помощью скота.
(257) Если человек нанял пахаря, [то] он должен ему платить
[по] 8 гуров зерна в 1 год.
(258) Если человек нанял погонщиков волов, [то] он должен
платить ему [по] 6 гуров зерна в 1 год.
(259) Если человек украл плуг с обрабатываемого поля, [то] он
должен заплатить хозяину плуга 5 сиклей серебра.
(260) Если он украл сошник или же борону, [то] он должен заплатить 3 сикля серебра.
(261) Если человек нанял пастуха для пастьбы крупного и
мелкого рогатого скота, [то] он должен платить ему [по] 8 гуров
зерна в 1 год.
(262) Если человек вола или овцу для... (Далее следует лакуна
в 7 строк.)
261
(263) Если он погубил вола или же овцу, которые были ему
даны, [то] он должен возместить их владельцу вола за вола, овцу за
овцу.
(264) Если пастух, которому были даны крупный рогатый скот
и овцы для пастьбы, получил всю свою наемную плату и его сердце
было удовлетворено, уменьшил [количество] крупного рогатого
скота, уменьшил количество овец [и] сократил приплод, [то] он
должен давать приплод и доход согласно договору.
(265) Если пастух, которому были даны для пастьбы крупный рогатый скот и овцы, был вероломным и изменил тавро и
продал [скот] за серебро, [то] его должны уличить, и он должен
возместить крупный рогатый скот и овец их владельцу в десятикратном [количестве].
(266) Если на скотном дворе появилась эпидемия или же лев
побил [скот, то] пастух должен очиститься42 перед богом, а падеж
[на] скотном дворе должен принять [на себя] хозяин скотного двора.
(267) Если пастух был нерадив и на скотном дворе появилась
чесотка (?), [то] пастух, который причинил ущерб от чесотки (?) на
скотном дворе, должен восстановить [поголовье] крупного рогатого
скота и овец и отдать владельцу их.
(268) Если человек нанял вола для молотьбы, [то] его наемная
плата – 20 ка зерна.
(269) Если он нанял для молотьбы осла, [то] его наемная плата
– 10 ка зерна.
(270) Если он нанял ягненка для молотьбы, [то] его наемная
плата – 1 ка зерна.
(271) Если человек нанял волов, телегу и ее погонщика, [то] он
должен платить [по] 180 ка зерна за 1 день.
(272) Если человек нанял только самое телегу, [то] он должен
платить [по] 40 ка зерна за 1 день.
(273) Если человек нанял наемника, [то] от начала года до пятого месяца он должен ему платить [по] 6 шеумов43 серебра за один
день, [а] от шестого месяца до конца года он должен платить [по] 5
шеумов серебра за один день.
(274) Если человек наймет мастерового, [то] наемная плата
его... шеумов серебра, наемная плата кирпичного мастера – 5 (?)
42
43
... Должен очиститься – т. е. дать клятву.
Шеум – 0,04 г.
262
шеумов серебра, наемная плата ткача – 5 шеумов серебра, наемная
плата гравера –... шеумов серебра, наемная плата... шеумов серебра,
наемная плата кузнеца (?) – ... шеумов серебра, наемная плата плотника – ... шеумов серебра, наемная плата сапожника – ... шеумов серебра, наемная плата корзинщика – ... шеумов серебра, наемная плата строителя – ... шеумов серебра [за] один день он должен платить.
(275) Если человек нанял парусное (?) судно, [то] его наемная
плата – 3 шеума серебра за один день.
(276) Если [человек] нанял весельное судно, [то] он должен
платить [в качестве] его наемной платы 2 и 1/2 шеума серебра за
один день.
(277) Если человек нанял судно [емкостью] 60 гуров, то он
должен платить [в качестве] его наемной платы 1/6 сикля серебра за
1 день.
(278) Если человек купил раба [или] рабыню и месяц не прошел, а на него обрушилась эпилепсия (?), [то] покупатель может
вернуть [его] своему продавцу и получить серебро, которое он отвесил.
(279) Если человек купил раба [или] рабыню и по поводу него
предъявлен иск, [то] продавец обязан отвечать по иску.
(280) Если человек купил в чужой стране раба или рабыню
[другого] человека, а когда он явился в свою страну, хозяин раба или
рабыни опознал своего раба или рабыню, [то] если это раб или рабыня – дети страны, им должна быть предоставлена свобода безвозмездно.
(281) Если [они] – сыны другой страны, [то] покупатель должен сказать перед богом [количество] серебра, которое он отвесил, а
хозяин раба или рабыни может отдать тамкару серебро, которое тот
отвесил, и выкупить своего раба или свою рабыню.
(282) Если раб сказал своему господину: «Ты – не мой господин», то он должен уличить его в том, что он – его раб, а затем его
господин может отрезать ему ухо.
[Вот] справедливые законы, которые установил Хаммурапи,
могучий царь, и [тем самым] давшие стране истинное счастье и доброе управление.
Далее даны тесты для закрепления материала и самопроверки:
263
1. Явка участников процесса в суд по законам Хаммурапи
осуществлялась:
а) повесткой;
б) истцом;
в) ответчиком;
г) приводом судебными чинами.
2. Если обвинение не доказано, то истец должен быть:
а) убит;
б) оштрафован;
в) подвергнут испытанию водой;
г) заключен в тюрьму.
3. Кража малолетнего сына человека наказывалась:
а) штрафом
б) изгнанием
в) смертной казнью
г) битьем палками
4. Укрывательство краденого влекло:
а) конфискацию имущества;
б) смертную казнь;
в) продажу в рабство;
г) многократный штраф.
5. Условия заключения брака:
а) согласие жениха, невесты и договор;
б) заключение брачного договора без согласия жениха и
невесты;
в) согласие родителей;
г) разрешение соответствующего чиновника.
6. Если человек был взят в плен, то его жена имела право
вступить в дом другого человека, если
а) надоело ждать мужа;
б) в доме нет пропитания;
в) настояли родственники;
г) дети не слушаются мать.
7. Можно ли бросить больную жену:
а) да, т.к. она не исполняет своих обязанностей;
б) нет, нельзя нарушать брачный договор;
в) нет, но можно взять другую жену;
г) да, но вернуть ей приданое.
8. Лишение наследства допускалось:
264
а) по усмотрению наследодателя;
б) в случае совершения тяжкого уголовного преступления
в отношении отца;
в) не допускалось никогда;
г) по решению семьи.
9. Брак с рабом для свободной женщины влек:
а) утрату свободы;
б) утрату имущества;
в) уважение соседей;
г) деление наследства пополам с хозяином раба.
10. Если построенный строителем дом рухнул, то следовало:
а) запретить строителю работать;
б) заплатить штраф;
в) разрушить дом строителя;
г) казнить строителя.
2.3. Право Древней Индии
Особое место среди источников права Древней Индии занимают дхармашастры – религиозно-нравственные, правовые предписания и правила (дхармы) и артхашастры – трактаты о политике и
праве, среди которых трактат, приписываемый брахману Каутилье
(≈I в. до н.э.). Наиболее известные драхмашастры – это Законы Ману (II в. до н.э. – II в. н.э.). Их появление связано с тем, что правовая
мысль Древней Индии приспосабливалась к нуждам практического
применения. Законы Ману представляют собой сборник религиозноморальных наставлений, относящихся в своей окончательной редакции к середине II в. н.э. На протяжении многих веков он являлся
наиболее авторитетным в индуизме. Состоит сборник из 12 глав,
включающих 2685 статей. Правовые нормы упорядочены на основе
18 поводов судебного разбирательства (VIII, 3). Слово «дхарма»
происходит от санскритского «то единое, что охватывает и поддерживает все вещи вместе» и означает вечный космический порядок
или закон, включающий естественные и моральные нормы, а также
нормы обычного права. В более узком, распространенном значении
«дхарма» – это долг, обязанности, правила, образ жизни добродетельного индуса. Термин «шастра» означает трактат, сочинение, таким образом, получается «трактат о дхарме».
Эти правовые памятники дают представление об обычном
праве, религиозных и моральных нормах, о делении общества на
265
варны и т.д. Способ их изложения включает в себя и произведения
других жанров – веды, обычаи (ачара, адагара), указы правителей,
советы знатоков правил поведения и т.д.
В Законах Ману главное место занимает иерархия варн (варнадхарма), включающая брахманов, кшатриев, вайшиев, шудр. В
памятнике присутствуют элементы простейшего понятийного юридического аппарата как стремление к преодолению казуистичности.
Следует обратить внимание на обособленное положение каждой из
варн, особенно шудр и чандалов, а также на положение рабов и указать способы приобретения рабства и разряды рабов.
Изучение дхармашастр Ману и артхашастр Каутильи на семинарских занятиях дает студентам представление о религиозной соционормативной культуре Древней Индии, о правовых нормах сложившейся на практике общественной иерархии, о нормах брачносемейного права, особенностях регулирования имущественных отношений и т.д.
При рассмотрении статей, посвященных вещным правам, следует различать практику и идеологизирование декларации автора.
Различают собственность и владение, способы приобретения собственности (см. ст. 129 гл. X, ст. 115 гл. X, ст. 147 гл.VIII).
Если первые три способа приобретения собственности по Законам Ману доступны для всех, то четвертый – только для кшатриев, пятый и шестой – для вайшиев, седьмой – для брахманов (ст. 115
гл. X, ст. 147 гл. VIII, ст. 129 гл. X).
Особое внимание следует уделить условиям действительности
и недействительности сделок – противоречие закону или установленному обычаю (ст. 164 гл. VIII, ст. 165, 167 гл. III, ст. 167, 163 гл.
XIII).
Брачно-семейным отношениям посвящены IX, II, III и др. главы. Здесь даны условия заключения и расторжения брака, распределения наследства в соответствии с варновой принадлежностью, различные формы брака и т.д. Следует обратить внимание на ст. 56, 57
гл. III, ст. 147, 148, 154 гл.V, ст. 13, 14, 15-17 гл. IX, ст. 213, 214 гл.II
и ст.226, 233, 416 гл.VIII.
Уголовное право наиболее полно отражено в VII и VIII главах.
Необходимо определить сущность понятий «преступление» и «наказание», выделять стадии совершения преступления, формы соучастия, проследить противоречия в правовом материале (ст. 322, 332,
380, 358 гл. VIII). Преступления делились на государственные, про266
тив личности, нравственности, должностные, лжесвидетельства и
т.д. Суд и судебный процесс представлены в самом общем виде, но
ст. 16, 31, 140, 141 гл. VII и гл. VIII дают представление о процедурах судебного разбирательства, указываются случаи, допускающие
внесудебные санкции (ст. 16, 31 и др. гл. VII, гл. VIII), самоуправство (ст. 48, 49, 50 гл.VIII).
Студенты должны получить сведения о нормах брачносемейного права, изучить особенности правового регулирования
имущественных отношений в условиях древнеиндийского общества,
получить представление о преступлениях и наказаниях, ознакомиться с элементами судоустройства и правилами судопроизводства.
Общая характеристика Артхашастры Каутильи должна начинаться с установления значения термина «артхашастра». В переводе
с санскрита «артха» – польза. Следовательно, это трактат о пользе.
Согласно древнеиндийскому учению, положенному в основание
Артхашастры Каутильи, в человеческой жизни существуют три ценности или цели: 1) артха; 2) дхарма; 3) кама.
