Разъяснение для ИП

Уважаемые дистрибьюторы,
осуществляющие свою деятельность на основании специального налогового режима –
в форме индивидуального предпринимателя (далее – ИП).
Мы хотели бы прокомментировать изменения в Налоговом кодексе 2014 года касательно ИП
(основываясь на выводах наших налоговых консультантов).
Так, в п. 3 ст.428 появился пп.6, согласно которому не вправе применять специальный налоговый
режим (далее - СНР) налогоплательщики, оказывающие услуги на основании агентских договоров
(соглашений). При этом для целей пп. 6 под агентскими договорами понимаются договоры
гражданско-правового характера, заключенные в соответствии с законодательством РК, по
которым одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершить по поручению другой
стороны определенные действия от своего имени, но за счет другой стороны либо от имени и за
счет другой стороны.
То есть положения Налогового кодекса теперь содержат очень широкое определение агентских
договоров. Под таким договором следует понимать любой договор, по которому осуществляются
посреднические функции. Договоры поручения и комиссии – самые наглядные примеры, но
агентский договор может охватывать также и другие договоры. Если по договору оказываются
услуги по заключению договоров от имени компании, по поиску и привлечению новых клиентов
или дистрибьюторов, по координации их деятельности, по рекламе и продвижению продукции,
существует риск, что всё это будет рассматриваться как осуществление посреднических функций
(поскольку всё это осуществляется либо от имени компании, либо от имени дистрибьютора, но за
счет компании).
В редакции Налогового кодекса за 2009 - 2013 годы согласно п. 4 ст. 428 не разрешалось
применение СНР в отношении финансовой, страховой и посреднической деятельности страхового
брокера и страхового агента. То есть в данной редакции нет четкого указания на агентские
договоры или другие посреднические договоры.
Возникает вопрос: может ли договор с дистрибьюторами, в соответствии с положениями пп. 6 п. 3
ст. 428 Налогового кодекса рассматриваться как "агентский"?
Маркетинговые услуги согласно п.27 ст. 12 Налогового кодекса в понимании юристов
представляют собой исследование и анализ рынка и предоставление рекомендаций, но это не
включает продвижение продукции или работу с распространителями продукции. Поскольку
подчёркнутая фраза прямо не указана в определении.
На основании вышесказанного, юридически, договор об оказании маркетинговых услуг можно
признать агентским. Если же:
1. действия, осуществляемые дистрибьютором, по своей сути, не являются посредническими, а
представляют собой непосредственное оказание услуг;
2. все взаимоотношения между компанией и дистрибьютором должным образом оформлены,
то указанный выше риск может классифицироваться как средний, ближе к низкому.
Налоговые органы последние несколько лет серьезно взялись за сетевой маркетинг и признают
такие договоры с дистрибьюторами агентскими.
Есть, конечно, и контраргументы против вышеуказанного риска. Например, можно говорить о том,
что в статье 428 Налогового кодекса, исходя из ее текста, имелись в виду только договоры
поручения и комиссии, а договор об оказании маркетинговых услуг – ни то, ни другое.
В Политике компании (Командный маркетинг), п. 1 раздела 1 «Компания» указано, что основной
задачей дистрибьюторов является построение своей сети сбыта, привлечение других лиц
(спонсирование) с целью построения бизнеса. Согласно п. 5.1 независимые дистрибьюторы
распространяют и доставляют продукцию ФЛП потребителям. Дистрибьюторы всех уровней
должны ежемесячно вести учет своих продаж. Как указано в п. 1. 7 этого же раздела все
дистрибьюторы должны знать Политику компании и правила дистрибьюторской деятельности.
В разделе 3 «Как стать дистрибьютором и ассистентом супервайзера» и в разделе 4
«Маркетинговый план» Политики компании также подробно расписаны все условия достижения и
поддержания статуса дистрибьютора. Выполнение всех условий квалификации, а также
выполнение условий поощрительных программ и дает право дистрибьютору на определенные
каждым статусом размеры вознаграждений. Сама суть сетевого маркетинга заключается в том, что
дистрибьютор, достигший определенного статуса должен поддерживать нижестоящих
дистрибьюторов своей организации.
Таким образом, составленный нами договор оказания маркетинговых услуг по сути не является ни
договором комиссии, ни договором поручения.
Указание в договоре прав и обязанностей сторон продиктовано нормами законодательства РК, а
также внутренними документами компании.
На основании вышеизложенного, если дистрибьютор продолжает работать в форме ИП на основе
упрощенной декларации, для него существует риск, что налоговые органы могут потребовать
перейти на общеустановленный режим. Как было указано выше, риск может классифицироваться
как средний, ближе к низкому.
Чтобы свести данный риск к нулю, дистрибьюторам, работающим в форме ИП, рекомендуется
перейти на общеустановленный режим.
Данная информация носит рекомендательный характер, принятие решения является Вашей
индивидуальной ответственностью.
Главный бухгалтер
ТОО «ФореверЛивинг Казахстан»
23 февраля 2015 года
Н.Темрешева