Проблема гармонизации правового регулирования
advertisement
Андреева Г.Н. к.ю.н., в.н.с. ИНИОН РАН ПРОБЛЕМА ГАРМОНИЗАЦИИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ЭКОНОМИЧЕСКИХ ОТНОШЕНИЙ В СТРАНАХ БРИКС И ИХ СОТРУДНИЧЕСТВО С ОЭСР Ключевые слова: БРИКС, ОЭСР, гармонизация правового регулирования, международное экономическое сотрудничество. Страны БРИКС нацелены на активное развитие и углубление отношений в экономической и финансовой сферах. Предпринятые шаги по созданию Банка развития БРИКС и Пула резервных валют свидетельствует о комплексном подходе к решению проблем сотрудничества и подкрепляют договоренности в экономической сфере. Как отмечается в заявлениях российских политиков, в настоящее время не стоит задача превращения БРИКС в полноценную международную организацию1. В силу этого БРИКС является пока несколько аморфной в организационном плане структурой, однако на начальном этапе формирования международного объединения стран, столь разных и представляющих три континента, это может рассматриваться и как определенное объединения преимущество, и придавать позволяющее ему конкретизировать соответствующую черты конфигурацию в данного наиболее приемлемых формах по мере возникновения потребности в этом. Вопрос о сближении или гармонизации правового регулирования стран БРИКС непосредственно на повестке дня в настоящее время не стоит. Однако намеченные в Стратегии экономического партнерства стран БРИКС, Меморандуме о взаимопонимании и сотрудничестве в сфере науки, технологий и инноваций, разработанном на ее основе рабочем Плане стран БРИКС в сфере науки, технологий и инноваций на 2015-2018 годы и других совместных документах стран БРИКС практические ориентиры движения в намеченном направлении неизбежно в перспективе сделают актуальными вопросы сочетаемости правового регулирования стран БРИКС и стимулируют практический интерес к правовому полю, в котором будут реализовываться крупномасштабные национальные программы. Определенные шаги в изучении данного вопроса учеными уже предпринимаются2. 1 См. например, интервью Председателя Комитета Совета Федерации по международным делам К. Косачева // Парламентская газета. – М., 2015. - 25 января. - https://www.pnp.ru/interview/detail/112313 2 Cм., например: Лазота Л.А. Общая картина структуры источников торгового права стран БРИКС // Юридические исследования. 2013. - № 10. - С. 1-11. Следует отметить, что правовые аспекты 1 Следует отметить, что, если в сфере реальной экономики и финансов можно провести параллели между странами БРИКС1, то в правовой сфере это сделать гораздо сложнее, поскольку их национальные правовые системы сильно различаются. Страны БРИКС не только расположены на разных континентах со всеми вытекающими отсюда географическими, культурными, национально-этническими и другими особенностями их права, но и принадлежат к разным правовым семьям, поэтому их национальное законодательство по вопросам регулирования экономической и финансовой сфер различается. Разумеется, в рамках статьи невозможно дать сколько-нибудь полную характеристику их отличий, поэтому кратко сравним некоторые из них, важные для понимания сложностей и перспектив решения проблемы гармонизации их национального правового регулирования. Принадлежность к правовой семье Юристы большое внимание уделяют вопросам принадлежности к той или иной правовой семье, поскольку это позволяет сразу емко охарактеризовать специфику национального законодательства. Страны БРИКС демонстрируют в этом вопросе большое разнообразие. Так, Бразилию с точки зрения принадлежности к правовой семье относят либо к латиноамериканской правовой системе, либо к обособленной латиноамериканской группе в рамках романо-германской правовой системы, в зависимости от того, какой из существующих классификаций придерживается исследователь. Для стран этой группы характерна повышенная детальность правового регулирования и в силу этого его значительный объем, а также большое внимание к регулированию социальной сферы: публичный сектор в Бразилии несет серьезную нагрузку социального характера. Это отражено в преамбуле Конституции в виде обязательства государства уменьшить социальное неравенство и во многих ее статьях, устанавливающих принципы социальной ценности труда и свободного предпринимательства, обеспечения национального развития, искоренения бедности и маргинализации и уменьшения социального и регионального неравенства, закрепления большого числа социальных прав2. Внимание к социальной сфере свойственно и текущему законодательству. проблематики ученые начали теоретически исследовать еще в период существования БРИК (до присоединения Южно-Африканской Республики). См., например: Мартынов Б.Ф. Потенциал правового взаимодействия стран БРИК // Латинская Америка. – М., 2010. - № 2. - С. 30-35. 1 См.: Хмелевская Н.Г. Реальные контуры и ориентиры валютного партнерства БРИКС для содействия торговле и инвестициям // Вестник международных организаций: образование, наука, новая экономика. – М., 2015. - Т. 10, № 2. - С. 70-88. 