При этом под служением артхе понималось стремление правителя к накоплению в стране материальных благ, под служением
дхарме – поддержание правителем общественного порядка, под
служением каме – достижение любви к себе со стороны своих подданных.
В этом сборнике более подробно излагаются правила судопроизводства и нормы, регулирующие имущественные отношения.
Студентам необходимо сравнить указанные памятники, чтобы определить, в каком из двух произведений элементы абстрактного юридического мышления выражены сильнее и, соответственно, юридический аппарат развит в большей степени.
Для достижения указанных целей необходимо рассмотреть
следующие вопросы:
1. Источники права в древней Индии, их общая характеристика.
2. Правовое положение основных групп населения.
3. Институты брачно-семейного права.
4. Институты вещного права. Виды договоров.
5. Преступления и наказания.
6. Суд и судебный процесс в Дхармашастре Ману и Артхашастре Каутильи.
267
Далее даны тесты для закрепления материала и самопроверки:
1. Суд в Древней Индии назывался:
а) драхма;
б) паришад;
в) сабха;
г) ражда.
2. Сколько было известно поводов для обращения в суд по Законам Ману:
а) 10;
б) 18;
в) 28;
г) 20.
3. Предусматривалось ли ответственность за неисполнение
раджой своих обязанностей:
а) да, по воле бога;
б) нет;
в) да, по законам.
4. Взыскать долг по Законам Ману допускалось:
а) хитростью, принуждением и силой;
б) царским указом для чиновников;
в) решением суда общины;
г) призвав к совести должника.
5. Раздача милостыни, жертвоприношения, изучение Вед –
это обязанность:
а) вайши;
б) брахмана;
в) кшатрия;
г) шудры.
6. Варны - это:
а) сословия в Древней Индии;
б) члены жреческих родов;
в) военная аристократия;
г) сельские общины.
7. Совет царских сановников - паришад:
а) осуществлял судопроизводство;
б) занимался управлением и выполнением приказов царя;
268
в) командовал армией;
г) выполнял жреческие полномочия.
8. Законы Ману указывают следующие способы возникновения права собственности:
а) наследование, покупка, завоевание, исполнение работы;
б) покупка и наследование;
в) получение в виде дара;
г) наследование, дар, находка, покупка, завоевание, ростовщичество, исполнение работы, получение милостыни.
9. Регламентируя институт договора, Законы Ману установили правило, сохранившееся до наших дней:
а) секретность договора;
б) контроль со стороны государства;
в) запрещались сделки с безумным, малолетним и пьяным;
г) условия договора устанавливались местной администрацией.
2.4. Право Древнего Китая
Развитие истории права Древнего Китая было связано с влиянием двух противоборствующих философских учений – конфуцианства (этико-политические догматы) и легизма (политико-правовые
концепции). Их общей чертой была политическая направленность,
стремление организовать жизнь китайцев на «рациональных» и
«справедливых» началах, понимаемых каждой школой по-своему. В
результате острой борьбы эти школы пришли к компромиссу и примирению.
Конфуций утверждал, что средством поддержания справедливого порядка является не закон, а традиционные моральные
нормы (ли), соблюдение которых связано со скрупулезно разработанным ритуалом.
Наиболее ярким представителем легизма был Шан Ян, который считал, что правитель обладает абсолютной властью и с помощью строго установленного закона (фа) определяет все стороны
жизни подданных. В результате мораль задавала стереотип поведения, а право с помощью наказаний запрещало от него уклоняться:
«Там, где недостает «ли», следует применять «фа», или то, что наказуемо по «фа», не может быть дозволено по «ли»…».
В X в. до н.э. в Китае уже существовал Уголовный кодекс,
включавший 3 тысячи статей и 500 видов преступлений, что, види269
мо, было порождено неэффективностью системы управления, которую пытались компенсировать жестокостью наказаний. Самой развитой областью законодательства было карательное законодательство, о чем свидетельствуют «Чжоуское законодательство», «Книга
правителя области Шан (Шан цзюнь шу), «Циньское уложение о
наказаниях».
Главной целью семинарского занятия по теме «Право Древнего Китая» является ознакомление студентов с особенностями правовой культуры изучаемого периода, нормами уголовного права, которые составляли основное содержание правовых памятников, а
также и других правоотношений, существовавших в Древнем Китае.
При этом целесообразно рассмотреть следующие вопросы:
1. Источники права Древнего Китая, их общая характеристика.
2. Регулирование имущественных отношений.
3. Основные понятия и принципы уголовного права Древнего
Китая.
4. Брак и семья.
5. Судебный процесс.
Студентам следует сравнить роль обычая и закона в обществе
с точки зрения учения Конфуция. Для закрепления изученного материала необходимо поработать с тестами.
Далее даны тесты для закрепления материала и самопроверки:
1. Глава Иньского царства:
а) император;
б) микадо;
в) ван;
г) раджа.
2. Его компетенции:
а) военноначальник, жрец, глава администрации;
б) суд, организация совместного богослужения, контроль за образованием;
в) жрец, сборщик налогов, учитель;
г) глава администрации, учитель, судья.
3. Шан Ян в IVв. до н.э. Провел серию реформ, которые включали:
а) различия между брахманами и шудрами;
270
б) налог на землю, единую систему мер и веса;
в) права авелум и мушкенум;
г) права фараонов;
4. "Хорошее управление" считали легисты, осуществляется на основе:
5.
6.
7.
8.
а) законов и обычного права;
б) традиций и религии;
в) убеждений и воспитания;
г) жестоких наказаний и законов, обязательных для всех.
Понятие " у син " включало:
а) семь способов рабства;
б) пять видов показаний;
в) правила купли-продажи;
г) заключение брака.
От телесных наказаний освобождались:
а) старше 10 лет и младше 60 лет;
б) младшие сыновья в семье;
в) все старше 60 лет;
г) младше 8 лет и старше 70.
Отец мог продавать детей кроме:
а) больных детей;
б) младших детей;
в) старшей дочери;
г) старшего сына.
Запрещались доносы под угрозой смертной казни на:
а) монахов и жрецов;
б) чиновников всех уровней;
в) родителей и близких родственников;
г) соседей.
2.5. Античное государство и право
Культурный мир древних греков отличался сочетанием единства и многообразия. Центром этой культуры было побережье Эгейского моря, которое объединяло греческие племена в единое культурное и экономическое пространство, при том, что они были разделены на множество больших или меньших самостоятельных политических и государственных образований. С историко-правовой
точки зрения, значение греческих городов-государств (полисов) заключалось в том, что они заложили основу для формирования поня271
тий, относящихся к науке о государстве и праве. Так, древнегреческий философ Аристотель (384-322 гг. до н.э.) создал учение о путях
развития правового государства, утверждая, что каждое государство
должно пройти, как стадии монархию, аристократию (господство
родовой знати), олигархию (господство небольшой группы богатых
лиц), тиранию и дойти до демократии. Но лучшей формой власти он
считал монархию. Платон (427-347 гг. до н.э.) в диалоге «Государство» делает наброски идеального общества, в котором справедливость должна находиться под защитой государства, распределяющего права и обязанности между гражданами, в зависимости от тех
функций, которые они выполняют в государстве.
Особенностью афинской демократии было то, что определялось понятием «isonomia», т. е. равные права перед законом. Поэтому законы должны учреждаться и толковаться народом. При этом
следует учитывать, что афинская демократия не соответствовала
современному понятию демократии, т.к. в ее основе лежало рабство,
дискриминация женщин и др. слоев населения.
С точки зрения истории права наиболее древними источниками античного права являются законы Драконта (конец VII в. до н.э.),
регулирующие государственное устройство Афин, преступления и
наказания и т. д. Содержанием этих законов являлось обобщение
юридической практики, сложившейся со времен Гомера. Поэтому в
них еще нет многих элементов юридической техники, присущей
поздней эпохе античного права.
В процессе развития античного общества начинают сформировываться классические правовые системы, которые были связаны со
становлением и развитием государства, права и нашли свое выражение в реформах Солона. Он установил равенство перед законом (isonomia) и народный суд (heliaia) как основу для развития демократических институтов.
В противоположность Афинам в Спарте установилась военноаристократическая республика, в которой искусственно сдерживалось
развитие частной собственности, жестко регламентировалась частная
жизнь народа с целью подавления покоренных илотов. Основателем
спартанских порядков считался Ликург, создатель ретр – основных ее
законов.
Античное государство не сохранило письменных источников
права, поэтому их можно изучать по рассказам древних писателей:
Аристотеля – «Афинская полития», Плутарха – «Сравнительные
272
жизнеописания», Динара и Эсхина – «О законах, касающихся статуса должностных лиц» и др.
Далее даны тесты для закрепления материала и самопроверки:
1. Демосфен утверждал, что каждый гражданин при демократии
должен быть наделен в равной мере:
а) землей;
б) правами;
в) рабами;
г) свободой.
2. Законы, по мнению афинян, должны учреждаться:
а) богами;
б) архонтами;
в) народом
г) судом.
3. Единственная крупная работа в области законотворчества была
создана:
а) Аристотелем;
б) Периклом;
в) Солоном;
г) Платоном.
4. Эвпатриды обладали исключительным правом:
а) участия в народных собраниях;
б) закладывать земли за долги;
в) на занятие общественных должностей;
г) на устранение от общественных дел.
5. Коллегия архонтов:
а) руководила страной;
б) назначала чиновников;
в) контролировала (hеliаiа) суд присяжных;
г) руководила строительством судов.
6. По реформе Солона реальной гарантией возвращение кредита
становится:
а) имущество должника;
б) личность должника;
в) семья должника;
г) род должника.
7. Остракизм должен был:
а) предотвратить государственный переворот;
б) способствовать судам выносить решения;
в) контролировать сбор налогов;
г) управлять администрацией.
273
8. Основными органами Афинского государства являлись:
а) сенат, суд, администрация;
б) народное собрание, Совет пятисот, гелиэя;
в) император, тайный совет, канцелярия;
г) народное собрание, Совет четырехсот, жрецы.
9. В работе народного собрания могли принимать участие:
а) все население с 20 лет;
б) мужчины с 20 лёт;
в) женщины с 25 лет;
г) женщины и метеки.
10. Солон разрешил продавать за границу:
а) должников;
б) оливковое масло;
в) свиней;
г) лошадей.
2.6. Государство и право Древнего Рима
Высокий уровень развития правовой культуры Древнего Рима
был достигнут одновременно с обретением им военного и политического могущества. Традиционно в его истории выделяют три периода:
– предклассический период, или царский – от основания Рима
его первым царем Ромулом до последнего царя Тарквиния Гордого в
509 гг. до н.э.;
– классический, или республиканский – охватывает отрезок
времени с 509 по 27 гг. до н.э.
– постклассический, или имперский, распадается на два подпериода: период принципата, когда принцепс (первый в списках сенаторов) совмещал многие властные функции в республике (27 г. до н.э. –
284 г. до н.э.), и период домината (от dominuus – господин), когда
установилась императорская власть (476 – 284 гг. до н.э.).
История римского права античного периода начинается с Законов Двенадцати таблиц (XII таблиц) (451 – 450 гг. до н.э.), которые дают представление о том, как относительно небольшая крестьянская община, члены которой жили в Риме и его окрестностях,
смогла стать одним из могущественных государств с развитой экономической жизнью и правом. Эти законы объединили правовые
нормы, которые имели силу по отношению к каждому гражданину
Рима, отвечая требованиям своего времени и правовым нормам крестьянского общества. Простые правовые понятия Законов Двенадцати таблиц стали фундаментом для создания будущей правовой си274
стемы, за счет толкования текста законов и создания на их базе
наиболее экономичного и компактного законодательства.
