(new) Учебник по дисциплине Теория государства и права

Тамбовский филиал НОУ ВПО
«РОССИЙСКИЙ НОВЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»
И.М. Максимова
ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
Краткий курс лекций
Тамбов, 2011
2
УДК 34 С
ББК 67. 99 (2)
М 17
Рецензенты:
С.В. Чернокозинская, кандидат юридических наук, доцент
Р.В. Пузиков, кандидат юридических наук, доцент
М 17 Теория государства и права. Краткий курс лекций / Сост.: И.М.
Максимова. Тамбов, 2011. 75 с.
Данный курс лекций подготовлен в соответствии с требованиями
государственного образовательного стандарта высшего образования и
рекомендован для студентов высших учебных заведений, обучающихся
по юридическому профилю.
Курс лекций содержит не только основные юридические понятия и
определения, правовые конструкции и классификации, изучаемые
теорией государства и права, но и вопросы новых государственноправовых процессов современного российского общества.
Курс лекций может быть рекомендован для студентов при подготовке
к экзаменационным испытаниям.
Максимова И.М.
Редакционно-издательское оформление,
ТФ НОУ ВПО «РосНОУ»
ISBN 978-5-905-384-02-8
3
ОГЛАВЛЕНИЕ
Предисловие……………………………………………………………………....….6
Программа учебной дисциплины: «Теория государства и права»……………7
Раздел 1. Теория государства и права как наука…………………………….....16
1. Понятие, предмет и методология теории государства и права…………...16
2. Функции теории государства и права……………………………………...17
3. Теория государства и права в системе юридических наук………………..17
Контрольные вопросы………………………………………………………..……18
Список рекомендуемой литературы……………………………………………..18
Раздел 2. Государство и общество…….………………………………………….19
4. Теории происхождения государства……………………………………….19
5. Понятие, признаки, сущность государства………………………………...20
6. Типология государств: различные подходы……………………………….21
7.Функции государства: понятие и классификация. Внутренние и внешние
функции государства…………………………………………………………………22
8. Формы государства: понятие и элементы. Форма современного
российского государства…………………………………………………………….24
9. Механизм государства: понятие, принципы и структура…………………26
10. Органы государственной власти: понятие, признаки, виды…………….27
11. Место и роль государства в политической системе общества………….28
12. Правовое государство: понятие и принципы. Проблемы формирования
правового государства в российском обществе……………………………………29
13. Гражданское общество: понятие, признаки, структура…………………31
14. Понятие и признаки социального государства. Российская Федерация
как социальное государство…………………………………………………………31
15. Соотношение общества и государства……………………………………32
16. Соотношение и взаимосвязь государства и права……………………….33
Контрольные вопросы……………………………………………………………..33
Список рекомендуемой литературы………………………………………………34
Раздел 3. Право……………………………………………………………………..35
17. Понятие права. Право в объективном и субъективном смысле…………35
18. Сущность права…………………………………………………………….36
19. Принципы и функции права……………………………………………….37
4
20. Норма права: понятие, признаки, структура……………………………..38
21. Классификация норм права……………………………………………….39
22. Понятие и виды форм (источников) права. Основные виды источников
права в различных правовых системах…………………………………………….40
23. Нормативно-правовой как источник права………………………………41
24. Судебный прецедент как источник права…………………………….….41
25. Правовой обычай как источник права……………………………………42
26. Договор как источник права……………………………………………….43
27. Действие нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу
лиц……………………………………………………………………………………..44
28. Понятие и структурные элементы системы права……………………….44
29. Реализация права: понятие и формы……………………………...………45
30. Стадии процесса применения норм права……………………………..…46
31. Акты применения правовых норм: понятие, особенности, виды…….....46
32. Толкование норм права: понятие и виды по субъектам………………....47
33. Интерпретационный акт (акт толкования права)………………………...48
Контрольные вопросы……………………………………………………………..49
Список рекомендуемой литературы……………………………………………..49
Раздел
4.
Правовые
явления,
связанные
с
юридической
деятельностью………………………………………………………………..50
34. Правовая система общества (семьи): понятие и характеристика……….50
35. Правовой статус личности. Понятие прав человека и гражданина……..52
36. Социальные и технические нормы, их особенность и взаимосвязь…….53
37. Соотношение права и морали: единство, различие, взаимодействие ….54
38. Понятие, структура и виды правосознания………………………………54
39. Деформация правосознания и его формы………………………………...56
40. Правовая культура личности и общества: понятие и структура………...56
41. Правовое воспитание: понятие, элементы, формы………………………57
42. Понятие и принципы правотворчества…………………………………...58
43. Виды правотворчества……………………………………………………..58
44. Понятие и стадии законотворчества в Российской Федерации…………58
45. Систематизация нормативных актов: понятие и виды…………………..59
46. Юридическая техника……………………………………………………...60
47. Правовые отношения: понятие, признаки, виды…………………………61
48. Структурные компоненты правового отношения………………………..62
49. Субъективное право и юридическая обязанность………………………..64
50. Законные интересы в праве………………………………………………..65
5
51. Понятие и классификация юридических фактов…………………………66
52. Пробелы в праве: понятие и способы их устранения и преодоления…..66
53. Юридические коллизии и способы их устранения………………………67
54. Правовые презумпции и аксиомы в праве………………………………..68
55. Юридическая практика: понятие, признаки, структура, виды………….68
56. Правомерное поведение: понятие и виды………………………………..69
57. Понятие, признаки и виды правонарушений…………………………….70
58. Юридический состав правонарушения…………………………………...71
59. Понятие, признаки юридической ответственности……………………...72
60. Принципы и функции юридической ответственности…………………..72
61. Виды юридической ответственности……………………………………..73
62. Обстоятельства, исключающие противоправность деяния и
юридическую ответственность………………………………………………………74
63. Понятие и принципы законности…………………………………………74
64. Гарантии законности……………………………………………………….75
65. Понятие правопорядка. Соотношение законности, правопорядка,
демократии……………………………………………………………………………76
66. Понятие и виды дисциплины. Ее соотношение с законностью,
правопорядком и общественным порядком……………………………………….77
67. Правовые проблемы современной глобализации, методы (способы) их
решения………………………………………………………………………………..78
68. Юридическая клиника в правовом обучении: понятие, формы……...…79
69. Медиация как правовой институт в современном обществе……………80
70. Институт медиации в современной России: проблемы и перспективы
развития……………………………………………………………………………….80
Контрольные вопросы……………………………………………………….81
Список рекомендуемой литературы ………………………………………83
Список экзаменационных вопросов по учебной дисциплине:
«Теория государства и права»……………………………………………………84
6
ПРЕДИСЛОВИЕ
Теория государства и права в системе юридических наук занимает
главенствующее положение, т.к.:
- является общетеоретической дисциплиной по отношению к другим
юридическим наукам;
- обобщает данные и выводы юридических наук в целях более глубоких
общетеоретических знаний;
- исследует основные закономерности развития государства и права в
целом;
- вырабатывает общие понятия, на которые опираются другие юридические
науки.
Изучение теории государства и права предполагает необходимость
глубокого усвоения основных понятий о государстве и праве. В этой связи весьма
важно овладение широким арсеналом терминов и понятий, отражающих
фундаментальные положения данной учебной дисциплины.
Теория государства и права - одна из наиболее сложных учебных
дисциплин, изучаемых студентами на первом курсе юридических вузов. В
системе юридических дисциплин вопросам теории государства и права
традиционно уделялось и уделяется значительное внимание. И это не случайно,
т.к. от уровня развития теории государства и права, от эффективности
использования ее методического и научного потенциала во многом зависит
уровень развития и процесс изучения других юридических дисциплин.
Об этом свидетельствует богатое наследие отечественной правовой мысли,
включающее в себя работы таких известных российских ученых, как Н.М.
Коркунов, Г.Ф. Шершеневич, Л.И. Петражицкий, С.А. Муромцев, Е.Н.
Трубецкой, И.А. Ильин, В.С. Соловьев, Б.А. Кистяковский, П.И. Новгородцев,
Ф.Ф. Кокошкин и др.
За последние годы по теории государства и права подготовлено и
опубликовано много учебников и учебных пособий такими видными юристамиправоведами, как: А.С. Мордовец, Н.И. Матузов, А.В. Малько, С.А. Комаров и др.
Между тем сохраняется настоятельная необходимость в новых изданиях,
так как многие из учебников написаны чрезвычайно сложно, подчас содержатся
абстрактные теоретические положения, что препятствует усвоению их
содержания студентами первого курса, только, что окончившими среднюю
школу.
Кроме того, необходимо иметь в виду также, что наличие большого числа
учебной литературы по теории государства и права дает студентам возможность
существенно расширить кругозор, познакомиться с различными взглядами
ученых, увидеть и оценить действительную значимость и степень
разработанности
исследуемых
проблем,
проявить
определенную
самостоятельность в их изучении.
7
Программа по учебной дисциплине:
«Теория государства и права»
Тема 1. Объект и предмет теории государства и права
Теория государства и права как наука.
Объект теории государства и права.
Общие закономерности возникновения, развитие и функционирование
государства и права, система основных юридических понятий как предмет теории
государства и права.
Соотношение объекта и предмета теории государства и права.
Структура теории государства и права.
Соотношение теории государства и права с гуманитарными науками,
изучающими государство и право: философией, политологией, социологией.
Теория государства и права в системе юридических наук.
История развития науки теории государства и права.
Тема 2. Место теории государства и права в системе наук
Место теории государства и права в системе гуманитарных наук
Место теории государства и права в системе юридических наук
Теория государства и права и науки об истории государства и права
Теория государства и права и отраслевые юридические науки
Теория государства и права и прикладные (специальные) юридические
науки
Соотношение теории государства и права с гуманитарными науками,
изучающими государство и право: философией, политологией, социологией.
Тема 3. Методы теории государства и права
Понятие методов теории государства и права
Классификация методов теории государства и права
Всеобщие методы: понятие, виды, характеристика отдельных видов
Общенаучные методы: понятие, виды, характеристика отдельных видов
Частно-научные методы: понятие, виды, характеристика отдельных видов
Соотношение всеобщих, общенаучных и частно-научных методов теории
государства и права
Тема 4. Власть при догосудартсвенных формах человеческого
общежития
Общая характеристика первобытного общества.
Власть и социальные нормы в догосударственный период.
Причины возникновения государства.
Признаки государства, отличающие его от общественной власти родового
строя.
8
Тема 5. Происхождение государства: основные теории
Формы
возникновения
государств:
азиатский,
древнегреческий,
древнеафинский и др.
Причины возникновения государства, признаки, отличающие право от
социальных норм первобытно-общинного строя.
Понятие типа государства. Факторы, определяющие тип государства.
Формационный подход: его достоинства и недостатки.
Цивилизованный подход: его достоинства и слабые стороны.
Характеристика теорий происхождения государства: теологической,
патриархальной,
договорной
(естественно-правовой),
психологической,
органической,
марксистской
(материалистической),
насилия,
расовой,
ирригационной.
Тема 6. Сущность и признаки государства
Понятие государства. Сущность государства и ее эволюция.
Классовое и общесоциальное в сущности государства.
Государственная власть как особая разновидность социальной власти.
Легальность и легитимность государственной власти.
Признаки государства, отличающие его от первобытнообщинного общества:
территория, население, аппарат управления и принуждения, монополия на
законотворческий процесс, система налогообложения, атрибуты государственной
власти, суверенитет.
Тема 7. Государство в политической системы общества
Понятие и структура политической системы общества. Ее основные
субъекты:
государство;
политические партии;
политические движения;
общественные организации и объединения и т.д.
Права и другие социальные нормы как регулятивная основа политической
системы.
Представительная и непосредственная формы демократии и их роль в
политической системе общества.
Центральное положение государства в политической системе.
Признаки государства, отличающие его от других организаций и
учреждений общества.
Взаимодействие государства с партиями, общественными объединениями и
т.п.
9
Тема 8. Механизм (аппарат) государства
Понятие механизма государства. Его роль в осуществлении функций и задач
государства. Структура государственного аппарата.
Понятие и признаки государственных органов. Их классификация.
Органы государства и органы местного самоуправления.
Принципы организации и деятельность государственного аппарата.
Совершенствование механизма современного российского государства как
условие повышения эффективности его функционирования.
Государственный служащий и должностное лицо
Тема 9. Функции государства
Понятие функций государства. Соотношение их с целями, задачами и
принципами государства. Функции государства и функции отдельных его
органов.
Классификация функций государства: постоянные и временные, внутренние
и внешние; основные и не основные.
Характеристика основных внутренних и внешних функций современного
российского государства.
Тема 10. Формы государства
Формы и методы осуществления функций государства: понятие и виды.
Понятие и элементы формы государства. Формы государственного
правления: понятие и виды. Форма государственного правления России и ее
развитие в современных условиях.
Соотношение типа и формы государства. Многообразие форм правления в
пределах одного и того же типа государства.
Формы национально-государственного и административно-территориального устройства: понятие и виды.
Федеративное устройство России: прошлое и современность.
Политический (государственный) режим: понятие и виды. Политический
(государственный) режим современной России.
Тема 11. Происхождение права: основные теории
Теории происхождения права: естественно-правовая, историческая,
нормативистская, материалистическая, психологическая, социологическая.
Основные концепции правопонимания:
- естественно-правовая;
- историческая;
- марксистская;
10
- нормативистская;
- психологическая;
- социологическая.
Соотношение и взаимосвязь теорий происхождения права.
Характеристика отдельных теорий происхождение права.
Соотношение теорий происхождения права и теорий происхождения
государства: правовой анализ
Тема 12. Понятие и сущность права: современные подходы. Право в
системе регулирования общественных отношений
Понятие и определение права.
Право в объективном и субъективном смысле.
Нормативность, формальность, определенность, волевой характер права.
Право на государственный регулятор общественных отношений.
Классовое и общесоциальное в сущности права.
Экономика, политика, право. Принципы права: общеправовые и отраслевые.
Соотношение убеждения и принуждения в праве.
Статика и динамика права.
Функции права: понятие и виды (регулятивная, охранительная).
Принципы права: понятие и виды (общеправовые, межотраслевые,
отраслевые).
Тема 13. Формы (источники) права
Соотношение понятий "форма" и "источник" права.
Форма права: нормативный акт, правовой обычай, юридический прецедент,
нормативный договор.
Иные формы права: правовое сознание, правовая доктрина, юридическая
практика.
Тема 14. Нормативно-правовой акт как источник права
Система нормативных актов в России. Конституция Российской Федерации.
Классификация нормативно-правовых актов.
Законы: их понятие, признаки, виды.
Подзаконные нормативные акты: их понятия, признаки, виды.
Действия нормативных актов во времени.
Действия нормативных актов в пространстве.
Действия нормативных актов по кругу лиц.
Тема 15. Норма права: понятие, структура и классификация
Понятие нормы права. Признаки правовой нормы, отличающие ее от других
разновидностей социальных норм.
Представительно обязывающий характер юридических норм.
11
Структура нормы права. Гипотеза, диспозиция, санкция.
Нормы права и статьи нормативного акта: их соотношение.
Способы изложения правовых норм: в зависимости от функциональной
роли: исходные, общие, специальные; в зависимости от предмета правового
регулирования (по отраслевой принадлежности): конституционные, гражданские,
административные, процессуальные; в зависимости от методов правового
регулирования: императивные, диапозитивные, поощрительные, временные; в
зависимости от степени определенности элементов правовых предписаний:
абсолютно определенные, относительно определенные, альтернативные.
Тема 16. Понятие и структурные элементы системы права
Понятие системы права, ее отличие от правовой системы.
Предметы и метод правового регулирования как основание деления норм
права на отрасли.
Понятие отрасли права. Общая характеристика отраслей права.
Институт права: понятие и виды.
Частное и публичное право.
Материальное и процессуальное право. Юридическая процедура.
Виды юридических процессов.
Система российского права и международное право.
Система права и система законодательства, их соотношение и взаимосвязь.
Характеристика современного состояния законодательства РФ.
Тема 17. Правотворчество
Понятие, виды и принцип правотворчества.
Правотворчество и законотворчество. Понятие и стадии законотворческого
процесса.
Законодательная инициатива, обсуждение законопроекта принятие и
опубликование закона.
Систематизация законодательства: инкорпорация, консолидация,
кодификация.
Юридическая техника и ее значение для правотворчества и систематизации
нормативных актов.
Язык закона. Специализация и унификация российского законодательства.
Тема 18. Реализация норм права. Юридические пределы действия норм
права
Понятие реализации права. Характерные черты форм реализации права.
Применение правовых норм как особая форма реализации права.
Необходимость правоприменения.
Стадии процесса применения норм права:
- установление физической основы дела;
12
- установление юридической основы дела;
- решение дела.
Акты применения права: понятие, особенности, виды.
Отличие правоприменительных актов от нормативных.
Пробелы в праве и пути их устранения и преодоления.
Аналоги закона и аналоги права.
Юридические коллизии и способы их разрешения.
Тема 19. Толкование норм права
Понятие и необходимость толкования норм права. Уяснение и разъяснение
содержания правовых норм. Субъекты толкования.
Виды толкования по субъектам. Официальное и неофициальное толкование.
Разновидности официального толкования: нормативное (аутентичное и
легальное), казуальное. Разновидности неофициального толкования: обыденное,
профессиональное, докториальное.
Способы (приемы) толкования правовых норм: по объему -.буквальное,
распространительное и ограничительное; грамматический, логический,
систематический, историко-политический, теологический, специальноюридический.
Акты толкования норм права: понятие, особенности, виды.
Юридическая практика.
Тема 20. Систематизация правовых норм
Понятие систематизации правовых норм.
Виды систематизации правовых норм: учет нормативных актов,
инкорпорация, консолидация, кодификация.
Соотношение видов систематизации.
Инкорпорация как вид систематизации.
Консолидация как вид систематизации.
Кодификация как вид систематизации.
Тема 21. Правовые отношения
Понятие и признаки правовых отношений. Предпосылки возникновения
правоотношений.
Взаимосвязь норм права и правоотношений.
Понятие и виды субъектов права. Физические и юридические лица.
Правоспособность и дееспособность. Органические дееспособности.
Правосубъективность.
Субъективные права и обязанности как юридическое содержание
правоотношений.
Законные интересы: понятие, структура, виды.
Соотношение законных интересов и субъективных прав.
13
Объекты правоотношений: понятие и виды.
Тема 22. Юридические факты
Понятия юридических фактов. Классификация юридических факторов
Виды юридических фактов в зависимости от основания.
Виды юридических фактов в зависимости от воли субъектов общественных
отношений.
Фактический (юридический) состав.
Тема 23. Правомерное поведение, правонарушение и юридическая
ответственность
Понятие и виды правомерного поведения. Правовая активность личности.
Стимулирование правомерных деяний.
Понятие и признаки правонарушения. Юридический состав
правонарушения.
Субъект и объект, субъективная и объективная сторона правонарушений.
Виды правонарушений. Преступления и преступники. Причины
правонарушений. Пути и средства их предупреждения и устранения.
Юридическая ответственность: понятие, признаки, виды.
Цели и принципы юридической ответственности.
Обстоятельства, исключающие противоправность деяния и юридическую
ответственность.
Тема 24. Механизм правового регулирования: понятие и элементы
Понятие механизма правового регулирования.
Элементы механизма правового регулирования: правовая норма, правовое
отношение,
Стадии механизма правового регулирования.
Правовые стимулы, ограничения, поощрения, льготы в праве.
Тема 25. Юридическая практика
Понятие и характеристика юридической практики.
Признаки юридической практики: строится на основе норм права, является
составной частью правовой культуры общества, интегрирует правовую систему,
порождает соответствующие юридические последствия.
Структура юридической практики: юридическая деятельность, социальноправовой опыт.
Виды юридической практики: по характеру, по субъектам, по
функциональной роли.
Тема 26. Право и личность. Правовое государство и гражданское
общество
Право и личность. Правовой статус личности: понятие, структура, виды.
14
Основные права и свободы человека и гражданина.
Соблюдение и защита прав свобод человека и гражданина - обязанность
государства.
Общая характеристика личных прав и свобод российских граждан.
Общая характеристика политических прав и свобод российских граждан.
Общая характеристика экономических, социальных и культурных прав
российских граждан.
Соотношение и взаимосвязь права и государства. Возникновение идеи
правового государства: наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и
гражданина, правовое ограничение государственной власти, разделения, властей,
верховность закона, взаимная ответственность государства и личности и др.
Гражданское общество: понятие, признаки, структура.
Тема 27. Законность и правопорядок
Понятие и принципы законности. Презумпция невиновности.
Законность и целесообразность. Законы и законность.
Укрепление законности – условие формирования правового государства.
Законность и произвол. Гарантии законности: понятие и виды.
Понятие, ценность и объективная необходимость правопорядка.
Правопорядок и общественный порядок.
Соотношение законности, правопорядка и демократии.
Понятие и виды дисциплины. Государственная дисциплина.
