Автореферат Берандзе Михаила Роландовича
advertisement
1 ДИПЛОМАТИЧЕСКАЯ АКАДЕМИЯ МИНИСТЕРСТВА ИНОСТРАННЫХ ДЕЛ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ на правах рукописи Берандзе Михаил Роландович КОНЦЕПЦИЯ ТРАНСНАЦИОНАЛЬНОГО ПРАВА В МЕЖДУНАРОДНОМ ПРАВЕ Специальность: 12.00.10. – «Международное право. Европейское право», 12.00.03. – «Гражданское право. Предпринимательское право. Семейное право. Международное частное право» АВТОРЕФЕРАТ диссертации на соискание степени кандидата юридических наук Москва - 2010 2 Диссертация выполнена на кафедре международного права Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Дипломатическая академия Министерства иностранных дел Российской Федерации» Научный руководитель: Доктор юридических наук, профессор Ковалев Александр Антонович Официальные оппоненты: Доктор юридических наук, профессор Малеев Юрий Николаевич кандидат юридических наук Луткова Оксана Викторовна Ведущая организация Защита состоится « Казанский Государственный Университет » 2010 г. в на заседании диссертационного совета Д.209.001.03 при Дипломатической академии Министерства иностранных дел Российской Федерации по адресу: 119992, г. Москва, ул. Остоженка, д. 53/2. С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Дипломатической академии Министерства иностранных дел Российской Федерации Автореферат разослан « Ученый секретарь диссертационного совета, кандидат юридических наук » 2010 г. Б. М. Ашавский 3 I. Общая характеристика работы Актуальность темы исследования обусловлена постоянным развитием и усложнением международных отношений, изменением их различных параметров, которые создают необходимость научного осмысления воздействия этих факторов на международное право. Процесс глобализации породил большое количество научных дискуссий и столкновение противоположных точек зрения. В наибольшей степени глобализационные процессы проявились в международной экономике и отношениях в экономической сфере. Во многом они усложнились в связи с появлением новых субъектов экономических отношений, что, в свою очередь, обусловило и способствовало возникновению и развитию новой стадии корпоративного строительства. Кроме того, в коммерческих отношениях, наряду с корпорациями, стали участвовать государства, в связи с чем, концепция функционального иммунитета государства получила дальнейшее теоретическое и, что более важно, практическое развитие. Указанные выше, а также некоторые другие факторы побуждают искать новые средства правового регулирования международных экономических отношений. Анализируя влияние процесса глобализации, А.А. Ковалев справедливо отмечает, что «в перспективе в деятельности международного сообщества на первый план станут выдвигаться проблемы развития мировой экономики и обеспечения экономического прогресса во всех регионах. Соответственно, существенное развитие получает международное экономическое право» 1 . Мировой финансовый кризис убедительно продемонстрировал, что далеко идущее влияние глобализации в перспективе развития снижает роль государства и повышает роль корпораций в регулировании глобальных процессов, что, несомненно, позволяет говорить о поиске правовых, в первую очередь, международно-правовых средств регулирования и деятельности субъектов международных экономических отношений, и самих отношений. Вместе с тем, развитие институтов «гражданского общества», их стремление к усилению контроля за соблюдением прав человека, экологической обстановкой и другими областями деятельности государств, и в то же время, продвижение своих интересов и достижение целей отдельными государствами или группами государств, привело к резкому росту числа международных неправительственных организаций. Их влияние на 1 Ковалев А.А. Международное экономическое право и правовое регулирование международной экономической деятельности. М., 2007. С. 20 4 международное право, на создание и развитие норм права, в ряде случаев, на решения в определенных сферах международных отношений, дало возможность как зарубежным, так и отечественным ученым признавать за международными неправительственными организациями частичную международную правосубъектность, в некоторых случаях отдельные элементы, составляющие международную правосубъектность, что противоречит международному праву. Число международных неправительственных организаций, которые играют активную роль и подменяют те организации, которые первоначально, управлялись правительством или интересами большого бизнеса стало увеличиваться достаточно давно2. В данном случае следует подчеркнуть важность и необходимость поиска и формирования правовых регулирующих инструментов, с целью создания правовых рамок для таких быстро растущих явлений как транснациональные корпорации и международные неправительственные организации. Одной из основных идей исследуемой концепции является тезис о том, что «использование транснационального права будет предлагать больший запас норм, на которые можно опираться, и тогда не возникнет необходимости