Римское право, базирующееся на Законах Двенадцати таблиц,
является фундаментальным для большинства современных правовых систем Его изучение позволяет студентам представить характер
архаической правовой культуры Древнего Рима. Для юристов Древнего Рима эти законы были Священным Писанием даже тогда, когда
утратили свое первоначальное значение, их цитировали по различным поводам и даже писали комментарии на их текст. Самый полный из таких комментариев принадлежит юристу Гаю, который жил
во II в. до н.э. и написал Институции – учебник для юристов.
Изучение Законов Двенадцати таблиц – необходимая ступень
в процессе познания всей последующей истории римского права.
Эти таблицы – исток того, что называют классическим римским
правом, самого грандиозного явления в правовой истории человечества. Изучение Законов Двенадцати таблиц осуществляется по плану:
1) положение о гражданском процессе (табл. I-II);
2) процесс против несостоятельности должника (табл. III);
3) положение об отцовской власти (табл. IV);
4) опека, наследование, собственность (табл. V-VI);
5) обязательства из договоров и деликтов (табл. VII-VIII);
6) публичное, сакральное и уголовное право (табл. IX-X);
7) дополнения к первым десяти таблицам (табл. XI-XII).
При обсуждении Законов Двенадцати таблиц на семинарских
занятиях целесообразно сосредоточиться на рассмотрении следующих вопросов:
1. История создания Законов Двенадцати таблиц, их общая
характеристика, для чего создавался этот сборник.
2. Правовое положение основных групп населения по Законам Двенадцати таблиц.
3. Правовое регулирование брачно-семейных отношений по
Законам Двенадцати таблиц.
4. Институты вещного права. Виды договоров в Законах Двенадцати таблиц.
5. Преступления и наказания.
6. Суд и судебный процесс в Законах Двенадцати таблиц.
Законы Двенадцати таблиц приведены ниже, их следует использовать для решения казусов по соответствующей теме.
275
Институции Гая и Свод законов Юстиниана – самые значительные произведения из всех дошедших до нас памятников классического римского права. Они вобрали в себя главные достижения
римской юриспруденции. Изучение текстов этих памятников должно способствовать усвоению студентами фундаментальных понятий
и концепций классического римского права, касающихся правового
статуса физических лиц, юридической судьбы вещей, способов защиты субъективных прав и т.д., т.е. того, что в совокупности можно
назвать теорией гражданского права. Во всяком случае, усвоение их
– необходимый начальный этап в процессе познания современного
гражданского права.
Особого внимания заслуживает труд юриста Гая, жившего в
середине II столетия н.э., который был судебным экспертом (jus respondendi). Главной его работой стал учебник «Institutionum juris
civilis commentarii», который сокращенно называют Институциями.
Он состоял из четырех книг, разделенных на три принципиально
важные части: «лица – вещи – иски». Такую систему изложения кодексов, учебников называют институционной. Первая книга посвящена правовому положению физических лиц и источникам права.
Вторая книга включает вещное и наследственное право. Третья книга – об обязательствах из договоров и деликтов. Четвертая книга –
об исках, где даны история гражданского процесса, права на иск,
поведение сторон в суде и т.д.
По Институциям изучали право в юридических учебных заведениях Рима, Константинополя, Бейрута. Они быстро завоевали популярность среди будущих юристов и стали использоваться законодателями позднеримского периода. Благодаря тому, что этот сборник вошел в первую, вводную часть кодекса Юстиниана, правда, в
несколько искаженном виде, он стал важнейшим источником получения знаний о римском праве.
По данной теме следует остановиться на изучении следующих
вопросов:
1. Общая характеристика Институций Гая.
2. История создания и общая характеристика Свода законов
Юстиниана.
3. Правовой статус физических лиц.
4. Институты брачно-семейного права в Институциях Гая.
5. Право владения и право собственности.
6. Обязательственное право.
276
7. Гражданский процесс по Институциям Гая и Своду законов
Юстиниана.
Наиболее полная кодификация римского права была проведена по указанию византийского императора Юстиниана в 528 – 534
гг. Руководили этой работой известный юрист того времени Трибониан – начальник императорской канцелярии и заведующий редактированием законов, и Феофил – профессор Константинопольской
школы права. Историческое значение фундаментального труда
«Corpus Juris Civilis» – Свода гражданского права (такое название он
получил в XVI в. от французского юриста (легиста) Готофреда) заключается в том, что автору удалось вдохнуть жизнь в существовавшую систему римского права. Кодификация включает императорское законодательство и все наиболее важные конструктивные
элементы трудов известных римских ученых-правоведов. Этот правовой документ состоит из Дигест, Кодекса, Институций и Новелл.
По замыслу Юстиниана, Дигесты должны были стать всеобъемлющим сборником, охватывающим правовое наследие классической эпохи римского права. Дигесты включают более 9 тыс. текстов,
взятых из книг римских юристов, живших с I в. до н.э. по IV в. н.э. В
них наиболее полно представлено частное право, наследование,
брачно-семейные отношения и т.д.
Как и Институции Гая, Институции Юстиниана состоят из четырех книг, но расположение материала в них имеет некоторое отличие. Так, обязательства из деликтов включены в четвертую книгу, далее даны разные виды исков и интердиктов, а в заключении перечислены разные виды преступлений, такие как отцеубийство, прелюбодеяние и т.д.
Дальнейшее развитие общественных отношений потребовало
издания новых законов. После окончания кодификационных работ
Юстинианом был издан ряд законов, которые известны под названием Новелл (т.е. новых законов), которые объединены в сборник,
представляющий уже не римское, а византийское право.
Таким образом, труд Юстиниана представляет собой своеобразный итог развития римского права. Он стал основным источником
для рецензии римского права в Европе в эпоху позднего Средневековья.
Самым эффективным средством для достижения данной цели
является решение казусов, которые предложены в специальном разделе. Разбирая казусы, решая их на основе принципов Институций
277
Гая и Свода законов Юстиниана, студенты знакомятся с логикой
римского юридического мышления, а также приобретают навыки
юридического анализа конкретных жизненных ситуаций.
Законы XII таблиц
Таблица I
1. Если вызывают [кого-нибудь] на судоговорение, пусть [вызванный] идет. Если [он] не идет, пусть [тот, кто вызвал] подтвердит
[свой вызов] при свидетелях, а потом ведет его насильно.
2. Если [вызванный] измышляет отговорки [для неявки] или
пытается скрыться, пусть [тот, кто его вызвал] наложит на него руку.
3. Если препятствием [для явки вызванного на судоговорение]
будет его болезнь или старость, пусть [сделавший вызов] даст ему
вьючное животное (jumentum). Повозки (arceram), если не захочет,
предоставлять не обязан.
4. Пусть поручителем [на судоговорении] за живущего своим
хозяйством будет [только] тот, кто имеет свое хозяйство. За бесхозяйственного гражданина поручителем будет тот, кто пожелает.
5. На чем договорятся, о том пусть [истец] и просит [на судоговорении].
6. Если [тяжущиеся стороны] не приходят к соглашению,
пусть [они] до полудня сойдутся для тяжбы на форуме или на комициуме. Пусть обе присутствующие стороны по очереди защищают
[свое дело].
7. После полудня [магистрат] утвердит требование той стороны, которая присутствует [при судоговорении].
8. Если [на судоговорении] присутствуют обе стороны, пусть
заход солнца будет крайним сроком [судоговорения].
Таблица II
1. (Гай, Институции, IV. 14: По искам в 1000 и более ассов
взыскивался [в кассу понтификов] судебный залог [в сумме 500 ассов], по искам на меньшую сумму – 50 ассов, так было установлено
Законом XII таблиц. Если спор шел о свободе какого-нибудь человека, то, хотя бы его цена была наивысшей, однако тем же законом
предписывалось, чтобы тяжба шла о залоге [за человека, свобода
которого оспаривалась, всего лишь] в размере 50 ассов).
278
2. Если одна из таких причин, как... тяжкая болезнь или [совпадение дня судебного разбирательства] с днем, положенным для
обвинения [кого-либо] в измене, [будет препятствовать] судье, третейскому посреднику или тяжущейся стороне [явиться на судебное
разбирательство], то [таковое] должно быть перенесено на другой
день.
3. Пусть [тяжущийся], которому недостает свидетельских показаний, идет к воротам дома [не явившегося на разбирательство
свидетеля] и в течение трех дней во всеуслышание взывает [к нему].
Таблица III
1. Пусть будут [даны должнику] 30 льготных дней после признания [им] долга или после постановления [против него] судебного
решения.
2. [По истечении указанного срока] пусть [истец] наложит руку
[на должника]. Пусть ведет его на судоговорение [для исполнения
решения].
3. Если [должник] не выполнил [добровольно] судебного решения и никто не освободил его от ответственности при судоговорении, пусть [истец] ведет его к себе и наложит на него колодки или
оковы весом не менее, а, если пожелает, то и более 15 фунтов.
4. [Во время пребывания в заточении должник], если хочет,
пусть кормится за свой собственный счет. Если же он не находится на
своем содержании, то пусть [тот, кто держит его в заточении,] выдает
ему по фунту муки в день, а при желании может давать и больше.
5. (Авл Геллий, Аттические ночи, XX. I. 46: Тем временем [т.е.
пока должник находился в заточении], он имел право помириться [с
истцом], но если [стороны не мирились, то [такие должники] оставались в заточении 60 дней. В течение этого срока их три раза подряд в
базарные дни приводили к претору на комициум и [при этом] объявлялась присужденная с них сумма денег. В третий базарный день они
предавались смертной казни или поступали в продажу за границу, за
Тибр.)
6. В третий базарный день пусть разрубят должника на части.
Если отсекут больше или меньше, то пусть это не будет вменено им [в
вину].
7. Пусть сохраняет [свою] силу навеки иск против изменника.
279
Таблица IV
1. (Цицерон, О законах, III. 8. 19: С такой же легкостью был
лишен жизни, как по XII таблицам, младенец, [отличавшийся] исключительным уродством.)
2. Если отец трижды продаст сына, то пусть сын будет свободен [от власти] отца.
3. (Цицерон, Филиппики, II. 28. 69: [Пользуясь] постановлением XII таблиц, приказал своей жене взять принадлежащие ей вещи и, отняв [у нее] ключ, изгнал [ее].)
4. (Авл Геллий, Аттические ночи, III. 16. 12: Мне известно,
что [когда] женщина... родила на одиннадцатом месяце после смерти
мужа, то [из этого] возникло дело, будто бы она зачала после того,
как умер ее муж, ибо децемвиры написали, что человек рождается
на десятом, а не на одиннадцатом месяце.)
Таблица V
1. (Гай, Институции, I. 144–145: Предки [наши] утверждали,
что даже совершеннолетние женщины вследствие присущего им
легкомыслия должны состоять под опекою... Исключение допускалось только для дев-весталок, которых древние римляне в уважение
к их жреческому сану освобождали от опеки. Так было постановлено Законом XII таблиц.)
2. (Гай, Институции, П. 47: Законом XII таблиц было определено, что resmancipi, принадлежащие женщине, находившейся под
опекою агнатов, не подлежали давности, за исключением лишь того
случая, когда сама женщина передавала эти вещи с согласия опекуна.)
