Проект Концепция проекта Закона Республики Казахстан

№ исх: 11-2-03/1101 от: 07.09.2015
Проект
Концепция проекта Закона Республики Казахстан
«О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные
акты Республики Казахстан по вопросам корпоративного управления»
2. Обоснование необходимости разработки законопроекта
В послании Президента Республики Казахстан Н. Назарбаева народу
Казахстана от 17 января 2014 года была поставлена задача по внедрению
принципов и стандартов Организации экономического сотрудничества и
развития (далее – ОЭСР) для вхождения Казахстана в число 30 самых
развитых стран мира.
В целях повышения конкурентоспособности и эффективности
деятельности казахстанских акционерных обществ актуальным является
вопрос совершенствования действующего законодательства с учетом
Принципов корпоративного управления ОЭСР.
Постановлением
Правительства
Республики
Казахстан
«Об
утверждении Комплексного плана работ по внедрению стандартов
корпоративного
управления
стран
Организации
экономического
сотрудничества и развития и дальнейшему улучшению инвестиционного
бизнес-климата в рамках Таможенного союза» от 21 июня 2013 года № 643
предусмотрена разработка Концепции проекта Закона Республики Казахстан
«О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты
Республики Казахстан по вопросам корпоративного управления».
Совершенствование корпоративного управления является важным
фактором в рейтинге Всемирного Банка Doing Business 2015 по показателю
«Защита миноритарных инвесторов». В настоящее время Казахстан занимает
25-е место в данном рейтинге, что ниже на четыре позиции по сравнению с
прошлым годом. Данный показатель позволяет определить уровень
защищенности интересов инвесторов, который напрямую зависит от степени
развития корпоративного управления. Несмотря на незначительное снижение
рейтинговой оценки Казахстана по данному показателю, тем не менее, 25-е
место среди 189 стран свидетельствует о соответствии в целом казахстанской
системы корпоративного управления международным стандартам и
наилучшей мировой практике. Для сравнения, Российская Федерация по
данному показателю занимает 100-е место, Германия – 51-е, Швеция – 32-е и
США также 25-е место.
1
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
1. Название законопроекта
«О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные
акты Республики Казахстан по вопросам корпоративного управления».
2
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
В рамках круглого стола по вопросам корпоративного управления,
прошедшего 16 июля 2015г. в АО «Самрук-Казына» обсуждена роль
принципов корпоративного управления в достижении цели трансформации
бизнеса и вхождении Казахстана в топ-30 развитых стран мира. На
мероприятии было отмечено, что в случае улучшения индикаторов
Глобального индекса конкурентоспособности, затрагивающих вопросы
корпоративного управления, рейтинг Казахстана по Глобальному индексу
конкурентоспособности будет повышен, что будет являться показателем
улучшения инвестиционного климата и развития конкуренции в стране.
Кроме того, Концепцией развития финансового сектора, утвержденной
постановлением Правительства Республики Казахстан от 27 августа 2014
года № 954, совершенствование системы корпоративного управления
предусмотрено в рамках нескольких задач – по снижению издержек
общества и государства на поддержание устойчивости финансовой системы в
случае возникновения потенциальных шоков, по повышению эффективности
финансового сектора в условиях экономической интеграции и глобализации,
по поддержанию сбалансированной экономической среды и снижению
кредитных рисков в экономике.
Основы корпоративного управления в Казахстане были заложены еще в
90-е годы, когда были приняты основные законодательные акты,
определяющие порядок деятельности акционерных обществ.
Концепция действующего законодательства Республики Казахстан об
акционерных обществах строится на следующих основных принципах:
1) акционерное общество определяется как организация, выпускающая
акции с целью привлечения средств инвесторов на открытом рынке для
осуществления деятельности;
2) предусмотрена система раскрытия информации о корпоративных
событиях, предполагающая создание информационной базы корпоративных
событий на основе депозитария финансовой отчетности и обеспечивающая
прозрачность и доступность информации для акционеров и инвесторов;
3) определены полномочия общего собрания акционеров и совета
директоров акционерного общества;
4) формализация фидуциарной (персональной) ответственности
должностных лиц акционерного общества за принятые решения;
5) предусмотрено регулирование отношений, связанных с защитой
миноритарных инвесторов.
Вместе с тем, у руководства многих казахстанских компаний
представление о корпоративном управлении ограничивается формальным
исполнением установленных требований.
В то же время cнижение спроса на продукцию, сложность с
обслуживанием долга в условиях ограниченного доступа к финансированию
заставляют инвесторов и государство более внимательно подходить к
корпоративному управлению как к средству повышения стоимости компаний
3
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
– объектов инвестиций и как к фактору, способствующему получению
компаниями прямой государственной поддержки.
При этом, помимо вопросов, которые были подняты в рамках анализа
законодательства на соответствие принципам ОЭСР и исследования Doing
Business, на общем фоне состоявшихся дефолтов обострились проблемы,
связанные со сложившейся практикой корпоративного управления. В
частности, выявлены основные проблемы и слабые стороны в казахстанской
системе корпоративного управления:
1) формальное соблюдение требований к корпоративному управлению
отдельными акционерными обществами и невостребованность статуса
публичной компании;
2)
институт
фидуциарной
(персональной)
ответственности
должностных лиц не является достаточно эффективным;
3) недостаточно четкое разграничение полномочий совета директоров и
исполнительного органа в процессе управления акционерным обществом;
4) недостаточно четкое определение роли независимого директора в
акционерном обществе;
5) деятельность комитетов совета директоров не соответствуют
наилучшей международной практике;
6) отсутствие на законодательном уровне позиции о статусе Кодекса
корпоративного управления;
7) необходимость дальнейшего совершенствования существующей
практики раскрытия информации акционерным обществом, в том числе в
рамках выпуска эмиссионных ценных бумаг;
8) необходимость дальнейшего повышения эффективности системы
управления рисками в акционерных обществах;
9) наличие в законодательстве по вопросам корпоративного управления
норм и понятий, требующих уточнения и разъяснения на законодательном
уровне.