выбирать, применять ли в конкретных делах международное публичное или международное частное право»3. Ко всему необходимо отметить, что в настоящее время, в качестве правового регулятора международных коммерческих отношений, наиболее отчетливо проявляется феномен lex mercatoria, который иногда называют «транснациональным коммерческим правом». Данный правовой феномен, выраженный в кодифицированных правилах международной торговли, созданный самими участниками мировой торговли и используемый все чаще в практике заключения контрактов и разрешения споров международными коммерческими арбитражами, позволяет констатировать тот факт, что транснациональное право все же существует, но исключительно в сфере международных коммерческих отношений и должно называться не иначе как lex mercatoria. Таким образом вышеуказанные факторы, свидетельствуют о необходимости совершенствования правового инструментария в отдельных сферах международных отношений, недопустимости конструирования, развития и использования концепций, удовлетворяющих определенным интересам, а также невозможности игнорирования, чрезмерно широкого толкования и преобразования положений международного права. 2 H. Steiner, D. Vagts. Transnational Legal Problems. 1968. P. 189 3 Philip C. Jessup. Transnational law. 1956. New Haven. P. 15 5 Целью диссертационного исследования является комплексный анализ основных положений концепции транснационального права и ее влияние на международное публичное и международное частное право. Для достижения указанной цели диссертантом были поставлены и решены следующие научные задачи: 1. Исследование исторических предпосылок и условий формирования теории транснационального права. 2. Правовой анализ смежных концепций, совпадающих по объекту и/или субъекту регулирования в отечественной и зарубежной литературе. 3. Установление содержания транснационального права через анализ принципов и норм международного права, других нормативно-правовых актов, норм рекомендательного характера, норм «мягкого права». 4. Изучение субъектного состава в концепции транснационального права, связанного с вопросом наделения международной правосубъектностью транснациональных корпораций и международных неправительственных организаций. 5. Анализ, в рамках исследуемой концепции, объектной сферы регулирования, состоящей, в том числе, из отношений, находящихся за рамками регулирования международного публичного и частного права. 6. Установление невозможности взаимодействия международного публичного и международного частного права и их элементов в рамках концепции транснационального права. 7. Обоснование несоответствия концепции транснационального категориям «правовая система» и «система права» права через установление понятия и содержания данных правовых категорий. Объектом исследования являются международно-правовые отношения, а также отношения частноправового характера, в том числе, отношения с участием государств и транснациональных корпораций. Предметом исследования являются особенности концепции транснационального права, ее компоненты, соотношение международного публичного и частного права, а также их элементов, в рамках исследуемой концепции. Методология исследования обусловлена областью исследования, включающая диалектический метод, формально-юридический метод, сравнительно-исторический и сравнительно-правовой методы, социологический метод. 6 Теоретической основой исследования по отдельным аспектам послужили труды отечественных ученых С.С. Алексеева, Л.П. Ануфриевой, Б.М. Ашавского, С.В. Бахина, М.М. Бирюкова, М.М. Богуславского, Г.М. Вельяминова, Н.Г. Вилковой, В.В. Гаврилова, Г.К. Дмитриевой, В.П. Звекова, И.С. Зыкина, Б.Л. Зимненко, А.Я. Капустина, А.А. Ковалева, А.Л. Колодкина Р.А. Колодкина, А.С. Комарова, Г.И. Курдюкова, Д.Б. Левина, И.И. Лукашука, Л.А. Лунца, Е.Г. Ляхова, Ю.Н. Малеева, С.Ю. Марочкина, А.А. Моисеева, Р.А. Мюллерсона, Б.И. Осминина, Ю.С. Ромашева, Ю.А. Тихомирова, Г.И. Тункина, Д.И. Фельдмана, И.О. Хлестовой, С.В. Черниченко, Е.А. Шибаевой, В.М. Шумилова и др., а также труды зарубежных авторов К. Бергера (K.P. Berger), П. Бермана (P. Berman), М. Бонелла (M.J. Bonell), Я. Броунли (I. Brownlie), Э. Гайара (E. Gaillard), Б. Голдмана (B. Goldman), П. Гуггенхайма (P. Guggenheim), К. Дженкса (C.W. Jenks) Ф. Джессепа (P.C. Jessup), П. Жюйара (P. Juillard ), Г.-П. Каллиесса (G.