3. Как кто распорядится на случай своей смерти относительно
своего домашнего имущества или относительно опеки [над подвластными ему лицами], так пусть то и будет ненарушимым.
4. Если кто-нибудь, у кого нет подвластных ему лиц, умрет,
не оставив распоряжений о наследнике, то пусть его хозяйство
возьмет себе [его] ближайший агнат.
5. Если [у умершего] нет агнатов, пусть [оставшееся после него] хозяйство возьмут [его] сородичи.
6. (Гай, Институции, I. 155: По Закону XII таблиц опекунами
над лицами, которым не был назначен опекун по завещанию, являются их агнаты.)
280
7. а) Если человек впал в безумие, то пусть власть над ним
самим и над его имуществом возьмут его агнаты или его сородичи.
б) (Ульпиан, I. I pr. D. XXVII. 10: Согласно Закону XII таблиц расточителю воспрещалось управление принадлежащим ему
имуществом.) (Ульпиан, Lib. sing. regul., XII. 2: Закон XII таблиц
повелевает безумному и расточителю, на имущество которых наложено запрещение, состоять на попечении их агнатов.)
8. а) (Ульпиан, Lib. sing. regul., XL. I: Закон XII таблиц передавал патрону наследство после римского гражданина из вольноотпущенников в том случае, если последний, не имея подвластных ему
лиц, умирал, не оставив завещания.)
б) (Ульпиан, 1.195. § 1. D. L. 16: Говоря [об отношениях между патроном и вольноотпущенником], закон [XII таблиц] указывает,
что имущество вольноотпущенника переходит из той семьи в эту
семью, [причем в данном случае] закон говорит [о семье как совокупности] отдельных лиц.)
9. а) (Гордиан, 1. 6. с. III. 36: По Закону XII таблиц имущество, состоящее в долговых требованиях [умершего к другим лицам], непосредственно, [т.е. без выполнения каких-либо юридических формальностей], распределяется между сонаследниками в соответствии с их наследственными долями.)
б) (Диоклетиан, 1. 26. с. II. 3: Согласно Закону XII таблиц,
долги умершего непосредственно разделяются [между его наследниками] соразмерно полученным [ими] долям наследства.)
10. (Гай, 1. 1. pr. D. X. 2: «Иск [о разделе наследства] основывается на постановлении закона XII таблиц».)
Таблица VI
1. Если кто заключает сделку самозаклада или отчуждения
вещи [в присутствии 5 свидетелей и весовщика], то пусть слова, которые произносятся при этом, почитаются ненарушимыми.
2. (Цицерон, Об обязанностях, III. 16: По XII таблицам считалось достаточным представить доказательства того, что было произнесено [при заключении] сделки, и отказывавшийся от своих слов
подлежал штрафу вдвое.)
3. (Цицерон, Тор. IV. 23: Давность владения в отношении земельного участка [устанавливалась] в два года, в отношении всех
других вещей – в один год.)
281
4. Гай, Институции, 1. 3: Законом XII таблиц было определено, что женщина, не желавшая установления над собой власти мужа
[фактом давностного с нею сожительства], должна была ежегодно
отлучаться из своего дома на три ночи и таким образов прерывать
годичное давностное владение [ею].
5. а) (Авл Геллий, Аттические ночи, XX. 17. 7. 8: Собственноручно отстоять [свою вещь] при судоговорении... это значит наложить свою руку на ту вещь, о которой идет спор при судоговорении,
[т.е. иными словами], состязаясь с противником, ухватиться рукой за
спорную вещь и в торжественных выражениях отстаивать право на
нее. Наложение руки на вещь производилось в определенном месте
в присутствии претора на основании XII таблиц, где было написано:
«Если кто-нибудь собственноручно отстаивает свою вещь при судоговорении».)
б) (Павел, Fragm. Vatic., 50: Закон XII таблиц утвердил [отчуждение вещи] путем сделки, совершавшейся в присутствии свидетелей и весовщика, а также путем отказа от права собственности на
эту вещь при судоговорении перед претором.)
6. (Тит Ливий, III. 44: Защитники [Вергинии] требуют, чтобы
[Аппий Клавдий], согласно закону, им же самим проведенному, дал
предварительное распоряжение относительно девушки в благоприятном для ее свободы смысле.)
7. Пусть [собственник] не трогает и не отнимает [принадлежащего ему] бревна или жердей, использованных [другим человеком] на постройку здания или для посадки виноградника.
8. (Ульпиан, I, I pr. D. XLVII. 3: Закон XII таблиц не позволял
ни отнимать, ни требовать как свою собственность украденные
бревна и жерди, употребленные на постройку или для посадки виноградника, но предоставлял при этом иск в двойном размере [стоимости этих материалов] против того, кто обвинялся в использовании
их.)
9. Когда же виноград будет срезан… пока [жерди] не убраны
Таблица VII
1. (Фест, De verb. signif., 4: Обход, [т.е. незастроенное место]
вокруг здания должен быть шириною в два с половиной фута.)
2. (Гай, 1. 13. D. X. 1: Нужно заметить, что при иске о размежевании границ необходимо соблюдать указание закона [XII таблиц], установленное как бы по примеру следующего законодатель282
ного распоряжения, которое, как говорят, было проведено в Афинах
Солоном: если вдоль соседнего участка выкапывался ров, то нельзя
было преступать границы, если [ставить] забор – то нужно отступать
[от соседнего участка] на один фут, если дом для жилья, то отступать на два фута, если копают яму или могилу, отступить настолько,
насколько глубоко выкопана яма, если отступить на 6 футов, если
сажают оливу или смоковницу, отступить от соседнего участка на 9
футов, а прочие деревья – на 5 футов.)
3. (Плиний, Естественная история, 19. 4. 50: В XII таблицах
не употреблялось совершенно слово «хутор», а для обозначения его
[пользовались] часто словом hortus [огороженное место], [придавая
этому значение] отцовского имущества.)
4. (Цицерон, О законах, 1. 21.55: XII таблиц запрещали приобретение по давности межи шириною в 5 футов.)
5. а) (Цицерон, О законах, 1. 21. 55: Согласно постановлению
XII таблиц, когда возникает спор о границах, то мы производим
размежевание с участием 3 посредников.)
б) (Гай, 1.8. D. VIII. 3: По закону XII таблиц ширина дороги
по прямому направлению определялась в 8 футов, а на поворотах –
16 футов.)
6. Пусть [собственники придорожных участков] огораживают
дорогу, если они не мостят ее камнем, пусть [каждый] едет на вьючном животном, где пожелает.
7. Если дождевая вода причиняет вред...
Павел, I. 5. D. XLIII, 8: Если протекающий по общественной земле ручей или водопровод причинял ущерб частному владению, то собственнику [последнего] давался иск на основании закона
XII таблиц о возмещении убытков.)
8. (Ульпиан, I. 1. § 8. D. XLIII, 27: Закон XII таблиц приказывал принимать меры к тому, чтобы деревья на высоте 15 футов кругом обрезались, для того чтобы их тень не причиняла вреда соседнему участку.)
9. (Помпоний, I. 2. D. XLIII. 27: Если дерево с соседнего
участка склонилось ветром на твой участок, ты на основании закона
XII таблиц можешь предъявить иск об уборке его.)
10. (Плиний, Естественная история, XVI. 5. 15: Законом XII
таблиц разрешалось собирать желуди, падающие с соседнего участка.)
283
11. (Юстиниан, I. 41. I. П. 1: Проданные и переданные вещи
становятся собственностью покупателя лишь в том случае, если он
уплатит продавцу покупную цену или обеспечит ему каким-либо
образом удовлетворение [его требования], например, представит
поручителя или даст что-либо в виде залога. Так было постановлено
законом XII таблиц.)
12. (Ульпиан, lib. sing. regul. II. 4: Если [наследодатель] делал
следующее распоряжение: отпускаю раба на волю при условии], что
он уплатит моему наследнику 10 000 сестерциев, то хотя бы этот раб
был отчужден от наследника, он все-таки должен получить свободу
при уплате покупателю указанной суммы. Так было постановлено в
законе XII таблиц.)
Таблица VIII
1. а) Кто злую песню распевает.
б) (Цицерон, О государстве, IV. 10. 12: XII таблиц установили смертную казнь за небольшое число преступных деяний и в
том числе считали необходимым применение ее в том случае, когда
кто-нибудь сложил или будет распевать песню, которая содержит в
себе клевету или опозорение другого.)
2. Если причинит членовредительство и не помирится с [потерпевшим], то пусть и ему самому будет причинено то же самое.
3. Если рукой или палкой переломит кость свободному человеку, пусть заплатит штраф в 300 ассов, если рабу – 150 ассов.
4. Если причинит обиду, пусть штраф будет 25.
5. Сломает, пусть возместит.
6. (Ульпиан, I. pr. D. IX. 1: Если кто пожалуется, что домашнее животное причинило ущерб, то закон XII таблиц повелевал или
выдать [потерпевшему] животное, причинившее вред, или возместить стоимость нанесенного ущерба.
7. (Ульпиан, I. 14. § 3. D. XIX. 5: Если желуди с твоего дерева
упадут на мой участок, а я, выгнав скотину, скормлю их ей, то по
закону XII таблиц ты не мог предъявить иска ни о потраве, ибо не на
твоем участке паслась скотина, ни о вреде, причиненном животным,
ни об убытках, нанесенных неправомерным деянием.)
8. а) Кто заворожит посевы...
б) Пусть не переманивает на свой участок чужого урожая.
9. (Плиний, Естественная история, 18. 3. 12: По XII таблицам
смертным грехом для взрослого было потравить или сжать в ночное
284
время урожай с обработанного плугом поля. [XII таблиц] предписывали [такого] обреченного [богине] Церере человека предать смерти.
Несовершеннолетнего, [виновного в подобном преступлении], по
усмотрению претора или подвергали бичеванию, или присуждали к
возмещению причиненного вреда в двойном размере.)
10. (Гай, I. 9. D. XLVII. 9: [Законы XII таблиц ] повелевали
заключить в оковы и после бичевания предать смерти того, кто поджигал строения или сложенные около дома скирды хлеба, если [виновный] совершил это преднамеренно. [Если пожар произошел]
случайно, т.е. по неосторожности, то закон предписывал, [чтобы виновный] возместил ущерб, а при его несостоятельности был подвергнут более легкому наказанию.)
11. (Плиний, Естественная история, 17. 1. 7: В XII таблицах
было предписано, чтобы за злостную порубку чужих деревьев виновный уплачивал по 25 ассов за каждое дерево.)
12. Если совершавший в ночное время кражу убит [на месте]
то пусть убийство [его] будет считаться правомерным.
13. При свете дня... если сопротивляется с оружием [в руках],
созови народ.
14. (Авл Геллий, Аттические ночи, XI. 18. 8: Децемвиры
предписывали свободных людей, пойманных в краже с поличным,
подвергать телесному наказанию и выдавать [головой] тому, у кого
совершена кража, рабов же наказывать кнутом и сбрасывать со скалы; но [в отношении несовершеннолетних] было постановлено: или
подвергать их по усмотрению претора телесному наказанию, или
взыскивать с них возмещение убытков.)
15. а) (Гай, Институции, III. 191: По закону XII таблиц был
установлен штраф в размере тройной стоимости вещи в том случае,
когда вещь отыскивалась у кого-либо при формальном обыске или
когда она была принесена к укрывателю и найдена у него.)