2 Значимость социальных прав подчеркивается тем, что они включены в два раздела Конституции – раздел II «Об основных правах и гарантиях» и раздел VIII «О социальном порядке». 2 В России многие особенности национального законодательства определяются тем, что она принадлежит к группе постсоциалистических стран и одновременно является постсоветской страной. В российской литературе нет единства мнений по вопросу о принадлежности России к той или иной крупной правовой семье: одни авторы относят ее к романо-германской семье1, другие полагают, что можно вести речь лишь о возвращении в нее2, третьи выделяют особую славянскую правовую семью, к которой относят и Россию3. Такой разброс во мнениях объясняется наличием в российском правовом регулировании разнородных элементов. Хотя в нашей стране проведены серьезные преобразования в области правового регулирования, российская национальная правовая система носит все еще переходный характер, сохраняя наряду с новыми институтами и подходами, характерными для рыночных отношений, отдельные черты, подходы и институты, являющиеся советскими по происхождению. Кроме того, в нее включены положения международных актов далеко не всегда в адаптированном к национальной системе виде, что усиливает ее неоднородность. В правовой системе Индии доминируют черты, характерные для семьи общего права (соответственно, значительную роль играет, наряду с законами, судебный прецедент), однако от английской правовой системы правовая система Индии имеет значительные отличия: в стране имеется писаная Конституция 1949 г., которая выстраивает всю правовую систему в своеобразную пирамиду, и многие (в прошлом) правовые обычаи включены в законы и даже в Конституцию страны. Помимо этого современная индийская правовая система отличается плюрализмом4: в Индии применяется индусское (семейная собственность, совместная собственность и др.) и мусульманское право (вопросы личного статуса), о сферах действия которых государством изданы специальные законы. Правовая система Китайской Народной Республики также уникальна. КНР является социалистическим государством с социалистической рыночной экономикой, которая представляет собой своеобразное сочетание социалистических и рыночных начал. Современное право КНР представляет собой сложное, во многом противоречивое и, тем не менее, по-своему целостное явление, в котором сочетаются разнородные черты: социалистический подход к регулированию отношений с В этом плане высказался в свое время корифей в вопросах правовых систем Р.Давид. См.: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. - М., 1998. - С. 118. 2 Леушин В.И. Конституция России в свете теории естественного права // Правовые проблемы евроазиатского сотрудничества: глобальное и региональное измерение. – Екатеринбург, 1993. - С. 49-50. 3 Синюков В.Н. Российская правовая система: введение в общую теорию. - Саратов, 1994. - С. 17. 4 Zartner D. Courts, codes and custom: Legal tradition and State policy toward international Human Rights and environmental law. - Oxford, 2014. – P. 175. 1 3 традиционализмом, современные правовые формы с анахронизмами, расплывчатость правовых норм с относительной определенностью партийных установок по их пониманию и т.д. Согласно официальной позиции руководства КНР в стране сформирована «социалистическая правовая система с китайской спецификой»1. Национальная правовая система Южно-Африканской Республики носит смешанный характер, сочетая в себе черты англосаксонской и романо-германской систем права (в римско-голландском варианте2), а также обычного права африканских племен. Таким образом, страны БРИКС являются представителями разных правовых систем. Как представляется, при всех различиях, определенные общие черты можно проследить между правовой системой КНР и России в силу социалистического прошлого последней, но вместе с тем китайская правовая система, безусловно, самобытна. Влияние различных правовых источников на правовую систему Многие особенности правовых систем стран БРИКС определяются их историческими корнями, тем, под влиянием какой правовой системы они находились в прошлом. На формирование бразильского права наибольшее влияние оказала национальная правовая система Португалии3, базирующаяся на традициях римского права. При этом различные отрасли права испытали влияние правовых систем и других стран: конституционное право в части регулирования федеративного устройства и разграничения полномочий разных уровней власти многое заимствовало из правовой системы США, на уголовное право оказало влияние французское и итальянское уголовное право, а кодификация гражданского права происходила под влиянием германского гражданского права. В России современное право с одной стороны частично воспроизводит в трансформированном виде советские образцы, с другой восприняло очень многие 1 Трощинский П.