Необходимость совершенствования законодательства об акционерных
обществах также обуславливается и сложившейся правоприменительной
практикой, а именно, поступающие обращения субъектов рынка ценных
бумаг свидетельствуют о том, что отдельные положения в области
корпоративного управления недостаточно раскрыты, а некоторые вопросы не
урегулированы в достаточной мере и их применение для большинства из них
является формальным.
В целях повышения конкурентоспособности, эффективности и
прозрачности деятельности казахстанских акционерных обществ в условиях
региональной и международной интеграции необходимо проведение работы
по совершенствованию казахстанского законодательства об акционерных
обществах с учетом наилучшей международной практики, а также по
укреплению и усилению механизма исполнения стандартов корпоративного
Совершенствование практики корпоративного управления в
акционерных обществах.
Как отмечалось выше, некоторые акционерные общества формально
подходят к исполнению установленных требований, таких например, как
создание комитетов при совете директоров, подбор независимых директоров,
принятие Кодекса корпоративного управления, раскрытие информации и
другие.
Помимо этого, некоторые компании создаются в форме акционерного
общества с целью получения налоговых льгот (к примеру, налогом не
облагаются дивиденды по акциям находящимся в официальном списке
фондовой биржи). Так, по состоянию на 01.07.2015г. из 76 акционерных
обществ, чьи акции включены в листинг на фондовой бирже, сделки по
акциям 13 акционерных обществ не совершались с момента открытия торгов.
В рамках совершенствования корпоративного управления в
акционерных обществах будет пересмотрена система оценки корпоративного
управления в акционерных обществах с государственным участием. Также
предлагается принятие мер по конкретизации и уточнению законодательных
норм, регулирующих деятельность акционерных обществ, в том числе по
вопросам функционирования комитетов совета директоров, роли и функций
независимых директоров в акционерном обществе, обеспечения обществом
прозрачности своей деятельности, проведения корпоративных процедур,
пересмотру «неработающих» норм. При этом Закон об АО содержит понятие
публичной компании, к которым относятся акционерные общества, имеющие
статус публичной компании, присвоенный уполномоченным органом при
условии соответствия установленным критериям, в том числе в части
обеспечения «free float» в отношении простых акций компании. Вместе с тем,
в настоящее время предусмотренный действующим Законом об АО статус
публичной компании остается не востребованным.
Разграничение полномочий, функций и ответственности органов
акционерного общества, совершенствование института фидуциарной
ответственности
Закон об АО содержит широкий перечень полномочий совета
директоров и общего собрания акционеров, при этом не отражает общий
принцип разграничения полномочий и возложения ответственности за
управление акционерным обществом.
4
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
управления в казахстанских акционерных обществах с учетом реальных
интересов бизнеса.
В частности выделены следующие приоритетные направления
совершенствования законодательства Республики Казахстан по вопросам
корпоративного управления и вопросы, требующие урегулирования на
законодательном уровне.
Вместе с тем, наряду с акционерными обществами, в которых совет
директоров фактически заменяет исполнительный орган, существует и
противоположная практика, когда совет директоров функционирует лишь
формально, по сути, не осуществляя функции управления и контроля, и
фактически принятие решений по вопросам, относящимся к компетенции
совета директоров, осуществляется общим собранием акционеров.
Необходимо принятие мер по четкому разграничению полномочий и
функций совета директоров и исполнительного органа акционерного
общества, совета директоров и общего собрания акционеров, а также
определить границы ответственности в том числе фидуциарной,
должностных лиц акционерного общества, входящих в состав его совета
директоров и исполнительного органа. В рамках данного направления также
предлагается установление запрета на передачу функций, относящихся к
исключительной компетенции одного из органов акционерного общества,
другим органам акционерного общества (в том числе и вышестоящим), за
исключением случаев, прямо предусмотренных законодательством.
В целом конкретизация ответственности и четкого определения
полномочий каждого менеджера на всех управленческих уровнях требуется
для повышения эффективности управления акционерным обществом.
Совершенствование механизмов фидуциарной ответственности
должностных лиц акционерного общества будет являться основами
надлежащего закрепления института фидуциарной ответственности в
законодательстве Республики Казахстан.
По данному направлению предполагается внесение соответствующих
изменений в Кодекс Республики Казахстан об административных
правонарушениях.
Совет директоров должен обладать всей полнотой власти по
управлению акционерным обществом и контролю над его операционной
деятельностью. Общее собрание акционеров не должно принимать большую
часть ключевых решений, касающихся управления акционерным обществом.
Регулирование
вопросов
ответственности
должностных
лиц
акционерных обществ нуждается в совершенствовании. Однако проблема
заключается не только в размытости границ ответственности, а в
неполноценном регулировании оснований наступления ответственности
должностных лиц акционерного общества и порядка их привлечения к такой
ответственности.
Четкое определение предназначения независимого директора
5
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
Помимо всего прочего, такая практика приводит к невыполнению
советом директоров функций по контролю за реализацией исполнительным
органом стратегий и планов, утвержденных советом директоров, и
исполнением решений общего собрания акционеров.