-P. Calliess), Д. Карро (D. Carreau), А. Кассиса (A. Cassese), П. Корбетта (P.E. Corbett), Г. Коха (H. Koh), М. Макдугала (M. McDougal), А. Нуссбаума (A. Nussbaum), Ж. Сселя (G. Scelle), В. Фридмана (W. Friedman), П. Цумбансена (P. Zumbansen), К. Шмиттхофа (K. Schmitthoff), М. Шоу (M.N. Shaw), М. Эванса (M.D. Evans) и др. Нормативно-правовую базу и эмпирическую базу исследования составили документы различных сфер регулирования, к которым следует отнести международные договоры, акты рекомендательного характера, законодательство Российской Федерации, арбитражную практику, правила международной торговли. Научная новизна диссертации состоит в том, что при малой изученности в отечественной науке, концепция транснационального права, представляет большой интерес, вследствие того, что транснациональные корпорации, обладающие экономической силой, сопоставимой с бюджетами отдельных государств, и способные при желании обрушить финансовые рынки практически любого государства, вместе с международными неправительственными организациями, активно участвующими в международных отношениях, обретают политическое влияние и воздействуют на процессы разработки и принятия международно-правовых актов. Вместе с тем, в отечественной правовой науке не проводилось комплексного анализа концепции транснационального права. В советский и постсоветский период исследуемая концепция рассматривалась в свете изучения западных концепций дальнейшего развития международного права, в основном, с целью их критики. В частности, транснациональное право упоминалось в работах Б.М. Ашавского, Г.И. Курдюкова, С.Н. Лебедева, Д.Б. Левина, Д.И. Фельдмана. 7 В современный период, в работах отечественных ученых к транснациональному праву проявляется больший интерес. Несмотря на это, данная правовая материя исследована фрагментарно, в частности, исследованы только отдельные аспекты субъектно-объектного состава, содержания концепции, а также ее отдельных положений. Кроме того, количество работ, посвященных данной тематике немногочисленно. Среди них стоит выделить работы Г.М. Вельяминова, Ю.Н. Малеева, Е.А. Шибаевой, В.М. Шумилова, С.В. Черниченко. Теории lex mercatoria, как составной части транснационального права, посвящены работы С.В. Бахина, Н.Г. Вилковой, И.С. Зыкина, А.С. Комарова, а также диссертации О.В. Аблёзговой, Н.А. Карсаковой. В диссертационной работе проанализированы предпосылки, история формирования и развития концепции транснационального права, исследованы субъектнообъектный состав концепции, ее содержание. Также рассмотрены смежные правовые концепции, имеющие аналогичный состав, или дублирующие положения транснационального права в какой-либо части. Особое внимание уделено феномену lex mercatoria, как составному элементу транснационального права. Проведен объективный и многосторонний анализ подходов и взглядов, касающихся как самой концепции транснационального права, так и отдельных аспектов, наполняющих содержание данной правовой материи. Предпринята попытка установить соотношение международного публичного и частного права в рамках исследуемой концепции, а также доказать несоответствие транснационального права критериям, необходимым для признания его правовой системой. На защиту выносятся следующие положения: 1. На основе проанализированного в диссертационной работе материала следует сделать вывод о том, что к транснациональному праву 4 нельзя отнести ни международное публичное, ни международное частное право по следующим основаниям: Международное право является обособленной правовой системой, что подтверждается доктриной наиболее авторитетных ученых (И.И. Лукашук, Г.И. Тункин, С.В. Черниченко и др.). Международное частное право представляет собой отрасль внутригосударственного права, которое также является обособленной правовой системой. Ф. Джессеп обозначил транснациональное право как «всю совокупность правовых норм, регулирующих действия или события, выходящие за пределы национальных границ, включающее как публичное, так и частное международное право, также как и другие нормы, не подпадающие под эти стандартные категории» 4 8 В дополнение к этому, необходимо учитывать тот факт, что транснациональное право представляет собой правовую материю, которая может получить, или, что более вероятно, не получить дальнейшего развития по причине того, что исследуемая концепция, исходя из определения, объединяет одну правовую систему, а также отрасль другой правовой системы в некий комплекс, создание которого нецелесообразно. 2. Вследствие того, что регулирование публично-правового и частноправового характера опосредовано определенной сферой общественных отношений, искусственное сочетание данных элементов недопустимо. Рассмотрение объектной стороны транснационального права, заключающейся в искусственном смешении международного публичного и частного права позволяет сделать вывод о том, что транснациональное право может привести к опасному размыванию границ международного права, направленного на регулирование отношений публичного характера. Международно-правовые акты, регулирующие гражданские отношения, как, например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция ООН о морской перевозке грузов 1978 г., Конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок 1929 г., Конвенция о договоре международной дорожной перевозки грузов 1956 г., Конвенция, устанавливающая единообразный закон о переводном и простом векселях 1930 г. Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. и др., составляют исключение. В этой связи, придерживаясь точки зрения большинства отечественных ученых (Л.П. Ануфриева, Г.