Соотношение дисциплины с законностью, правопорядком и общественным
порядком.
Тема 28. Правовая культура, правосознание, правовое воспитание
Понятие правосознания. Место и роль правосознания в системе форм
общественного сознания.
Структура правосознания, правовая психология и правовая идеология.
Виды правосознания: индивидуальное, групповое, массовое, обыденное,
профессиональное, научное. Взаимодействие права и правосознания.
Понятие и структура правовой культуры общества и личности.
Знание, понимание, уважение к праву, активность в правовой сфере.
Правовой нигилизм и правовой идеализм. Правовое воспитание как
целенаправленное формирование правовой культуры граждан. Правовая культура
и ее роль в становлении нового типа юриста, государственного служащего.
Понятие правового воспитания. Содержание правового воспитания. Методы
правового воспитания. Формы правового воспитания.
Тема 29. Право в системе социальных норм
Социальные и технические нормы. Технико-юридические нормы.
Соотношение права и морали: единство, различие, взаимодействие.
15
Противоречия между правом и моралью, пути их устранения и
преодоления. Роль права в развитии и укреплении нравственных основ общества.
Значение морали в повышении правовой культуры и формировании
уважения к праву.
Тема 30. Типы права и правовые системы (семьи)
Понятие типа права. Различные взгляды на типологию права.
Исторические типы права: рабовладельческое, феодальное, буржуазное,
социалистическое, выделенные на основе формационного подхода.
Правовая система общества: понятие и структура. Классификация правовых
систем. Основные правовые семьи народов мира:
- романо-германская;
- англо-саксонская;
- религиозная (мусульманское право);
- традиционная.
Соотношение правовой системы и правовой семьи.
Тема 31. Соотношение внутригосударственного и международного
права
Внутригосударственное право: понятие и характеристика.
Международное право государств: понятие характеристика.
Соотношение международного и внутригосударственного права в правовой
системе.
Влияние международного права государств на внутригосударственное
право.
Влияние внутригосударственного права на международное право
государств.
16
Раздел 1. Теория государства и права как наука
1. Понятие, предмет и методология теории государства и права
Предмет ТГП – это основные общие закономерности возникновения,
функционирования и развития государства и права.
Особенности предмета выражаются в том, что ТГП изучает государство и
право в целом, обобщает опыт государственного и правового развития.
Содержание предмета ТГП составляют не любые, а основные общие
закономерности государства и права, в которых проявляется их сущность и
социальное значение для всей общественной жизни.
Предмет ТГП составляют государство и право в их единстве, т.е. они
являются органически взаимосвязанными и изолированно друг от друга
существовать не могут.
Таким образом, теория государства и права:
- является общественной наукой – т.к. изучает такие общественные явления
как государство и право;
- изучает только государственную и правовую стороны общественной
жизни;
- выявляет и объясняет общие закономерности развития государства и
права.
Метод ТГП - совокупность приёмов и способов, с помощью которых
изучается право и государство.
Всеобщие методы - охватывают всю область научного познания и
используются всеми науками без исключения.
Виды: Метафизика – государство и право рассматриваются как вечные и
неизменные институты.
Диалектико-материалистический
раскрывает
наиболее
общие
закономерности движения человеческой мысли к истине.
Общенаучные методы – методы, применяемые на отдельных стадиях
научного познания.
Виды методов:
- анализ - деление целого на составляющие;
- синтез - изучение конкретного явления в единстве всех его составных
частей;
- функциональный - выяснение функций государства и права, их элементов.
Частно-научные методы - используются лишь в рамках определённой
науки.
Виды:
- сравнительно-правовой – позволяет сопоставить различные правовые
системы в целях выявления общих и особенных свойств;
- формально-юридический - позволяет определить юридические понятия,
выявлять их признаки, проводить классификацию, юридическую практику и т.д.
17
2. Функции теории государства и права - основные направления
исследовательской деятельности.
Онтологическая (учение о бытии) – теория государства и права познает
существо государственно-правовых явлений, отвечает на вопрос, что есть
государство и право.
Гносеологическая (теория познания) – состоит в выработке научных
концепций, понятий, приемов и методов, способствующих научному познанию
государства и права.
Эвристическая (искусство нахождения истины) - теория государства и права
открывает новые закономерности в развитии государственно-правовых явлений.
Прогностическая - на основе полученных данных теория государства и
права прогнозирует развитие государства и права в будущем, их проблемы.
Методологическая - разрабатывает методологию познания государственноправовых явлений. Понятия и концепция теория государства и права заимствуется
отраслевыми и специальными юридическими науками.
Идеологическая – теория государства и права приводит в систему идеи о
государстве и праве, воздействует непосредственно на сознание субъектов.
Практическая - разработка практических рекомендаций для различных сфер
государственно-правовой действительности.
Учебная - обеспечивает общетеоретическую подготовку студентов.
3. Теория государства и права в системе юридических и гуманитарных
наук
Научные дисциплины, образующие в своей совокупности систему науки в
целом, можно разделить на три группы:
- технические (механика);
- естественные (физиология);
- гуманитарные – изучают общество, человека, социальные отношения и
институты, общественное сознание, мышление.
Юридические науки относятся к гуманитарным наукам.
В свою очередь юридические науки можно подразделить на следующие
виды:
- теория государства и права;
- историко-правовые науки (история государства и права, история
политических и правовых учений);
- отраслевые юридические науки (конституционное, гражданское, трудовое,
уголовное и т.д.);
- прикладные науки (криминалистика, криминология, судебная медицина и
психиатрия т.д.).
Т.О. теория государства и права в системе юридических наук занимает
ведущее, центральное место и служит основой, базой для изучения других
юридических наук.
18
Контрольные вопросы по разделу:
1. Дайте определение теории государства и права как науки
2. Определите, в чем состоят особенности предмета теории государства и
права
3. Назовите основные методы теории государства и права
4. В чем особенность частно-научных методов регулирования
5. Перечислите основные функции теории государства и права
6. Перечислите особенности функций теории государства и права
7. Определите, какое место теория государства и права занимает в системе
юридических и гуманитарных наук. Обоснуйте свой ответ.
Список рекомендуемой литературы:
1.
Безкоровайная
Ю.Е.
Исследование
категории
"легальность
государственной власти" в теории юридической науки // Общество и право. 2009.
№ 5.
2. Ведяхин В.М. Форма российского государства: теория и практика //
Право и политика. 2006. № 3.
3. Вишневский А.Б., Горбаток Н.А., Кучинский В.А. Общая теория
государства и права. М.: Амалфея, 2004. 688 с.
4. Воронина М.Ф. Понятие источников (форм) права в теории государства и
права и в юридических отраслевых науках // История государства и права. 2007.
№ 19.
5. Глухарева Л.И. Обязанности человека и гражданина в контексте теории
прав человека // История государства и права. 2009. № 7.
6. Иванченко Ю.А. Интерпретации понятия правовой легитимации в
юридической теории // История государства и права. 2010. № 4.
7. Карамнов М.Н. Проблема правомерного поведения в юридической
теории: достоинства и недостатки // История государства и права. 2007. № 10.
8. Кешикова Н.В. Порядок формирования государственных органов: к
теории вопроса // История государства и права. 2008. № 11.
9. Кондратенко В.И. Правовые конфликты в контексте теории правопорядка
// История государства и права. 2007. № 9.
10. Корнев В.Н. Проблемы теории правосознания в современной
отечественной юриспруденции // История государства и права. 2009. № 20.
11. Котковец С.П. Категория "правовая система" в современной теории
права // История государства и права. 2007. № 7.
12. Кулакова Ю.Ю. Трансформация современных государств: теория и
практика // История государства и права. 2010. № 13.
13. Малахов В.П. Многообразие методологий современной теории
государства и права // История государства и права. 2010. № 6.
14. Марченко М.Н. Соотношение гражданского общества и государства:
вопросы теории // Журнал российского права. 2008. № 10.
19
15. Матузов Н.И. Малько А.В. Теория государства и права: Учебник для
вузов. М.: Юрист, 2004. 511 с.
16. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: Учебник для вузов.
М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М, 2002. 552 с.
17. Ожегов С.И. Словарь русского языка / под общ. ред. проф. Л.И.
Скворцова. 24 е изд., испр. М.: ООО «Издательский дом «ОНИКС 21 век»: ООО
«Издательство «Мир и Образование», 2003. 896 с.
18. Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах.
Изд. 2-е, перераб. и доп. Отв. Ред. проф. М.Н. Марченко. Т. 3. М.: ИКД «Зерцало –
М», 2001. 528 с.
19. Смирнов И.В. Ответственность в контексте теории правового
государства // История государства и права. 2007. № 9.
20. Спиридонова Л.И. Размышления о состоянии современной юридической
науки (отрывки занятий с аспирантами по теории права) // История государства и
права. 2009. № 24.
21. Стрельников К.А. Вопросы методологии теории и истории государства и
права // История государства и права. 2009. № 4.
22. Теория государства и права. М.: Академический Проект, Екатеринбург:
Деловая книга, 2002. 576 с.
23. Теория государства и права / Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М.:
Юрист, 2000. 771 с.
24. Хабриева Т.Я. Социальное государство: исследование на основе
единства экономической и правовой теорий // Журнал российского права. 2006. №
11.
Раздел 2. Государство и общество
4. Теории происхождения государства
Среди теорий происхождения государства следует выделить:
1. Теологическая теория (Фома Аквинский) - государство - продукт
божественной воли, в силу чего государственная власть вечна и незыблема,
зависима главным образом от религиозных организаций и деятелей. Отсюда
каждый обязан подчиняться государю во всем.
2. Патриархальная теория (Аристотель) - государство - продукт
разросшейся семьи, это своеобразная большая семья. Отсюда власть государя есть
продолжение власти отца (патриарха) в семье, которая является неограниченной.
Как и отец в семье, так и монарх в государстве не выбирается, не назначается и не
смещается подданными, ибо они - его дети.
3. Договорная теория (Ж.Ж. Руссо) – государство - это рациональное
объединение людей на основе соглашения между ними, в силу которого они
передают часть своей свободы, своей власти государству взамен на его защиту.
20
4. Теория насилия (Л. Гумплович) - государство - "естественным" образом
(т.е. путем насилия) возникшая организация властвования одного племени над
другим. Следовательно, государство - не итог внутреннего развития общества, а
навязанная ему извне сила.
5. Органическая теория (Г. Спенсер) - государство - это организм,
постоянные отношения, между частями которого аналогичны постоянным
отношениям между частями живого существа. Государство, будучи
разновидностью биологического организма, имеет мозг (правителей) и средства
выполнения его решений (подданных).
6. Материалистическая теория (К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин). Они
объясняют возникновение государственности, прежде всего, социальноэкономическими причинами. Государство возникло преимущественно в целях
сохранения и поддержки господства одного класса над другим.
7. Психологическая теория (З. Фрейд). Данная теория связывает
появление государственности с особыми свойствами человеческой психики:
потребностью людей во власти над другими людьми, стремлением подчиняться,
подражать.
5. Государство: понятие, признаки, сущность - это особая суверенная
организация политической власти, содействующая преимущественному
осуществлению конкретных классовых, общечеловеческих, религиозных,
национальных и других интересов в пределах определенной территории. Это
сложный, универсальный, структурно-организованный механизм, который
представлен
системой
находящихся
в
иерархической
зависимости
государственных органов, осуществляющих с помощью профессиональных
служащих повседневное управление общественной жизнью.
Государство характеризуется следующими признаками, позволяющими
отличить его от социальной власти родового строя:
1) наличие публичной власти, выделенной из общества и не совпадающей с
населением страны (государство обязательно обладает аппаратом управления и
принуждения, ибо публичная власть - это чиновники, армия, полиция, а также
тюрьмы и другие учреждения);
2) система налогов, податей, займов (необходимы для проведения
определенной политики и содержания государственного аппарата, людей, не
производящих материальные ценности и занятых только управленческой
деятельностью);
3) территориальное деление населения (государство объединяет своей
властью и защитой всех людей, населяющих его территорию, независимо от
принадлежности к какому-либо роду или племени);
4) право (государство не может существовать без права, так как последнее
юридически оформляет государственную власть и тем самым делает ее
21
легитимной, определяет юридические рамки и формы осуществления функций
государства и т.п.);
5) монополия на легальное применение силы, физического принуждения
(возможность лишить граждан высших ценностей, каковыми являются жизнь и
свобода, определяет особую действенность государственной власти);
6) суверенитет (это присущее государству верховенство на своей
территории и независимость в международных отношениях).
Сущность государства есть то наиболее характерное, значимое в нем, что
определяет его содержание, социальное назначение и функционирование.
При рассмотрении сущности государства важно учитывать два аспекта:
1) то, что любое государство есть организация политической власти
(формальная сторона);
2) то, чьим интересам служит данная организация (содержательная сторона).
Можно
выделить
классовый,
общечеловеческий,
религиозный,
национальный, расовый подходы к сущности государства.
Классовый подход определяет государство как организацию политической
власти экономически господствующего класса. Здесь государство используется в
узких целях, как средство для обеспечения главным образом интересов
господствующего класса, слоя, социальной группы.
Общечеловеческий (или общесоциальный) определяет государство как
организацию политической власти, создающую условия для компромисса
интересов различных классов и социальных групп. Здесь государство уже
используется в более широких целях, как средство для обеспечения главным
образом интересов общества, концентрирующих запросы различных классов и
слоев, большинства населения страны, употребляя преимущественно такой метод,
как компромисс.
6. Типология государств: различные подходы. Выделяют два типа
государств: формационный и цивилизационный подходы.
Согласно формационному подходу - это система сущностных признаков
государств определенной общественно-экономической формации, выражающихся
в общности их экономической основы, сущности и социального назначения.
Наиболее яркие представители - К. Маркс, Ф. Энгельс, В. И. Ленин.
Основным критерием для деления государств на типы здесь выступают
особенности общественно-экономической формации - исторически сложившейся
формы общественных отношений, охватывающей базис (способ производства,
тип производственных отношений) и надстройку (систему взглядов,
идеологических отношений и учреждений, в том числе государство и право).
Истории
известны
пять
общественно-экономических
формаций:
первобытно-общинная, рабовладельческая, феодальная, капиталистическая и
социалистическая. В зависимости от типа базиса выделяют: рабовладельческое
22
государство, феодальное государство, буржуазное государство, социалистическое
государство.
Согласно цивилизационному подходу - государство
базируется на
духовно-культурной жизни общества, которая выражается в совокупности
духовных ценностей, обеспечивающих гармоничную жизнедеятельность
человека. Представители цивилизационного подхода - А. Тойнби, М. Вебер, П.
Сорокин, У. Ростоу, О. Шпенглер.
В рамках цивилизационного подхода существуют самые различные
принципы типологии цивилизаций (хронологический, производственный,
генетический, пространственный, религиозный и т.д.).
Выделяется более двух десятков цивилизаций (египетская, китайская,
западная, православная, дальневосточная, арабская и т.д.).
Лишь в своей совокупности формационный и цивилизационный подходы
позволяют осуществить полноценную и всестороннюю типологизацию
государств.
7. Функции государства: понятие и классификация. Внутренние и
внешние функции государства.
Функции государства - это наполненные особым содержанием основные
направления
деятельности
государства, в
которых
выражаются и
конкретизируются его сущность и социальное назначение в общественной жизни.
По сути функции государства есть устойчиво сложившаяся, повторяющаяся
и объективно необходимая предметная деятельность в наиболее важных сферах
социальной действительности, с исторически меняющимися, эволюционными,
производными от целей и задач, стоящих перед обществом на определенном этапе
его развития, направлениями.
Функции государства выполняются скоординированными действиями всех
его органов, всем государственным механизмом. Их реализация обеспечивается
преимущественным использованием властно-принудительных, юридических
методов организующего воздействия.
Каждая функция имеет свой объект (сферу общественной жизни) и
содержание (те управленческие шаги и конкретные действия, которые
предпринимаются государством для достижения социально полезных целей).
Перечень и содержание функций конкретного государства предопределяются
целым комплексом факторов внутреннего и внешнего характера. Среди них особо
следует выделить своеобразие его сущности (чьи интересы оно выражает и
обеспечивает), особенность и актуальность экономических, политических,
национальных, экологических и тому подобных проблем, стоящих перед данным
обществом.
По степени общности выделяют основные и неосновные функции
государства; по сферам деятельности государства - внутренние и внешние; по
продолжительности действия - постоянные и временные; по специфике объектов
23
государственного воздействия - экономическую, социальную, идеологическую,
экологическую, обороны и др.
Внешние функции Российского государства - это основные направления
его деятельности на международной арене.
К ним относятся следующие:
1) функция обороны страны основывается на законах "Об обороне", "О
статусе военнослужащих" и других актах и осуществляется государством по
следующим направлениям: укрепление и модернизация вооруженных сил;
развитие оборонной промышленности; охрана государственных границ;
организация гражданской обороны; ведение разведки и контрразведки;
подготовка мобилизационных резервов; военное сотрудничество с другими
государствами и т.д.;
2) функция обеспечения мира и поддержания мирового порядка
предполагает политическое сотрудничество со всеми государствами; укрепление
режима нераспространения оружия массового уничтожения, сокращение
обычных вооружений; участие в работе международных организаций (ООН и
др.); участие в разрешении региональных и межнациональных конфликтов;
сотрудничество с другими государствами в борьбе с организованной
преступностью (терроризмом, наркомафией и др.);
3) функция сотрудничества и укрепления связей со странами СНГ включает
укрепление сотрудничества со странами СНГ в экономической, политической,
культурной и иных областях; создание системы коллективной безопасности;
совместную охрану границ; создание единого информационного пространства;
4) функция интеграции в мировую экономику и сотрудничества с другими
странами в решении глобальных проблем складывается из ряда направлений:
участие в международном разделении труда; установление равноправных и
взаимовыгодных отношений с другими странами в области экономики, торговли,
бизнеса, науки и техники; участие в деятельности международных экономических
организаций; предотвращение и ликвидация последствий крупных экологических
катастроф и т.д.
Внутренние функции Российского государства - это основные
направления его деятельности по управлению внутренней жизнью общества.
К ним относятся следующие.
1) экономическая функция в качестве основных направлений
предусматривает структурную перестройку российской экономики; поддержку
стратегических и социально значимых производств; централизованную
инвестиционную политику; приватизацию; управление государственной
собственностью; создание условий для иностранных инвестиций; создание
правовых основ организации (управления) экономики путем принятия
соответствующих законов и иных актов и др.;
2) социальная функция включает в себя установление и обеспечение
минимальных социальных стандартов жизни (зарплаты, пенсии, прожиточного
24
минимума и др.); поддержку тех, кто в силу объективных причин не может
полноценно трудиться; обеспечение занятости; развитие пенсионного
обеспечения, страхования, здравоохранения и т.д.;
3) функция финансового контроля (фискальная) предусматривает
установление и сбор всех видов налогов; формирование государственного
бюджета и контроль за его расходной частью; проведение финансовой политики
(займы, кредиты, ценные бумаги и т.д.); контроль за денежным обращением в
стране и т.д.;
4) функция охраны правопорядка состоит из ряда направлений: охрана прав
и свобод граждан; защита всех форм собственности; обеспечение режима
законности; борьба с преступностью; охрана общественного порядка; исполнение
наказаний; профилактика правонарушений и т.д.;
5) экологическая функция предполагает разработку экологической
программы страны; принятие и осуществление национальных программ охраны
окружающей среды; установление правового режима природопользования;
установление
экологических
стандартов;
контроль
за
соблюдением
природоохранного законодательства;
6) функция развития культуры, науки и образования включает в себя
государственную поддержку науки, культуры, образования, спорта, средств
массовой информации; сохранение историко-культурных памятников, архивов,
музеев и т.д.; признание идеологического многообразия, обеспечение свободы
всех видов творчества; охрану интеллектуальной собственности; установление
государственных стандартов в области образования и т.д.;
7) функция регулирования межнациональных отношений - особая функция,
свойственная Российскому государству как федеративному образованию.
8. Форма государства: понятие и элементы. Форма современного
российского государства.
Форма государства - это единство трёх её основных элементов: формы
правления, формы государственного устройства и политического режима.
Форма государственного правления - это элемент формы государства,
характеризующий организацию верховной государственной власти, порядок
образования ее органов и их взаимоотношения с населением. Если в качестве
критерия взять положение главы государства, то формы правления
подразделяются на монархии и республики.
Монархия (от греческого - единовластие) - это форма правления, при
которой власть полностью или частично сосредоточена в руках единоличного
главы государства - монарха (например, короля, царя, шаха, императора).
Власть передается по наследству, осуществляется бессрочно, не зависит от
населения.
Монархии
бывают
неограниченными,
в
которых
отсутствуют
представительные учреждения народа, единственным носителем суверенитета
25
государства является монарх (например, абсолютные монархии последнего
периода эпохи феодализма, из современных - Саудовская Аравия, Оман, Катар), и
ограниченными (конституционными), а наряду с монархом носителями
суверенитета
выступают
другие
высшие
государственные
органы,
ограничивающие власть главы государства (Англия, Дания, Япония, Испания,
Швеция, Норвегия и т.п.).