6
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
Одним из важных элементов эффективно функционирующей системы
корпоративного управления, ключевым инструментом защиты интересов
миноритарных акционеров и акционерного общества, осуществления
независимого контроля качества руководства акционерным обществом, а
также формирования объективного мнения по стратегическим вопросам
деятельности акционерного общества, является независимый директор
общества.
Законом об АО приведено определение понятия независимого
директора и предусмотрено требование по обязательному наличию в совете
директоров общества независимых директоров в количестве не менее 1/3 от
общего количества членов совета директоров общества. Вместе с тем следует
отметить их формальную роль во многих акционерных обществах
Казахстана.
В целях дальнейшего совершенствования в Казахстане института
независимых директоров предлагается четко определить перечень функций
независимых директоров, а также уточнить их предназначение и роль в
акционерном обществе.
Следует поощрять концепцию «квалифицированного» независимого
директора, обладающего надлежащей квалификацией, опытом работы и
способного принимать верные решения.
Также необходимо приемлемое определение независимости директора,
проясняющее, что ожидается от квалифицированного и независимого
директора на практике (не ограничиваясь лишь негативными критериями в
определении независимого директора).
Кроме того, предлагается закрепить на законодательном уровне
создание и ведение официального национального реестра независимых
директоров, представляющего собой базу данных о лицах, осуществляющих
на профессиональном уровне деятельность в качестве независимых
директоров, а также о кандидатурах потенциальных независимых
директоров.
Состав
реестра
будет
формироваться
из
числа
профессиональных менеджеров, имеющих безупречную деловую репутацию
и опыт работы в органах управления компаний как отечественных, так и
зарубежных.
Предполагается, что централизация полной информации о
независимых директорах облегчит акционерным обществам выбор
независимых директоров и минимизирует возможные риски, связанные с
подбором кандидатур на данную должность.
Также предполагается, что одной из мер воздействия в отношении
независимых директоров, допустивших нарушения, будет являться
исключение из вышеуказанного реестра. Таким образом, репутация должна
стать действенным механизмом обеспечения эффективности данного
института.
Определение статуса Кодекса корпоративного управления
Модельный кодекс корпоративного управления в Казахстане был
принят 21 февраля 2005 года на Совете эмитентов Республики Казахстан,
состоящий из представителей Национального Банка Республики Казахстан,
ОЮЛ «Ассоциации финансистов Казахстана», субъектов рынка ценных
бумаг. Модельный Кодекс корпоративного управления, одобренный Советом
эмитентов 21 февраля 2005 года, содержит положения, не соответствующие
текущему законодательству и наилучшей практике корпоративного
управления.
Законом об АО определено понятие Кодекса корпоративного
управления как документа, утверждаемого общим собранием акционеров
общества, регулирующего отношения, возникающие в процессе управления
обществом, в том числе отношения между акционерами и органами
общества, между органами общества, обществом и заинтересованными
лицами. При этом Законом об АО обязательность данного документа
предусматривается для публичных компаний, признаваемых таковыми в
соответствии со статьей 4-1 Закона об АО.
Вместе с тем, в соответствии с Требованиями к эмитентам и их ценным
бумагам, допускаемым (допущенным) к обращению на фондовой бирже, а
также к отдельным категориям списка фондовой биржи, утвержденными
постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан от
22 октября 2014г. № 189 и Листинговыми Правилами, утвержденными
решением Биржевого совета АО «Казахстанская фондовая биржа» от
05.11.2009г. №29(з) Кодекс корпоративного управления является также
обязательным документом для акционерных обществ, чьи ценные бумаги
включены в список фондовой биржи.
Таким образом, Законом об АО четко не определены статус Кодекса
корпоративного управления и, соответственно, для большинства
акционерных обществ принятие данного документа носит исключительно
формальный характер. То есть, в Казахстане практически отсутствуют
7
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
Уточнение роли и принципов деятельности комитетов совета
директоров акционерного общества.
Статьей 53-1 Закона об акционерных обществах предусмотрено
создание в акционерном обществе комитетов совета директоров для
рассмотрения наиболее важных вопросов и подготовки рекомендаций совету
директоров.
В целях приведения законодательства Республики Казахстан по
данному вопросу в соответствие с международными стандартами и
наилучшей
международной
практикой
предлагается
внесение
соответствующих поправок в Закон об акционерных обществах в части
конкретизации функций комитетов совета директоров с учетом
международных стандартов.
Совершенствование системы раскрытия акционерным обществом
информации на рынке ценных бумаг, в том числе в рамках выпуска
эмиссионных ценных бумаг.
Раскрытие информации о своей деятельности перед широким кругом
лиц является обязанностью эмитента, нацеленной на защиту прав инвестора
и обеспечение инвестора информацией, которая может повлиять на
принимаемое им инвестиционное решение.
Действующее законодательство Республики Казахстан, определяющее
порядок и условия раскрытия эмитентами информации перед инвесторами,
требует систематизации, исключения дублирующих норм, уточнения
отдельных положений, связанных с процедурами раскрытия информации о
корпоративных событиях акционерного общества и взаимодействия с
депозитарием финансовой отчетности, конкретизации требований в
отношении внутренних документов эмитентов, определяющих перечень
сведений о деятельности эмитента, затрагивающих интересы держателей его
ценных бумаг.