М. Вельяминов и др.), следует отметить, что данные акты регулируют гражданские отношения не напрямую, а путем трансформации во внутреннее право государства (издание специального акта, ратификация международного договора, издание акта на основе типового закона и др.). 3. Субъектная сторона транснационального права состоит в том, что рассматриваемые в исследуемой концепции, юридические лица, а именно, транснациональные корпорации и международные неправительственные организации наделяются международной правосубъектностью, и приравниваются, таким образом, к государствам, что противоречит, в принципе, международному праву. Эти юридические лица не заключают международных договоров (публичного характера), и не несут ответственности за невыполнение обязательств по ним. 9 В этой связи возникает также проблема так называемых «диагональных» соглашений, в которых с одной стороны выступает государство, а с другой – ТНК. По причине того, что публично-правовой субъект вступает в отношения частноправового характера, в данной проблеме затрагивается теория функционального иммунитета, которая исключает возможность использования государством, как властным субъектом, абсолютного иммунитета, в таком соглашении, то есть признания его совершающим акт «de jure imperii». 4. Большинство рассмотренных в рамках исследования концепции теорий имеют схожие цели и являются идентичными по сфере урегулирования отношений, кругу субъектов таких отношений. Данные теории, либо повторяют отдельные аспекты исследуемой концепции, либо в различных направлениях развивают изложенные в концепции положения. Таким образом вследствие слабой разработанности положений, а также недостаточной аргументированности позиций авторов в пользу той или иной теории, как и других факторов, позволяет отметить, что ни одна из них не заслуживает должного внимания, за исключением правового феномена lex mercatoria. 5. Несмотря на независимое существование обособленной правовой системы в виде международного права, и отрасли внутригосударственного права в виде международного частного права, регулирующих широкий круг общественных отношений, транснациональные корпорации и другие юридические лица были вынуждены создать правовой феномен lex mercatoria, который позволил защищать их интересы в сфере внешнеэкономических связей без привлечения каких-либо иных правовых регуляторов из сферы международного частного права. В частности, в практике международных коммерческих арбитражей встречаются ссылки на Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА, ИНКОТЕРМС, а также Принципы Европейского договорного права, которые составляют содержание данного правового феномена, и могут использоваться сторонами при заключении международного контракта путем указания на их применение в его тексте. С учетом наличия собственного правового средства, служащего источником возникновения юридических прав и обязанностей по контракту, а также используемого как средство разрешения споров между сторонами контракта в современной действительности необходимы международно-правовые инструменты для урегулирования деятельности ТНК, особенно в связи с отсутствием Кодекса 10 поведения ТНК, либо другого документа, регламентирующего деятельность международных корпораций. Международное сообщество, без сомнения, столкнется с lex mercatoria по причине чего необходимо дальнейшее изучение данного феномена, в особенности в интересах равноправного развития всех государств и во избежание возникновения разрыва между экономиками отдельных государств. Теоретическая и практическая значимость результатов исследования заключается в проведении комплексного анализа основных положений концепции транснационального права. Проведенное научное исследование проблем, рассмотренных в рамках концепции, а также теоретическая разработка отдельных вопросов должны в дальнейшем способствовать развитию теории международного права, международного частного права. Вместе с тем, некоторые аспекты, рассмотренные в рамках концепции, могут быть использованы в практике государственных учреждений, их функциональных подразделений, и других организаций. Изученный материал может быть использован для последующих научных исследований, в преподавании в высших учебных заведениях курсов международного права, международного частного права, спецкурсов, а также при подготовке учебнометодических пособий. Апробация результатов исследования. Основные положения диссертационной работы были обсуждены и одобрены на кафедре Международного права Дипломатической академии МИД России. Отдельные положения, результаты и выводы исследования отражены в ряде опубликованных автором, научных статей, а также явились предметом выступления диссертанта на научно-практических конференциях. II. Структура и основное содержание работы Диссертационная работа состоит из введения, трех глав, содержащих восемь параграфов, заключения и списка использованных источников. Во введении обосновывается актуальность темы исследования, указываются цели и задачи, объект, предмет исследования, методы его осуществления, теоретическая основа, нормативно-правовая и эмпирическая базы исследования. Также показана научная новизна, теоретическая и практическая значимость работы, сформулированы положения, выносимые на защиту. 