16. б) (Гай, Институции, III. 192: Закон XII таблиц предписывает, чтобы при производстве обыска [обыскивающий] не имел никакой одежды, кроме полотняной повязки, и держал в руках чашу.)
17. Если предъявляется иск о краже, [при которой вор не был
пойман с поличным], пусть [суд] решает спор [присуждением]
двойной стоимости вещи.
18. (Гай, Институции, П. 45: Законом XII таблиц запрещается
приобретение краденой вещи по давности.)
285
19. а) (Тацит, Анналы, VI. 16: Впервые XII таблицами было
постановлено, чтобы никто не брал более одного процента [в месяц],
тогда как до этого бралось по прихоти богатых.)
б) (Катон, О земледелии, Предисловие, 1: Предки наши
имели [обыкновение] и положили в законах присуждать вора к
уплате двойной стоимости [украденной вещи], ростовщика к [взысканию] в четырехкратном размере [полученных процентов].)
20. (Павел, Libri V sentiarum, II. 12. 11: По закону XII таблиц
за вещь, сданную на хранение, дается иск в двойном размере стоимости этой вещи.)
21. а) (Ульпиан, I. 1. п. 2. D. XXVI. 10: Следует заметить, что
обвинение [опекуна в недобросовестном отправлении своих обязанностей] вытекает из закона XII таблиц.)
б) (Трифониан, I. 1. § 55. D. XXVI. 7: В случае расхищения
опекунами имущества их подопечного следует установить, не допустим ли в отношении каждого из этих опекунов в отдельности тот иск
в двойном размере, который был установлен в XII таблицах против
опекунов.)
22. Пусть будет предан богам подземным, [т. е. проклятию]
тот патрон, который причиняет вред [своему] клиенту.
23. Если [кто-либо] участвовал [при совершении сделки] в
качестве свидетеля или весовщика, [а затем] отказывается это засвидетельствовать, то пусть [он будет признан] бесчестным и утратит
право быть свидетелем.
24. (Авл Геллий, Аттические ночи, XX. 1. 53: По XII таблицам уличенный в лжесвидетельстве сбрасывался с Тарпейской скалы.)
25. а) Если брошенное рукою копье полетит дальше, чем целил, пусть принесет [в жертву] барана.
б) (Плиний, Естественная история, XVIII. 3. 12. 8-9: По
XII таблицам за тайное истребление урожая [назначалась] смертная казнь... более тяжкая, чем за убийство человека.)
26. (Гай, I. 236 pr. D. L. 16: Если кто-нибудь говорит об яде,
то должен добавить, вреден ли он или полезен для здоровья, ибо лекарства являются ядом.)
27. (Порций, Lampo. Decl. Irn Catil., 19: Как мы знаем, в XII
таблицах предписывалось, чтобы никто не устраивал в городе ночных сборищ.)
286
28. (Гай, I. 4. D. XLVII, 22: Закон XII таблиц предоставляет,
членам коллегий [сообществ], право заключать между собою любые
соглашения, лишь бы этим они не нарушали какого-нибудь постановления, касающегося общественного порядка. Закон этот, повидимому, был заимствован из законодательства Солона.)
Таблица IX
1. (Цицерон, О законах, III. 4. 11. 19. 44: Привилегий, [т. е. отступлений в свою пользу от закона], пусть не испрашивают. Приговоров о смертной казни римского гражданина пусть не выносят иначе, как в центуриатных комициях...)
2. Преславные законы XII таблиц содержали два постановления, из которых одно уничтожало всякие отступления от закона в
пользу отдельных лиц, а другое запрещало выносить приговоры о
смертной казни римского гражданина иначе, как в центуриатных
комициях.)
3. (Авл Геллий, Аттические ночи, XX. 17: Неужели ты будешь считать суровым постановление закона, карающее смертною
казнью того судью или посредника, которые были назначены при
судоговорении [для разбирательства дела] и были уличены в том,
что приняли денежную мзду по [этому] делу?)
4. (Помпоний, I. 2. § 23. D. 1. 2: Квесторы, присутствовавшие
при исполнении смертных приговоров, именовались уголовными
квесторами, о них упоминалось даже в законе XII таблиц.)
5. (Марциан, I. 3. D. XLVII. 4: Закон XII таблиц повелевает
предавать смертной казни того, кто подстрекает врага [римского
народа к нападению на Римское государство], или того, кто предает
врагу римского гражданина.)
6. (Сальвиан, О правлении божьем, VIII. 5: Постановления XII
таблиц запрещали лишать жизни без суда какого бы то ни было человека.)
Таблица Х
1. Пусть мертвеца не хоронят и не сжигают в городе.
2. Свыше этого пусть не делают. Дрова для [погребального
костра] пусть топором обтесывают.
3. (Цицерон, О законах, II. 23. 59: Ограничив расходы [на погребение] тремя саванами, одной пурпуровой туникой и десятью
287
флейтистами, закон XII таблиц воспретил также и причитания по
умершим.)
4. Пусть [на похоронах] женщины щек не царапают и по
умершим не причитают.
5. (Цицерон, О законах, II, 23. 59: Пусть костей мертвеца не
собирают, чтобы впоследствии совершить погребение, за исключением лишь того случая, когда смерть постигла на поле битвы или на
чужбине.)
6. а) (Цицерон, О законах, П. 23. 59: Кроме того, в законах
устанавливаются еще следующие [правила]: отменяется бальзамирование, [умащивание] рабов и питье круговой чаши. «Без пышного
окропления, без длинных гирлянд, без курильниц».)
б) (Фест, De verb. Signif., 154: В XII таблицах постановлено
не ставить перед умершими напитков с миррою.)
7. (Если кто-нибудь был награжден венком или сам лично или
за своих лошадей и рабов, [выступавших на играх], или если венок
был дан ему за его доблесть, то при его смерти не возбранялось возложить венок на умершего как у него дома, так и на форуме, равным
образом его родным дозволялось присутствовать на похоронах в
венках.)
8. А также золота с покойником пусть не кладут. Но если у
умершего зубы были скреплены золотом, то не возбраняется похоронить или сжечь его с этим золотом.
9. (Цицерон, О законах, II. 24. 61: Закон запрещает без согласия собственника устраивать погребальный костер или могилу на
расстоянии ближе чем 60 футов от принадлежащего ему здания.)
10. (Цицерон, О законах, II. 24. 61: Закон запрещает приобретать по давности место захоронения, а равно и место сожжения трупа.)
Таблица XI
1. (Цицерон, О государстве, II. 36. 36: [Децемвиры второго
призыва], прибавив две таблицы лицеприятных законов, [между
прочим] санкционировали самым бесчеловечным законом запрещение браков между плебеями и патрициями.)
2. (Макробий, Sat., I. 13. 21: Децемвиры, которые прибавили
две таблицы, предлагали народу утвердить исправления календаря.)
288
Таблица XII
1. (Гай, Институции, IV. 28: Законом был введен захват вещи
в целях обеспечения долга, и по закону XII таблиц это было допущено против того, кто приобрел животное для принесения жертвы,
не уплатил за него покупной цены, а также и против того, кто не
предоставил вознаграждения за сданное ему внаем вьючное животное, с тем условием, чтобы плата за пользование была употреблена
им на жертвенный пир.)
2. Если раб совершит кражу или причинит вред. (Гай, Институции, IV. 75. 76: Преступления, совершенные подвластными лицами или рабами, порождали иски об ущербе, по которым домовладыке или собственнику раба предоставлялось или возместить стоимость причиненного вреда, или выдать головою виновного... [Эти]
иски установлены или законами или эдиктом претора. К искам,
установленным законами, [принадлежит], например, иск о воровстве, созданный законом XII таблиц.)
3. (Фест, De verb. Signif. 174: Если приносит [на судоговорение] поддельную вещь или отрицает [самый факт] судоговорения,
пусть претор назначит трех посредников и по их решению пусть
возместит ущерб в размере двойного дохода [от спорной вещи].)
4. (Гай, 3. D. XLIV, 6: Законом XII таблиц было запрещено
жертвовать храмам ту вещь, которая является предметом судебного
разбирательства; в противном случае мы подвергаем штрафу в размере двойной стоимости вещи, но нигде не выяснено, должен ли
этот штраф уплачиваться государству или тому лицу, которое заявило притязание на данную вещь.)
5. (Ливий, VII. 17.12: В XII таблицах имелось постановление
о том, что впредь всякое решение народного собрания должно иметь
силу закона.)
6. Институции Гая изложены по схеме: Книга I, §1-20 – О
личных правах; книга II, §1-289 – О вещах; книга III, §1-225 Об обязательствах; книга IV, §1-187 – Об исках.
2.7. Эклога – памятник византийского права
Эклога – наиболее значительный (после Юстиниановых Институций, Дигест и Кодекса) правовой памятник Византии. Созданный в 726 г. н. э. он на протяжении почти 150 лет выступал в роли
действующего законодательного свода и применялся в качестве
учебного руководства при обучении юриспруденции взамен Инсти289
туций Юстиниана. Позднее текст Эклоги, переработанный в своем
содержании, вошел в состав сборников византийского церковного
права. По мере распространения православной христианской религии в славянских странах он переводился на славянские языки. На
Руси славянский вариант Эклоги был известен уже в X в. Он вошел
в состав Кормчей книги под названием.
Термин «эклога» означает «извлечение». Он отражает характер работы комиссии по составлению рассматриваемого правового
памятника. Комиссия производила отбор необходимых норм из уже
существовавших в то время сборников узаконений. Эти сборники
обозначены в полном названии Эклоги – Институции, Дигесты, Кодекс и Новеллы Юстиниана. Нормы, извлеченные из названных
книг, исправлялись как в своем содержании, так и в формулировках.
В предисловии к Эклоге рассказывается о принципах, по которым
отбирались из Юстиниановых сборников те или иные нормы, а также о характере их переработки. Здесь же обозначаются и цели создания Эклоги, выражаются идеи справедливости и законности.
Изучение Эклоги на семинарских занятиях дает возможность
раскрыть основные тенденции в эволюции византийского права в
пост-Юстинианову эпоху, увидеть, как в условиях средневековой
Византийской империи происходила модифицикация институтов и
норм римского права, систематизированных императором Юстинианом.
Для достижения указанных целей предлагается рассмотреть
следующие вопросы:
1. История создания Эклоги, ее общая характеристика.
2. Институты семейно-брачного права.
3. Институты вещного права. Виды договоров.
4. Преступления и наказания.
Далее даны тесты для закрепления материала и самопроверки:
1. Термин, обозначающий право квиритов:
а) jus gentium;
б) jus civile;
в) persona sui juris;
г) jus commercii.
2. Право, регулирующее имущественные отношения между
перегринами и римскими гражданами называют:
290
а) jus publicum;
б) jusprivatum;
в) jus gentium;
г) jus possidendi.
3. По мнению Ульпиана, различием между частным и публичным правом является:
а) характер интересов, защищаемых правом;
б) статус отдельных групп населения;
в) характер судебных процессов;
г) воля законодателя.
4. Знание римского права юристу необходимо для:
а) информации;
б) оперативно-розыскной работы;
в) овладения юридической техникой и правильного применения законов;
г) знания истории и культуры Древнего Рима...