В целях повышения прозрачности деятельности акционерных обществ
предлагается предусмотреть размещение акционерными обществами списков
своих аффилиированных лиц на интернет-ресурсе депозитария финансовой
отчетности, исключив дублирование данной отчетности в уполномоченный
орган.
Помимо этого, предлагается принять меры по совершенствованию
процедур государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг,
8
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
механизмы внедрения в практику деятельности акционерных обществ
Кодекса корпоративного управления.
В связи с этим, существующие требования к кодексу корпоративного
управления должны быть полностью пересмотрены и эффективно внедрены в
практику акционерных обществ. Если законодательство будет определять
основные требования и принципы, то Кодекс корпоративного управления
должен быть разработан таким образом, чтобы в детализированном виде
описывать практики корпоративного управления, которыми акционерные
общества должны руководствоваться.
В качестве механизма внедрения в практику Кодекса корпоративного
управления с учетом международной практики предлагается применить
механизм «соответствуй или объясняй», предполагающий возможность
компанией при необходимости внедрять определенные процедуры, а при
отсутствии
объективной
необходимости,
дать
объяснения
в
соответствующем отчете для акционеров и иных заинтересованных лиц.
Дополнительно будут приняты меры по доработке Модельного кодекса
корпоративного управления в целях его приведения в соответствие с
требованиями действующего законодательства Республики Казахстан,
наилучшей международной практикой и международными стандартами.
Совершенствование системы управления рисками в акционерном
обществе
В целях повышения в акционерных обществах корпоративной
практики необходимо наличие эффективной системы управления рисками,
являющейся одним из основных инструментов системы риск-менеджмента и
обеспечивающей сбор необходимой информации для выявления, оценки и
мониторинга присущих акционерному обществу рисков.
Одной из эффективных мер, способных повысить систему управления
рисками, является повышение эффективности внутреннего аудита в
акционерном обществе. Наличие эффективной системы внутреннего аудита в
акционерном обществе позволит получать объективную и независимую
оценку адекватности функционирующих в акционерном обществе систем
управления (включая системы риск-менеджмента и внутреннего контроля), и
самой деятельности общества, включая деятельность его топ-менеджмента,
обеспечить Совет директоров и собственников полной и достоверной
информацией о деятельности акционерного общества.
В
рамках
данного
направления
предлагается
внесение
соответствующих поправок в Закон об АО, предусматривающих повышение
эффективности службы внутреннего аудита, а также внутренних процедур по
управлению рисками и внутреннему контролю.
Внесение поправок в законодательство об акционерных обществах и о
рынке ценных бумаг в части норм, требующих уточнения и разъяснения
Предполагается также внести изменения в Законодательство об АО и о
рынке ценных бумаг, предусматривающие уточнение корпоративных
процедур и бизнес-процессов в акционерном обществе, в том числе по
вопросам голосования при выборе членов совета директоров акционерного
общества и дивидендной политики, систематизацию некоторых понятий,
используемых в Законодательстве об АО, совершенствование деятельности
единого регистратора в части интеграции программного обеспечения единого
регистратора с базами данных и информационными ресурсами (системами)
государственных органов через Национальный Банк Республики Казахстан, а
также и иных норм в области корпоративного управления, требующих
приведения в соответствие с международными стандартами с учетом
специфики деятельности акционерных обществ в Республике Казахстан.
3. Цели принятия законопроекта
Целью
законопроекта
является
совершенствование
системы
корпоративного управления в соответствии с международными принципами
и стандартами в области корпоративного управления.
9
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
в том числе по оптимизации и упрощению порядка внесения изменений в
проспект выпуска эмиссионных ценных бумаг акционерного общества.
5. Структура законопроекта
Законопроект состоит из двух статей.
Статьей 1 предусматривается внесение изменений и дополнений в
следующие Законы Республики Казахстан:
Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях;
Закон Республики Казахстан от 30 марта 1995 года «О Национальном
Банке Республики Казахстан»;
Закон Республики Казахстан от 13 мая 2003 года «Об акционерных
обществах»;
Закон Республики Казахстан от 02 июля 2003 года «О рынке ценных
бумаг»;
Закон Республики Казахстан от 21 мая 2013 года «О персональных
данных и их защите».
Статьей 2 определяются сроки и порядок введения в действие
Законопроекта.
6. Предполагаемые правовые и социально-экономические
последствия в случае принятия законопроекта
Эффект данного законопроекта в случае его принятия проявится в
форме положительных правовых, социальных и экономических последствий
в виде совершенствования законодательства Республики Казахстан в области
корпоративного управления, дальнейшего развития и улучшения
казахстанской
практики
применения
принципов
и
стандартов
корпоративного
управления,
укрепления
доверия
инвесторов
к
отечественному рынку ценных бумаг.
Правовые последствия заключаются в:
– повышении
эффективности
регулирования
корпоративного
управления;
– совершенствовании
действующей
системы
корпоративного
управления в части четкого распределения полномочий, функций и
ответственности органов акционерного общества и фидуциарной
ответственности его должностных лиц;
– уточнении роли и принципов деятельности комитетов совета
директоров акционерного общества.
– уточнении роли и предназначения независимого директора;
– определении статуса Кодекса корпоративного управления;
10
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
4. Предмет регулирования законопроекта
Предметом регулирования законопроекта являются общественные
отношения, возникающие в сфере корпоративного управления внутри
акционерных обществ.
7. Необходимость одновременного (последующего) приведения
других законодательных актов в соответствие с разрабатываемым
законопроектом
Необходимость последующего приведения других законодательных
актов в соответствие с разрабатываемым законопроектом отсутствует.