Республика (от лат. - государственные, общественные дела) - это форма
правления, при которой глава государства является выборным и сменяемым, а его
власть считается производной от избирателей или представительного органа.
Власть обладает признаками выборности, срочности и зависимости от
избирателей.
В зависимости оттого, кто формирует правительство, кому оно подотчетно
и подконтрольно, республики подразделяются на президентские, парламентские и
смешанные. В президентских республиках (США, Мексика, Бразилия, Аргентина,
Венесуэла, Боливия, Сирия) эту роль выполняет президент, в парламентских
(Германия, Италия, Индия, Турция, Израиль) - парламент, в смешанных
(Франция, Финляндия, Польша, Болгария, Австрия) - совместно президент и
парламент.
Конкретная форма правления предопределяется историческим типом
государства. Но кроме этого она зависит от уровня экономического развития
общества; классовых сил; национальных и культурных традиций; международной
обстановки.
Форма государственного устройства - это элемент формы государства,
характеризующий внутреннюю структуру государства, способ его политического
и территориального деления, обусловливающий определенные взаимоотношения
органов всего государства с органами его составных частей. Различают
следующие формы:
1) унитарную - простое, единое государство, части которого являются
административно-территориальными единицами и не обладают признаками
государственного суверенитета; в нем существует единая система высших
органов и единая система законодательства, как, например, в Польше, Венгрии,
Болгарии, Италии. Унитарные государства бывают централизованными - Швеция,
Дания и т.п., и децентрализованными - Испания, Франция и др., в которых
крупные регионы пользуются широкой автономией, самостоятельно решают
переданные им в ведение центральными органами вопросы;
2) федеративную - сложное, союзное государство, части которого являются
государственными образованиями и обладают в той или иной мере
государственным суверенитетом и другими признаками государственности; в нем
наряду с высшими федеральными органами и федеральным законодательством
существуют высшие органы и законодательство субъектов федерации, как,
например, в Германии, Индии, Мексике, Канаде.
26
В зависимости от принципа формирования субъектов федерации бывают:
административно-территориальными (США, Германия, Мексика, Австрия);
национально - государственными (Бельгия, Эфиопия); смешанными (Россия). По
юридической основе выделяют федерации: договорные (на основе договора, при
этом у субъектов сохраняется максимум полномочий); конституционные (на
основе конституции, полномочия "даруются" Центром). По равенству статусов
субъектов федерации классифицируются на симметричные (у всех субъектов
статус одинаков, что не учитывает экономических, исторических и тому
подобных особенностей регионов); асимметричные (у субъектов разный статус,
что помогает избежать конфликтов, сохранить особую среду обитания малых
народов, природные богатства, однако представляет собой своеобразный стимул
их борьбы за привилегии, угрозу целостности федерации).
Форма политического режима - представляет собой совокупность
способов и методов осуществления власти государством.
Существует два основных политических режима, которые следует
рассматривать как противоположные:
- демократический: население участвует в формировании и осуществлении
государственной власти посредством прямой и представительной демократии;
базируется на гражданском обществе; выборность и сменяемость органов власти,
подотчетность избирателям; многопартийность, гласность, СМИ свободны от
цензуры; разделение власти на законодательную, исполнительную, судебную.
- антидемократический: общество практически полностью отчуждено от
государственной власти, которая формируется бюрократическим способом и
недоступна для контроля со стороны народа; отсутствует правовой
государственности и гражданского общества; господство одной партии;
отсутствие гласности; жесткая цензура, централизация государственной власти
9. Механизм государства: понятие, принципы и структура
Механизм государства - это особым образом организованная система
государственных органов, посредством которой осуществляется государственная
власть, реализуются задачи и функции государства.
Признаки механизма государства:
1) по своей сути он представляет собой систему взаимосвязанных и
взаимодействующих государственных органов;
2) является средством реализации государственных задач и функций,
проведения в жизнь государственной политики;
3) в структурном плане состоит из государственных служащих
(чиновников) - специалистов-профессионалов в области управления;
4) наделен особыми властными полномочиями, проявляющимися прежде
всего в возможности устанавливать общеобязательные правила поведения
(юридические нормы), требовать их выполнения всеми участниками социальной
жизни и наказывать субъектов за нарушения установленных норм;
27
5) уполномочен распоряжаться необходимыми материальными средствами
(бюджетные средства, государственное имущество, ресурсы учреждений,
предприятий, организаций и др.).
Принципами организации и функционирования механизма современного
государства являются: приоритет прав и свобод человека и гражданина;
демократизм; разделение властей; законность; гласность; профессионализм;
принцип ответственности; принцип соподчиненности; принцип сочетания
коллегиальности и единоначалия; принцип сочетания выборности и
назначаемости.
Структура механизма государства:
1) государственные органы, которые находятся в тесной взаимосвязи и
соподчинении при осуществлении своих властных функций.
2) государственные организации – призваны осуществлять охранительную
деятельность государства (вооруженные силы, милиция, служба безопасности и
т.д.).
3) государственные учреждения – властными полномочиями не обладают, а
осуществляют практическую деятельность по выполнению функций государства
в социальной, научной сферах (библиотека, больница, почта и т.д.).
4) государственные предприятия – властными функциями не обладают, а
осуществляют хозяйственно-экономическую деятельность.
5) государственные служащие (чиновники) – специально занимающиеся
управлением.
6) Организационные и финансовые средства, необходимые для
осуществления деятельности государственного аппарата.
10. Органы государственной власти: понятие, признаки, виды
Орган государства - это звено государственного аппарата,
уполномоченное осуществлять государственную власть в обществе и наделенное
определенными властными полномочиями, необходимыми для решения
конкретных задач управления.
Признаки:
1) основное назначение государственного органа - реализация
государственной власти, решение тех или иных управленческих задач в обществе;
2) является легальным институтом, так как формируется и действует на
основе соответствующих юридических документов (конституции, закона,
подзаконного акта);
3) выступает легитимным институтом, поскольку его авторитет и властные
полномочия добровольно или вынужденно признаются большинством людей;
4) имеет соответствующую компетенцию - совокупность законодательно
закрепленных властных полномочий (издание соответствующих юридических
актов, применение в случае необходимости мер убеждения, воспитания,
поощрения, а также принудительной силы);
28
5) состоит из государственных служащих и соответствующих структурных
подразделений (отделов, управлений и пр.) и имеет необходимую материальную
базу (здания, транспорт, техника и пр.), а также финансовые ресурсы,
необходимые для реализации компетенции.
Виды органов:
- по порядку образования органы государства делятся на органы,
избираемые народом (парламент, президент), и органы, формируемые другими
государственными органами (правительство, суды).
- по форме реализации государственной деятельности их можно
подразделить на законодательные (обобщающее название - парламенты),
исполнительные
(правительства,
министерства,
службы,
комитеты,
администрации), судебные (конституционные, обычные, административные,
военные, арбитражные суды) и контрольно-надзорные (прокуратура, счетная
палата, ревизионные комиссии и т.п.);
- по иерархии государственные органы делятся на центральные и
региональные (местные);
- по порядку осуществления компетенции - на коллегиальные (парламент) и
единоличные (президент);
- по срокам реализации полномочий - на постоянные (суд, прокуратура,
полиция) и временные (временная администрация);
- по характеру компетенции - на органы общей (широкой) компетенции
(правительство) и органы специальной (узкой) компетенции (министерства,
службы).
11. Место и роль государства в политической системе общества
Политическая система общества - это упорядоченная на основе права и
иных социальных норм совокупность институтов (государственных органов,
политических партий, движений, общественных организаций и т.п.), в рамках
которой проходит политическая жизнь общества и осуществляется политическая
власть.
Структура политической системы состоит из следующих элементов:
1) политическая организация (совокупность государственных органов,
политических партий, общественных организаций, движений и объединений,
трудовых коллективов, групп давления и прочих субъектов политики);
2) политическое сознание, характеризующее психологию (обыденные,
несистематизированные представления о политике и власти) и идеологию
(политические теории, доктрины, учения, программы) политической жизни;
3) политические, правовые, идеологические и нравственные нормы,
регулирующие процесс организации политической власти;
4) политические отношения - это реально существующая связь между
субъектами политической системы, которая складывается по поводу
политической власти и регулируется политическими нормами;
29
5) политическая культура, под которой понимается система политических
идей, принципов, убеждений и форм деятельности участников политической
жизни в совокупности с накопленным политическим опытом;
6) политическая практика - это разнообразная деятельность субъектов
политического процесса, направленная на организацию и осуществление
государственной власти, выражающаяся в форме политической активности, а
также политической пассивности либо политического отчуждения.
Государство занимает центральное, ведущее место в политической
системе общества, т.к.:
- выступает в качестве единственного официального представителя народа,
объединяемого в пределах его территории по признаку гражданства;
- является единственным носителем суверенитета;
- обладает специальным аппаратом (публичной властью), предназначенным
для управления обществом;
- обладает силовыми структурами (вооруженными силами, милицией и т.д.);
- обладает монополией на правотворчество;
обладает
специфическим
набором
материальных
ценностей
(государственная собственность, бюджет, валюта и т.д.).
12. Правовое государство: понятие и принципы. Проблемы
формирования правового государства в российском обществе
Правовое государство - это такая организация политической власти,
создающая условия для наиболее полного обеспечения прав и свобод человека и
гражданина, а также для наиболее последовательного связывания с помощью
права государственной власти в целях недопущения злоупотреблений.
Можно выделить два основных принципа (две стороны сущности)
правового государства, которые необходимо рассматривать во взаимосвязи:
1) наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина,
создание для личности режима правового стимулирования (социальная,
содержательная сторона). Это закреплено в ст. 2 Конституции РФ, где
установлено, что "человек, его права и свободы являются высшей ценностью".
Правовое государство должно последовательно исполнять свое главное
предназначение - гарантировать каждому гражданину возможность всестороннего
развития личности;
2) наиболее последовательное связывание с помощью права
государственной власти, формирование для государственных структур правового
режима ограничения (формально-юридическая сторона). Он воплощается в жизнь
с использованием следующих способов, выступающих в качестве
самостоятельных принципов:
- разделения власти на законодательную, исполнительную и судебную
ветви с целью исключения злоупотреблений ею;
30
- федерализма, который дополняет горизонтальное разделение власти еще и
разделением ее по вертикали;
- верховенства закона (закон, принятый верховным органом власти при
строгом соблюдении всех конституционных процедур, не может быть отменен,
изменен или приостановлен актами исполнительной власти);
- взаимной ответственности государства и личности.
Также правовое государство предполагает в качестве принципов высокий
уровень правосознания и правовой культуры в обществе; наличие гражданского
общества и осуществление контроля с его стороны за выполнением законов всеми
субъектами права.
Проблемы формирования правового государства в российском
обществе.
Если говорить о России, то в Конституции РФ закреплено, что "Российская
Федерация - Россия есть демократическое федеративное правовое государство с
республиканской формой правления" (ч. 1 ст. 1). И хотя в данной статье прямо
указывается, что правовое государство уже "есть" в России, думается, это скорее
пока лишь цель, к которой необходимо стремиться.
Процесс становления правовой государственности занимает длительное
историческое время. Он совершается также вместе с формированием
гражданского общества и требует целенаправленных усилий.
Правовое государство не вводится единовременным актом (даже если этот
акт является демократической конституцией) и не может стать результатом
чистого законодательства. Весь данный процесс должен быть органически
пережит обществом, если оно для этого созрело.
Проблема здесь не только юридическая, необходимо коренное
преобразование социально-экономической и политической систем.
Россия в современный период находится в состоянии кризиса, что обостряет
те трудности и препятствия, которые стоят на пути движения к правовому
государству. Среди них особое беспокойство вызывает бесперспективное
положение в области прав человека, рост преступности, коррупция, расцвет
бюрократизма и т.п.
Вместе с тем вряд ли чисто механическое заимствование западных идей (а
идея правового государства - западного происхождения) привнесет в Россию
согласие, порядок, демократию.
Поэтому, рассматривая современное развитие идей правового государства,
следует избегать преувеличения ее роли и степени распространения. Сегодня
правовое государство предстает в большей степени как конституционный
принцип, лозунг, не получая пока своего полного воплощения в какой-либо
стране. Ближе других к реализации данной идеи на практике подошли, например,
такие государства, как Германия, Франция, Швейцария, США и др.
31
13. Гражданское общество: понятие, признаки и структура
Гражданское общество - это совокупность нравственных, религиозных,
национальных, социально-экономических, семейных отношений и институтов, с
помощью которых удовлетворяются интересы индивидов и их групп.
Признаки гражданского общества:
- наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина;
- самоуправляемость;
- конкуренция образующих его структур и различных групп людей;
- свободно формирующееся общественное мнение и плюрализм;
- всеобщая информированность и прежде всего реальное осуществление
права человека на информацию;
- жизнедеятельность в нем базируется на принципе координации (в отличие
от государственного аппарата, который построен на основе принципа
субординации);
- многоукладность экономики;
- легитимность и демократический характер власти;
- правовое государство;
- сильная социальная политика государства, обеспечивающая достойный
уровень жизни людей, и др.
Структуру гражданского общества составляют:
1) негосударственные социально-экономические отношения и институты
(собственность, труд, предпринимательство);
2) совокупность независимых от государства производителей (частные
фирмы и т.п.);
3) общественные объединения и организации;
4) политические партии и движения;
5) сфера воспитания и негосударственного образования;
6) система негосударственных средств массовой информации;
7) семья;
8) церковь и т.п.
14. Понятие и признаки социального государства. Российская
Федерация как социальное государство
Социальное государство – это государство, имеющее высокий уровень
экономического развития и осуществляющее особые функции, обладающие
особыми качествами.
Понятие "социальное государство", выдвинутое еще в 1929 г. немецким
государствоведом X. Хеллером, означает обязанность государства быть
социально активным во имя сглаживания противоречивых интересов в обществе и
обеспечения достойных условий жизни для всех членов общества при наличии
равенства форм собственности на средства производства. Идея социального
государства закреплена в конституциях ряда стран Западной Европы после
32
Второй мировой войны (ФРГ, Испания и др.). Россия, став самостоятельным
независимым государством, определила ориентацию своего развития - построение
демократического социального правового государства.
Признаки:
- закрепление государством общечеловеческих ценностей, утверждение в
обществе принципов социальной справедливости, обеспечение каждому
гражданину достойных условий существования, социальной защищенности;
- высокий нравственный уровень всех граждан и должностных лиц;
- существование развитого гражданского общества, высокий уровень
демократии в обществе;
- развитую экономическую базу, позволяющую осуществлять меры по
перераспределению доходов;
- социально ориентированную структуру экономики; существование
различных форм собственности со значительной долей собственности
государства;
- связь государства с правом, наличием у него качеств правового
государства; закрепления положения о социальном государстве в Конституции
РФ (ст. 7).
Российская Федерация как социальное государство.
В ч. 1 ст. 7 Конституции РФ закреплено, что Российская Федерация социальное государство, политика которого направлена на создание условий,
обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека.
Социальным признается государство, которое обеспечивает достойную
жизнь, благосостояние и свободное духовное развитие человека. Такое
государство берет на себя обязанность обеспечить каждому удовлетворение
необходимых социальных потребностей человека независимо от его способности
трудиться. В социальном государстве противоречия между различными
социальными слоями разрешаются путем достижения консенсуса.
Российская Федерация не допускает неравенство, преимущества или
дискриминацию граждан по признаку социальной принадлежности, обеспечивает
баланс интересов различных социальных слоев, поддерживает стабильность и
социальный мир в обществе.
Следует отметить, что характеристика государства как социального,
автоматически не снимает все социальные проблемы, поэтому перед
государством стоит задача по их решению.
15. Соотношение общества и государства
Общество – это совокупность исторически сложившихся форм совместной
деятельности людей (в широком смысле), (в узком) исторически конкретный тип
социальной системы, определенная форма общественных отношений.
Государство – это организация политической власти, которая
распространяется на население в пределах территории страны, создает
33
юридически обязательные веления (законы), обладает аппаратом управления и
принуждения, а также суверенитетом.
Общество и государство понятия не совпадающие. Общество шире
государства, т.к. в обществе кроме государства есть и негосударственные
структуры (политические партии, движения и т.д.). государство лишь
политическая часть общества, его элемент.
Государство занимает в обществе центральное положение и играет в нем
главную роль. По характеру государства можно судить о характере всего
общества, его сущности.
Государство по отношению к обществу выступает как средство управления,
а по отношению к правонарушителям – как орудие наказания.
Хронологические рамки государства и общества не совпадают: общество
возникло раньше, чем государство.
16. Соотношение и взаимосвязь государства и права
Соотношение государства и права выражается в их единстве, различиях и
взаимодействии.
Единство государства и права:
- возникают и развиваются совместно;
- имеют одинаковые подходы к сущности и типологии;
- выступают средствами управления, инструментами власти;
- призваны сочетать и обеспечивать личные, групповые и общественные
интересы;
- основаны на едином базисе, определяются социально-экономическими и
духовными факторами и т.д.
Различие между государством и правом:
- если государство есть особая организация политической власти, то право
есть социальный регулятор;
- если государство выражает силу, то право – волю;
- если первичным элементом государства является государственный орган,
то первичным элементом права – норма и т.д.
Взаимодействие государства и права:
- с одной стороны, воздействие государства на право состоит в том, что
государство формирует, изменяет, отменяет право, а также реализует и охраняет
его;
- с другой стороны, право воздействует на государство, упорядочивая
деятельность государственного аппарата, устанавливая компетенцию его органов.
Контрольные вопросы по разделу:
1. Назовите основные теории происхождения государства, дайте им
краткую характеристику
34
2. Какая теория происхождения государства является наиболее
жизнеспособной?
3. Какой признак происхождения государства является наиболее важным и
определяющим?
4. В чем состоит сущность государства. Назовите подходы к определению
сущности государства?
5. Назовите основные подходы к типологии государства
6. Какой подход к типологии государства является наиболее приемлемым?
7. Проведите классификацию функций государства.
8. Дайте характеристику внутренним и внешним функциям государств а
9. Назовите элементы формы государства
10. Дайте характеристику форме правления, государственного устройства,
политического режима
11. Дайте характеристику современной форме российского государства
12. Дайте определение механизма государства и государственного аппарата
13. Назовите структурные компоненты механизма государства
14. Дайте определение органа государства, проведите его классификацию
15. Определите место и роль государства в политической системе общества
16. Назовите основные принципы формирования правового государства
17. Выявите основные проблемы, связанные с формирование правового
государства в российском обществе
18. Дайте характеристику гражданскому обществу российского государства
19. Выявите признаки социального государства
20. Является ли Россия социальным государством?
21. Что включает в себя понятие глобализации?
22. Факторы, обусловливающие процессы глобализации в системе
социальных отношений.
23. Современные проблемы правовой глобализации, методы (способы) их
решения.
24. В чем состоит соотношение государства и общества?
25. В чем состоит единство, различие и взаимодействие государства и
права?
Список рекомендуемой литературы:
1. Вишневский А.Б., Горбаток Н.А., Кучинский В.А. Общая теория
государства и права. М.: Амалфея, 2004. 688 с.
2. Баев В.Г. Социальное государство: понятие, содержание,
конституционное закрепление // Конституционное и муниципальное право. 2008.
№ 17.
3. Гончаров В.В. Понятие государственной власти и его формализация в
законодательстве Российской Федерации // История государства и права. 2008. №
16.
35
4. Каменко И.А. Метод правового регулирования и его место в системе
понятий теории государства и права // История государства и права. 2008. № 1.
5. Кулакова Ю.Ю. Трансформация современных государств: теория и
практика // История государства и права. 2010. № 13.
6. Малахов В.П. Многообразие методологий современной теории
государства и права // История государства и права. 2010. № 6.
7. Матузов Н.И. Малько А.В. Теория государства и права: Учебник для
вузов. М.: Юрист, 2004. 511 с.
8. Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства: Учебник для вузов.
М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М, 2002. 552 с.
9. Ожегов С.И. Словарь русского языка / под общ. ред. проф. Л.И.
Скворцова. 24 е изд., испр. – М.: ООО «Издательский дом «ОНИКС 21 век»: ООО
«Издательство «Мир и Образование», 2003. – 896 с.
10. Общая теория государства и права. Академический курс в 3-х томах.
Изд. 2-е, перераб. и доп. Отв. Ред. проф. М.Н. Марченко. Т. 3. М.: ИКД «Зерцало –
М», 2001. 528 с.
11. Парасюк Е.А. Теоретико-правовое исследование понятия "механизм
государства" // Российская юстиция. 2009. № 11.
12. Ралько О.В. Правовое государство: переход от абстрактных понятий к
конкретным характеристикам // Государственная власть и местное
самоуправление. 2010. № 5.
13. Теория государства и права. М.: Академический Проект, Екатеринбург:
Деловая книга, 2002. 576 с.