В. Формирование правовой системы Китайской Народной Республики и ее особенности (Тезисы доклада на семинаре сектора теории права и государства Института государства и права РАН 10 декабря 2012 года). http://www.igpran.ru/public/events/10.12.2012/Troshinskiy.Thesises.10.12.2012.pdf 2 Римско-голландское право - самостоятельная правовая система, которая сформировалась в нидерландской провинции Голландия в XV в. и просуществовала до XIX в. Оно представляло собой римское право, соединенное со староголландским обычным правом и дополненное законодательными актами периода бургундского и испанского владычества (принятыми в основном в XVI в.). В единое целое все это было соединено и приспособлено к условиям того времени усилиями известных голландским правоведов XVII-XVIII вв. (в том числе Гуго Гроция, Арнольда Винния и других), на идеи и работы которых до сих пор ссылаются в судах ЮАР при рассмотрении дел. 3 Бразилия в свое время была ее колонией. 4 институты зарубежного права (особенно в сфере частного права) и нормы международных актов. На современную правовую систему Индии наиболее глубоко повлияли нормы и институты английского права, это нашло отражение и в структуре права, и в правовых понятиях, неизвестных романо-германской семье (таких как, например, доверительная собственность, встречное удовлетворение, тресспасс1 и др.), и в большой роли прецедента, и в целом в практике создания судами права, а не только его применения. Индусское и мусульманское право в Индии также испытало сильное влияние английского права, поскольку судьи, применяя нормы мусульманского и индусского права, восполняли пробелы с помощью общего права. Вместе с тем, на законодательство, издаваемое государством, оказало определенное влияние индусское право (в частности, на концепцию государственного землевладения). Современное право КНР сформировалось в результате серьезной трансформации социалистического (в том числе советского) права и переработки его с учетом китайской специфики. В ЮАР английское общее право оказало большое влияние на конституционное, административное, торговое и процессуальное право, а также на судопроизводство, статус судей и принцип связанности прецедентом. Влияние римского права ярко выражено в семейном, наследственном и вещном праве. Таким образом, можно констатировать, что римское право в качестве универсального правового опыта оказало влияние на все страны, кроме Индии, правовая система которой сформировалась под влиянием английского права. Вместе с тем, восприятие и использование идей и институтов римского права было в значительной степени опосредованным, и это опосредование было разным. Это же можно сказать о влиянии английского общего права на Индию и Южноафриканскую республику. Индия восприняла его более близко к английскому образцу, чем ЮАР, в которой произошло своеобразное соединение его с римским правом. Государственно-территориальное устройство стран БРИКС и национальные правовые системы Государственно-территориальное устройство стран БРИКС также различно. Три государства являются федеративными (Бразилия, Россия, Индия), а два (КНР и ЮАР) – унитарными, хотя и с определенными элементами децентрализации. В силу этого законодательство этих стран состоит не только из нормативных актов общенационального уровня, но и из актов субъектов федерации (с различными 1 Тресспас – правовая норма о нарушении границ владения. 5 национальными вариантами разграничения компетенции в законодательной и управленческой сфере между федерацией и ее субъектами), а в унитарных государствах большое значение имеют также акты, изданные органами других уровней: в Китае – акты провинций и автономных единиц, а в ЮАР – акты провинций, поскольку последние обладают собственными законодательными органами с соответствующей компетенцией. С одной стороны наличие нескольких уровней, на которых создается законодательство, вроде бы объединяет страны БРИКС, с другой стороны, поскольку это законодательство, как отмечалось ранее, изначально различно, несколько уровней только усложняют ситуацию для гармонизации правовых систем. Общенациональное законодательство стран БРИКС Во всех странах БРИКС основным источником права являются конституция и законы, однако их роль, место в системе правового регулирования, сферы действия и виды не идентичны. В Бразилии помимо Конституции 1988 г. на федеральном уровне действуют дополнительные и обычные законы, имеются кодексы (ГК, Торговый кодекс, Трудовой кодекс, Кодекс защиты прав потребителей и др.). Причем в 2001 г. был принят новаторский по своей природе ГК, консолидировавший гражданско-правовые нормы, ранее содержавшиеся в более чем 50 декретах и законах, а также судебную практику, сложившуюся за 80 лет. Особенностью данного кодекса является урегулирование общих принципов частного права таким образом, что в центре регулирования находится не столько имущество, сколько сам человек1. В Бразилии в целях расширения внешней торговли и увеличения инвестиций в экономику страны в последние годы проводится политика создания правовой базы для экономики, открытой для иностранного капитала. Для этого устраняются таможенные барьеры и препятствия для создания на территории государства предприятий, принадлежащих иностранцам. Основу для принятия законодательства, обеспечивающего либерализацию режима для иностранцев, создала реформа Конституции и принятые План стабилизации и Программа приватизации, предусматривающие изменение предпринимательского и налогового законодательства, касающегося иностранных инвесторов, включая снятие ограничений на участие иностранных инвесторов в бразильских фондовых биржах и приватизировавших предприятиях, уменьшение 1 Abreu Barroso L. El nuevo código civil brasileño en el momento histórico de su publicación // Real Academia de Jurisprudencia y Legislacion. Estudios. - Madrid, 2010. - P. 580-581. 