8. Регламентированность предмета законопроекта иными
нормативными правовыми актами
Предмет законопроекта регламентируется Гражданским кодексом
Республики Казахстан, Законом Республики Казахстан от 13 мая 2003 года,
Кодексом Республики Казахстан об административных правонарушениях,
Законом Республики Казахстан от 30 марта 1995 года «О Национальном
Банке Республики Казахстан», «Об акционерных обществах», Законом
Республики Казахстан от 02 июля 2003 года «О рынке ценных бумаг»,
Законом Республики Казахстан от 21 мая 2013 года «О персональных данных
и их защите» и подзаконными актами.
9. Наличие по рассматриваемому вопросу зарубежного опыта
11
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
– усилении механизмов управления рисками и внутреннего контроля в
акционерном обществе;
– оптимизации процедур выпуска эмиссионных ценных бумаг;
– совершенствовании
системы
прозрачности
деятельности
акционерного общества;
– усилении механизмов защиты прав инвесторов акционерного
общества.
Социально-экономические
последствия
в
случае
принятия
Законопроекта будут иметь следующие позитивные результаты:
– повышение качества корпоративного управления в акционерных
обществах;
– повышение ответственности членов совета директоров и
исполнительного органа перед акционерами, акционерным обществом и
иными заинтересованными лицами;
– создание стимулов для применения казахстанскими акционерными
обществами
наилучшей
практики
корпоративного
управления,
соответствующей международным принципам и стандартам;
– создание условий для привлечения потенциальных эмитентов, в том
числе иностранных, на казахстанский рынок ценных бумаг.
Отрицательных правовых и социально-экономических последствий в
случае принятия законопроекта не предполагается.
Последствия криминогенного характера в результате принятия
законопроекта не предполагаются.
12
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
В мировой практике различают несколько ключевых моделей системы
корпоративного управления в зависимости от законодательного уровня
защиты прав инвесторов (в частности, миноритарных), степени
концентрации собственности в компаниях, применяемых механизмов,
системы контроля и управления рисками: англо-американская модель,
европейская (германская) модель, азиатская (японская) модель.
Наряду с
исторически
сложившимися
моделями
системы
корпоративного управления в международной практике существуют и другое
разделение моделей корпоративного управления, различающиеся в
зависимости от концентрации собственности и структуры акционеров:
рыночно-ориентированные и банковско-ориентированные.
Очевидно, что единой модели корпоративного управления,
работающей во всех странах не существует, как и не существует модели,
имеющей характеристику «лучшей». Кроме того, как правило, в большинстве
стран при построении своей структуры корпоративного управления
используются «промежуточные» или «смешанные» модели.
Однако, присутствуют определенные стандарты, применяемые в самых
различных правовых, политических и экономических контекстах, на базе
которых каждое государство самостоятельно выбирает и адаптирует те
положения, которые наиболее адекватно отвечают его специфике.
Развитие средних и малых форм бизнеса стимулируется государством
как налоговыми привилегиями, так и оказанием серьезной методической
поддержки. В качестве одной из наиболее заметных тенденций
государственного регулирования в области корпоративных отношений
можно выделить корпоративное управление, то есть обеспечение
добросовестного, ответственного и прозрачного корпоративного поведения и
подотчетности. Повышенное внимание к регулированию этой сферы
корпоративных отношений
во многом обусловлено рядом крупных
корпоративных скандалов (Maxwell Group, Mirror Group, Enron и ряд других
корпораций в США, Vivendy Universal во Франции, Parmalat в Италии и пр.).
Относительно
разграничения
полномочий,
функций
и
ответственности органов акционерного общества.
Один из принципов корпоративного управления ОЭСР гласит
«Система корпоративного управления должна обеспечивать стратегическое
руководство компанией, эффективный контроль за работой совета
директоров, а также ответственность совета директоров перед компанией и
акционерами».
Среди
приоритетов
в
области
развития
корпоративного
законодательства в США и европейских странах можно назвать ужесточение
контроля и ответственности членов совета директоров; ужесточение
требований к внутреннему и внешнему аудиту; ужесточение требований к
подотчетности и прозрачности публичных компаний (в том числе за счет
ужесточения требований бирж); дифференциация правового регулирования в
13
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
зависимости от размеров компании (в Великобритании, в частности,
предлагается упрощение процесса принятия решений в компании - отмена
положений об обязательном созыве ежегодного собрания акционеров
частной компании, упрощение процедуры использования такого инструмента
как «письменные резолюции» и пр.).
При этом в США, Великобритании и Ирландии распространены
случаи, когда менеджеры (представители исполнительного органа) также
являются и членами совета директоров. Так, например, в США, руководитель
компании, зачастую также является и руководителем совета директоров
компании.
Следует отметить, что в странах, занимающих ведущие позиции в
рейтинге по индикатору «Защита миноритарных инвесторов» в рамках
исследования Doing Business, в таких как Гонконг, Великобритания, Индия,
Норвегия, Франция, Бразилия, главным внутренним механизмом
корпоративного управления является совет директоров компании.
Основополагающим принципом корпоративного управления в данных
странах принято четкое разделение в компании обязанностей между советом
директоров и исполнительным органом. В частности, юрисдикцией данных
стран предусматривается, что компания возглавляется эффективным советом
директоров, обеспечивающим стратегическое руководство компанией,
эффективный мониторинг и контроль. При этом совет директоров несет
коллективную ответственность за руководство, управление и контроль за
деятельностью компании, как повседневной так и в целом, объективность
принимаемых решений в целях интересов компании, акционеров и иных
заинтересованных лиц, а также гарантирует реализацию эффективного
корпоративного управления в компании. Кроме того, на законодательном
уровне большинства из перечисленных стран (Великобритании, Норвегии,
Франции и Бразилии) установлены требования к квалификации членов
совета директоров компании и постоянному повышению своей
квалификации.