14. Теория государства и права / Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. М.:
Юрист, 2000. 771 с.
15. Устинович Е.С. О состоянии правовых исследований понятия
"информационная функция государства" // Информационное право. 2009. № 1.
16. Фомина Н.А. К вопросу об определении понятия и видов формы
государственного устройства // Государственная власть и местное
самоуправление. 2009. № 3.
Раздел 3. Право
17. Понятие права. Право в объективном и субъективном смысле
Право - это система общеобязательных, формально определенных
юридических норм, выражающих общественную, классовую волю (конкретные
интересы общества, классов и т.п.), устанавливаемых и обеспечиваемых
государством, и направленных на урегулирование общественных отношений.
Отличительные признаки права:
1) волевой характер - результат осознанной, волевой деятельности людей
(большинства членов общества и государства в целом);
36
2) неразрывная связь с государством - с одной стороны, именно от
государства исходят нормы права, и только государство в полной мере может
обеспечить соблюдение и исполнение предписаний права, а с другой стороны,
именно право определяет структуру механизма государства и границы его
деятельности);
3) общеобязательность - только предписания права обязательны для всех
без исключения граждан, их объединений, должностных лиц, государственных
органов и других участников общественных отношений;
4) нормативность - право как регулятор общественных отношений
представляет собой совокупность норм, наиболее общих правил поведения людей
в важнейших сферах социальной жизни;
5) формальная определенность - правовые нормы имеют строго
установленные, официальные формы своего закрепления во вне;
6) системность - представляет собой единую и взаимосвязанную систему, в
которой одна, отдельно взятая норма не может функционировать без остальных и
играет свою особую роль.
Различают право в объективном и субъективном смысле.
Объективное право (или собственно право) - это система
общеобязательных,
формально
определенных
юридических
норм,
устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на
урегулирование общественных отношений. Объективное право - это
законодательство, юридические обычаи, юридические прецеденты и нормативные
договоры данного периода в конкретном государстве. Оно объективно в том
смысле, что непосредственно не зависит от воли и сознания отдельного лица и не
принадлежит ему.
Субъективное право - это мера юридически возможного поведения,
призванная удовлетворять собственные интересы лица. Субъективными правами
выступают конкретные права и свободы личности, которые субъективны в том
смысле, что связаны с субъектом, принадлежат ему и зависят от его воли и
сознания.
18. Сущность права - это совокупность наиболее важных свойств и
отношений, выражающих глубинные закономерности права, его качественную
определенность и социальное назначение.
Сущность права определяется двумя обстоятельствами:
1) любое право есть, прежде всего, регулятор (формальная сторона);
2) интересы обслуживает данный регулятор (содержательная сторона).
Можно выделить несколько подходов к сущности права.
В рамках классового (марксистского) подхода право определяется как
система гарантированных государством юридических норм, выражающих
возведенную в закон государственную волю экономически господствующего
класса. Социально-классовая сущность права раскрывается через его понимание
37
как мощной социально-политической силы, как инструмента классового и
политического господства.
В рамках социального (общечеловеческого) подхода право рассматривается
как выражение компромисса между классами, группами, различными
социальными слоями общества. Сущность права заключается в том, что оно
используется как средство закрепления и реального обеспечения прав человека и
гражданина, экономической свободы, демократии и т.п.
Также выделяют религиозный, национальный, расовый и иные подходы к
сущности права, в рамках которых соответственно религиозные, национальные и
расовые интересы будут доминировать в законах и подзаконных актах, правовых
обычаях и нормативных договорах.
19. Принципы и функции права
Принципы права - это основные, исходные начала, положения, идеи,
выражающие сущность права как специфического социального регулятора.
Свойства принципов права:
1) в концентрированной форме они отражают наиболее важные и
прогрессивные стороны экономической, политической, идеологической и
нравственной сфер общественной жизни;
2) прямо или косвенно фиксируются в действующем законодательстве
(прежде всего в Конституции);
3) обладают значительной устойчивостью и системообразующими
свойствами; они обеспечивают структурную самоорганизацию права и являются
своеобразной несущей конструкцией, объединяющей все правовые явления в
единый непротиворечивый комплекс;
4) отражают своеобразие национальной правовой системы;
5) имеют самостоятельное регулятивное значение; являются своеобразным
руководящим
началом
для
правотворческой,
правоприменительной,
правоохранительной, интерпретационной и иной юридически значимой
деятельности.
Виды принципов права:
1) общие - исходные нормативно-руководящие начала, характеризующие
сущность и социальную природу права в целом, к которым относятся: принцип
демократизма; принцип гуманизма; принцип законности; принцип равноправия;принцип справедливости; принцип единства прав и обязанностей;
2) межотраслевые - исходные положения, которые подчеркивают общность
и специфику нескольких смежных отраслей права (принцип личной
ответственности - в уголовном и административном праве; принцип
состязательности - в процессуальных отраслях права и т.д.);
3) отраслевые - исходные положения, которые отражают специфику
отношений в той или иной отрасли (принцип свободы расторжения договора - в
трудовом праве, принцип разделения властей - в конституционном праве и т.д.).
38
Функции права - это основные направления правового воздействия,
выражающие роль права в упорядочении общественных отношений.
Выделяют общесоциальные и специально-юридические функции права.
К общесоциальным функциям относят: 1) экономическую; 2)
политическую; 3) культурно-историческую; 4) воспитательную; 5) функцию
социального контроля; 6) коммуникативную.
К специально-юридическим функциям относятся:
1) регулятивная функция - имеет первичное значение, носит творческий
характер, ибо право с помощью ее призвано содействовать развитию наиболее
ценных для общества и государства социальных связей. Регулятивную функцию
подразделяют на две подфункции - статическую (заключается в воздействии на
общественные
отношения
посредством
закрепления
их
модели
в
соответствующих нормах права) и динамическую (реализуется путем активного
стимулирования правом дальнейшего развития наиболее важных общественных
отношений, а также путем поощрения перевыполнения требований юридических
норм);
2) охранительная функция, заключающаяся в охране положительных и
вытеснении негативных, вредных для общества явлений, в их предупреждении,
пресечении и восстановлении нарушенных прав. В рамках охранительной
функции
можно
выделить
такие
вспомогательные
функции,
как
восстановительная (восстановление нарушенного права или правового
положения); компенсационная (компенсация причиненного вреда или
нанесенного ущерба); ограничительная (ограничение общественно опасного
поведения); карательная (наказание правонарушителя).
20. Норма права: понятие, признаки, структура
Норма права - это общеобязательное, формально определенное правило
поведения, установленное и обеспечиваемое государством и направленное на
урегулирование общественных отношений.
Признаки нормы права:
1) общеобязательность (она представляет собой властное предписание
государства относительно возможного и должного поведения людей);
2) формальная определенность (она выражается в письменной форме в
официальных документах, с помощью чего определяет рамки деяний субъектов);
3) связь с государством (она устанавливается государственными органами и
обеспечивается мерами государственного воздействия - принуждением и
стимулированием);
4) предоставительно-обязывающий характер (она не только предоставляет
одним субъектам права, но и возлагает на других субъектов обязанности, ибо
нельзя реализовать право без обязанности и обязанность без права);
39
5) микросистемность (она выступает в виде специфической микросистемы,
состоящей из таких взаимоупорядоченных элементов, как гипотеза, диспозиция и
санкция).
Структура нормы права включает в себя три структурных компонента:
Гипотеза нормы права - это элемент нормы права, указывающий на условия
ее действия (время, место, субъектный состав и т.п.), которые определяются
путем закрепления юридических фактов. Гипотеза - часть юридической нормы,
указывающая на жизненные обстоятельства, при наличии которых определенные
субъекты вступают в отношения друг с другом.
Диспозиция нормы права - это элемент нормы права, определяющий модель
поведения субъектов с помощью установления прав и обязанностей,
возникающих при наличии указанных в гипотезе юридических фактов. Она
выступает основной регулирующей частью нормы, ее ядром.
Санкция нормы права - это элемент нормы права, предусматривающий
последствия для субъекта, реализующего диспозицию. Они могут быть как
негативными, неблагоприятными - меры наказания (лишение свободы), так и
позитивными - меры поощрения (условно-досрочное освобождение, премия
работнику за добросовестное выполнение им служебных обязанностей)
21. Классификация норм права
Нормы права подразделяются:
- в зависимости от функциональной роли - на исходные нормы, которые
определяют основы правового регулирования общественных отношений, его
цели, задачи, пределы, направления; общие нормы, которые присущи общей
части той или иной отрасли права и распространяются на все или большую часть
институтов соответствующей отрасли права; специальные нормы, которые
относятся к отдельным институтам той или иной отрасли права и регулируют
какой-либо определенный вид родовых общественных отношений с учетом
присущих им особенностей;
- в зависимости от предмета правового регулирования (по отраслевой
принадлежности) - на конституционные, гражданские, административные,
земельные и т.п.;
- в зависимости от их характера - на материальные (уголовные, аграрные,
экологические и пр.) и процессуальные (уголовно-процессуальные, гражданскопроцессуальные);
- в зависимости от методов правового регулирования - на императивные
(содержащие властные предписания) и диспозитивные (содержащие свободу
усмотрения);
- в зависимости от времени действия - на постоянные (содержащиеся в
законах) и временные (содержащиеся, например, в Указе Президента РФ о
введении чрезвычайного положения в определенном регионе в связи со
стихийным бедствием).
40
22. Понятие и виды форм (источников) права. Основные виды
источников права в различных правовых системах
Формы (источники) права – это способы выражения и закрепления
правовых норм.
Выделяют четыре основные формы права:
Нормативно-правовой акт – это юр. акт, принятый компетентными
субъектами правотворчества.
Нормативный договор – это двустороннее или многостороннее соглашение
между субъектами правотворчества.
Правовой прецедент судебное или административное решение по
конкретному юридическому делу, которое становится нормой для всех
аналогичных дел, возникающих в будущем.
Правовой обычай – санкционированное гос-ом исторически сложившееся
правило поведения.
Следует отметить, что в юридической науке называются и другие формы
права:
- доктрина или юридическая наука – различные научные труды (трактаты,
монографии, статьи), на основании которых правоприменительные органы
принимают решения по конкретным юридическим делам;
- правосознание – совокупность идей, чувств, эмоций, на основании
которых правоприменительные органы принимают решения по конкретным
юридическим делам;
- правовая культура личности – это знание и понимание права, а также
действия в соответствии с ним.
Основные виды источников права в различных правовых системах
- романо-германская правовая семья - основной источник права
представляет собой единую иерархически построенную систему источников
писанного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты
(законодательство);
- англосаксонская правовая семья - основным источником права выступает
судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их
решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);
- семья религиозного права - основным источником права являются
религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в
Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на мусульман, либо в Шастрах,
Ведах, законах Ману и т.д. и действующих в отношении индусов;
- в семье традиционного права доминирующее место в системе источников
права занимают обычаи и традиции, имеющие, как правило, неписанный характер
и передаваемые из поколения в поколение. Обычаи и традиции представляют
собой синтез юридических, моральных, мифических предписаний, сложившихся
естественным путем и признанных государством.
41
23. Нормативно-правовой как источник права
Нормативно-правовой акт - это правовой акт, принимаемый субъектами
правотворчества, содержащий нормы права, имеющий особую официальную
письменную форму и направленный на урегулирование определенных
общественных отношений. Это властно-волевой, исходящий от государства (или
признанный им) акт правотворчества, общеобязательные свойства которого
производны от властных полномочий органа, его принявшего, устанавливающий,
изменяющий или отменяющий правовые нормы.
Нормативный правовой акт имеет четкую структуру и реквизиты, его
подготовка, принятие, реализация и отмена проходят в порядке последовательных
юридических процедур, призванных оптимизировать как содержание и форму
самого акта, так и порядок его создания и реализации. Достижение целей
нормативного правового акта обеспечивается экономической, политической,
организационной, информационной и карательной мощью государства. Его
нарушение влечет юридическую ответственность.
По юридической силе все нормативные акты подразделяются на законы и
подзаконные акты. В зависимости от особенностей правового положения
субъекта правотворчества все нормативные акты подразделяются: на
нормативные акты государственных органов; нормативные акты иных
социальных структур (муниципальных органов, профсоюзов, акционерных
обществ, товариществ и т.п.); нормативные акты совместного характера
(государственных органов и иных социальных структур); нормативные акты,
принятые на референдуме. В зависимости от сферы действия нормативные акты
делят на общефедеральные; нормативные акты субъектов РФ; нормативные акты
органов местного самоуправления; локальные нормативные акты. В зависимости
от срока действия нормативные акты классифицируют на нормативные акты
неопределенно-длительного действия и временные нормативные акты.
24. Судебный прецедент как источник права
Юридический прецедент - это судебное или административное решение
по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и
которым руководствуются при разрешении схожих дел.
Выделяют два вида прецедентов - судебный (решение, принимаемое судом
по гражданскому или уголовному делу) и административный (решение,
принимаемое органом исполнительной власти или административным судом).
Признаки судебного прецедента как формы права: а) он создается, как
правило, высшими судебными инстанциями; б) устанавливается с соблюдением
особой юридической процедуры; в) подлежит обязательному официальному
опубликованию в соответствующих сборниках (например, в Ведомостях
Конституционного Суда или Высшего Арбитражного Суда РФ); г) обязателен для
применения нижестоящими судами во всех аналогичных случаях.
42
При использовании прецедента в качестве источника права обязательно не
все предшествующее решение по аналогичному делу, а лишь правовая позиция
суда, его вынесшего. Степень обязательности прецедента, как правило, зависит от
положения суда, разрешающего конкретное дело, в судебной системе. В данном
случае действует правило "чем выше положение суда, тем меньше он связан
прецедентами".
Прецедент как источник права получил наибольшее распространение в
таких странах, как Великобритания, США, Австралия, Канада, Новая Зеландия и
др. В Российской Федерации в современных условиях юридическая наука и
практика все чаще и чаще называют прецедент в качестве источника права. Так,
фактически силу судебного прецедента в России имеют решения и постановления
Конституционного, Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ.
25. Правовой обычай как источник права
Правовой обычай - это особый вид формы права, представляющий собой
исторически сложившееся и вошедшее в привычку в силу многократного
повторения правило поведения, одобряемое и защищаемое государством.
Правовой обычай является исторически первой формой закрепления
юридических норм. Он, как правило, складывается стихийно, непреднамеренно.
Единообразное решение типовых случаев в течение весьма длительного времени
приводит к необходимости его закрепления в качестве общеобязательного
правила поведения.
Как особая форма права обычай характеризуется наличием следующих
признаков:
а) как правило, поведение складывается и используется в течение
длительного времени;
б) получает одобрение и защиту со стороны государства;
в) на него зачастую имеется ссылка в законе;
г) он не должен противоречить действующей системе права;
д) регулирует отношения, вмешательство в которые государства, пока или
нежелательно, или преждевременно.
Обычай как источник права до сих пор широко применяется в некоторых
странах Африки, Латинской Америки, Японии, Китае и др. В Российской
Федерации обычай также признается в качестве формы права. Например,
правовой обычай используется в таких отраслях российского права, как
гражданское, семейное, земельное право. Например, в ст. 5 ГК РФ в качестве
правового признается обычай делового оборота, который определяется как
сложившееся и широко применяемое в предпринимательской деятельности
правило поведения, не предусмотренное законодательством. Однако роль обычая
в системе источников российского права весьма незначительна.
43
26. Договор как источник права
Нормативный договор - это самостоятельная форма права, выражающаяся
в соглашении между правотворческими субъектами, в результате которого
возникает новая норма права.
Характерными признаками нормативного договора являются: а) всегда
содержит нормы права - общие предписания, адресованные к широкому кругу
лиц; б) рассчитан на многократное применение; в) заключается на добровольной
основе между правотворческими субъектами; г) предполагает взаимную
ответственность сторон за его нарушение; д) основной его целью выступает
нахождение баланса интересов сторон.
Выделяют следующие виды нормативных договоров:
1) договоры о разграничении компетенции;
2) договоры о сотрудничестве, взаимодействии;
3) договоры о разрешении вопросов, связанных с распоряжением
государственной собственностью;
4) концессии и инвестиционные соглашения.
Как особый источник правовых норм договор применяется в основном в
трех областях:
- в международном публичном праве (как правило, договоры между
государствами являются нормативными);
- в конституционном праве (договором определяются особенности
взаимоотношений между федеральным Центром и регионами, например, по
вопросам о разграничении компетенции);
- в трудовом праве (отношения регулируются коллективными договорами и
соглашениями).
Объект правоотношения - это то, на что направлены права и обязанности
субъектов правоотношений, по поводу чего они вступают в юридические связи.
Выделяют два подхода к пониманию объекта правоотношения:
- согласно первому объектом правоотношения могут выступать только
действия субъектов, поступки людей;
- согласно второму (разделяемому большинством ученых) объекты весьма
разнообразны и могут быть:
1) материальные блага (вещи, предметы, ценности) - они характерны для
гражданских правоотношений;
2) нематериальные личные блага (жизнь, честь, достоинство, свобода,
безопасность, неприкосновенность человека) - типичны для уголовных,
гражданских и процессуальных правоотношений;
3) поведение субъектов и его результаты (действие или бездействие
субъектов, услуги и т.п.) - характерны для административных, хозяйственных
правоотношений, отношений в сфере бытового обслуживания;
4) продукты духовного творчества (произведения литературы, искусства,
научные открытия, изобретения и т.д.);
44
5) ценные бумаги, официальные документы (акции, векселя, деньги,
дипломы, аттестаты и т.п.) - характерны для финансовых, хозяйственных,
гражданских и иных правоотношений.
27. Действие нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу
лиц
Действие нормативных актов во времени - обусловлено вступлением его
в силу и утратой силы.
В данном случае важно учитывать принцип – закон обратной силы не
имеет, т.е. он не должен распространяться на те отношения, которые уже
существовали до момента вступления его в юр. силу.
Исключение принципа составляет только, если закон смягчает или
устраняет ответственность.
Нормативные акты утрачивают свою силу по следующим основаниям:
- по истечению срока действия акта;
- в связи с изданием нового акта, заменившего ранее действующий;
- на основании прямого указания конкретного органа об отмене данного
акта.
Действие нормативных актов в пространстве - связано с той
территорией, на которую распространяется суверенитет государства или
компетенция соответствующих органов. Под территорией РФ понимается ее
сухопутное водное пространство внутри государственной границы, воздушное
пространство над ними, недра. К ней относится также территория российских
дипломатических представительств за рубежом, военные и торговые суда в
открытом море, воздушные корабли, находящиеся в полете за пределами РФ.
Действие нормативных актов по кругу лиц – на территории РФ
нормативно-правовые акты действуют в отношении всех граждан, гос. органов,
иностранцев, лиц без гражданства.
28. Понятие и структурные элементы системы права
Система права - это внутренняя структура права, состоящая из
взаимосогласованных норм, субинститутов, институтов, подотраслей и отраслей
права.
Черты системы права:
1) ее первичным элементом выступают нормы права, которые
объединяются в более крупные образования - субинституты, институты,
подотрасли, отрасли.
Субинститут права - это упорядоченная совокупность юридических норм,
регулирующих
конкретную
разновидность
общественных
отношений,
находящихся в рамках определенного института права.
Институт права - это упорядоченная совокупность юридических норм,
регулирующих определенный вид (группу) общественных отношений.
45
Система однородных институтов определенной отрасли права образует
подотрасль права.
Отрасль права - это упорядоченная совокупность юридических норм,
регулирующих определенный род (сферу) общественных отношений. Это
наиболее крупное подразделение системы права.
Кроме отраслей в структуре права юридические нормы можно подразделить
на две большие группы: на частное и публичное право. Частное право - это
упорядоченная совокупность юридических норм, охраняющих и регулирующих
отношения частных лиц. Публичное право образуют нормы, закрепляющие
порядок деятельности органов государственной власти и управления;
2) элементы системы права непротиворечивы, внутренне согласованы,
взаимоувязаны, что придает ей целостность и единство;
3)
обусловлена
социально-экономическими,
политическими,
национальными, религиозными, культурными, историческими факторами;
4) имеет объективный характер, ибо зависит от объективно существующих
общественных отношений и не может создаваться по чисто субъективному
усмотрению людей.
29. Реализация права: понятие и формы
Реализация права - это процесс воплощения правовых норм в правомерное
поведение субъектов, достижение запланированного социально полезного
результата, который зависит от ряда экономических, политических, социальнокультурных, профессиональных и иных факторов. Реализация права представляет
собой необходимую сторону жизни, существования права, без чего оно
утрачивает свой социальный смысл.