6 бюрократических процедур и сокращение фискального бремени при репатриации капитала и другие изменения1. В России помимо Конституции 1993 г. действуют федеральные конституционные законы, обычные законы, конституции и уставы субъектов федерации и принимаемые ими законы. Российское законодательство кодифицировано в высокой степени: приняты ГК, ГПК, УК, УПК, Градостроительный кодекс, Кодекс об административных нарушениях, Налоговый кодекс и другие кодексы. На уровне субъектов РФ в 1990-е годы были приняты собственные жилищные, водные, земельные, лесные, градостроительные кодексы. Большое количество кодексов сочетается в РФ с нестабильностью этих актов, в них часто вносятся изменения, но в условиях переходного периода и быстро меняющихся экономических обстоятельств они объективно не могут не быть повержены быстрым изменениям. С одной стороны общее направление развития законодательства в России совпадает с направлением других стран БРИКС в отношении политики открытости и привлечения иностранных инвестиций, с другой стороны, в последнее время по понятным причинам произведены корректировки в сторону защиты национального производителя и политики импортозамещения. В Индии государством создана обширная законодательная база, причем отдельными законами урегулированы также и вопросы применения индусского и мусульманского права. Кодификация законодательства проводится в стране с XIX в. В настоящее время имеются ГК, ГПК, УК, объединившие соответствующие нормы общего права, кодифицировано и индусское право. Изменение законодательного регулирования определяется в значительной мере приоритетами правительственной политики, к которым относятся защита интересов национальных производителей, наращивание экспортного потенциала и создание благоприятного режима для привлечения иностранных инвестиций и сотрудничества. В соответствии с требованиями международного права и в целях укрепления национальной валюты в Индии приняты специальные акты, направленные на предотвращение отмывания денег (Закон о предотвращении отмывания денег), недопущения валютного оборота на черном рынке (т.н. «хавала») и др. В стране активно обсуждаются планы по изменению 1 Aráujo de Gusmão H.C. Un análisis del diseño constitucional y de la evolución del sector público brasileño // Revista de derecho сonstitucional Europeo. – Granada, 2014. – N 21. http://www.ugr.es/~redce/REDCE21/articulos/01_araujo.htm 7 законодательства об электронной торговле и снятие ограничений для иностранных инвестиций в отношении железнодорожного транспорта1. В КНР общее число действующих законов относительно невелико (около 300), и они, как правило, некодифицированные (исключений немного, например, Уголовный кодекс), хотя ведется и разработка других кодексов (ГК). До последнего времени китайские власти с целью оперативного реагирования на меняющуюся ситуацию предпочитали издавать регулирования подзаконные правовые акты по отдельным аспектам общественных отношений (наиболее часто акты, изданные Государственным Советом2, а также иными органами государства, в т.ч. местными). Благодаря такой тактике многие общественные отношения регулируются целой серией разрозненных актов различного уровня, относящихся к одному аспекту этих отношений. Оригинальной чертой китайской правовой системы является издание актов в экспериментальном порядке, срок действия которых, однако, не ограничен и которые заменяются на постоянные нередко спустя десятилетия. Поскольку КНР – социалистическое государство, определяющее значение имеют решения КПК и совместные постановления ЦК КПК и Государственного Совета, которые принимаются по важнейшим вопросам организации и жизни государства и имеют для населения и государства такое же значение, как и законы, а подчас и большее3. В целях укрепления правового государства в КНР намечено глубокое реформирование правовой системы и укрепление законодательной базы. В принятом 30 октября 2013 г. ПК ВСНП4 Плане правотворческой работы предусмотрено внесение целого ряда изменений в действующее гражданское право и принятие новых законов (Закон об электронной торговле, Закон об имущественной оценке и др.), реформа налогообложения (земельного налога, налога на наследство, косвенного налога и др.)5. Масштабное изменение действующего законодательства в сочетании с принятием новых законов (например, Закона о фьючерсах) предстоит и в банковской сфере6. В Южно-Африканской Республике законодательство некодифицировано, и общественные отношения регулируются множеством законов (Акт об отчуждении земли, Акт о распределении убытков, Акт о векселях и др.) и судебными прецедентами. Материалы сайта Министерства экономического развития Российской Федерации. http://www.ved.gov.ru/exportcountries/in/about_in/laws_ved_in/invest_law_in/ 2 Правительство КНР. 3 Гудошников Л.