5. Наиболее полная кодификация римского права была осуществлена:
а) в Codex Theodosiames (Феодосиев кодекс) V в н.э.;
б) в Lex Romanes Wisigothorum (для Вестготского королевства) VII в н.э.;
в) в Fragmenta Vaticana (Фрагменты Ватикана) IV-V в н.э.;
г) в Corpus juris civilis- Юстиниана VI в н.э.
6. Говоря о преторских формулах, Гай называет её составные
части:
а) интенция, эксценция, кондемнация;
б) литисконтестация, интенция, демонстрация;
в) интенция, прескрипция, эксценция.
7. Записка претора, содержащая условный приказ судье, называлась:
а) интердиктом;
б) формулой;
в) интенцией;
г) заявлением.
8. Судоговороение происходило:
а) в храме Юпитера;
б) в доме сенатора;
в) на Форуме;
г) у начальника городской стражи.
291
9. В экстраординарном процессе судебные функции осуществлялись:
а) выборными судьями;
б) сенаторами;
в) административными органами;
г) принципсом.
10. Иск из воровства:
а) погашается давностью 1 год;
б) не погашается давностью;
в) погашается давностью 30 лет;
г) погашается давностью 10 лет.
11. Если, пишет Помпоний, существует сомнение в истинном
статусе раба, то следует:
а) сохранить его статус;
б) признать его свободным.
12. Юридическое положение подвластных не менялось в случаях:
а) "сбрасывание отцом маски жизни";
б) эманципирования детей;
в) наступления совершеннолетия - 25 лет;
г) утраты свободы или гражданства.
13. У римского гражданина Ливия четыре внука:
а) один от сына, жившего вместе с отцом;
б) другой от эманципированного сына;
в) третий от дочери в правильном браке;
г) четвёртый от дочери в неправильном браке.
Какой из внуков находился под властью деда?
14. Cum maim mariti давал женщине звание:
а) жена;
б) матерфамилиас;
в) конкубина;
г) свободная женщина.
15. Какое условие требовалось собмости в браке sine manu
женщине, чтобы оставаться неподвластной мужу:
а) уезжать из Рима на три дня;
б) ежегодно отлучаться из дома на три ночи;
в) не выходить три дня из своей комнаты;
г) не готовить три дня обеды.
292
16. Необходимым условием усыновления была разница в возрасте:
а) 10 лет;
б) 20 лет;
в) 18 лет;
г) 36 лет.
17. Римское гражданство приобреталось:
а) дарованием почетного гражданина, законным браком, получением сенаторского звания;
б) рождением в законном браке от свободного гражданина,
отпущением на свободу, получением почётного гражданства;
в) получением свободы, законным браком, получением пикулия;
г) рождением от римских граждан в законном браке или
отпущением на свободу.
293
Раздел 3. Методические указания по решению казусов
Юридические казусы составлены таким образом, чтобы оживить представление о крупнейших памятниках зарубежного права.
На примере той или иной жизненной ситуации показать суть нового,
важного правового института, особенности юридического регулирования жизненных ситуаций и, в конечном счете, отразить развитие
зарубежной правовой мысли.
Для успешного решения юридического казуса необходимо:
1) внимательно изучит текст соответствующего правового
памятника44;
2) ознакомиться со специальной литературой;
3) проанализировать все возможные, согласно закону, варианты его решения;
4) дать аргументированный ответ на вопросы казуса со ссылками и цитированием статей памятника права. При непреодолимых
затруднениях в подборе современного правового понятия используйте в решении терминологию соответствующего нормативного
акта.
Решение казуса не требует использования каких-либо специальных сведений по отраслям права, хотя и не исключает этого. Для
осмысления казуса и ответа на него полезно привлекать материал по
курсу «Теория государства и права», «История отечественного государства и права», гражданское, уголовное, процессуальное право и
т.д.
Образец решения № 1
Богатый франкский общинник Лотарь, отличавшийся дурным
нравом, рассорившийся со всеми родственниками и даже официально разорвавший узы родства, в ссоре с королевским чиновником
графом зарубил того мечом. Санкцию суда рахинбургов выполнить
категорически отказался. На королевский суд он не явился, хотя туСм.: Хрестоматия по всеобщей истории государства и права: Уч. пос. /
Под ред. З.М. Черниловского. М.: Гардарики, 1996; Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран (Древность и Средние века) /
Сост. В.А. Томсинов. М.: Зерцало, 1996; Хрестоматия по истории государства и права зарубежных стран (Новое и Новейшее время) / Сост. Н.А.
Крашенинникова. М.: Зерцало, 1999.
44
294
да его вызывали трижды. Какое решение вынесет суд по «Силической правде»?
Методические указания
Необходимо ответить на следующие вопросы: 1) какое наказание должен был понести Лотарь по приговору рахинбургов за
убийство графа? 2) каким путём он смог бы собрать нужную сумму
для уплаты штрафа? 3) какая кара постигнет его за неявку в королевский суд? 4) чем можно объяснить крайне жестокий характер
данного наказания?
Решение казуса
После завоевания Галлии германцами, земля стала добычей
короля и что естественно, его приближённых («верных»), но при
этом немалую часть её поделили между собой свободные франкские
крестьяне. Расселялись они сельскими общинами, каждая семья получала в пользование пахотный участок. В определённые дни общинники собирались под открытым небом на собрания. Избираемый
этим сходом старшина был главой деревни. С возникновением государства и ввиду его больших размеров, нельзя было управлять,
пользуясь средствами старого родового строя. Совет старейшин был
заменён постоянными приближёнными короля, народное собрание
собиралось для виду, своё прежнее положение оно потеряло навсегда. Место народного ополчение заняло войско, составленное из
служилых людей новой нарождавшейся знати.
Это весьма не редкий случай перехода к феодализму, минуя
развитые формы рабовладения. В VI в. основная масса пахотных
участков становится у франков свободно отчуждаемой собственностью, «аллодом». Здесь создаются новые возможности для возникновения крупного землевладения на одном полюсе и земельной тесноты на другом, также параллельно этому идёт размежевание в среде самих свободных крестьян. При «утрате» земли наступает утрата
личной свободы крестьян, государство рядом законов запрещает им
переход из одного феодального поместья в другое. Свободные люди
под страхом наказания обязываются найти себе господина (сеньора).
В интересах разбогатевшего общинника узаконяется отказ от родства.
1. Согласно ст. LIV «Об убийстве графа» п. № 1, Салической
правды общинник Лотарь присуждается к оплате 600 солидов. Но,
учитывая то, что граф был королевским чиновником, согласно ст.
295
XLI «О человекоубийстве» п. № 3: присуждается к дополнительной
оплате 600 солидов, что составляет в итоге: 1 200 солидов.
Пока человек потреблял всё то, что добывал, для кровной мести не было замены. Единственной платой за жизнь и страдание
оставались жизнь и страдание. В дальнейшем с накоплением богатства внутри рода, а затем и семьи. На смену кровной мести приходит
штраф (вергельд). Это связано с тем, что при кровной мести родственники убиенного старались убить лучшего в роде убийцы. Что
приводило просто к уничтожению рода.
2. Уплачивать штраф Лотарь должен сам, так как он отказался
от родства по ст. LX «О желающих отказаться от родства» п. № 1: в
случае если у него не окажется денег для уплаты виры, то согласно
статье LVIII «О горсти земли» «Если же никто не поручится в уплате виры, т. е. в возмещении того, что он не заплатил, тогда он должен уплатить виру своей жизнью». Непонятен отказ Лотаря от родства, ведь после его смерти, согласно статье LX «…наследство его
самого должно поступить в казну».
3. Согласно ст. LVI «О не явке на суд», пункт № 1, «… тогда
пусть король, к которому он призван на суд, объявит его вне своего
покровительства. Тогда и сам виновный и всё его имущество делается собственностью истца». То есть всё имущество общинника Лотаря и он сам, переходит семье графа. В случае если у графа нет семьи, всё имущество общинника переходит в казну государства.
4. Объяснение крайне жестокого характера наказания просто,
всё это делается для поддержания авторитета короля и королевского
суда. И для того чтобы не было подобных преступлений и рецидива,
ведь что же это будет за королевский суд, если на него можно безнаказанно не прийти, что же это за король, если допускает такую возможность.
I семестр
Тема. Государственный строй и право древневосточных цивилизаций: Египет, Вавилон, Индия, Китай
1. А. дал в долг Б. 5 мер зерна. Поскольку Б. не вернул их в
срок, то А. самовольно взял зерно из амбара Б. Последний обратился
в суд. Как должен быть решен этот вопрос по «Законам Хаммурапи»?
296
Методические указания
Следует обратить внимание на попытку определенного ограничения ростовщичества, предпринятую Хаммурапи.
2. После смерти А. остались четверо детей: двое (Б. и В.) от
законной жены и двое (Г. и Д.) – от рабыни наложницы. При разделе
оставшегося после А. наследства Г. и Д., потребовав причитающуюся им долю, получили отказ. Как разрешить этот спор по законам
царя Хаммурапи?
Методические указания
Следует выяснить зависимость между способностью к наследованию и правовым статусом физических лиц.
3. А. взял в долг у Б. 4 мины серебра, оставив в залог раба.
Последний умер. На этом основании А. считал погашенным свое
обязательство. Однако Б. претензий А. не признал и обратился в суд.
Как решить этот казус по «Законам царя Хаммурапи?»
Методические указания
Следует обратить внимание на ограниченную в отношении
ростовщиков политику Хаммурапи и в соответствии с нормами закона, регулирующими исполнение подобных обязательств, решить
казус.
Тема. Государство и право в Древней Спарте
Во время продажи партии скота Гераклиону Михалисом сделка не была удостоверена свидетелями. На следующий день в связи с
внезапной смертью жены Михалис потребовал расторжения договора. Гераклион отказался ему, был ли он прав?
Методические указания
Следует выяснить, что из себя представляет договор куплипродажи и к каким последствиям могло привести несоблюдение
всех формальностей, какие иные способы приобретения собственности возможны в данном случае, имеет ли какое-либо значение ссылка на смерть жены Михалиса?
Тема. Государство и право в Древнем Риме
1. Стих был схвачен за кражу плодов из сада Тиция. Какое
наказание ожидает его по «Законам XII таблиц»?
Методические указания
Необходимо рассмотреть ответственность преступника в зависимости от правового статуса лица, в связи с полом, возрастом, а
297
также обстоятельства совершения преступления для привлечения к
ответственности.
2. Тиций усыновил Павла. Через некоторое время Памфил
предъявил ему иск в связи с кражей золотой сережки, совершенной
Павлом еще до усыновления. Как решить этот казус?
Методические указания
Уясните правовой статус усыновителя и усыновленного в
римском праве, определите, в каких случаях усыновитель несет ответственность за усыновленного.
3. Некто заказал скульптору портрет своей жены и предоставил для этой цели мрамор. Между тем, скульптор получил более выгодный заказ – изваять скульптурный портрет императора. Не имея
под рукой материала, он использовал мрамор первого заказчика.
Тот, увидев результат, согласился принять и оплатить скульптуру
императора. Скульптор возражал, упирая на то, что собственником
изделия должно считать мастера, «вдохнувшего в безжизненный
камень душу». Заказчик настаивал на том, что собственность должна принадлежать тому, кто предоставил материал, ибо в основе всякой духовной деятельности лежит «грубая материя».
Как решали этот спор римские юристы? Что думаете об этом
вы? Существенно ли для решения спора то, что материалом, переданным скульптору, мог быть не мрамор, а медь, золото, серебро?
Как решался описанный спор в праве Юстиана?
