Гражданско-правовые средства достижения финансовой

ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ СРЕДСТВА ДОСТИЖЕНИЯ
ФИНАНСОВОЙ БЕЗОПАСНОСТИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ
Финансовая
безопасность
производственного
и
коммерческого
предприятия – это основа его существования и залог успешной и стабильной
работы. Эта безопасность подразделяется на внешнюю и внутреннюю, т.е. на
отношения, связанные с вашими клиентами и с вашими потребителями (где
клиентом являетесь вы) и на финансовые отношения внутри вашего
предприятия (управление, бухгалтерия и учет). Все эти стороны финансовых
отношений нужно налаживать, прежде всего, с помощью правовых средств.
Идеальная внешняя финансовая безопасность предприятия – это
реализация своей продукции (товаров) по 100 % предварительной оплате, а
сырье (материалы) для собственного производства оплачивать только после
их поступления на внутренний склад. Увы, подобная ситуация большая
редкость.
Вы
средствами
вынуждены
то
в
постоянно
отношениях
с
рисковать
своими
потребителями,
денежными
предоставляя
им
коммерческий кредит, то в отношениях с поставщиками, производя им
предоплату. Здесь необходима определенная настороженность. В этих
отношениях
разумный
соответствующими
этой
финансовый
ситуации
риск
нужно
юридическими
уравновешивать
«подушками»
безопасности.
Всё, более менее, понятно в стандартных алгоритмах, когда «сегодня
деньги – сегодня стулья» или «сегодня стулья – завтра деньги». Но сложнее,
если деньги просят сегодня, а «стулья» обещают завтра.
В первую очередь, следует понять кому вы вручаете свои деньги: не
являются ли продавец фирмой-дилетантом, фирмой-посредником или, того
хуже, фирмой-однодневкой. Не поленитесь запросить о нем выписку из
единого государственного реестра юридических лиц или хотя бы заглянуть
на сайт министерства по налогам и сборам. Не помешает проверить и сайт
1
арбитражного суда соответствующего региона на предмет наличия с вашим
контрагентом крупных споров.
Если эта фирма образовалась 2 месяца назад с уставным капиталом 10
тыс. руб., с одним или двумя учредителями, с директором вместо которого
приходит другое лицо с печатью, предлагая вам зачесть НДС, либо по
картотеке
арбитражных
дел
просматриваются
задолженности
перед
кредиторами, то лучше от предварительных оплат в адрес подобной фирмы
воздержаться.
В том случае, если вы не выявили подозрительных симптомов квазифирмы, то предоплату за сырье и материалы следует производить только в
обмен на юридические гарантии, из которых самая действенная – это
банковский аккредитив, т.е. когда ваши деньги приходят на расчетный счет
не продавцу, а на корсчет банка, где обслуживается получатель платежа.
Этот аккредитив раскрывается на ваших условиях по спецсоглашению с
банками. Таким образом, оплата товара происходит только в обмен на
товаротранспортные документы, т.е. после поступления товара на ваш склад.
Это самая надежная безопасная финансовая схема расчетов по крупным и
периодичным поставкам.
В ситуациях с предварительной оплатой крайне нежелательно
соглашаться на уговоры и параллельно «для надежности» покупать вексель
поставщика как гарантию (залог) будущих поставок. В этой ситуации вы
просто оказываетесь в финансовой «мясорубке» из отношений куплипродажи, кредита, займа, залога и векселя (чей оборот до сих пор
регулируется Постановлением ЦИК СССР № 104 от 1937 года).
Полученное сырье (материалы) не стоит оставлять на хранении у
поставщика и аффилированных к нему лиц. Нередки случаи открытого
мошенничества, когда вас подкупают обещанием не брать деньги за хранение
и товар с хранения отгружать по мере требования. Часть оплаченного товара
при подобном «ответственном» хранении неожиданно исчезает вместе с
поставщиком.
2
Действующее гражданское законодательство предусматривает шесть
способов обеспечения исполнения обязательства, в том числе и в случаях с
предоплатой: неустойка, банковская гарантия, поручительство, залог, задаток
и удержание.
Если неустойка в условиях авансирования малополезна, то банковская
гарантия, наоборот, будет самым эффективным инструментом обеспечения
возврата ваших финансовых средств. Для этого необходимо обратиться к
грамотным юристам и добиться правильного ее оформления в банке-гаранте.
Сила банковской гарантии состоит в том, что согласно ст. 370 ГК РФ
предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед вами не
зависит в отношениях между вами от того основного обязательства, в
обеспечение исполнения которого она выдана.