В зависимости от характера действий субъектов выделяют следующие
формы реализации права:
- соблюдение (выражается преимущественно в пассивном поведении
разнообразных субъектов, состоящем в обязанности их воздержания от
совершения социально вредных действий, запрещенных правом. В этой форме
реализуются запрещающие нормы);
- исполнение (состоит в активном выполнении субъектом возложенных на
него обязанностей. В этой форме реализуются обязывающие нормы);
- использование (состоит в добровольном и последовательном
осуществлении субъектами права принадлежащих им субъективных прав, которое
происходит в активной или пассивной форме. В этой форме реализуются
управомочивающие нормы);
- применение (представляет собой властную деятельность компетентных
органов по разрешению конкретного юридического дела, в результате чего
выносится соответствующий индивидуальный акт)
46
30. Стадии процесса применения норм права
Применение права - это властная деятельность компетентных органов по
разрешению конкретного юридического дела, в результате чего выносится
соответствующий индивидуальный акт. Правоприменение необходимо тогда,
когда субъекты не могут сами без помощи властных органов реализовать свои
права и обязанности, когда возникает потребность в государственном
принуждении, когда имеется спор по поводу юридического факта и т.д.
Признаки правоприменения:
- применяют право только уполномоченные на то компетентные субъекты
(государственные, муниципальные органы и т.п.);
- носит властный характер;
- осуществляется в процессуальной форме (в целях усиления гарантий
законного и справедливого разрешения дела данная деятельность жестко
регламентирована нормами права);
- связано с применением соответствующего индивидуального, властного
(правоприменительного) акта;
- направлено на установление конкретных правовых последствий субъективных прав и обязанностей, мер наказания и поощрения и т.п.
- имеет ряд стадий:
1) установление фактической основы дела (осуществляется сбор всей
юридически значимой информации, относящейся к конкретному делу);
2) установление юридической основы дела (правоприменитель выбирает
отрасль, институт и норму права, регулирующие данное общественное
отношение, проверяет подлинность текста норм права, их пределы действия во
времени, в пространстве и по кругу лиц, уясняет смысл и содержание
юридических предписаний, квалифицирует деяние);
3) решение дела - завершающая и вместе с тем основная стадия
(принимается решение и выносится правоприменительный акт).
31. Акты применения правовых норм: понятие, особенности, виды
Акт применения права (правоприменительный акт) - это правовой акт,
который содержит индивидуальное властное предписание, вынесенное
компетентным органом в результате решения конкретного юридического дела.
Правоприменительный акт выступает итогом правоприменительной
деятельности и обладает следующими особенностями:
- исходит от компетентных органов;
- носит государственно-властный характер;
- носит индивидуальный (персонифицированный), а не нормативный
характер, поскольку адресован конкретным субъектам, указывает на то, кто в
данной ситуации обладает субъективными правами и юридическими
обязанностями;
47
- имеет определенную установленную законом структуру (состоит из
вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей) и внешние
реквизиты (точное наименование акта; дата издания; место издания; порядковый
номер; регистрационный номер; полное наименование органа, издавшего акт;
подписи лица (лиц), принявшего акт; печать).
Правоприменительные акты классифицируют:
1) по форме - на указы, приговоры, решения, приказы и т.п.;
2) по субъектам, их издающим, - на акты государственных и
негосударственных (в частности, муниципальных) органов;
3) по функциям права - на регулятивные (приказ о повышении по службе) и
охранительные (постановление о возбуждении уголовного дела);
4) по юридической природе - на основные (выражают конечное решение
юридического дела, например, приговор) и вспомогательные (подготавливают
издание основных, в частности постановление о привлечении лица в качестве
обвиняемого);
5) по предмету правового регулирования - на акты уголовно- правовые,
гражданско-правовые и т.п.;
6) по характеру - на материальные и процессуальные.
32. Толкование норм права: понятие и виды по субъектам
Толкование норм права - это особая мыслительная деятельность субъекта,
которая представляет собой уяснение для себя и разъяснение для других лиц
истинного смысла содержания нормы права посредством использования
специальных приемов (способов толкования) и получает свое внешнее
воплощение в виде устного или письменного интерпретационного акта.
Необходимость толкования обусловлена: абстрактностью, типичностью
нормативных предписаний; системными свойствами права, когда каждое
предписание связано с другими предписаниями многими функциональными
свойствами; словесно-логической формой изложения юридической мысли,
использованием своеобразной терминологии; погрешностями в деятельности
правотворческих органов.
В зависимости от субъекта и юридических последствий толкование права
подразделяется на официальное и неофициальное.
Официальное
толкование
осуществляется
только
специально
уполномоченными на то субъектами (государственными органами и
должностными лицами), закрепляется в специальном акте, имеет обязательный
характер и влечет правовые последствия.
Оно подразделяется на:
1) нормативное (общее) толкование - имеет общий характер (содержит
общие предписания); является общеобязательным; относится к неограниченному
числу случаев и распространяется на широкий круг лиц. Бывает двух видов:
48
- аутентичное толкование - осуществляется органом, принявшим данную
норму права, т.е. ее автором;
- легальное толкование - осуществляется субъектами, уполномоченными на
то правотворческим органом;
2) казуальное (индивидуальное) толкование - не имеет общеобязательного
значения; дается применительно к данному случаю; обращено к конкретным
субъектам.
Неофициальное толкование осуществляется не уполномоченными на то
субъектами. Акт неофициального толкования не является обязательным и не
влечет юридических последствий. По форме внешнего выражения оно может
быть устным или письменным. В зависимости от уровня правосознания субъекта
(интерпретатора) выделяют:
1) обыденное толкование - осуществляется любыми гражданами, не
обладающими специальными познаниями в юридической сфере;
2) профессиональное толкование - осуществляется лицами, обладающими
специально-юридическими знаниями и профессиональными навыками;
3) научное (доктринальное) толкование - осуществляется отдельными
учеными и их коллективами, научно-исследовательскими учреждениями в устной
(на лекциях, семинарах и т.д.) и в письменной форме (в монографиях, статьях,
комментариях к законодательству и т.д.).
33. Интерпретационный акт (акт толкования права) - это такой
правовой акт, который содержит разъяснение смысла юридических норм.
Особенности актов толкования права:
- они представляют собой разъяснение смысла юридических норм;
- содержат конкретизирующие, а не нормативные предписания;
- не имеют самостоятельного значения и действуют в единстве с теми
нормами, которые толкуют;
- не являются формой и источником права.
Интерпретационные акты подразделяются:
- в зависимости от типов официального толкования - на акты нормативного
(аутентические и легальные) и казуального толкования;
- в зависимости от органов, дающих толкование, - на акты органов
государственной власти, управления, судебных и прокурорских органов и т.п.;
- в зависимости от предмета правового регулирования - на акты толкования
уголовного права, административного, гражданского и т.д.;
- в зависимости от характера - на материальные и процессуальные акты;
- в зависимости от формы - на указы, постановления, приказы, инструкции
и т.п.;
- в зависимости от юридической природы различают интерпретационные
акты правотворчества и интерпретационные акты правоприменения.
49
Контрольные вопросы по разделу:
1. Дайте понятие праву и назовите его признаки.
2. Определите понятие права в объективном и субъективном смысле.
3. Назовите основные подходы к определению сущности права.
4. Дайте характеристику принципам и функциям права.
5. Определите понятие и признаки нормы права.
6. Назовите структурные компоненты нормы права.
7. Дайте характеристику правовым нормам.
8. Определите понятие и виды форм права.
9. Назовите основные виды источников права в различных правовых
системах.
10. Дайте характеристику нормативно-правовому акту как источнику права.
11. Дайте характеристику судебному прецеденту как источнику права.
12. Дайте характеристику правовому обычаю как источнику права.
13. Дайте характеристику договору как источнику права.
14. Дайте характеристику действию нормативно-правовых актов во
времени, в пространстве и по кругу лиц.
15. Определите понятие и структурные компоненты системы права.
16. Назовите формы реализации права.
17. Определите стадии процесса применения норм права.
18. Назовите акты применения правовых норм.
19. Дайте характеристику толкованию норм права.
20. Определите понятие интерпретационного акта.
Список рекомендуемой литературы:
1. Алексеев С.С. Восхождение к праву. Поиски и решения. 2-е изд., перераб.
и доп. М.: Издательство НОРМА, 2002. 608 с.
2. Алексеев С.С. Право на пороге нового тысячелетия: Некоторые
тенденции мирового правового развития – надежда и драма современной эпохи.
М.: «Статус», 2000. 256 с.
3. Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного
исследования. М.: «Статус», 1999. 712 с.
4. Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная
ценность. М.: Издательство НОРМА, 2001. 176 с.
5. Байтин М.И. Сущность права (Современное нормативное
правопонимание на грани двух веков). Изд. 2-е, доп. М.: ООО ИД «Право и
государство», 2005. 544 с.
6. Бутакова Н.А. О понятии принципов права // История государства и
права. 2007. № 16.
7. Бержель Ж.Л. Общая теория права / Под общ. ред. В.И. Даниленко / Пер.
с фр. М.: Издательский дом NOTA BENE, 2000. 576 с.
50
8. Воронина М.Ф. Понятие источников (форм) права в теории государства и
права и в юридических отраслевых науках // История государства и права. 2007.
№ 19.
9. Давид Р., Жоффре-Спинози, К. Основные правовые системы
современности: Пер. с фр. В.А. Туманова. М.: Междунар. Отношения, 2003. 400 с.
10. Лейст О.Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права. М.:
ИКД «Зерцало – М», 2002. 288 с.
11. Ллойд Д. Идея права / Перевод с английского М.А. Юмашева, Ю.М.
Юмашева, научный редактор Ю.М. Юмашев. М.: «ЮГОНА», 2002. 416 с.
12. Малиновский А.А. Злоупотребление правом (основы концепции). М.,
2000. 100 с.
13. Матузов Н.И. Актуальные проблемы теории права. Саратов: Изд-во
Сарат. гос. академии права, 2003. 512 с.
14. Поляков А.В. Общая теория права: Феноменолого - коммуникативный
подход. Курс лекций. 2-е изд., доп. СПб.: Издательство «Юридический центр
Пресс», 2003. 845 с.
15. Федосенко В.А. Понятие субъективного права в публичной сфере //
Государственная власть и местное самоуправление. 2009. № 7.
Раздел 4. Правовые явления, связанные с юридической деятельностью
34. Правовая система общества - это конкретно-историческая
совокупность права, юридической практики и господствующей правовой
идеологии отдельного государства.
Понятие "правовая система" выражает собой комплексную оценку
юридической сферы жизни конкретного общества.
В структуру правовой системы входят следующие главные элементы:
1) господствующая правовая идеология;
2) право;
3) юридическая практика. Понятия "право" и "правовая система"
соотносятся как часть и целое. Право - ядро и нормативная основа правовой
системы, ее связующее и цементирующее звено. По характеру права в обществе
можно судить и о сущности всей правовой системы данного общества.
Помимо права, юридической практики и господствующей правовой
идеологии (как главных элементов правовой системы) в нее входят и другие
слагаемые: правотворчество, правоотношения, правовые учреждения, законность
и т.п.
Обычно выделяют четыре основных правовых системы (семьи).
1. Романо-германская правовая семья (правовые системы Италии,
Франции, Испании, Германии, Австрии, Швейцарии, России и др.).
Для нее характерно:
51
- единая иерархически построенная система источников писанного права,
доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);
- главная роль в формировании права отводится законодателю,
правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь
точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;
- имеются писанные конституции, обладающие высшей юридической
силой;
- высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи
кодифицированных нормативных актов;
2. Англосаксонская правовая семья (национально-правовые системы
Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии).
Признаки данной семьи:
- основным источником права выступает судебный прецедент (правила
поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и
распространяющиеся на аналогичные дела);
- ведущая роль в формировании права (в правотворчестве) отводится судам,
которые в этой связи занимают особое положение в системе государственных
органов;
- отсутствие кодифицированных отраслей права;
3. Семья религиозного права (правовые системы таких мусульманских
стран, как Иран, Пакистан, Судан, а также индусское право общин Индии,
Сингапура, Бирмы, Малайзии и др.).
Признаки:
- главный творец права Бог, а не общество, государство, поэтому
юридические предписания даны раз и навсегда, их нужно строго соблюдать;
- источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности,
содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на
мусульман, либо в Шастрах, Ведах, законах Ману и т.д. и действующих в
отношении индусов;
- тесное переплетение юридических положений с религиозными,
философскими и моральными постулатами, а также с местными обычаями
образует в своей совокупности единые правила поведения.
4. Семья традиционного права (правовые системы Мадагаскара, ряда
стран Африки и Дальнего Востока).
Признаки:
- доминирующее место в системе источников права занимают обычаи и
традиции, имеющие, как правило, неписанный характер и передаваемые из
поколения в поколение;
- обычаи и традиции представляют собой синтез юридических, моральных,
мифических предписаний, сложившихся естественным путем и признанных
государством;
52
- судебная власть руководствуется идеей примирения, восстанавливая
согласие в общине и обеспечивая ее сплоченность.
35. Правовой статус личности. Понятие прав человека и гражданина
Правовой статус - это юридически закрепленное положение субъекта в
обществе, которое выражается в определенном комплексе его прав и
обязанностей.
Он отражает юридически оформленные взаимоотношения личности и
общества, гражданина и государства, отдельного индивида с окружающими. В
нем выражаются легальные пределы свободы личности, объем ее прав,
обязанностей, других правовых возможностей и ответственности.
В структуру правового статуса входят следующие элементы: 1) права и
обязанности (ядро правового статуса); 2) законные интересы; 3)
правосубъектность; 4) гражданство; 5) юридическая ответственность; 6) правовые
принципы и т.п.
Правовой статус бывает общим, специальным и индивидуальным.
Общий - это статус лица как гражданина государства, закрепленный в
Конституции РФ. Он является одинаковым для всех граждан РФ.
Специальный статус фиксирует особенности положения определенных
категорий граждан (студентов, участников войны, бизнесменов, адвокатов и т.д.),
обеспечивает возможность выполнения их специальных функций.
Индивидуальный статус выражает конкретику отдельного лица (пол,
возраст, семейное положение, должность, стаж и т.п.) и представляет собой
совокупность персонифицированных прав и обязанностей личности.
Понятие прав человека и гражданина.
При любом демократическом устройстве права и свободы граждан
составляют важнейший социальный и политико-юридический институт.
Права человека внетерриториальны и вненациональны, их признание,
соблюдение и защита не являются только внутренним делом того или иного
государства. Они давно стали объектом международного регулирования.
Конституция России предусматривает порядок, в соответствии с которым
каждый российский гражданин вправе обращаться в международные органы по
защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся
внутригосударственные средства правовой защиты (ст. 45).
Права и свободы человека в соответствии с общепринятой классификацией
подразделяются на социально-экономические, политические, гражданские,
культурные и личные. Такое деление проводится как в мировой юридической
практике, так и в национальных правовых системах, в том числе и российской.
Между всеми видами и разновидностями прав существует тесная взаимосвязь.
Различия между правами человека и правами гражданина:
- во-первых, права человека могут существовать независимо от их
государственного признания и законодательного закрепления, вне связи их
53
носителя с тем или иным государством. Права же гражданина находятся под
защитой того государства, к которому принадлежит данное лицо;
- во-вторых, множество людей в мире вообще не имеют статуса гражданина
(лица без гражданства) и, следовательно, они формально являются обладателями
прав человека, но не прав гражданина. Иными словами, права человека не всегда
выступают как юридические категории, а только как моральные или социальные.
Итак, важнейшие отличительные особенности закрепленных в российской
Конституции основных прав и свобод состоят в том, что они даны человеку от
природы, носят естественный и неотчуждаемый характер, выступают в качестве
высшей социальной ценности, являются непосредственно действующими,
находятся под защитой государства, соответствуют международным стандартам.
36. Социальные и технические нормы, их особенность и взаимосвязь
Общество не может существовать без регулирования, под которым
понимается
упорядочение
поведения
людей
в
различных
сферах
жизнедеятельности. Упорядочение осуществляется с помощью норм, которые
подразделяются на технические и социальные.
Социальные нормы - это правила поведения, используемые для
регулирования общественных отношений. К ним относят правовые, моральные,
религиозные, политические, эстетические, обычные, корпоративные и иные
нормы.
Их особенности:
1) предмет регулирования здесь уже сугубо социальный - общественные
отношения;
2) субъектный состав связан только с людьми как представителями
социальной сфер.
Технические нормы - это правила наиболее рационального обращения
людей с орудиями труда и предметами природы. В качестве примера технических
норм можно назвать правила выполнения определенных строительных работ,
нормы расходования сырья, топлива, государственные стандарты, технические
условия.
Их особенности:
1) предмет регулирования здесь не сугубо социальный;
2) "субъектный состав" связан не только с людьми, но и с внешним миром,
природой, техникой.
Технические и социальные нормы взаимодействуют между собой. В
частности, важнейшие для общества технические нормы поддерживаются правом
и государством, становясь уже технико-юридическими правилами поведения. В
силу этого они выступают не только целесообразными, но и общеобязательными,
влекущими за собой определенные юридические последствия.
54
Так, уголовное законодательство предусматривает ответственность за
нарушение правил безопасности при производстве строительных работ, за
нарушение правил вождения и эксплуатации транспорта и т.п.
37. Соотношение права и морали: единство, различие, взаимодействие
Мораль - это система норм и принципов, регулирующих поведение людей с
позиций добра и зла, справедливого и несправедливого и т.п.
Единство между правом и моралью:
1) в системе социальных норм они выступают самыми универсальными,
распространяющимися на все общество;
2) у них единый объект регулирования - общественные отношения;
3) исходят в конечном счете от общества.
Различия между правом и моралью:
1) по происхождению (если мораль возникает вместе с обществом, то право
- вместе с государством);
2) по форме выражения (если мораль содержится в общественном сознании,
то право - в специальных нормативных актах, имеющих письменную форму);
3) по сфере действия (если мораль может регулировать практически все
общественные отношения, то право - наиболее важные и только те, которые в
состоянии упорядочить);
4) по времени введения в действие (если моральные нормы вводятся в
действие по мере их осознания, то правовые - в конкретно установленный срок);
5) по способу обеспечения (если нормы права обеспечиваются мерами
общественного воздействия, то нормы права - мерами государственного
воздействия);
6) по критериям оценки (если нормы морали регулируют общественные
отношения с позиции добра и зла, справедливого и несправедливого, то нормы
права - с точки зрения законного и незаконного, правомерного и неправомерного).
Взаимодействие между правом и моралью выражается в том, что в процессе
упорядочения общественных отношений. Их требования во многом совпадают:
то, что осуждает и поощряет право, осуждает и поощряет и мораль, кроме того,
многие правовые нормы вытекают из нравственных (не убий, не укради и т.д.).
38. Понятие, структура и виды правосознания
Правосознание - это исторически сложившаяся в конкретном обществе
система взглядов, идей, теорий, оценок, чувств, эмоций, отражающих
субъективно-психологическое отношение людей к действующему и желаемому
(идеальному) праву и практике его реализации.
С одной стороны, существование правосознания и его качественные
характеристики во многом обусловлены действующим в обществе правом,
практикой его толкования, реализации и т.д. С другой стороны, правосознание
55
само оказывает заметное влияние на свойства и тенденции развития правовой
системы.
Как особая форма общественного сознания правосознание характеризуется
тем, что:
- его носителем является человек или общность людей;
- отражает государственно-правовые явления;
- выражается посредством эмоций, идей, переживаний и теорий, а также
юридических понятий и категорий;
- носит оценочный характер, так как отражает не только состояние, но и
сопоставление перспективы развития политико-правовых явлений, их связь с
окружающей действительностью;
- тесно взаимодействует с другими формами общественного сознания
(политическим, нравственным и т.д.).
В структуре правосознания выделяют два уровня:
1) правовую психологию - это совокупность переживаний, чувств,
настроений, эмоций, в которых отражается отношение людей к действующему и
желаемому праву, во многом выражающих поверхностные, эмоциональные
оценки субъектами права;
2) правовую идеологию - понятия, принципы, убеждения, выражающие
отношение людей к действующему или желаемому праву; это более глубокое
осмысление субъектами правовых явлений, характеризующее собой более
рациональный уровень правовых оценок. Носителями правовой идеологии могут
быть: официальная государственная власть, научное сообщество, политические
партии, отдельные ученые, политики, общественные деятели.
Виды правосознания:
- по уровню отражения правовой действительности: обыденное,
профессиональное, теоретическое (доктринальное);
- по субъектам правовое сознание подразделяется: индивидуальное,
групповое, общественное;
- по содержанию правовой идеологии: - религиозное (христианское,
православное, мусульманское и т.д.) и светское;
- по содержанию правового убеждения правосознание может принадлежать
субъекту-носителю (заимствованное полностью или частично) и принадлежать
субъекту-творцу (собственным или стереотипным);
- основанным на правовых убеждениях – общим для большинства
населения или альтернативным, не совпадающим с мнением большинства, а
также комбинированным;
- от степени развитости воли – правосознание может быть: пассивным,
активным, привычным, конформным;
- в зависимости от психологического процесса – правосознание может быть
внушенным и осмысленным и др.