4. А. Агерий неоднократно просил Нигерия срезать ветви или
срубить дерево, растущее на земле последнего, но своей кроной
склоняющееся на соседний участок, затрудняя пользование последним. Нигерий отказался удовлетворить эту просьбу, ссылаясь на то,
что он сам вправе распоряжаться тем, что растет на его земле. Тогда
Агерий срубил дерево. Правомерны ли его действия по «Закону XII
таблиц?»
Методические указания
Необходимо определить правомочия собственника по «Законам XII таблиц», в особенности изучить взаимоотношения соседей
(табл. VI, VII, VIII).
Тема. Государство франков. Салическая правда
1. Альберт раб саце-барона Гильденбранта похитил бочонок
вина из подвала Пипино, который потребовал выдать вора. Саце-
298
барон отказался. Какое решение вынесет суд по «Силической правде»?
2. Генрих напал на виллу в Суассоне и похитил одну из проживавших там женщин. Во время погони ранил одного из нападавших, который впоследствии скончался. Какое решение примет суд в
соответствии с нормами Салической правды?
Методические указания:
Определить правовой статус участников данного случая и
наказание, которое ждет виновного.
Тема. Средневековое государство и право в Германии
1. После смерти жены барона Х. фон Венера, Марии, её родственники потребовали передачи им имущества покойной. В свою
очередь барон заявил, что его супруга подарила ему все, чем она
владела, в день рождения их первенца. Правомерно ли данное
утверждение с точки зрения норм «Саксонского зерцала»?
Методические указания
Следует обратить внимание на имущественные права супругов, в особенности различать составные части общего семейного
имущества (женская доля, утренний дар, имущество для пожизненного содержания, продуктовая доля) и возможности их наследования после смерти жены или мужа.
2. В уединенном переулке ночью обход задержал двух человек, приставлявших лестницу к балкону квартиры домовладельца,
жившего в то время на даче. У задержанных были найдены отмычки
для взлома замков. Какому наказанию подвергнутся задержанные по
Каролине?
Варианты:
а) тот же случай, но воры проникли в квартиру отсутствующего домовладельца, совершили кражу стоимостью менее пяти гульденов и были задержаны обходом с поличным. Какому наказанию
подвергнутся задержанные по Каролине?
б) тот же случай, что и в варианте «а», но при этом в краже
вместе с двумя совершеннолетними ворами участвовала малолетняя
воровка. Какому наказанию она подвергнется по Каролине?
в) тот же случай, что и варианте «б», но на следствии выяснилось, что одну суеверную женщину А. малолетняя воровка Б. уверила, что она может вызвать черта. А. обратилась к Б. с просьбой вы-
299
звать его, чтобы с его помощью избавиться от мужа, и дала ей денег.
Какому наказанию подвергнется Б. по Каролине?
Методические указания
Прежде чем приступить к решению казуса, охарактеризуйте
уголовное право Германии по Каролине по следующим вопросам:
субъект преступления, возраст преступника, его сословная принадлежность; субъективная сторона преступления (учет вины при
назначении наказания); стадии совершения преступления (голый
умысел, покушение и оконченное преступление); необходимая оборона; преступления против религии и нравственности, против государства, против личности, против собственности; обстоятельства,
отягчающие и смягчающие наказание; цели уголовных наказаний;
виды уголовных наказаний.
Характеризуя германское уголовное право, обязательно сделайте ссылки на необходимые статьи Каролины, процитируйте их и
проанализируйте. Аргументировано решите казусы, привлекая статьи Каролины.
Тема. Средневековое государство и право в Англии
1. 14 июля 1680 г., в полдень, М. Тетчер был задержан шерифом графства Йоркшир Т. Бейли и помещен в тюрьму. Спустя час
после взятия под стражу М. Тетчер потребовал предъявления ему
копии предписания об аресте. Тюремный смотритель Р. Уилксон
отказался выполнить его требование, заявив, что арест произведен
шерифом. Правомерны ли действия смотрителя?
Методические указания
Казус следует решить на основании акта 1679 г.
2. Освобожденный 13 апреля 1685 г. из-под стражи, где он
находился в связи с обвинением в краже 1 фунта стерлингов, М.
Тетчер 17 октября 1685 г. был вновь арестован по этому же обвинению мировым судьей В. Мирром. 30 октября 1685 г. родственники
арестованного обратились к судье Суда королевской скамьи
Дж. Хэтчу с прошением выдать приказ Habeas corpus. Хэтч отклонил
это ходатайство. Правомерны ли действия судьи?
Методические указания
Необходимо определить права и обязанности как лиц, привлекаемых к ответственности, так и должностных лиц и их ответственность за неправомерные действия и на этой основе решить казус.
300
3. В 1216 г. свободный крестьянин Джон Гуд, участник событий 1215 г., держащий землю от рыцаря Генри Кейли обратился в
суд с прошением пресечь самоуправные действия рыцаря, наложившего арест на его имущество (двух волов, плуг и домашнюю
утварь) из-за невнесения платежей за землю за истекшие два года.
Джон Гуд ссылался на то, что его имущество находится под защитой
Великой хартии вольностей. Суд ассиз, заседавший под председательством разъездного судьи, вынес решение оставить имущество у
рыцаря.
Методические указания
Определите какие именно статьи Великой хартии вольностей
имел в виду Джон Гуд? Распространялось ли действие этих статей
на его конфискованное имущество? На основании какого закона вынес решение суд?
II семестр
Тема. Государство и право США в XVIII-XIX вв.
В 1862 г. Карл Шульц, работавший батраком в имении германского помещика, эмигрировал в США в надежде получить там
землю. По приезде он обратился к нью-йоркскому адвокату, который разъяснил ему содержание «Закона о гомстедах» 1862 г. Имел
ли право иммигрант Карл Ш. на получение земли в США?
Методические указания
Необходимо рассмотреть условия получения земли в западной
части США на основе «Закона о гомстедах»
Тема. Буржуазное государство и право Франции в XIX –
XX вв.
1. 25 марта 1817 г. М. Лебрен во время свадебной церемонии
подарила старинные золотые сережки своей дальней родственнице
Жаклин Кюзак. Муж М. Лебрен – С. Лебрен предъявил иск о признании дарения недействительным. Что решит суд?
Методические указания
Следует обратить внимание на институты, регулирующие право собственности, брачно-семейные отношения и, в особенности,
имущественные права супругов по Гражданскому кодексу Франции
1804 г.
2. Некто Ф. де Норбон, отец двух детей – Валентина и Валери, собственник весьма ценного собрания гравюр (основное достоя301
ние семьи, оцениваемое в 60 тыс. франков), 20 августа 1850 г. подарил М. Труа, искусствоведу, несколько очень редких гравюр, стоимостью 30 тыс. франков. Свой дар Ф. де Норбон мотивировал тем,
что во всем мире подлинную ценность гравюр знает только М. Труа.
Валери и Валентин де Норбон обратились с иском в суд, оспаривая
действия отца. Как решить этот казус?
Методические указания
При решении казуса следует обратить внимание на нормы ГК
Франции 1804 г., регулирующие отчуждение частной собственности
путем дарения.
3. Ф. Габен в течение трех лет сожительствовал с М. Леверне.
От этой связи родился Жан. После заключения брака между ними
родились Жюли, Жорж и Жак. После смерти Ф. Габена осталось завещание, по которому все своё имущество он разделил между всеми
детьми. Сейчас же между наследниками началась тяжба. В чем могли состоять их взаимные претензии?
Методические указания
Особое внимание следует обратить на регулирование брачносемейных отношений ГК Франции 1804 г., в частности, наследственные права детей, родившихся в браке либо до его оформления.
4. Жан Либрен собирался приобрести доходный дом. 17 августа 1906 г. он направил собственнику Г. Ру письмо, в котором предлагал купить недвижимость за 50 тыс. франков. Г. Ру подтвердил
получение письма и в свою очередь сообщил, что обдумает сделанное ему предложение и, вероятно, согласится на него. Однако 3 сентября 1906 г. он продал свой дом Б. Соломонсону. Ж. Лебрен потребовал признать эту сделку недействительной на том основании, что
Г. Ру уже заключил с ним договор. Как решить этот спор?
Методические указания
Следует обратить внимание на порядок заключения договора
купли-продажи недвижимости и условия их действительности (недействительности) по ГК Франции 1804 г.
5. В 1832 г. в Париже два бандита разбили витрину магазина
и похитили лежавший там хлеб. Тотчас же они были пойманы.
Методические указания
Какое наказание и по какому кодексу они понесут?
302
Тема. Конституционная история и законодательство Германии в XIX в.
1. Ф. Гауптман нанялся в качестве сельскохозяйственного рабочего в фольварк барона фон Ростенхаузера. По условиям договора
оплата была установлена по неделям. Спустя некоторое время
Гауптман высказал жалобу на плохое питание, за что управляющий
фольварком К. Ригерт, ссылаясь на параграф 621 ГГУ 1896 г. немедленно его уволил. Гауптман обратился в суд. Барон фон Ростенхаузен (через своего адвоката) оправдывал действия своего управляющего ссылкой на параграф 626 ГГУ 1896г. Что решит суд?
Методические указания
Казус следует решить на основе норм ГГУ, относящихся к договорам личного найма.
2. А. Шварц, заключив 17 сентября 1908 г. договор куплипродажи партии муки, затем решил отказаться от исполнения данного контракта, обосновав свои действия параграфом 626 и 627 ГГУ
1896 г. Правомерна ли данная ссылка?
Методические указания
Необходимо выяснить особенности обязательного права по
ГГУ 1896/1900 гг., обратив внимание на условия невозможности
исполнения обязательства.
3. Рядовые служащие коммерческой фирмы обратились к ее
собственнику с просьбой срочно отремонтировать помещение, в котором они работают, поскольку оно находится в аварийном состоянии. Собственник отклонил их просьбу и уволил этих служащих.
Уволенные обратились в суд с иском о восстановлении на работу и
необходимости ремонта названного помещения.
Методические указания
Следует рассмотреть условия заключения договора найма. Какие обязанности лежат на собственнике фирмы. Каким может быть
решение суда, руководствовавшемся Германским гражданским уложением 1896 г.?
303
Заключение
В заключение учебного пособия следует отметить, что современная правовая культура является результатом длительной истории
становления, развития и эволюции государства и права ряда стран,
оказавших наибольшее влияние на формирование современной системы как национального, так и международного права, придающей
ему цивилизованный характер, позволяющий выразить в нормах
права максимальную долю общественных интересов. История зарубежного государства и права отражает правовую культуру различных периодов истории социума, а также элементы юридической
техники, позволяющие отличать юридические документы от любых
других. Рассматривая право зарубежных государств в историческом
развитии можно выделить объективно новые моменты, приемы, методы нормотворчества, которые накапливались нарастающим итогом, отражая изменяющиеся общественные отношения и правовые
средства их регулирования.
Средства правовой культуры не отмирают вместе с содержанием норм права, а передаются из поколения к поколению для создания новых норм. Такие приемы как консолидация, инкорпорация,
кодификация, систематизация права, зародившись в древности, сохраняются и совершенствуются вплоть до настоящего времени, благодаря чему современное право приобрело общезначимый характер,
по крайней мере, в системе международного права. Поэтому при
совершенствовании законотворческого процесса и правоприменительной практики следует опираться на исторический опыт, преемственность в праве, постепенное слияние права с формами идеологии, с которыми оно в практической жизни всегда находится единстве в форме нерасчлененного общественного сознания.