11 Первая глава – «Становление концепции транснационального права в правовой науке» посвящена рассмотрению причин появления, формирования и развития концепции транснационального права, а также установлению определения «транснационального права». В первом параграфе исследована история появления международного права и показано, как римское «jus gentium», применяемое к перегринам как средство разрешения споров между ними, по прошествии многих лет, благодаря западноевропейским юристам трансформировалось в «право народов» («law of nations»), и было основой регулирования отношений между различными группами населения государств до тех пор, пока в 1789 году английским юристом Д. Бентамом не был предложен термин «международное право» («international law»). Данное исследование проведено с целью показать эволюцию международных отношений, и продемонстрировать как развивалось право, регулирующее данные отношения. На основании проведенного анализа делается вывод, что на современном этапе, такие факты как постоянное изменение международных отношений, усиление международной экономической интеграции, появление и высокая степень влияния новых субъектов на международной арене, не всегда успевают находить должного отражения как в международном, так и во внутригосударственном праве. Появление правовых механизмов происходит с некоторым запозданием по сравнению со степенью развития определенных сфер международных отношений. Кроме того, в отдельных случаях, отношения так и остаются неурегулированными нормами права. Это позволяет предположить, что транснациональное право может стать одной из стадий развития права в настоящее время. Во втором параграфе рассмотрена история развития концепции транснационального права, которая берет свое начало в 1956 году. Предложенная как конспект лекций для слушателей Йельского университета, работа американского профессора, судьи Международного Суда ООН Ф. Джессепа «Транснациональное право», содержит идею о том, что современное международное право в силу ряда объективных причин уже не может считаться правом исключительно межгосударственным. При этом сам Ф. Джессеп упоминает работу французского юриста Жоржа Ссэля, отмечая, при этом, что основы теории уже были заложены в работе Ссэля «Краткий курс международного права» 1932 года. Так, в своей концепции «унифицированного межсоциального права»5 Ж. Ссэль отмечал, что в настоящее время мы столкнулись с проблемами связанными с человеческими отношениями, выходящими за пределы нескольких государств. Впоследствии концепция транснационального права была поддержана учеными разных 5 «Droit intersocial unifié». 12 государств. Несколько американских юридических журналов 6 посвятили развитию этой концепции, материал, который касался вопросов международного публичного и частного права. Значительный вклад в развитие концепции транснационального права внес американский юрист В. Фридман, который главным образом сосредоточил внимание на признании международной правосубъектности за новыми акторами международных отношений – многонациональными компаниями или транснациональными корпорациями. С развитием международных отношений, и прежде всего международных экономических отношений, некоторые сторонники теории, стали рассматривать транснациональное право с точки зрения третьего правопорядка. В частности, в одной из своих работ, французский юрист Д. Карро рассматривает транснациональное право как «третий правовой порядок», некое пограничное состояние между порядком внутренним и межгосударственным. В дальнейшем у концепции появились как сторонники, так и противники. Такое разделение коснулось и отечественной юридической науки. Так, например, профессор Г.М. Вельяминов отмечает, что данная концепция и схожие с ней ведут к подрыву четкой правовой основы международных экономических отношений, к замене ее правом силы, в то время как профессор В.М. Шумилов, не отрицая негативного влияния данных концепций, говорит о том, что частные лица разных государств, будучи заинтересованными в обеспечении порядка, создают собственную автономную систему регулирования. В настоящее время концепцию транснационального права, наряду с другими учеными, основательно развивает американский юрист Г. Кох, который идет дальше, и раскрывает сущность транснационального правового процесса на фактических примерах с участием государств, неправительственных организаций и транснациональных корпораций. Третий параграф посвящен определению термина «транснациональное право». В первую очередь, автором приводится определение, которое дал Ф. Джессеп, обозначивший транснациональное право как «всю совокупность правовых норм, регулирующих действия или события, выходящие за пределы национальных границ, включающее как