Французское законодательство предусматривает
выбор между
унитарной (совет директоров) и двухуровневой структурой управления
компанией (наблюдательный совет и правление) для всех компаний. Кроме
того, в компаниях с советом директоров есть опция разделения должности
председателя и главного исполнительного директора. При этом в случае
такого разделения должны быть четко прописаны функции и
ответственность.
Законодательством Сингапура (Companies act) и Новой Зеландии
(Companies Act 1993), помимо разграничения функций, полномочий и
ответственности совета директоров и исполнительного органа компании
(корпорации), также предусматривается фидуциарная ответственность
каждого члена совета директоров менеджера перед компанией и
акционерами, в том числе возможные меры наказания (виды, размеры
14
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
штрафов) за действие (бездействие) должностного лица, повлекшее
причинение ущерба либо вреда интересам компании и ее акционерам.
В ряде европейских стран подробное описание полномочий, функций и
ответственности членов совета директоров и исполнительного органа, а
также требуемый уровень квалификации членов органов акционерного
общества (корпорации), как правило, предусматривается на уровне Кодекса
корпоративного управления.
При этом, в системе корпоративного управления Германии внимание
уделяется не только интересам акционеров, но и интересам всех
заинтересованных лиц, например работников компании. Поэтому в состав
советов директоров немецких компаний зачастую входят представители
работников компании, наделенных правом голоса при принятии решений о
назначении и мониторинге работы менеджмента и других стратегических
решений.
На протяжении последних лет в Европе и США особое внимание
уделяется проблеме независимости совета директоров.
Так, например, Закон США 2002 г. Sarbanes-Oxley Act запрещает
Федеральной комиссии по ценным бумагам регистрировать открытые
корпорации, если аудиторский комитет совета директоров не состоит
полностью из независимых директоров.
Относительно роли независимых директоров
Изначально
роль
независимых
директоров
заключалась
в
предоставлении независимого суждения, которое вносит существенный
вклад в деятельность компании. Все больше американских и английских
компаний предпочитают включать в совет директоров большего количества
независимых директоров. По большей части этому способствовало
включение
в
законодательство
стран
англосаксонской
модели
корпоративного управления норм, четко определяющих роль и
ответственность независимых директоров. В частности в Великобритании
вопросы деятельности независимых директоров регулируются на уровне
Кодекса корпоративного управления Соединенного Королевства, в США – в
Законе Сарбейнса-Оксли.
В американских и английских компаниях в функции независимого
директора, в первую очередь, входит защита интересов миноритарных
акционеров и компании в целом, независимый мониторинг менеджмента
компании.
При этом, кандидат на должность независимого директора должен
иметь ясное представление о деятельности компании. Несмотря на то, что все
директора обладают широким кругозором, независимые директора
назначаются при условии наличия широкого опыта и высокого уровня
квалификации.
Вместе с тем, наличие в совете директоров независимых директоров не
гарантирует успешность акционерного общества. К примеру, в США
15
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
установлено требование по обязательному наличию в составе совета
директоров не меньше половины независимых директоров. Однако, данное
требование не спасло Enron от банкротства и злоупотреблений должностных
лиц.
В этой связи, среди требований, устанавливаемых к независимому
директору в законодательстве должны быть требования к квалификации и
ответственности независимого директора за принятые решения перед
владельцами компании.
Кроме того, в рамках составления Всемирным Банком международного
рейтинга «Doing Business» при проведении оценки по индикаторам
«Легкость ведения бизнеса» и «Защита инвесторов» используется Индекс
ответственности директоров.
Относительно статуса кодекса корпоративного управления
Как не существует единой для всех стран модели корпоративного
управления, так и не существует идеальной для всех компаний системы
корпоративного управления, поскольку каждая компания индивидуальна и в
каждом отдельном случае присутствуют риски, свойственные только
конкретному юридическому лицу. Именно по этой причине регулятор может
предусмотреть только базовые принципы и общую схему функционирования
системы корпоративного управления, а особенности и детальное описание
процессов должны быть изложены во внутренних документах,
регламентирующих взаимоотношения между менеджментом компании и ее
акционерами, между компанией и потребителями ее услуг, а также между
органами компании. Таким документом, в первую очередь, является Кодекс
корпоративного управления.
В мировой практике под кодексами корпоративного управления
понимается комплекс не имеющих обязательной силы принципов, стандартов
и лучших практик, направленных на усовершенствование практики
управления в компаниях (корпорациях) в правовом и коммерческом
контексте в рамках отдельной страны, а также для создания и поддержания
доверия инвесторов к национальным рынкам.
Кодексы корпоративного управления призваны дополнять нормы
«жесткого права», содержащиеся в законодательстве, мерами «мягкого
права», которые либо носят исключительно добровольный характер, либо,
как это действует в отношении большинства кодексов, используют подход
«соблюдай или объясняй». Механизм «соблюдай или объясняй» был впервые
введен в Отчете Кэдбери (Cadbury Report,1992 год) в Великобритании и
предусматривает, что если компания принимает решение отклониться от
норм поведения, которые предписаны кодексом, она должна сообщить, какие
части кодекса она не будет соблюдать, и объяснить причины такого
несоблюдения. В отличие от законов и подзаконных актов кодексы не
содержат требования о соблюдении предусмотренных в них положений, но
16
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
при этом обязанность компании отчитываться о применении кодекса может
быть закреплена в законодательстве или правилах листинга.