56
39. Деформация правосознания и его формы
Деформация правосознания - изменения, которые приводят к
противоречиям в рациональных и психологических компонентах правосознания,
что отражается на восприятии правовой действительности и формировании
готовности личности к юридически значимому поведению.
В качестве форм деформации правосознания можно выделить: правовой
инфантилизм, правовой идеализм, правовой нигилизм, перерожденное
правосознание.
Правовой инфантилизм представляет собой наиболее мягкую форму
искажения правового сознания и заключается в недостаточной сформированности
и пробельности правовых взглядов, знаний, установок, представлений.
Правовой нигилизм - деформированное состояние правосознания личности,
общества, группы, характеризующееся осознанным игнорированием требований
закона, ценности права, пренебрежительным отношением к правовым принципам
и традициям, правам и свободам человека. Наиболее негативными проявлениями
нигилизма являются умышленные правонарушения.
Фетишизм (от лат. fetiche - идол, талисман, от португ. feiticao – волшебство)
означает поклонение, неодушевленному, обоготворяемому предмету, безусловное
его признание и слепое поклонение.
Правовой фетишизм заключается в переоценке роли права в жизни
общества и в преувеличении его реальных регулятивных возможностей.
Перерожденное сознание - это крайняя степень искаженного, дефектного
правосознания. Оно основано на сознательном отрицании закона по мотивам
корысти, алчности.
40. Правовая культура личности и общества: понятие и структура
Правовая культура - это определенный уровень качественного состояния
правовой системы, а также правосознания и правового поведения отдельной
личности, социальной группы либо общества в целом.
Различают правовую культуру общества, личности и социальной группы.
Правовая культура общества - это уровень правосознания и правовой
активности общества, степень прогрессивности юридических норм и
юридической деятельности. Структура правовой культуры общества состоит из
следующих элементов:
1) уровень правосознания и правовой активности общества;
2) степень прогрессивности юридических норм (уровень развития права,
культура юридических текстов и т.п.);
3) степень прогрессивности юридической деятельности (культура
правотворческой, правоприменительной и правоохранительной деятельности).
Правовая культура общества является частью его общей культуры и
характеризуется следующими факторами: реальной потребностью в праве;
состоянием законности и правопорядка в стране; степенью развитости в обществе
57
юридической науки и юридического образования; уровнем совершенства
законодательства и состоянием правосознания населения и должностных лиц;
соотношением общечеловеческого и национального в праве; эффективностью
деятельности правоприменительных органов и защищенностью прав личности и
т.д.
Правовая культура личности - это знание и понимание права, а также
действия в соответствии с ним. Правовая культура личности означает правовую
образованность человека, включая правосознание, умение и навыки пользоваться
правом, подчинение своего поведения требованиям юридических норм. Она
включает в себя следующие основные элементы:
а) знание и понимание права;
б) отношение к праву, выраженное в привычке к правомерному,
законопослушному поведению;
в) навыки правового поведения, выраженные в умении эффективно
использовать правовые средства для достижения своих целей, реализации
субъективных прав и свобод.
41. Правовое воспитание: понятие, элементы, формы
Правовое
воспитание
это
целенаправленная
деятельность
государственных органов и общественности по формированию у граждан и
должностных лиц правосознания и правовой культуры.
Правовое воспитание - сложный процесс, включающий в себя следующие
элементы (составные части):
- субъекты воспитания (органы государства, государственные служащие,
политики, преподаватели, журналисты и др.);
- объекты воспитания (граждане, трудовые коллективы, социальные группы
и т.д.);
- содержание воспитания (выражается в приобщении людей к политическим
и юридическим ценностям, идеям, принципам, информации, опыту и т.п.);
- методы воспитания (убеждение, поощрение, наказание и иные приемы
психолого-педагогического воздействия на объект воспитания);
- формы воспитания:
1) правовое обучение (состоит в передаче, накоплении и усвоении правовых
знаний в школе, средних специальных и высших учебных заведениях);
2) правовая пропаганда (заключается в распространении правовых идей и
правовых требований среди населения телевидением, радио, иными средствами
массовой информации);
3) юридическая практика (способствует передаче юридической
информации, знаний посредством участия граждан в процессе прежде всего
правоприменительной деятельности и т.п.);
4) самовоспитание (связано с личным опытом, самообразованием,
собственным анализом правовых явлений).
58
42. Понятие и принципы правотворчества
Правотворчество - это деятельность, прежде всего, государственных
органов по принятию, изменению и отмене юридических норм. Это важнейшее
средство управления обществом, здесь формируется стратегия его развития,
принимаются существенные правила поведения. Уровень и культура
правотворчества, а соответственно и качество принимаемых нормативных актов это показатель цивилизованности и демократии общества.
Принципы правотворчества:
- научность (ибо в процессе подготовки нормативных актов важно изучать
социально-экономическую, политическую и иные ситуации, объективные
потребности развития общества и т.п.);
- профессионализм (заниматься подобной деятельностью должны
компетентные, подготовленные люди - юристы, управленцы, экономисты и др.);
- законность (данная деятельность должна осуществляться в рамках и на
основе Конституции, иных законов и подзаконных актов);
- демократизм (характеризует степень участия граждан в этом процессе,
уровень развития процедурных норм и институтов в обществе);
- гласность (означает открытость, "прозрачность" правотворческого процесса
для широкой общественности, нормальную циркуляцию информации).
- оперативность (предполагает своевременность издания нормативных актов).
43. Виды правотворчества.
В зависимости от субъектов правотворчество подразделяется на:
- непосредственное правотворчество народа в процессе проведения
референдума (всенародного голосования по наиболее важным вопросам
государственной и общественной жизни);
- правотворчество государственных органов (например, Государственной
Думы, Правительства РФ);
- правотворчество отдельных должностных лиц (например, Президента,
министра);
- правотворчество органов местного самоуправления; локальное
правотворчество (например, на предприятии, учреждении и организации);
- правотворчество общественных организаций (например, профсоюзов).
В зависимости от значимости правотворчество делится на:
- законотворчество;
- делегированное правотворчество;
- подзаконное правотворчество.
44. Понятие и стадии законотворчества в Российской Федерации
Законотворчество - это установленный в юридических нормах вид
правотворческого процесса, регламентирующий
порядок деятельности
59
законодательного органа государства по выработке, принятию и изданию законов,
включающий в себя следующие стадии:
1) законодательная инициатива - закрепленное в Конституции РФ право
определенных субъектов внести предложение об издании закона и
соответствующий законопроект в законодательный орган. Право законодательной
инициативы (ч. 1 ст. 104 Конституции РФ) принадлежит Президенту РФ, Совету
Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы,
Правительству РФ, законодательным (представительным) органам субъектов РФ,
Конституционному Суду РФ, Верховному Суду РФ, Высшему Арбитражному
Суду РФ;
2) обсуждение законопроекта. Проходит на заседании палат
представительного органа в несколько чтений. Данная стадия необходима для
того, чтобы довести документ до нужного качества: устранить противоречия,
пробелы, неточности и прочие дефекты. Наиболее существенные законопроекты
выносятся на всенародное обсуждение;
3) принятие закона - главная стадия, которая в свою очередь распадается на
три подстадии:
а) принятие закона Государственной Думой. Федеральные законы
принимаются простым большинством голосов от общего числа депутатов
Государственной Думы (50% + 1 голос); федеральные конституционные законы квалифицированным (не менее 2/3 голосов);
б) одобрение закона Советом Федерации. Федеральный закон считается
одобренным Советом Федерации, если за него проголосовало более половины от
общего числа членов этой палаты либо если в течение четырнадцати дней он не
был рассмотрен Советом Федерации (ч. 4 ст. 105 Конституции РФ); федеральный
конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не
менее 3/4 голосов от общего числа членов Совета Федерации (ч. 2 ст. 108
Конституции РФ);
в) подписание закона Президентом РФ (согласно ч. 2 ст. 107 и ч. 2. ст. 108
Конституции РФ
Президент в течение 14 дней подписывает одобренный закон и обнародует
его);
4) опубликование закона (как правило, федеральные конституционные
законы и федеральные законы подлежат официальному опубликованию в течение
семи дней после их подписания Президентом РФ; неопубликованные законы не
применяются).
45. Систематизация нормативных актов: понятие и виды
Систематизация законодательства - это упорядочение нормативных
актов, приведение их в определенную систему в целях обеспечения доступности
законодательства, удобства пользования им, устранения устаревших и
60
неэффективных норм права, разрешения юридических конфликтов, ликвидации
пробелов.
Выделяют следующие виды систематизации:
1) инкорпорация - форма систематизации путем объединения
нормативных актов без изменения их содержания в сборник, где каждый из актов
сохраняет
свое
самостоятельное
юридическое
значение.
Принципы
инкорпорации: хронологический (по времени их принятия), тематический (по
определенной тематике) и др. Она подразделяется на официальную (Собрание
законодательства РФ) и неофициальную (сборники нормативных материалов по
отраслям права, издаваемых в учебных целях, для просвещения населения и т.п.).
На неофициальные инкорпоративные материалы нельзя ссылаться в процессе
рассмотрения юридических дел;
2) консолидация - форма систематизации путем объединения нормативных
актов без изменения их содержания в единый акт, где каждый из актов теряет свое
самостоятельное юридическое значение. Здесь нормативные акты объединяются
по признаку их относимости к одному виду деятельности (охрана природы,
образование и т.п.). Особенность консолидации состоит в том, что она является
"компромиссной" систематизацией, сочетающей в себе черты инкорпорации и
кодификации. Консолидация используется зачастую как промежуточный этап,
когда отсутствует возможность кодификации;
3) кодификация - форма систематизации путем объединения нормативных
актов в единый, логически цельный акт с изменением их содержания. В процессе
кодификации устраняются устаревший правовой материал, противоречия в
нормах, создаются новые правила поведения, обеспечивается их согласованность,
логичность.
Кодификация - способ правотворчества, наиболее сложный и трудоемкий
вид систематизации; ею имеют право заниматься только специальные органы. В
ее итоге появляется новый нормативный акт - кодекс, который выступает
основным среди всех иных актов, действующих в данной сфере.
Кодификация законодательства может быть всеобщей (переработке
подвергается
значительная
часть
законодательства),
отраслевой
(перерабатываются нормы определенной сферы законодательства), специальной
(перерабатываются нормы какого-либо правового института).
46. Юридическая техника - это система средств, правил и приемов
подготовки и упорядочения правовых актов, применяемая в целях обеспечения их
совершенства и повышения эффективности. Ее основным объектом является
текст правовых актов. Юридическая техника признана структурировать правовой
материал, совершенствовать язык правовых актов, делать его более понятным,
точным и грамотным.
К техническим средствам относят юридические термины (словесное
выражение понятий, используемых при изложении содержания правового акта) и
61
юридические конструкции (специфическое строение нормативного материала,
складывающееся из определенного сочетания субъективных прав, льгот,
поощрений, обязанностей, запретов, приостановлений, наказаний и т.п.).
К техническим правилам относят ясность и четкость, простоту и
доступность языка правовых актов; сочетание лаконичности с необходимой
полнотой,
конкретности
с
требуемой
абстрактностью
выражения
соответствующих правовых предписаний; последовательность в изложении
юридической информации; взаимосвязь, согласованность и внутреннее единство
правового материала.
К техническим приемам относят способы, фиксирующие официальные
реквизиты (наименование правового акта, дата и место его принятия, подписи
должностных лиц и т.п.), структурную организацию правового акта и т.д.
47. Правовые отношения: понятие, признаки, виды
Правоотношение - это общественное отношение, урегулированное
нормами права, участники которого имеют соответствующие субъективные права
и юридические обязанности.
Признаки правоотношений:
1) это общественное отношение, которое представляет собой двустороннюю
конкретную связь между социальными субъектами;
2) оно возникает на основе норм права (общие требования правовых норм
индивидуализируются применительно к субъектам и реальным ситуациям, в
которых они находятся);
3) это связь между лицами посредством субъективных прав и юридических
обязанностей;
4) это волевое отношение, ибо для его возникновения необходима воля его
участников (как минимум хотя бы с одной стороны);
5) это отношение возникает по поводу реального блага, ценности, в связи с
чем субъекты осуществляют принадлежащие им субъективные права и
юридические обязанности;
6) это отношения, охраняемые и обеспечиваемые государством (в
частности, возможностью государственного принуждения).
Виды правоотношений:
Правоотношения подразделяются:
1) в зависимости от предмета правового регулирования - на
конституционные, административные, уголовные и т.п.;
2) в зависимости от характера - на материальные (финансовые, трудовые и
т.д.) и процессуальные (уголовно-процессуальные, гражданско-процессуальные и
др.);
3) в зависимости от функциональной роли - на регулятивные (возникают на
основе норм права или договора) и охранительные (связаны с государственным
принуждением и реализацией юридической ответственности);
62
4) в зависимости от природы юридической обязанности - на пассивные,
связанные с осуществлением запретов, пассивных обязанностей, и активные,
связанные с осуществлением определенных положительных действий;
5) в зависимости от состава участников - на простые, возникающие между
двумя субъектами (правоотношения купли-продажи), и сложные, возникающие
между несколькими субъектами (правоотношение отбывания уголовного
наказания);
6) в зависимости от продолжительности действия - на кратковременные
(правоотношения мены) и долговременные (правоотношения гражданства);
7) в зависимости от степени определенности сторон - на относительные,
абсолютные и общие.
48. Структурные компоненты правового отношения
В структуру правоотношения входят: субъект, объект, содержание
(субъективное право и юридическая обязанность).
Субъекты правоотношений - это участники правовых отношений,
обладающие соответствующими субъективными правами и юридическими
обязанностями. Субъект правоотношения - это субъект права, который использует
свою праводееспособность.
Выделяют следующие виды субъектов правоотношений: индивидуальные и
коллективные.
К индивидуальным субъектам (физическим лицам) относятся: 1) граждане;
2) лица с двойным гражданством; 3) лица без гражданства; 4) иностранцы.
Лица без гражданства и иностранцы могут вступать в те же
правоотношения на территории России, что и граждане РФ, зарядом ограничений,
установленных законодательством (избирать и быть избранными в
представительные органы власти России, занимать определенные должности в
государственном аппарате, служить в Вооруженных Силах и т.п.).
К коллективным субъектам относятся:
1) государство в целом (когда оно, например, вступает в международноправовые отношения с другими государствами, в конституционно-правовые - с
субъектами Федерации, в гражданско-правовые - по поводу федеральной
государственной собственности и т.п.);
2) государственные организации;
3) негосударственные организации (частные фирмы, коммерческие банки,
общественные объединения и т.д.).
Коллективные субъекты, участвующие в области частноправовых
отношений, обладают качествами юридического лица.
Субъекты правоотношений должны обладать правосубъектностью, которая
включает в себя: правоспособность, дееспособность и деликтоспособность.
63
Правоспособность - это признаваемая государством способность субъекта
иметь предусмотренные законом права и обязанности для осуществления
общественно полезной деятельности.
Способностью быть носителем прав и обязанностей обладают все граждане
независимо от пола, возраста, образования и т.д. Однако правоспособность
порождается не фактом рождения. Она имеет не природный, а государственноволевой характер. Правоспособность как юридическое свойство субъекта равна
для всех. От правоспособности нельзя отказаться или передать другим.
Дееспособность - это признаваемая государством способность лица своими
действиями осуществлять принадлежащие ему субъективные права и
юридические обязанности.
Дееспособность зависит от возраста и психического состояния индивида.
Ею не обладают малолетние (до 6 лет) и душевнобольные лица. За них выступают
их законные представители (родители, опекуны, попечители).
Виды дееспособности:
а) полная наступает с совершеннолетием, когда человек может осознанно
совершать любые юридически значимые действия, возможна с 16 лет при
вступлении в брак или при эмансипации (производится по решению органа опеки
и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя
либо при отсутствии такого согласия - по решению суда);
б) частичная характерна для малолетних (от 6 до 14 лет), способных
осознанно совершать мелкие бытовые сделки (ст. 28 ГК РФ), и
несовершеннолетних (от 14 до 18 лет), способных распоряжаться своим
заработком и иными доходами, поступать на работу и отвечать за некоторые
наиболее очевидные правонарушения;
в) ограниченная, при которой лицо, осуществляющее социально вредную
деятельность, ограничивается компетентным органом в праве совершать
определенные действия или выполнять определенную деятельность (алкоголики,
наркоманы, запрет заниматься охотой, водить автомобиль) на точно
фиксированный срок.
Деликтоспособность – это способность лица отвечать за свои деяния
(действие и бездействие).
Объекты правоотношений – это то, по поводу чего возникают правовые
отношения (материальные и нематериальные блага).
Содержание правоотношений включает в себя: субъективные права и
юридические обязанности.
Субъективное право - это мера юридически возможного поведения,
позволяющая субъекту удовлетворять его собственные интересы.
Юридическая обязанность - это мера юридически необходимого поведения,
установленная для удовлетворения интересов управомоченного лица.
64
49. Субъективное право и юридическая обязанность
Субъективное право - это мера юридически возможного поведения,
позволяющая субъекту удовлетворять его собственные интересы. Предназначение
субъективного права состоит в заключенной в нем возможности удовлетворения
какого-либо интереса достижения определенного блага, ценности. Субъективное
право всегда конкретно и детально определено, от него можно отказаться или
передать другим.
Структура субъективного права:
1) возможность определенного поведения управомоченного лица;
2) возможность требования соответствующего поведения от обязанного
лица;
3) возможность обращаться за защитой к компетентным государственным
органам (прежде всего в суд);
4) возможность пользоваться определенным социальным благом,
ценностью.
Содержание конкретного субъективного права составляют правомочия - это
законодательно закрепленные элементы субъективного права, детализирующие
свободу возможного поведения участника правоотношения. Количество таких
правомочий зависит от степени сложности и значимости предоставленного права.
Некоторые субъективные права сводятся по существу к одному правомочию, а в
некоторых их гораздо больше. Так, в праве собственности их три (владение,
пользование и распоряжение), а в социально-политических - около десятка.
Субъективное право не только вид, но и мера возможного поведения.
Государство устанавливает определенные границы в использовании
предоставленного права. Субъективное право обеспечивается не только законом,
но и корреспондирующими обязанностями других лиц.
Юридическая обязанность - это мера юридически необходимого
поведения, установленная для удовлетворения интересов управомоченного лица.
Обязанность есть гарантия осуществления субъективного права. Поскольку
юридическая обязанность - мера необходимого поведения, то от ее реализации
отказаться нельзя. Юридические обязанности должны быть четко очерчены в
законодательстве.
Являясь обратной стороной субъективного права, юридическая обязанность
имеет следующую структуру:
1) необходимость совершать определенные действия или воздерживаться от
них;
2) необходимость отреагировать на обращенные к нему законные
требования управомоченного;
3) необходимость нести юридическую ответственность за неисполнение
этих требований;
4) необходимость не препятствовать контрагенту пользоваться тем благом,
на которое тот имеет право.
65
Слагаемые юридической обязанности - отдельные долженствования подобие правомочий в субъективном праве. Субъективное право одних лиц не
может реализовываться иначе как через обязанности других. Обязанность со
своей стороны также не может существовать сама по себе, она предполагает
другую сторону, которая могла бы требовать ее исполнения. Как нет прав без
обязанностей, так нет и обязанностей без прав - в этом суть юридического
содержания правового отношения.
50. Законные интересы в праве
Законный интерес - это отраженное в объективном праве либо
вытекающее из его общего смысла и в определенной степени гарантированное
государством простое юридическое дозволение, выражающееся в стремлениях
субъекта пользоваться конкретным социальным благом, а также в некоторых
случаях обращаться за защитой к компетентным органам - в целях
удовлетворения своих потребностей, не противоречащих общественным.
Структура законного интереса включают в себя два элемента:
1) стремление субъекта пользоваться конкретным социальным благом;
2) обращаться в некоторых случаях за защитой к компетентным органам.
Отличительные особенности законных интересов:
- в законных интересах опосредствуются стремления, которые право не
успело "перевести" в субъективные права в связи с быстро развивающимися
общественными отношениями и которые нельзя типизировать в связи с их
индивидуальностью, редкостью, случайностью;
- в них отражаются менее значимые и существенные по сравнению с
субъективными правами потребности;
- в большинстве своем формально они в законодательстве не закреплены, не
имеют четкой системы, менее конкретны, определенны;
- в законных интересах опосредствуются те запросы, которые нельзя еще
обеспечить материально в той же мере, как субъективные права;
- они менее гарантированны, чем субъективные права.
По субъектам различают законные интересы граждан, государственных,
общественных, коммерческих и иных организаций.
В зависимости от отраслевой принадлежности законные интересы могут
быть материально-правовыми - конституционными (интерес в улучшении
системы здравоохранения), гражданскими (интерес автора в высоком гонораре за
опубликованную книгу) и т.д. и процессуально-правовыми - уголовнопроцессуальными, гражданско-процессуальными (интерес истца в назначении
судом повторной экспертизы).