В учебном пособии рассматриваются исторические процессы
развития сложной системы государственных и юридических учреждений древнего, античного и средневекового мира, Нового и Новейшего времени. Отказавшись от господствовавшего ранее в российской историко-правой литературе доктринерского подхода к периодизации человеческой истории, автор использует общефилософские и специальные (конкретно-исторический, сравнительноправовой, системный и др.) методы исследования, позволяющие создать широкую историческую панораму, где государство и право
прошлого предстают в своем действительном, неискаженном идео304
логическими предрассудками виде. В учебном пособии анализируется содержание государственно-правовых процессов и присущих
им причинно-следственных связей. В числе важнейших освещена
проблема возникновения и развития прав человека и гражданина,
правового государства, федерализма, системы разделения властей,
парламентаризма, основных институтов права.
Во взаимодействии с другими историко-правовыми дисциплинами, теорией государства и права история государства и права
зарубежных стран вместе с ними выступает методологическим основанием изучения современных государственно-правовых систем.
В свою очередь это объясняет необходимость поиска разносторонних форм её изучения, подготовки определённого учебнометодического обеспечения, содержащегося в учебном пособии. Исторические факты и их интерпретацию мы находим в правовой документации, источниках действующего в то время права, которые
дают представления о государстве, уровне его социальноэкономического и культурного развития.
История государства и права имеет не только познавательный
аспект, что не подвергается сомнению, но и является своеобразной
кладовой опыта для трансляции юридических идей последующим
поколениям. «Изучение отдельных событий только тогда будет
иметь цену для истории права, когда есть возможность уловить
связь их с последующим», − писал в свое время знаток древнерусского права Н. Л. Дювернуа. Это подтверждается определенным
сходством памятников права с действующими правовыми системами, что создает впечатление, что эти системы есть результат эволюции концепций, заложенных в памятниках права и иных правовых
документах прошлого. При таком подходе, памятники права становятся материалом для современного правотворчества, по крайней
мере, в качестве отправной точки.
Особое внимание студентам юридического факультета следует уделить самостоятельной работе по изучению правовых памятников, что способствует формированию юридической культуры, техники и юридического мышления. Памятники права знакомят будущих юристов с зарождением и развитием различных правовых институтов, отраслей права, юридических понятий и терминов, чтобы,
в конечном счете, отразить развитие правовой мысли. Изучение текстов памятников права позволяет проследить на конкретном матери-
305
але развитие юридической техники управления обществом в различные периоды истории.
Работа с учебным пособием не может заменить непосредственного обращения к текстам источников права, так как это непосредственный язык самого правового документа, а не пересказ его. В
результате этой работы происходит усвоение и закрепление учебного материала, благодаря чему формируются фундаментальные знания и правовая культура юриста. При этом следует учитывать, вопервых, что памятники права не всегда были памятниками, в свое
время они были действующим законами; во-вторых, праву присуще
историческое пра-вопреемство, когда юридические конструкции того или иного памятника права становятся востребованными в новой
правовой
парадигме.
Право всегда формируется под влиянием социальных условий и
идеологических установок, поэтому один и тот же термин в разные
эпохи и в разных странах может иметь совершенно разное содержание. Заметим лишь то, что независимо от изменений конкретных
социальных условий преемственность имеет свое основание в форме
перехода от одной правовой системы к другой и т. д., а поскольку
трудно предположить утверждение всеобщей правовой системы,
постольку само правопреемство представляет из себя непрерывный
и нескончаемый процесс, в основе которого лежит вечно развивающееся общественное бытие, отраженное в правосознании, из которого вырастает наличное право.
По существу право является формой идеологии, и имеет дело
не с объективной реальностью первого порядка (материальным миром), а с реальностью второго порядка – исторической материей, т.е.
непосредственным отражением общественной жизни через правовую теорию и действующее законодательство. Законодатель действует не под влиянием общетеоретических соображений, а под
влиянием реальных интересов и лишь на некотором отдалении продукт его деятельности становится объектом правовой теории. В историко-правовой науке легко приживаются субъективизм и волюнтаризм, когда результаты историко-правового развития приписываются отдельным личностям: Хаммурапи, Солону, Юстиниану,
Наполеону и т. д. Но, с другой стороны, в истории права отражен
процесс объективного правотворчества как результата деятельности
субъекта истории – народа, например, в таких понятиях, как англо-
306
саксонская, романо-германская и другие семьи права, что более соответствует объективной истине.
Таким образом, в истории, когда речь идет об эпохах развития
государства и права, личности уступают место подлинным творцам
и носителям правовых отношений – государству, классам, гражданам. Роль истории зарубежного государства и права в процессе профессиональной подготовки юристов заключается в умении соединить общей идеей отдельные периоды развития государства и права,
сознательно или бессознательно используя принцип правопреемственности, представляя политико-правовую историю как непрерывный процесс. Противоположный подход, связывающий правотворчество с отдельными личностями, ведет к локализации истории.
Поэтому главное назначение истории государства и права помочь
человеку осознать себя как «юридическое существо», понять настоящее право через его прошлое и увидеть перспективы его будущего.
В этом смысле историко-правовые науки являются кладезем, из которого черпают правовые конструкции и идеи последующие поколения, добавляя к ним то, что накоплено и переработано в локальноисторический период.
307
Библиографический список
1. Графский В.Г. Всеобщая история права и государства:
Учебник для вузов. − М.: Норма, 2000.
2. История государства и права зарубежных стран: Учебник
для вузов. Ч.1, 2 / Под ред. Н.А. Крашенинниковой и О.А. Жидкова.
− М.: Норма-Инфра-М, 1998.
3. Андреева О.А. История зарубежного государства и права:
Конспект лекций. Ч. 1. – Таганрог: НОУ ВПО ТИУиЭ, 2009.
4. Андреева О.А. История зарубежного государства и права:
Конспект лекций. Ч. 2. – Таганрог: НОУ ВПО ТИУиЭ, 2010.
5. Всеобщая история государства и права / Под ред. К.И. Батыра. − М.: Былина, 1997.
6. Хрестоматия по всеобщей истории государства и права:
Учебное пособие / Под ред. З.М. Черниловского. − М.: Гардарики,
1996.
7. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных
стран (Древность и Средние века) / Сост. В.А. Томсинов. − М.: Зерцало, 1996.
8. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных
стран (Новое и Новейшее время) / Сост. Н.А. Крашенинникова. −
М.: Зерцало, 1999.
9. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных
стран / Под ред. З.М. Черниловского. − М., 1984.
10. Черниловский З.М. Всеобщая история государства и права. − М.: Юристъ, 1996.
11. Арановский К.В. Государственное право зарубежных
стран: Учебник для вузов. − М.: Форум-Инфра-М, 1998.
12. Артхашастра. − М., 1993.
13. Бабанцев Н.Ф., Прокопьев В.П. Германская империя 1871
– 1918 гг. − Красноярск, 1984.
14. Бартошек М. Римское право: понятие, термины, определения. − М., 1989.
15. Батыр К.И. История государства и права Франции периода буржуазной революции 1789 – 1794 гг. − М., 1984.
16. Батыр К.И. История феодального государства Франции. −
М., 1975.
17. Бланк С.Д. Старый и новый фашизм. − М., 1982.
308
18. Бонгард-Левин Г.М., Ильин Г.Ф. Индия в древности. − М.,
1985.
19. Буржуазное государство и право (эпоха монополистического капитализма). − Ростов н/Д, 1977.
20. Васильев Л.С. История Востока: Учебник. В 2 т. − М.:
ВШ, 1998.
21. Воробьев М.В. Японский кодекс «Тайхо ерё ре» (VIII в.) и
право раннего средневековья. − М., 1990.
22. Громаков Б.С. История рабовладельческого государства и
права (Афины и Рим). − М., 1986.
23. Громаков Б.С. Основные изменения в праве империалистических государств в период общего кризиса капитализма. − М.,
1976.
24. Громаков Б.С., Лисневский Э.В. История государства и
права США (1870 – 1917). − Ростов н/Д: Изд-во РГУ, 1973.
25. Гутнова Е.В. Английское феодальное государство в XIV –
XV вв. Средние века. − М., 1987. Вып. 50.
26. Дигесты Юстиниана. − М., 1984.
27. Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов /
Под ред. В.С. Нерсесянца. − М.: Инфра-М-Норма, 1997.
28. Документы по истории зарубежного права / Под ред. Н.А.
Крашенинниковой. − М.: Изд-во МГУ, 1987.
29. Жидков О.А. Верховный суд США: право и политика. −
М., 1985.
30. Жидков О.А. История буржуазного права (до периода
общего кризиса капитализма). − М., 1971.
31. Игнатенко А.В. Древний Рим: от военной демократии к
военной диктатуре. − Свердловск, 1988.
32. История государства и права зарубежных стран (Рабовладельческое и феодальное государство и право). − М., 1980.
33. История Древнего Востока / Под ред. И.М. Дьяконова.
Ч.1: Месопотамия. − М., 1983.
34. История Древней Греции / Под ред. Кузищина. − 2-е изд.,
перераб. и доп. − М.: ВШ, 1996.
35. Конституции буржуазных стран. − М., 1982.
36. Куглер Б. История крестовых походов. − Ростов н/Д: Феникс, 1996.
37. Ливий Тит. История Рима от основания города. − М.,
1989. − М., 1994. Т.1.
309
38. Новая история стран Европы и Америки. Первый период /
Под ред. Е.Е. Юровской и И.М. Кривогуза. − М.: ВШ, 1997.
39. Плутарх. Сравнительные жизнеописания. − 2-е изд. М.,
1994. Т.1, 2.
40. Покровский И.А. История римского права. − СПб.: ИТД
«Летний сад», 1998.
41. Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. − М.: Юристъ, 1997.
42. Садчиков В.Н. Хрестоматия по всеобщей истории государства и права. − М., 1973.
43. Саксонское зерцало. − М., 1985.
44. Сборник документов по всеобщей истории государства и
права. − Л., 1977.
45. Скаридов А.С. Международное частное право: Учебное
пособие. − СПб.: Изд-во «Полиус», 1998.
46. Харитонов Е.О. Основы римского частного права. − Ростов н/Д: Феникс, 1999.
47. Хвостов В.М. Система римского права: Учебник. − М.:
Спарк, 1996.
48. Хрестоматия по всеобщей истории государства и права /
Под ред. К.И. Батыра и Е.В. Поликарпова. − М.: Юристъ, 2000. Т.1.
49. Хрестоматия по всеобщей истории государства и права /
Под ред. З.М. Черниловского. − М., 1994.
310
Андреева Ольга Александровна
История государства и права зарубежных стран
Учебное пособие
Ответственный за выпуск Андреева О.А.
Редактор Чиканенко Л.В.
Корректоры: Надточий З.И., Селезнева Н.И.
ЛР № 020565 от 23 июня 1997 г.
Формат 60х84 1/16.
Печать офсетная.
Заказ №
Подписано к печати
Бумага офсетная.
Усл. п.л. – 19,5.
Уч.-изд. л. – 19,5.
Тираж 40 экз.
“С”
Издательство Технологического института
Южного федерального университета
ГСП 17А, Таганрог, 28, Некрасовский, 44
Типография Технологического института
Южного федерального университета
ГСП 17А, Таганрог, 28, Энгельса, 1
311
312