Практически во всех европейских странах (например, таких как
Австрия, Великобритания, Бельгия, Дания, Люксембург, Франция, Германия,
Италия, Нидерланды, Испания, Португалия, Швеция, Швейцария) приняты
национальные кодексы корпоративного управления, которые лежат в основе
структуры корпоративного управления в Европе. В основном, они
базируются на механизме саморегулирования, в то время как ожидается, что
внутренние органы компании будут обеспечивать ее функционирование, а
сами внутренние органы компании будут действовать не только в
соответствии с требованиями корпоративного законодательства но также в
соответствии с кодексом корпоративного поведения или внутренним
регламентом организации.
Принятие кодекса корпоративного управления в европейских странах
стало обязательным согласно Статье 46a Директивы о требованиях к
капиталу (CRD) IV.
В зарубежной практике кодексы корпоративного управления обычно в
обязательном порядке применяются только к публичным компаниям,
которые определены как компании, акции которых котируются на фондовой
бирже, или на многосторонних торговых площадках.
Директивой предусматривается, что компаниям разрешается выбирать
кодекс, отличный от национального кодекса. В зависимости от специфики
национального законодательства компании публикуют заявление о
состоянии корпоративного управления в компании либо в своем годовом
отчете, либо в отдельной брошюре. Согласно национальному
законодательству заявление о состоянии корпоративного управления,
являющееся частью годового отчета, может подлежать аудиторской
проверке.
В основе кодексов корпоративного управления европейских стран
используется подход «соблюдай или объясняй» и лежит принцип гибкости.
Следует отметить, что, несмотря на то, что кодекс корпоративного
управления в большинстве случаев носит добровольный характер, тем не
менее, применение компаниями большинства европейских стран кодексов
корпоративного управления осуществляется под внутренним и внешним
давлением. Обычно советы директоров компаний принимают самое
непосредственное участие в предоставлении отчетности о своей
деятельности и о деятельности самой компании, поскольку это придает их
деятельность больше значимости и способствует укреплению доверия к
совету директоров и деятельности компании со стороны всех
заинтересованных лиц компании. Советы директоров стали более серьезно
относиться к своей роли в этом отношении, создавая специализированные
комитеты по вопросам управления, разрабатывая отдельные положения
кодекса, проводя процедуры самооценки, а в некоторых случаях и внешней
Относительно системы раскрытия информации и прозрачности
деятельности акционерного общества.
Одним из ключевых компонентов эффективно функционирующей
системы корпоративного управления является информационная прозрачность
деятельности акционерного общества.
Международными стандартами предусматривается обязанность
акционерных обществ (корпораций) по обеспечению прозрачности своей
деятельности.
В частности, один из приницпов ОЭСР гласит «Система
корпоративного управления должна обеспечивать своевременное и
достоверное раскрытие информации по всем существенно важным вопросам,
касающимся корпорации, включая финансовое положение, результаты
деятельности, собственность и управление в компании».
Также положения об условиях и порядке раскрытия акционерными
обществами (корпорациями) информации о своей деятельности содержатся и
в Европейском праве в области корпоративного управления.
Первая
Директива
ЕС
68/151/ЕЭС,
содержащая
нормы,
регламентирующие условия и порядок раскрытия (обнародования)
информации об акционерных обществах и обществах с ограниченной
ответственностью, предусматривает необходимость обязательного раскрытия
компаниями информации о своей деятельности, финансовом положении
17
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
(независимой) оценки. При этом принятие кодексов происходит также и в
компаниях с высокой степенью концентрации собственности.
В Индии соблюдение так называемого кодекса корпоративного
управления «Корпоративное управление в листинговых компаниях»
обязательно (без отклонений) для листинговых компаний и является
приложением к Проспекту.
В Норвегии кодекс корпоративного управления применяется
акционерными компаниями (PLC), без классификации их по принципу
публичности.
Следует отметить, что эффективность кодексов корпоративного
управления в значительной степени зависит от их фактического применения.
Согласно Принципам корпоративного управления ОЭСР «Там, где
кодексы и принципы используются в качестве общенационального стандарта,
либо вместо правовых или нормативных положений, для обеспечения
доверия к рынку необходимо, чтобы их статус, с точки зрения сферы
применения, реализации, соблюдения норм и санкций, был четко определен».
В отличие от европейских стран, в странах с развивающейся
экономикой, зачастую, кодексы корпоративного управления по своей
природе являются необязательными с юридической точки зрения
документами, и, соответственно, их несоблюдение или отсутствие
обеспечения их исполнения делает эти кодексы бесполезными.
18
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
общества, структуре и компетенции органов общества. При этом раскрытие
информации должно быть полным, объективным, своевременным и
справедливым, и каналы распространения информации должны обеспечить
равный, своевременный и эффективный доступ к соответствующей
информации для пользователей.
Директива ЕС 2001/34/EC «О допуске ценных бумаг к официальному
списку биржи и об опубликовании информации» требуют от компаний в
возможно короткие сроки раскрывать информацию перед инвесторами.
Лондонская фондовая биржа предъявляет более жесткие требования,
чем требования законодательства других стран, в том числе по
корпоративному управлению, в том числе обеспечение «free float»,
прозрачности и максимально короткие сроки раскрытия информации. Одним
из таких требований является количество акций в обращении должно быть не
менее 25%, что заведомо предполагает, что организационно-правовая форма
компании должна быть АО.