В зависимости от их уровня законные интересы бывают общими (интерес
участника процесса в принятии законного и обоснованного решения по делу) и
частными (интерес гражданина в установлении конкретных фактов,
доказывающих его невиновность в совершении правонарушения).
66
По характеру законные интересы подразделяются на имущественные
(интерес в наиболее полном и качественном удовлетворении потребностей в
сфере бытового обслуживания) и неимущественные (интерес обвиняемого в
предоставлении ему свидания с родственниками).
51. Понятие и классификация юридических фактов
Юридический факт - это конкретное жизненное обстоятельство, с
которым норма права связывает наступление определенных юридических
последствий. Юридические факты являются предпосылками правоотношений. Их
модель фиксируется в гипотезе юридических норм.
Для возникновения предусмотренных правовой нормой юридических
последствий нередко необходим не один юридический факт, а их совокупность,
которую называют юридическим (фактическим) составом.
Юридические факты подразделяются:
- по характеру наступающих последствий - на правообразующие
(поступление в вуз); правоизменяющие (перевод с очной на заочную форму
обучения); право-прекращающие (окончание вуза);
- по связи с волей участников правоотношений - на события
(обстоятельства, не зависящие от воли субъекта - стихийное бедствие, смерть,
истечение сроков и т.п.) и действия (обстоятельства, связанные с волей
участников правоотношений).
Действия делятся:
- на правомерные, которые подразделяются на юридические акты (действия,
совершаемые с намерением породить юридические последствия - сделки,
судебные решения и т.п.) и юридические поступки (действия, приводящие к
юридическим последствиям независимо от намерений лица, их совершающего, создание художественного произведения и т.д.);
- противоправные, которые могут быть уголовными, административными,
гражданскими, дисциплинарными.
52. Пробелы в праве: понятие и способы их устранения и преодоления
Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие в действующем
законодательстве необходимых юридических норм.
Пробел существует при одновременном наличии двух условий: а)
фактические обстоятельства находятся в сфере правового регулирования; б)
отсутствует конкретная норма права, призванная регулировать данные
фактические обстоятельства.
Причины появления пробелов в праве: невозможность на нормативном
уровне урегулировать все многообразие жизненных ситуаций; отставание
законодательства от жизни; ошибки законодателя.
Пробелы должны своевременно устраняться и преодолеваться.
67
Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса
путем принятия новой нормы права.
Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса.
Здесь новых норм права не создается, правоприменитель восполняет
отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и
аналогии права.
Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе
правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи.
Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе
общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробелов
возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которая бы регулировала
сходный случай, причем ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком
применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство
перед законом и судом и т.п.), которые, как правило, устанавливаются в
Конституции. Поэтому правоприменитель, базируясь во многом на собственном
правосознании и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные
конституционные статьи. В уголовном и административном праве аналогия
исключается.
53. Юридические коллизии и способы их устранения
Юридические коллизии - это возникшие в процессе правоприменительной
деятельности
противоречия
между
нормативными
предписаниями,
регулирующими одно или несколько родственных отношений. Они вносят в
правовую систему несогласованность, дефектность, создают неудобства в
правоприменительной практике, затрудняют пользование законодательством.
Выделяют объективные (например, в условиях отставания права от более
динамичных общественных отношений одни нормы "устаревают", другие же появляются, не всегда отменяя прежние и действуя зачастую одновременно с
ними) и субъективные (недостаток опыта законодателя, низкое качество законов,
непоследовательная систематизация нормативных актов и пр.) причины коллизий.
Виды коллизий:
1) между Конституцией и всеми иными актами (разрешается в пользу
Конституции);
2) между законами и подзаконными актами (разрешается в пользу законов,
как актов большей юридической силы);
3) между общефедеральными актами и актами субъектов Федерации:
- если последний принят в пределах ведения, то в соответствии с ч. 6 ст. 76
Конституции РФ действует именно он;
- если последний принят вне пределов своего ведения, то действует
общефедеральный акт;
4) между актами одного и того же органа, но изданных в разное время
(применяется акт, принятый позже);
68
5) между актами, принятыми разными органами (применяется акт,
обладающий более высокой юридической силой);
6) между общим и специальным актом:
- если они приняты одним органом, то применяется последний;
- если они приняты разными органами, то действует первый.
Способы разрешения коллизий: принятие нового акта; отмена старого акта;
внесение изменений в действующие акты; систематизация законодательства;
референдумы; деятельность судов (прежде всего Конституционного Суда РФ);
переговорный процесс через согласительные комиссии; толкование и др.
54. Правовые презумпции и аксиомы в праве
Презумпция в праве - предположение, разновидность нетипичного
нормативного предписания, состоящего в указании на предположительность того
или иного состояния, основанного на определенных жизненных фактах,
подтвержденных предшествующим опытом.
Юридическая природа презумпции заключена в том, что она закрепляется в
соответствующих нормативных актах и всегда связана с наступлением тех или
иных юридических последствий.
Правовые презумпции разнообразны; обычно выделяют следующие группы:
а) опровержимые (например, презумпция отцовства) и неопровержимые
(например, презумпция непонимания общественной опасности своего деяния
лицом, не достигшим к моменту совершения преступления возраста уголовной
ответственности);
б) общеправовые (например, презумпция добропорядочности);
в) межотраслевые (например, презумпция вины причинителя вреда);
г) отраслевые (например, презумпции в семейном праве).
Презумпции следует ограничивать от гипотез и версий, поскольку
последние не имеют, как правило, юридической значимости.
Аксиомы правовые - исходные и непреложные истины, закрепленные в
правовых нормах, определенные постулаты юридической науки и судебной
практики, не требующие доказывания общеизвестные факты, в силу их
очевидности («нельзя быть судьей в собственном деле», «незнание не
освобождает ответственности», «никто не может быть дважды наказан за одно и
тоже правонарушение» и т.п.)
55. Юридическая практика: понятие, признаки, структура, виды
Юридическая практика - это деятельность компетентных субъектов по
принятию (толкованию, применению и т.д.) юридических предписаний, взятая в
единстве с накопленным социально-правовым опытом.
Признаки юридической практики:
- она строится на основе норм права;
- представляет собой составную часть правовой культуры общества;
69
- интегрирует правовую систему;
- порождает соответствующие юридические последствия.
Структура юридической практики:
1) юридическая деятельность (динамическая сторона), элементами
содержания которой выступают ее объекты, субъекты и участники, юридические
действия и операции, средства и способы их осуществления, принятые решения и
результаты действий;
2) социально-правовой опыт (статическая сторона), который в качестве
элемента включает правоположения, т.е. такие достаточно устоявшиеся,
выработанные в ходе многолетней практики предписания общего характера,
аккумулирующие социально ценные и стабильные стороны конкретной
юридической деятельности.
Виды. В зависимости от характера, способа преобразования общественных
отношений
юридическая
практика
бывает
правотворческой,
правоприменительной, интерпретационной; в зависимости от субъектовзаконодательной, исполнительной, судебной, следственной, нотариальной и т.п.; в
зависимости от функциональной роли - регулятивной и охранительной.
Юридическая практика выполняет общесоциальные (гносеологическую,
сигнально-информационную, ориентирующую) и специально юридические
(прогностическую, функцию обновления и корректировки права, правоконкретизирующую, право-обеспечительную) функции.
56. Правомерное поведение: понятие и виды
Правомерное поведение - это деяние субъектов, соответствующее нормам
права и социально полезным целям. Оно находит выражение как в
положительных действиях, так и в положительном бездействии.
Состав правомерного поступка: объект - общественное отношение,
допускаемое и охраняемое законом; объективная сторона - деяние, позитивный
результат и причинная связь между ними; субъект - лицо или организация,
правомочные совершать деяние; субъективная сторона - позитивное психическое
отношение к деянию.
Виды правомерного поведения.
По степени социальной значимости правомерное поведение делится на
необходимое, затрагивающее основы жизнеспособности всего сообщества
(служба в армии), желательное, отвечающее частным интересам общества и
удовлетворяющее потребности отдельных субъектов (научное и художественное
творчество), и допустимое (отправление религиозных культов).
По личной мотивации поведение бывает: - основанное на восприятии
правовых требований как наиболее целесообразных ориентиров поведения,
соответствующих интересам субъекта;
- основанное на конформистском подчинении правовым требованиям ("как
все, так и я"), когда человек, совершая правомерные поступки, внутренне не
70
согласен или сомневается в справедливости выраженных в них требований. При
этом различают пассивную (связанную с низким уровнем правосознания,
повышенной внушаемостью) и активную (связанную с активной жизненной
позицией субъекта, добивающегося изменения соблюдаемых, но не признанных
им юридических стандартов) формы конформизма;
- основанное на маргинальном (пограничном) поведении, боязни наказания
за иные варианты поведения. Если же субъект будет уверен в безнаказанности за
свое поведение, то он совершит правонарушение.
По степени социальной активности субъекта правомерное поведение
делится на обыденное, выраженное в повседневном правомерном поведении
субъекта; активное - положительное действие, связанное с дополнительными
затратами времени, энергии, материальных средств и т.д.; пассивное положительное бездействие, связанное с добровольным отказом от использования
принадлежащих субъекту прав и свобод.
57. Понятие, признаки и виды правонарушений
Правонарушение - это виновное, противоправное, общественно опасное
деяние лица, причиняющее вред интересам общества, государства и личности.
Признаки правонарушения:
1) все правонарушения представляют собой деяния людей в форме
активного действия или юридически значимого бездействия;
2) правонарушением являются лишь такие деяния субъектов, которые
нарушают предписания нормы права, т.е. носят противоправный характер. Будучи
юридическим проявлением общественной вредности деяния, противоправность
выражает оценку деяния со стороны государства;
3) противоправное деяние лишь тогда может расцениваться как
правонарушение, когда в этом есть вина субъекта, его совершившего. Вина
выражает отношение субъекта к совершенному деянию и его возможным
последствиям. Он должен иметь возможность не только осознавать социальную
значимость своего поступка, но и контролировать свое поведение, иметь свободу
выбора того или иного его варианта;
4) противоправное, виновное деяние субъекта расценивается как
правонарушение, если приносит вред общественным, государственным и личным
интересам. Вред может быть моральным и материальным, восстановимым и
невосстановимым, реальным и потенциальным.
Виды правонарушений.
В зависимости от сферы общественной жизни различают правонарушения в
сфере экономики, политики и т.д.
В зависимости от специфики цели выделяют правонарушения с заранее
поставленной целью и правонарушения с неопределенной или внезапно
возникшей целью.
71
По степени их общественной вредности правонарушения делятся на
преступления и проступки.
Преступления отличаются максимальной степенью общественной
опасности, причиняют наибольший вред личности, государству, обществу и
влекут за собой применение мер уголовного наказания.
Проступки в зависимости от сферы общественных отношений, в которой
они совершаются, бывают: административные (посягающие на установленный
общественный порядок, порядок управления, собственность, права и свободы
граждан, за которые законодательством предусмотрена административная
ответственность), дисциплинарные (нарушение правил внутреннего трудового
распорядка, служебной дисциплины, невыполнение служебных обязанностей),
гражданско-правовые (правонарушение, совершенное в сфере имущественных и
некоторых личных неимущественных отношений), процессуальные (нарушение
установленной законом процедуры осуществления правосудия).
58. Юридический состав правонарушения
С точки зрения состава правонарушения следует рассмотреть его объект,
объективную сторону, субъект и субъективную сторону.
Объектом правонарушения признается то, на что оно направлено и чему оно
причиняет ущерб. Наличие объекта обязательно для любого правонарушения,
поскольку в природе не существует противоправных деяний, которые ни на что
бы не посягали.
Объективную сторону правонарушения составляют общественно вредное
деяние лица, отрицательные последствия, причиненные этим деянием (действием
или бездействием), существующая причинная связь между совершенным деянием
и результатом.
Субъект правонарушения - это лицо (физическое или юридическое),
совершившее правонарушение.
Субъективную сторону посягательства составляет вина нарушителя внутреннее отношение лица к совершенному деянию и его вредным
последствиям.
Виновным в правонарушении признается лицо, совершившее деяние
умышленно или по неосторожности. Это две формы вины. В первом случае лицо
сознает противоправный характер своего поведения, предвидит возможность
наступления опасных или вредных последствий и желает их наступления (прямой
умысел) либо сознательно допускает наступление этих последствий или
относится к ним безразлично (косвенный умысел).
Правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо
предвидело возможность наступления вредных или опасных последствий своего
деяния, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на их
предотвращение (легкомыслие) либо не предвидело возможности наступления
таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть (небрежность).
72
Атрибутами субъективной стороны правонарушения могут быть мотив и
цель его совершения, т.е. те побудительные моменты, которые толкают лицо на
путь противоправных деяний (например, корысть, личная заинтересованность,
хулиганские побуждения и т.д.).
59. Понятие, признаки юридической ответственности
Юридическая ответственность - это установленная в особом
процессуальном порядке обязанность субъекта, совершившего правонарушение,
претерпевать
адекватные
лишения
личного,
имущественного
или
организационного характера, предусмотренные санкцией юридической нормы.
Признаки юридической ответственности:
1. Устанавливается государством с помощью правовой нормы.
2. Фактическим основанием и моментом возникновения ответственности
является правонарушение.
3. Юридическая ответственность носит штрафной характер, выражается в
государственно-властном
установлении
для
правонарушителя
новой,
дополнительной обязанности, связанной с необходимостью претерпевания
отрицательных последствий личного (лишение свободы), материального (штраф)
или организационного (освобождение от должности) характера, которые
зафиксированы в санкции правовой нормы.
4.
Юридическая
ответственность
обеспечивается
возможностью
применения к правонарушителю мер государственно-принудительного
воздействия с помощью особого карательного аппарата.
5. Юридическая ответственность осуществляется в особых процедурнопроцессуальных формах.
60. Принципы и функции юридической ответственности
Принципы юридической ответственности:
- принцип законности;
- принцип вины - предполагает, что нет ответственности без вины;
- принцип неотвратимости наказания;
- принцип гуманизма - наказание не может иметь своей целью причинение
физических страданий, унижение человеческого достоинства;
- принцип справедливости - применяемые меры ответственности должны
соответствовать степени общественной опасности содеянного;
- принцип презумпции невиновности - каждый гражданин предполагается
невиновным, пока иное не будет доказано в суде.
Функции юридической ответственности включают: карательную,
превентивную и правовосстановительную.
Применение мер юридической ответственности - это наказание, поскольку
всегда связано либо с определенными ограничениями прав и свобод нарушителя,
либо с возложением на него каких-то дополнительных обязанностей. Именно в
73
этих ограничениях и дополнительных обременениях, которые отсутствовали бы в
случае правомерного поведения, проявляется карательная функция юридической
ответственности.
Но наказание, безусловно, не самоцель. Наказание содержит в себе и
воспитательный потенциал, так как преследует цели специального и общего
предупреждения. Поэтому юридическая ответственность имеет также
превентивную (предупредительную) функцию.
Общепредупредительный характер имеет само наличие закона,
содержащего указание на применение меры ответственности в случае нарушения
установленных правил. Таким образом, можно считать, что юридическая
ответственность выполняет своего рода и регулятивную функцию.
Через
применение
мер
юридической
ответственности
часто
восстанавливаются нарушенные противоправным поведением общественные
отношения, компенсируются потери потерпевшей стороны, восстанавливаются ее
права. В такой ситуации проявляется правовосстановительная функция
юридической ответственности. Она присуща, прежде всего, ответственности в
гражданском праве, где имеется такая, например, общая санкция, как возмещение
убытков (в виде возмещения реального вреда и упущенной выгоды - ст. 15 ГК
РФ).
Особенность проявления восстановительной функции юридической
ответственности заключается в том, что в ряде случаев правонарушитель может
сам, без вмешательства государственных органов прекратить противоправное
состояние и восстановить нарушенные им права потерпевшей стороны.
61. Виды юридической ответственности:
В зависимости от вида правонарушения ответственность бывает:
- уголовная - наиболее суровый вид юридической ответственности - следует
за преступления и выражается в непосредственном воздействии на личность
правонарушителя, возлагается приговором суда и отличается строго
регламентированной процессуальной формой;
- гражданско-правовая следует за нарушения норм права в сфере
имущественных и некоторых неимущественных отношений, выражается в
возмещении правонарушителем имущественного вреда и восстановлении
нарушенного права, осуществляется не только в судебном, но и в арбитражном и
административном порядке;
- административная следует за административные правонарушения,
выражается в применении к нарушителю таких взысканий, как предупреждение,
штраф, конфискация, временное лишение специального права, исправительные
работы, административный арест. Возлагается органами исполнительной власти,
местного самоуправления, судами;
74
- дисциплинарная имеет своим основанием дисциплинарный проступок и
выражается в замечании, выговоре, увольнении с работы и т.д. Осуществляется
должностными лицами, обладающими дисциплинарной властью;
- материальная ответственность следует за ущерб, причиненный
предприятию, учреждению, организации рабочими и служащими при исполнении
ими своих трудовых обязанностей.
62. Обстоятельства, исключающие противоправность деяния и
юридическую ответственность
Крайняя необходимость - обстоятельство, исключающее общественную
опасность и противоправность деяния, которое лишь внешним образом подпадает
под признаки, предусмотренные уголовным законом, выражающееся в
причинении вреда охраняемым законом интересам в целях предотвращения вреда,
грозящего другим охраняемым законом интересам. Действия, совершенные в
состоянии крайней необходимости, признаются правомерными, если грозящая
опасность была действительной, а не кажущейся (мнимой) и наличной (т.е.
реальной, непосредственно угрожающей причинением вреда), а причинение вреда
в данных конкретных условиях являлось единственным средством
предотвращения опасности при условии, что причиненный вред является
меньшим по сравнению с предотвращенным. Причинение вреда при крайней
необходимости не является преступлением и не влечет уголовной и иной
ответственности.
Необходимая оборона - правомерная защита от общественно опасного
посягательства
на
государственные,
общественные
интересы
или
правоохраняемые интересы личности путем причинения вреда посягающему.
Действия, совершенные в состоянии необходимой обороны без превышения ее
пределов, не являются общественно опасными и не влекут ответственности.
Невменяемость - это неспособность лица вследствие психического
расстройства отдавать отчет в своих действиях или руководить ими в момент
совершения общественно опасного деяния.
Казус (правовой) - невиновное действие, которое, в отличие от
умышленного или неосторожного, имеет внешние признаки проступка, но
лишено элементов вины и, следовательно, не влечет юридической
ответственности.
Кроме того следует выделить: задержание лица, физическое и психическое
принуждение, исполнение приказа или распоряжения, обоснованный риск и т.д.
63. Понятие и принципы законности
Законность - это такой режим общественной жизни, который основан на
системе требований по соблюдению законодательства всеми государственными
органами, должностными лицами, предприятиями, учреждениями и гражданами.
75
Законность есть по сути соблюдение всеми субъектами права законов и
подзаконных актов.
Законность предполагает две стороны: наличие правовых, справедливых,
научно обоснованных законов (содержательная сторона) и их выполнение, ибо
только наличия даже самых совершенных законов будет недостаточно
(формальная сторона).
Принципами законности являются обусловленные закономерностями
общественного развития, объединенные в систему, руководящие идеи и исходные
положения, определяющие основное содержание режима законности в стране.
К ним относятся:
- единство законности (единообразие правового регулирования однородных
общественных отношений на всей территории государства);
- всеобщность законности (равное требование ко всем без исключения
субъектам исполнять закон);
- верховенство закона (только закон как акт высшего представительного
органа государственной власти обладает высшей юридической силой);
- недопустимость противопоставления законности и целесообразности;
гарантированность прав и свобод человека и гражданина;
- связь законности и культуры;
- принцип презумпции невиновности.
64. Гарантии законности - это средства и условия, обеспечивающие
соблюдение законов и подзаконных актов, беспрепятственное осуществление
прав граждан и интересов общества и государства, это совокупность факторов,
содействующих установлению надлежащего режима законности.
Выделяют следующие виды гарантий законности:
1) социально-экономические (это степень экономического развития
общества, уровень его благосостояния, многообразие форм собственности,
экономическая свобода и т.п.);
2) политические (это степень демократизма конституционного строя,
политической системы общества, политический плюрализм, многопартийность,
разделение властей и т.п.);
3)
организационные
(это
деятельность
специальных
органов,
контролирующих соблюдение законов и подзаконных актов, - прокуратуры, суда,
милиции и т.д.);
4) общественные (это сложившийся в стране комплекс профилактических и
иных мер, применяемых общественностью в целях борьбы с нарушениями
законодательства);
5) идеологические (это степень развития правосознания, распространения
среди граждан юридических знаний, уважения к требованиям права, уровень
нравственного воспитания в обществе);
76
6) специально-юридические (способы и средства, установленные в
действующем законодательстве с целью предупреждения, устранения и
пресечения нарушений правовых требований).
К специально-юридическим гарантиям, в частности, относятся
установленные в законодательстве специальные принципы (например,
презумпции невиновности), институты (возбуждения уголовного дела),
процедуры (порядок рассмотрения уголовных и гражданских дел), средства
(поощрений и наказаний и т.п.).