публичное, так и частное международное право, также как и другие нормы, не подпадающие под эти стандартные категории»7. При этом он не раскрывает данное определение в том, является ли транснациональное право частью международного или внутригосударственного права, либо автономной системой норм. 6 Vanderbilt Journal of Transnational Law, Columbia Journal of Transnational Law, Journal of Transnational Law & Policy и др. 7 [All law which regulates actions or events that transcend national frontiers. Both public and private international law are included, as are other rules which do not wholly fit into such standard categories]. Philip C. Jessup. Transnational law. 1956. New Haven. P. 2 13 Во-вторых, несомненный интерес, вызывает определение Д. Карро, развившем данную концепцию в несколько другом направлении,, который считает, что под транснациональным правом разумнее было бы понимать особый правопорядок, состоящий из норм, регулирующих отношения международного характера, которые по своему субъектному составу или характеру объекта не подпадают под действие ни международного, ни внутригосударственного права или не могут быть ими полностью охвачены. Вместе с тем автор приводит несколько точек зрения отечественных ученых, касающихся определения транснационального права. Так, профессор В.М. Шумилов считает, что данная концепция представляет собой автономную систему регулирования, нечто вроде международного договорного права, создаваемое частными лицами самостоятельно. Профессор Г.М. Вельяминов видит в транснациональном праве систему регулирования вненационального характера, которая была бы не связана с национальным правом тех или иных государств и их властью, но была бы основана на общих для цивилизованных наций принципах и правилах свободы договора. Интерес составляет точка зрения В. Фридмана, который упоминая эту концепцию, идет немного дальше, и говорит о возникновении транснационального (transnational) и наднационального (supranational) обществ, наряду с международным (international). При этом он подчеркивает, что международные отношения развиваются на всех трех уровнях, каждый из которых представляет собой определенную совокупность отношений, выделяя, что основными действующими лицами транснациональных отношений фактически выступают государства. Представленные положения позволяют рассуждать о том, насколько неоднозначны подходы к определению понятия исследуемой концепции. При этом автор придерживается определения, данного Ф. Джессепом, с учетом мнения Д. Карро, затрагивающего рассмотрение транснациональное право с точки зрения «третьего правопорядка». Во второй главе – «Правовая природа, содержание, субъектная и объектная сферы регулирования» рассматриваются и анализируются отдельные элементы, наполняющие данную правовую концепцию, и связанные с субъектами и объектом правового регулирования, содержанием транснационального права, также исследуется правовая природа данного явления, предпринимается попытка установления связи со смежными концепциями, обладающими схожим составом элементов. В первом параграфе рассматриваются проблемные аспекты субъектно-объектного состава транснационального права. 14 В частности, автор высказывает глубокое сомнение в том, что существует объективная необходимость в приравнивании субъектов международного права и частных лиц. Как утверждают сторонники концепции, это призвано упростить взаимоотношения всех субъектов транснационального права, что на наш взгляд, наоборот усложнит такие взаимоотношения, и, в то же время, может облегчить признание международной правосубъектности за частными лицами, в виде транснациональных корпораций и международных неправительственных организаций. В этой связи автором проводится анализ основных составляющих международной правосубъектности и делается вывод о том, что у указанных субъектов отсутствуют свойства, позволяющие признать их субъектами международного права. Вместе с тем, в исследовании предпринимается попытка рассмотреть такой проблемный аспект, как «диагональные» соглашения, в которых государства (их уполномоченные органы) участвуют в частноправовых отношениях с юридическими лицами. В данном случае ключевым моментом является теория «расщепления» иммунитета, которая подразумевает разделение иммунитета государства на абсолютный и функциональный, и в которой деятельность государства должна квалифицироваться как действия властного субъекта (акты «de jure imperii») и как частного лица (акты «de jure gestionis»). Такие «диагональные» отношения, на наш взгляд, требуют не заключения контрактов государством (его уполномоченным органом или учреждением) напрямую с юридическими лицами, а использование зонтичных механизмов, опосредованных рамочными соглашениями и делегированием полномочий в отдельных сферах государственным корпорациям и другим частным лицам, контролируемым государством. Вследствие того, что некоторые ученые отмечают возможное участие субъектов федеративных государств в качестве субъектов