Что касается корпоративного управления для вхождения в листинг
Лондонской фондовой биржи и других зарубежных бирж, то волна
связанных с мошенничеством скандалов в разных странах мира выявила
необходимость пересмотра политики корпоративного управления. В связи с
этим, происходит совершенствование формата регулирования национальных
рынков капитала и действующих на них компаний в целях предоставления
организациям необходимых рекомендаций и оказания им поддержки в
процессе создания эффективной системы корпоративного управления.
Наличие такой системы является гарантией того, что руководство компании
действует в интересах акционеров и заинтересованных сторон, повышая
акционерную стоимость бизнеса и предоставляя отчетность, содержащую
достоверную и актуальную информацию, на основе которой инвесторы могут
принимать обоснованные решения. Описанные меры направлены на создание
справедливых и прозрачных рынков ценных бумаг, пользующихся доверием
у инвесторов. Одним из примеров требований корпоративного управления
являются кратчайшие сроки извещения о корпоративных событиях (as soon
as possible).
Кроме того, законодательством большинства европейских стран, а
также Гонконга, Индии, Бразилии, помимо периодического раскрытия
информации о корпоративных событиях, финансовых результатах,
эффективности деятельности и управления компании, предусматривается
составление и опубликование Годового отчета компании, который должен
включать сведения о (об) совете директоров, составе и результатах
деятельности и степени ответственности совета директоров и каждого его
члена, оценке положения компании и перспективах ее развития, оценке
эффективности внутренних систем управления рисками и внутреннего
контроля компании, соблюдении принципов корпоративного управления, а
также заявления аудиторов.
Относительно процедур государственной регистрации выпуска
ценных бумаг
Директива ЕС о проспекте эмиссии 2003/71/ЕС устанавливает принцип
построения и общий формат проспекта эмиссии исходя из следующего
положения: в проспекте должна содержаться вся информация, необходимая
для осуществления инвесторами обоснованной оценки активов и пассивов,
прибылей и убытков, а также прав, связанных с ценными бумагами. Таким
образом, проспект эмиссии должен содержать актуальную информацию.
В соответствии с Директивой ЕС о проспекте эмиссии проспект
эмиссии должен быть зарегистрирован в течение 10 либо 20 дней в случае
самого первого обращения эмитента. Директива ЕС содержит требование о
публикации проспекта о выпуске предлагаемых к размещению ценных бумаг
независимо от того, котируются ли эти ценные бумаги на фондовой бирже
или нет.
Вдобавок к традиционной форме проспекта как единого документа,
Директива о проспекте позволяет эмитентам делить проспект на три
отдельных документа (регистрационный документ, описание ценных бумаг и
резюме). Эмитенты, заблаговременно подготовившие регистрационный
документ до выпуска ценных бумаг, могут осуществить дальнейшую
эмиссию ценных бумаг по упрощенной процедуре, а именно до тех пор, пока
регистрационный документ является актуальным, эмитенту требуются
подготовить только описание условий выпуска ценных бумаг и резюме.
Ответственность за актуальность информации, раскрываемой в проспекте
эмиссии ценных бумаг, несет сам эмитент.
Руководствуясь Директивами ЕС практически все страны либо в
положениях законодательства о компаниях, либо в отдельном законе о
ценных бумагах требуют, чтобы компания, предлагающая эмиссионные
ценные бумаги к размещению, предоставляла в уполномоченный орган для
регистрации проспект эмиссии.
19
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
При этом в соответствии с порядком раскрытия компаниями
информации на рынке ценных бумаг, установленным на территории
Бразилии, наряду с финансовой отчетностью компания ежеквартально
выпускает отчеты, подготовленные менеджментом, включающие результаты
деятельности компании и анализ внутренних и внешних факторов рисков,
которым подвержена компания. Помимо этого, каждая компания должна
иметь и четко следовать политике раскрытия информации, включающей
положения в соответствии с требованиями законодательства. Раскрываемая
бразильской компанией информация должна быть сбалансированной и
надлежащего качества, а также подлежат обнародованию как
положительные, так и негативные аспекты по вопросам, требуемым
раскрытия для того, чтобы заинтересованные стороны смогли иметь
правильное понимание о компании.
Вместе с тем, требования к последующему раскрытию информации об
изменениях и дополнениях в проспект выпуска регулируются
законодательством каждой страны отдельно.
10. Предполагаемые финансовые затраты, связанные с
реализацией законопроекта
Принятие данного законопроекта не повлечет затрат из
государственного бюджета.
20
11.09.2015 ЕСЭДО ГО (версия 7.17.2) Копия электронного документа. Положительный результат проверки ЭЦП.
Следует отметить, что Республика Казахстан не преследует цели
внедрения системы корпоративного управления определенной страны.
Необходимо использовать опыт развитых государств в той части, где это
будет благоприятно сказываться в силу определенных особенностей нашего
государства. Главная цель проводимой реформы – это совершенствование
национальной системы корпоративного управления, направленное на
сохранение и повышение конкурентоспособности казахстанских компаний в
условиях международной интеграции, на формирование способности
отечественных компаний обновлять и корректировать свою практику
корпоративного управления в соответствии с новыми требованиями и
использовать вновь возникающие возможности. Задача государства –
привести в соответствие с международными стандартами законодательство,
которое обеспечивало бы достаточную гибкость, позволяющую рынкам
эффективно функционировать и оправдывать ожидания акционеров и других
заинтересованных лиц.