65. Понятие правопорядка. Соотношение законности, правопорядка,
демократии
Правопорядок - это состояние упорядоченности регулируемых правом
общественных отношений, возникшее в результате последовательного
осуществления законности и характеризующееся реальным обеспечением,
реализацией и охраной прав и свобод личности, неукоснительным соблюдением
юридических обязанностей, правомерной деятельностью всех индивидуальных и
коллективных субъектов права.
Правопорядок является необходимой составной частью более широкого
понятия - общественного порядка, под которым понимается упорядоченная
система всех существующих в обществе отношений, основанных на неуклонном
исполнении всех социальных нормативных регуляторов (норм морали, права,
корпоративных норм и др.).
Правопорядок - необходимый элемент организации и функционирования
государственной власти. Только сильная власть, базирующаяся на неуклонном
исполнении закона, способна создать в обществе прочный и устойчивый
правопорядок, атмосферу уважения и авторитета права.
Следует различать реально существующий правопорядок, т.е. фактическое
состояние общественных отношений, урегулированных правом, и тот идеал
правопорядка, к которому стремится цивилизованное государство в своей
правотворческой и правоприменительной деятельности, который является целью
правового регулирования.
Стабильный и прочный правопорядок возможно установить лишь там, где
существует подлинный режим демократии, авторитет и уважение к закону, где
создана обстановка неуклонного действия права, уверенности граждан в
незыблемости их прав, в том, что любые нарушения юридических норм будут
выявлены и пресечены.
Соотношение законности, правопорядка, демократии
Законность, правопорядок и демократия соотносятся следующим образом:
- с одной стороны, демократия невозможна без законности и правопорядка,
без которых она превращается в хаос;
- с другой стороны, законность и правопорядок не будут социально
ценными без демократических механизмов, институтов и норм, с помощью
77
которых можно
правопорядка.
легитимно
изменять
нормативную
базу
законности
и
66. Понятие, признаки и виды дисциплины.
Дисциплина - это подчинение обязанностям, содержащимся в правовых
актах (нормативных, правоприменительных, интерпретационных, договорных) и
в иных социальных и технических предписаниях (нормативных и
индивидуальных), имеющим цель упорядочить определенные общественные
отношения; это определенные требования к поведению субъектов, отвечающие
сложившимся в обществе социальным нормам.
Законность есть составная часть, ядро дисциплины. Результатом
дисциплины выступает общественный порядок.
Признаки дисциплины:
1) дисциплина есть форма социальной связи субъектов, создаваемая и
реализуемая в процессе той или иной совместной деятельности (служебной,
трудовой, учебной и т.п.). Известно, что любая совместная деятельность
предполагает определенную согласованность и организацию, что и достигается с
помощью дисциплины;
2) она сопряжена с отношением подчинения одного субъекта другому, в
котором содержатся определенные властные либо авторитетные требования,
установки, ориентиры;
3) связана с подчинением юридическим и иным социальным
(нравственным, партийным и прочим) обязанностям. Самое основное в
дисциплине - это выполнение обязанностей, содержащихся в различных
предписаниях юридического и неюридического плана;
4) она есть выполнение обязанностей, содержащихся не только в правовых
актах нормативного характера, но и в правоприменительных, интерпретационных,
договорных, а также в нормативных и индивидуальных неюридических
предписаниях. Причем о дисциплине в большей степени можно говорить лишь
тогда, когда реализуются не столько акты-документы, сколько акты-действия, т.е.
многочисленные устные приказы, задания и распоряжения руководителей.
Отсюда ее нельзя отождествлять с самими нормативными и индивидуальными
предписаниями. Дисциплина есть их исполнение, фактическое поведение
субъектов, соответствующее данным правилам;
5) целью дисциплины является состояние упорядоченности социальных
связей, ибо ее результатом выступает общественный порядок. Находясь в
противостоянии к анархии и хаосу, дисциплина призвана обеспечивать
согласованные и целенаправленные совместные действия внутри тех или иных
коллективов и организаций, создавать необходимые условия для нормального
существования любой общности людей.
78
Виды дисциплины:
В зависимости от природы предписаний, содержащих те или иные
обязанности, дисциплину подразделяют:
- на воинскую - подчинение военнослужащих обязанностям, содержащимся
в соответствующих правовых актах (законах, воинских уставах, приказах
командиров);
- государственную - выполнение субъектами (один из которых
государственный орган) юридических обязанностей, содержащихся в правовых
правилах, установленных государством для государственных служащих;
- договорную - соблюдение субъектами обязательств, предусмотренных в
хозяйственных и иных договорах;
- налоговую - подчинение обязанностям, содержащимся в соответствующих
налогово-правовых актах;
- процессуальную - подчинение обязанностям, содержащимся в
соответствующих процессуально-правовых актах (УПК РФ, ГПК РФ, АПК РФ,
ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации" и иных актах).
- технологическую - подчинение обязанностям, содержащимся в
соответствующих актах, регламентирующих технологические процессы и
режимы, и др.
67. Правовые проблемы современной глобализации, методы (способы) их
решения
Правовые проблемы глобализации в системе социальных отношений - это
практические проблемы, реальное значение которых занимает важное место в
правосознании международного сообщества и которые требуют неотложных
опережающих решений, способных обеспечить нормальные условия
существования цивилизации.
Единые основополагающие правовые принципы, нормы, стандарты - главные
условия, параметры единого мирового правового пространства, глобального
правового сообщества. На этой основе все более расширяется и усиливается
взаимодействие норм международного и внутригосударственного права.
Международное право играет все большую роль в развитии и
совершенствовании
национальных,
внутригосударственных
нормативноправовых систем. Международная сбалансированность этих систем (за некоторым
исключением) стала правилом. Общепризнанные принципы и нормы
международного права в подавляющем большинстве своем совпадают с
национальными интересами отдельных государств (государственный суверенитет,
незыблемость установленного конституционного строя, территориальная
целостность государства и т.д.).
Поэтому так актуален и важен поиск правовых средств ограничения
негативных аспектов современной глобализации, ее социальных последствий.
79
Глобализация должна осуществляться методом различных согласований,
координаций, субординаций в соответствии с общепризнанными принципами
международного сообщества (принцип демократии, принцип суверенного
равенства, принцип невмешательства, принцип равноправия народов и наций на
самоопределение, принцип уважения прав человека, принцип справедливости),
международными стратегическими программами и, что чрезвычайно важно, в
каждом конкретном случае с учетом ментальности того или иного народа, той или
иной нации.
68. Юридическая клиника в правовом обучении: понятие, формы
В юридической науке нет четкого определения юридической клиники.
Среди подходов в определении понятия следует выделить следующие.
Юридическая клиника - это обучение студентов-юристов практическим
навыкам.
Юридическая клиника - это структурное подразделение юридического
факультета или института, которое отвечает за практическое обучение.
Юридическая клиника - это общественная приемная при юридическом
факультете, где студенты-юристы консультируют граждан.
Юридическая клиника - это студенческая юридическая консультация.
Юридическая клиника - это практическая деятельность студентов.
Таким образом, юридическая клиника – это один из видов интерактивного
обучения, который позволяет формировать у студентов практические
профессиональные навыки, которые успешно применяются ими в юридической
деятельности.
Выделяют три формы юридической клиники:
1) Юридическая клиника, предусматривающая работу с реальными
клиентами на базе юридического факультета:
- вид обязательной практики для всех студентов;
- структурное подразделение факультета (института), в котором часть
студентов проходит ознакомительную и производственную практику (по
желанию студента и при обязательном прохождении процедуры отбора).
2) Юридическая клиника, предусматривающая работу с реальными
клиентами за пределами юридического факультета:
- работа в правозащитной организации;
- работа в общественных приемных органов власти, местного
самоуправления;
- работа в общественных организациях;
- работа в студенческой юридической консультации, межвузовской клинике.
3) Юридическая клиника, не предусматривающая работу с реальными
клиентами:
- практические спецкурсы в рамках учебной программы;
80
- отдельные модули, практикумы, практические занятия в рамках
"традиционных" курсов;
- факультативная программа практического обучения (по желанию студента
и при обязательном прохождении процедуры отбора).
69. Медиация как правовой институт в современном обществе
Медиация в ее современном понимании начала развиваться во второй
половине 20 столетия. Прежде всего, в странах англо-саксонского права - США,
Австралии, Великобритании, а затем уже она постепенно стала распространяться
и в Европе. Первые попытки применения медиации, как правило,
предпринимались при разрешении споров в сфере семейных отношений.
Впоследствии медиация получила признание при разрешении споров самого
широкого круга, начиная от семейных конфликтов и заканчивая сложными
многосторонними конфликтами в коммерческой и публичной сфере.
Медиация (от лат. mediatio - посредничество, середина) - это
посредничество в споре между людьми, государствами и т.п.; форма
внесудебного разрешения споров с помощью третьей нейтральной,
беспристрастной стороны - медиатора (посредника).
Выделяют пять типов медиаторов:
- третейский судья - обладает максимальными возможностями для решения
проблемы. Он изучает проблему всесторонне и его решение не обжалуется;
- арбитр - то же самое, но стороны могут не согласиться с его решением и
обратиться к другому;
- посредник - нейтральная роль. Обладает специальными знаниями и
обеспечивает конструктивное разрешение конфликта. Но окончательное решение
принадлежит оппонентам;
- помощник - организует встречу, но не участвует в обсуждении;
- наблюдатель - своим присутствием в зоне конфликта смягчает его течение.
70. Институт медиации в современной России: проблемы и перспективы
развития
О медиации в России известно достаточно давно. Существуют
специализированные центры, опубликованы статьи, ряд юристов заявляет о себе
как о профессионалах в данной области и даже предлагается обучение медиации.
Одним из важных шагов к совершенствованию правовой системы России,
явилось внедрение института медиации. Процедура медиации - это новация в
российском законодательстве. Ей посвящен Федеральный закон от 27 июля
2010 г. № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с
участием посредника (процедуре медиации)", вступивший в законную силу с 01
января 2011 года.
Являясь альтернативой судебной процедуре и другим силовым способам
разбирательства, медиация обладает целым рядом преимуществ, самым главным
81
из которых является то, что разрешение спора достигается путем принятия
сторонами решения на добровольной и равноправной основе, одинаково
устраивающего все заинтересованные стороны так, чтобы интересы всех
участников спора могли бы быть удовлетворены.
Проблема исследования состоит в том, что в России процесс внедрения
медиации идет очень трудно, даже, несмотря на законодательное закрепление
процедуры медиации, отсутствует правоприменительная практика.
Поэтому на современном этапе развития современного российского
общества особенно актуальным является исследование медиации как
альтернативного способа разрешения возникшего спора между сторонами
правоотношений в различных сферах жизнедеятельности.
Среди предложений по совершенствованию института медиации следует
выделить:
- в ч. 1 ст. 1 Закона о медиации внести такие цели, как: «упрощение,
удешевление, ускорение и повышение эффективности самого процесса
разрешения споров, а также снижение нагрузки на судебную систему и службу
судебных приставов-исполнителей»;
- в ст. 3 Закона о медиации включить принцип законности;
- в ст. 13 Закона о медиации следует уменьшить сроки проведения
медиации;
- в ст. 15 Закона о медиации следует увеличить объем требований,
предъявляемых к непрофессиональному медиатору (увеличить возраст, ввести
наличие высшего образования и опыт работы в осуществляемой медиатором
профессиональной деятельности).
По нашему мнению указанные предложения существенно увеличат
возможности применения процедуры медиации, и она заработает в России в
полную силу, как и во всем мире.
Контрольные вопросы по разделу:
1. Дайте определение правовой системы общества.
2. Соотнесите юридические термины «правовая система общества» и
«правовая семья».
3. Перечислите виды семей и дайте характеристику.
4. Дайте определение правового статуса и его назовите структурные
компоненты.
5. Назовите виды правового статуса.
6. Чем отличаются права человека от прав гражданина?
7. Дайте определение социальных норм и назовите их особенности.
8. Дайте определение технических норм и назовите их особенности.
9. В чем состоит специфика технико-юридических норм?
10. Дайте определение морали.
11. Назовите общие черты морали и права.
82
12. Назовите различия моральных и правовых норм.
13. В чем состоит взаимодействие норм права и морали?
14. Дайте определение правосознанию.
15. Назовите структурные компоненты правосознания и дайте им
характеристику.
16. Перечислите виды правосознания.
17. Дайте определение деформации правосознания и назовите его соновные
формы.
18. Дайте характеристику правовой культуры общества и личности.
19. Соотнесите юридические понятия «правовое сознание» и «правовая
культура».
20. Дайте определение правовому воспитанию.
21. Назовите формы правового воспитания и дайте им характеристику.
22. Определите понятие и дайте характеристику принципам
правотворчества.
23. Назовите виды правотворчества.
24. Перечислите стадии законотворческого процесса.
25. Назовите виды систематизации.
26. Дайте определение юридической техники.
27. Перечислите признаки и виды правоотношений.
28. Назовите структурные компоненты правоотношения и дайте им
характеристику.
29. В чем состоит особенность законных интересов?
30. Определите понятие и дайте характеристику видам юридических
фактов.
31. Перечислите способы устранения и преодоления пробелов в праве.
32. Определите понятие и дайте характеристику видам юридических
коллизий.
33. Определите место правовых презумпций и аксиом в праве.
34. Назовите структурные компоненты и виды юридической практики.
35. Перечислите виды правомерного поведения, в чем их особенность?
36. Дайте определение правонарушения и назовите его признаки.
37. Дайте характеристику видам правонарушений.
38. Определите структурные компоненты состава правонарушения.
39. Определите понятие и признаки юридической ответственности.
40. Дайте характеристику принципам и функциям юридической
ответственности.
41. Перечислите виды юридической ответственности.
42. Назовите обстоятельства, исключающие противоправность деяния и
юридическую ответственность.
43. Определите понятие и назовите принципы законности.
44. Перечислите гарантии законности и дайте им характеристику.
83
45. Дайте определение правопорядка и общественного порядка.
46. Соотнесите понятия «правопорядок», «законность», «демократия».
47. Назовите понятие и признаки дисциплины.
48. Перечислите виды дисциплины.
49. Определите, в чем правовые проблемы глобализации и назовите
способы их решения.
50. Назовите понятие и формы юридической клиники.
51. Дайте характеристику институту медиации в современном обществе.
52. Определите основные проблемные аспекты функционирования
института медиации в России.
Список рекомендуемой литературы:
1. Алексеев С.С. Восхождение к праву. Поиски и решения. 2-е изд., перераб.
и доп. М.: Издательство НОРМА, 2002. 608 с.
2. Алексеев С.С. Право на пороге нового тысячелетия: Некоторые
тенденции мирового правового развития – надежда и драма современной эпохи.
М.: «Статус», 2000. 256 с.
3. Алексеев С.С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного
исследования. М.: «Статус», 1999. 712 с.
4. Алексеев С.С. Тайна права. Его понимание, назначение, социальная
ценность. М.: Издательство НОРМА, 2001. 176 с.
5. Байтин М.И. Сущность права (Современное нормативное
правопонимание на грани двух веков). Изд. 2-е, доп. М.: ООО ИД «Право и
государство», 2005. 544 с.
6. Бержель Ж.Л. Общая теория права / Под общ. ред. В.И. Даниленко / Пер.
с фр. М.: Издательский дом NOTA BENE, 2000. 576 с.
7. Борсова Ж.П. Понятие законотворчества в современном государстве //
Конституционное и муниципальное право. 2008. № 3.
8. Давид Р., Жоффре-Спинози, К. Основные правовые системы
современности: Пер. с фр. В.А. Туманова. М.: Междунар. Отношения, 2003. 400 с.
9. Лейст О.Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права. М.:
ИКД «Зерцало – М», 2002. 288 с.
10. Ллойд Д. Идея права / Перевод с английского М.А. Юмашева, Ю.М.
Юмашева, научный редактор Ю.М. Юмашев. М.: «ЮГОНА», 2002. 416 с.
11. Луковская Д.И. Понятие прав человека: многообразие подходов.
Проблема универсальности прав человека // История государства и права. 2007. №
12.
12. Малиновский А.А. Злоупотребление правом (основы концепции). М.,
2000. 100 с.
13. Матузов Н.И. Актуальные проблемы теории права. Саратов: Изд-во
Сарат. гос. академии права, 2003. 512 с.
84
14. Мозженко И.И. Понятие и формы систематизации законодательства //
Государственная власть и местное самоуправление. 2009. № 4.
15. Назарова Е.В. Понятие ответственности как социального феномена //
История государства и права. 2008. № 5.
16. Панкратова М.Е. Современное толкование понятия "юридический
нигилизм" // История государства и права. 2007. № 7.
17. Поляков А.В. Общая теория права: Феноменолого - коммуникативный
подход. Курс лекций. 2-е изд., доп. СПб.: Издательство «Юридический центр
Пресс», 2003. 845 с.
18. Сумин А.В. Эволюция правопонимания понятия "общественный
порядок" // История государства и права. 2009. № 23.
19. Тишаева Б.Б. К вопросу о понятии правового статуса индивида //
История государства и права. 2008. № 16.
20. Храмцова А.В. Понятие и конституционно-правовая сущность
правотворчества // Государственная власть и местное самоуправление. 2007. № 6.
21. Хабиров Р.Ф. Актуальные вопросы соотношения понятий права
человека, суверенитета, государства // История государства и права. 2007. № 23.
22. Чуйков Д. Понятие правосознания // История государства и права. 2007.
№ 21.
Список экзаменационных вопросов по учебной дисциплине:
«Теория государства и права»
1. Понятие, предмет и методология теории государства и права
2. Функции теории государства и права
3. Теория государства и права в системе юридических наук
4. Теории происхождения государства
5. Понятие, признаки, сущность государства
6. Типология государств: различные подходы
7.Функции государства: понятие и классификация. Внутренние и внешние
функции государства
8. Формы государства: понятие и элементы. Форма современного
российского государства
9. Механизм государства: понятие, принципы и структура
10. Органы государственной власти: понятие, признаки, виды
11. Место и роль государства в политической системе общества
12. Правовое государство: понятие и принципы. Проблемы формирования
правового государства в российском обществе
13. Гражданское общество: понятие, признаки, структура
85
14. Понятие и признаки социального государства. Российская Федерация
как социальное государство
15. Роль государства и права в обеспечении прав и свобод человека и
гражданина
16. Соотношение общества и государства
17. Соотношение и взаимосвязь государства и права
18. Понятие права. Право в объективном и субъективном смысле
19. Сущность права
20. Принципы и функции права
21. Норма права: понятие, признаки, структура
22. Классификация норм права
23. Понятие и виды форм (источников) права. Основные виды источников
права в различных правовых системах
24. Нормативно-правовой как источник права
25. Судебный прецедент как источник права
26. Правовой обычай как источник права
27. Договор как источник права
28. Действие нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц
29. Понятие и структурные элементы системы права
30. Реализация права: понятие и формы
31. Стадии процесса применения норм права
32. Акты применения правовых норм: понятие, особенности, виды
33. Толкование норм права: понятие и виды по субъектам
34. Интерпретационный акт (акт толкования права)
35. Правовая система общества (семьи): понятие и характеристика
36. Правовой статус личности. Понятие прав человека и гражданина
37. Социальные и технические нормы, их особенность и взаимосвязь
38. Соотношение права и морали: единство, различие, взаимодействие
39. Понятие, структура и виды правосознания
40. Деформация правосознания и его формы
41. Правовая культура личности и общества: понятие и структура
42. Правовое воспитание: понятие, элементы, формы
43. Понятие и принципы правотворчества
44. Виды правотворчества
45. Понятие и стадии законотворчества в Российской Федерации
46. Систематизация нормативных актов: понятие и виды
47. Юридическая техника
86
48. Правовые отношения: понятие, признаки, виды
49. Структурные компоненты правового отношения
50. Субъективное право и юридическая обязанность
51. Законные интересы в праве
52. Понятие и классификация юридических фактов
53. Пробелы в праве: понятие и способы их устранения и преодоления
54. Юридические коллизии и способы их устранения
55. Правовые презумпции и аксиомы в праве
56. Юридическая практика: понятие, признаки, структура, виды
57. Правомерное поведение: понятие и виды
58. Понятие, признаки и виды правонарушений
59. Юридический состав правонарушения
60. Понятие, признаки юридической ответственности
61. Принципы и функции юридической ответственности
62. Виды юридической ответственности
63. Обстоятельства, исключающие противоправность деяния и
юридическую ответственность
64. Понятие и принципы законности
65. Гарантии законности
66. Понятие правопорядка. Соотношение законности, правопорядка,
демократии
67. Понятие и виды дисциплины. Ее соотношение с законностью,
правопорядком и общественным порядком
68. Юридическая клиника в правовом обучении: понятие, формы
69. Медиация как правовой институт в современном обществе
70. Институт медиации в современной России: проблемы и перспективы
развития.
87
ДЛЯ СПРАВОК
88