Личное поручительство генерального директора или учредителей
фирмы, а лучше поручительство солидной производственной компании –
также неплохое средство обеспечения возврата вашего аванса. При этом
необходимо помнить, что «поручительские расписки» или «поручительские
гарантии» не имеют никакой юридической силы, поскольку в соответствии
ст. 361 ГК РФ поручительство – это соглашение двух лиц, т.е. договор,
подписанный кредитором и поручителем. Несоблюдение установленной
письменной формы влечет недействительность поручительства. В свою
очередь, гарантии согласно ст. 368 ГК РФ может выдавать только банк и
никакое другое лицо.
Залог недвижимости (ипотека) или залог товаров под предоплату также
неплохой юридический инструмент. Однако он сопряжен с обязательной
государственной регистрацией залога недвижимости либо необходимостью
постоянно контролировать движимое залоговое имущество (товары). Кроме
того, порядок обращения взыскание на заложенное имущество достаточно
громоздкий и по времени занимает обычно несколько месяцев.
«Страховать» свою предоплату по поставкам посредством соглашения
о задатке в надежде вернуть двойную силу задатка (ст. 381 ГК РФ) крайне
3
бесперспективное дело, если ваши деньги уже украли. К тому же сумму
задатка (штрафную часть) в судах сильно (до 10% годовых) снижают. А вот
страхование предпринимательского риска в прямом смысле этого слова
может спасти ситуацию, но только в тех условиях, когда вмешиваются
различные объективные (форс-мажорные) обстоятельства (ст. 929 ГК РФ).
Обратная ситуация с финансовыми рисками при реализации товара, т.е.
когда сначала нужно отдавать продукцию («стулья»), а завтра обещают
деньги. Вышеописанная проверка вашего контрагента, которому вы
собираетесь отдать свою продукцию без предоплаты или в рассрочку должна
стать обязательной процедурой для ваших сотрудников. Это требование
должной заботливости, должной осмотрительности, разумного предвидения
уже достаточно четко сформировано в судебной доктрине и жестко
применяется судами. Как говорится ваши деньги – в ваших руках. Тем более
это актуально, что ваши финансовые риски связаны еще и с налоговыми,
поскольку налоговым органом по совокупности обстоятельство разрешено
предъявлять требование о возврате необоснованной налоговой выгоды. К
таким обстоятельствам относится: создание организации незадолго до
совершения хозяйственной операции; взаимозависимость участников сделок;
неритмичный характер хозяйственных операций; нарушение налогового
законодательства в прошлом; разовый характер операции; осуществление
операции не по месту нахождения налогоплательщика; осуществление
расчетов с использованием одного банка; осуществление транзитных
платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;
использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.
Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если
налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика,
его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение
операций,
связанных
с
налоговой
выгодой,
преимущественно
с
контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.
4
Специальные оговорки в договоре о моменте перехода права
собственности на проданную продукции, о залоге переданного товара также
помогут существенно минимизировать финансовые риски и снизить
последствия
недобросовестного
поведения
вашего
контрагента.
Так
грамотная оговорка в контракте с потребителем об отсрочке перехода права
собственности на проданный товар до момента его оплаты поможет при
нарушении обязательства по оплате заявить требование не денежное (обычно
денег у потребителя уже нет), а требование о расторжении договора поставки
и возврате неоплаченного товара. Специальная оговорка в договоре о залоге
дает шанс вернуть продукцию даже уже перепроданную другому лицу.
Самыми
надежными
средствами
при
реализации
собственной
продукции вновь остаются поручительство, банковская гарантия, залог
(особенно
долей,
акций
предприятия-должника).
В
свою
очередь
малоэффективны – неустойка, задаток и вексель.
Во всех случаях как только произошло малейшее нарушение
договорного обязательства либо появились сведения, что оно не будет
выполнено в срок, необходимо, не выключаясь из мирных переговоров
(переписки), подключать юридическую службу и готовить документы в суд
(хочешь мира – готовься к войне). Если сумма задолженности существенная,
то лучше нанимать адвокатскую фирму, поскольку как правило в ней есть
специалисты разных профилей, способных коллегиально найти наиболее
эффективный способ восстановления ваших прав. При этом необходимо
заранее проверить должника на предмет нахождения его в процедуре
банкротства, поскольку участие в деле о банкротстве – это отдельное
искусство. Так, если процедура банкротства уже началась, то необходимо
подключить профессионалов и стать крайне «неудобным» кредитором, с
которым лучше договориться.
Однако на финансовую безопасность существенное влияние могут
оказать не только внешние, но и внутренние факторы. Первое что
необходимо наладить – это внутренними документами определить порядок
5
отношений между работниками и подразделениями предприятия и на этой
базе наладить управленческий бухгалтерский учет, но это предмет уже
отдельного разговора.
Доцент кафедры гражданского права и процесса
Волжского Гуманитарного Института (филиал ВолГУ),
доктор юридических наук А.В. Волков
6