Одобрено Советом 17 октября 2014 г. № 134/оп-3/2014

Одобрено Советом
17 октября 2014 г.
№ 134/оп-3/2014
ЭКСПЕРТНОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ
по проекту федерального закона «О внесении изменений
в Закон Российской Федерации «О недрах»
I. Проект федерального закона «О внесении изменений в Закон
Российской Федерации «О недрах» (далее – Проект) направлен на экспертизу
в Совет при Президенте Российской Федерации по кодификации и
совершенствованию
гражданского
законодательства
(далее
–
Совет)
Государственно-правовым управлением Президента Российской Федерации
(письмо от 8 сентября 2014 г. № А6-8153).
II. Проект носит комплексный характер.
С учетом профиля деятельности и компетенции Совета в настоящем
Заключении анализируются содержащиеся в Проекте нормы гражданского
законодательства.
III. Из пояснительной записки следует, что Проект разработан в целях
определения критериев контроля за иностранными инвестициями в сфере
недропользования, упрощения передачи права пользования недрами и
переоформления лицензий на пользование недрами.
IV. Положительной оценки заслуживает предложение установить
единые критерии контроля «иностранного инвестора или группы лиц, в
которую
входит
иностранный
инвестор»,
путем
приведения
Закона
Российской Федерации от 21 февраля 1992 года № 2395-1 «О недрах» (далее
– Закон о недрах) в соответствие с Федеральным законом от 29 апреля 2008 г.
№
57-ФЗ
«О
порядке
осуществления
иностранных
инвестиций
в
хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения
обороны страны и безопасности государства» (далее – Закон о порядке
осуществления иностранных инвестиций).
2
V. Вместе с тем Проект вызывает ряд замечаний.
1. Проект включает в статью 2.1 Закона о недрах понятие
«юридическое лицо, находящееся под контролем иностранного инвестора
или группы лиц, в которую входит иностранный инвестор», а также
дополняет ее соответствующими критериями установления факта такого
контроля. Целью данного изменения является приведение в соответствие
Закона
о
недрах,
оперирующего
в
настоящий
момент
термином
«юридическое лицо с участием иностранных инвесторов», с принятым
позднее Законом о порядке осуществления иностранных инвестиций.
Закон о недрах носит комплексный, специальный характер и согласно
преамбуле «регулирует отношения, возникающие в связи с геологическим
изучением, использованием и охраной недр территории Российской
Федерации, ее континентального шельфа, а также в связи с использованием
отходов горнодобывающего
и
связанных
с ним перерабатывающих
производств, торфа, сапропелей и иных специфических минеральных
ресурсов, включая подземные воды, рапу лиманов и озер», содержит
«правовые
и
экономические
основы
комплексного
рационального
использования и охраны недр, обеспечивает защиту интересов государства и
граждан Российской Федерации, а также прав пользователей недр».
Таким образом, предлагаемые критерии установления контроля
«иностранным инвестором или группой лиц, в которую входит иностранный
инвестор», являющиеся нормами корпоративного права, не относятся к
собственно предмету регулирования Закона о недрах, в связи с чем, вызывает
сомнение необходимость их включения в рассматриваемый Закон.
2. Данные критерии по смыслу дублируют положения пункта 3 статьи
3 Закона о порядке осуществления иностранных инвестиций, тем не менее,
существенно различаясь в формулировках.
Таким образом, может сложиться различная практика толкования и
применения критериев контроля для целей недропользования и для целей
инвестирования в хозяйственные общества, имеющие стратегическое
3
значение, что создаст ситуацию правовой неопределенности для участников
гражданского оборота.
Во избежание дублирования и в целях повышения согласованности
норм различных федеральных законов, целесообразней было бы включить в
Проект норму, отсылающую непосредственно к тексту Закона о порядке
осуществления иностранных инвестиций, как это сделано в действующей
редакции части 7 статьи 2.1 Закона о недрах применительно к понятию
«иностранный инвестор».
Однако Закон о порядке осуществлении иностранных инвестиций
распространяет свое действие исключительно на хозяйственные общества,
тогда как в соответствии с частью 1 статьи 9 Закона о недрах пользователями
недр могут быть «субъекты предпринимательской деятельности, в том числе
участники простого товарищества, иностранные граждане, юридические
лица, если иное не установлено федеральными законами».
Таким образом, во избежание возникновения пробела регулирования в
отношении
обществами»,
юридических
лиц,
целесообразно
не
было
являющихся
бы
дополнить
«хозяйственными
вышеуказанную
отсылочную норму оговоркой о распространении действия пункта 3 статьи 3
Закона о порядке осуществления иностранных инвестиций для целей
регулирования отношений в сфере недропользования на все организационноправовые формы юридических лиц, в том числе являющиеся сторонами
договора простого товарищества.
х х х
Вывод: проект федерального закона «О внесении изменений в Закон
Российской Федерации «О недрах» может быть рекомендован к внесению в
Государственную Думу с учетом доработки по представленным замечаниям.
4
Председатель Совета
В.Ф.Яковлев