транснационального права, в работе проведен анализ на наличие у них международной правосубъектности, с целью продемонстрировать отсутствие у субъектов федераций указанных свойств. Второй параграф затрагивает вопросы содержания транснационального права, основу для которого составляют нормы действующего международного права, международного частного права, а также другие нормы, не попадающие в эти категории. В данном параграфе автором большое внимание уделено проблеме «Общих принципов права», которые, исходя из концепции, являются основой транснационального права, и которые в международно-правовой литературе послужили опорой для теоретических построений, и появления различных правовых концепций. Кроме того, при изучении содержания транснационального права рассматриваются кодифицированные правила международной торговли, выраженные в Принципах 15 УНИДРУА, Принципах Европейского договорного права, а также затрагивается концепция «мягкого права», которая остается предметом дискуссий и в настоящее время, и, как представляется, составляющая «другие нормы» транснационального права, о которых говорил Ф. Джессеп в своем определении. В третьем параграфе, посвященном правовой природе и назначению транснационального права, рассматриваются смежные концепции «глобального права», «мирового права», «квазимеждународного права», «субправа», а также «lex mercatoria», с целью выявить схожие положения данных теорий с исследуемой концепцией. Наибольшее внимание уделено правовому феномену lex mercatoria, представляющему несомненный интерес как для международного публичного и частного права, так и для правовой науки вообще. При анализе данного феномена выявляется правовая природа данного явления, а также его соотношение с концепцией транснационального права в вопросах правового регулирования коммерческих отношений. Третья глава «Соотношение международного и международного частного права с транснациональным правом» – направлена на исследование данных правовых категорий с точки зрения правовых систем, и проблему их соотношения. В первом параграфе производится анализ понятия и элементов, составляющих содержание правовой категории «правовая система», проводится различие между понятиями «система права» и «правовая система», рассматриваются монистическая и дуалистическая теории соотношения международного и внутригосударственного права как правовых систем, с тем, чтобы сопоставить данные подходы с концепцией транснационального права. Вместе с тем, приводятся точки зрения ученых, исследующих определения «правовой системы» и «системы права», присущие им признаки, а также вопросы, касающиеся разграничения данных правовых категорий. Второй параграф посвящен исследованию транснационального права, которое, исходя из приводимого определения, включает нормы международного публичного и международного частного права, а также может рассматриваться как автономная правовая система. В процессе исследования анализируются подходы ученых к соотношению международного права и международного частного права, вопросам их взаимодействия. Автор доказывает отсутствие признаков, по которым международное право и международное частное право могут быть включены в единую «систему транснационального права», а также рассматривает причины, по которым «нормы», не попадающие в системы международного и внутригосударственного права, не следует считать образующими обособленную систему. 16 В конце главы автор делает вывод о том, что транснациональное право не представляет собой «третьего правопорядка», обособленной правовой системы, и, безусловно, вторгается в сферу действия международного публичного и частного права, точнее искусственно объединяет правовую систему и отрасль другой правовой системы, что недопустимо с точки зрения юридической науки и практики, Однако, созданные корпорациями собственные правовые нормы, позволяющие включать их в контракты, а также применять при разрешении споров международными коммерческими арбитражами, свидетельствуют о существовании правовой материи, находящейся вне пределов регулирования международного публичного, международного частного, а также внутригосударственного права. В заключении кратко изложены выводы данного исследования, которые более подробно изложены в конкретных главах и параграфах, а также отраженные в положениях, выносимых на защиту. 17 Основные положения диссертации отражены в следующих научных публикациях: Издания, включенные в перечень ВАК: 1. Проблема правосубъектности транснациональных корпораций в доктрине международного права // Московский журнал международного права. № 4 (76). 2009. – 0.6 п.л. 2. Некоторые аспекты в вопросе определения, содержания и соотношения терминов «система права» и «правовая система» // Пробелы в российском законодательстве. 2010. № 2. – 0.5 п. л. Иные издания: 3. Введение в «транснациональное право» // Актуальные проблемы международных отношений в XXI веке. Материалы 12-й научно-практической конференции молодых ученых. М.: Восток-Запад, 2009. – 0.7 п.л.