М. Восстановление и развитие законодательства КНР в процессе реформ // Журнал российского права. - М., 2002. - № 2. - С.136. 4 Постоянный комитет Всекитайского собрания народных представителей. 5 Трощинский В.П. Эволюция правовой системы современного Китая в сравнительно-правовом измерении // Право и государство. – М., 2014. - № 3. - С. 74-75. 6 Трощинский В.П. Направления развития китайского законодательства (по итогам 3-ей сессии ВСНП 12 созыва) // Экономика, социология и право. 2015. - № 1. – С. 221. 1 8 Поскольку правительство Южно-Африканской республики делало ставку на развитие инфраструктуры, проводится изменение законодательства для улучшения условий ведения бизнеса в стране. Таким образом, каждая стран БРИКС идет своим путем в сфере правового регулирования и совершенствования законодательства в экономической и финансовой сфере. Вместе с тем, можно отметить и некоторые общие тенденции в отношении создания привлекательного инвестиционного климата, снятия ограничений на создание предприятий с иностранным участием, улучшение условий для развития электронной торговли. Эти проблемы каждая страна решает с помощью тех правовых инструментов, которые свойственны ее национальной правовой системе. Судебная практика в странах БРИКС В Бразилии в отношении судебной практики применяется характерная для романо-германской системы (и в целом континентальной системы) доктрина, согласно которой суды только применяют право, но не создают его. Решения Верховного суда являются источником единообразного толкования неоднозначно сформулированных правовых норм. В России судебный прецедент также не признается источником права. Судебная практика, которая официально обобщается в руководящих разъяснениях Пленума Верховного Суда РФ, играет важную роль в применении законодательства. Особое место в системе источников права занимают заключения Конституционного Суда РФ. В Индии, наоборот, судебный прецедент играет важную роль наряду с законодательством. Статья 141 Конституции Индии подняла значение прецедента на конституционный уровень, сделав право, формулируемое Верховным судом, обязательным для всех судов Индии. Прецедентное право страны формируется не только путем принятия решений национальным судебным органом, но и за счет заимствования прецедентов других стран англосаксонской системы права (Великобритании, Австралии, Канады и других стран)1. В стране на регулярной основе публикуются сборники судебных решений Верховного суда Индии и Высших судов субъектов федерации, существуют разнообразные поисковые системы, позволяющие найти нужное судебное решение в Интернете. В Китае не признается судебный прецедент, поскольку судебная система не является отдельной ветвью власти. В англосаксонской системе права существует понятие «убедительного прецедента», которое означает, что иностранный прецедент, признаваемый убедительным высшей инстанцией данной страны, становится прецедентом и этой страны. Так, английский прецедент может стать канадским, канадский новозеландским и т.д. См.: Богдановская И.Ю. Правовая система Канады, Австралии и Новой Зеландии: особенности развития // Право и политика. - М., 2002. - № 8. - С. 22. 1 9 В ЮАР, как и в Индии, действует принцип связанности прецедентом, воспринятый из английского общего права. При этом в целом южно-африканское судопроизводство отличается значительным своеобразием, поскольку это одна из немногих стран в мире, в которой английское общее право применяется с помощью понятий римского права, и нередко при решении отдельных вопросов используются дигесты и работы старых голландских юристов. Таким образом, роль и значение судебной практики в трех странах ограничивается применением права, а в двух – в силу доктрины судебного прецедента суды активно участвуют в его создании, что оказывает большое влияние на национальную правовую систему. Правовой обычай В странах БРИКС правовой обычай применяется в разной степени и к урегулированию разных общественных отношений. В Бразилии в некоторых отраслях права он имеет ограниченное применение. Так, ст. 4 Вводного закона к Гражданскому кодексу Бразилии предусматривает возможность применения обычая (или аналогии) при «молчании» закона. Вместе с тем глава VIII Об индейцах Раздела VIII Конституции 1988 г. признает традиции индейцев и их права на земли, которые они занимают (ст. 231). В России правовой обычай также имеет ограниченное применение. В ГК РФ содержатся ссылки на обычаи делового оборота (ст. 6), национальный обычай (ст.19) и местный обычай (ст. 221, 309 и др.). Статья 14 ФЗ «О гарантиях прав малочисленных народов Российской Федерации» от 30 апреля 1999 года допускает при определенных условиях принятие во внимание традиции и обычаев этих народов, не противоречащие федеральным законам субъектов РФ. Статья 13 Конституции Индии 1949 г. признает обычай наряду с другими источниками права. В Индии сохраняется множество племенных обычаев в рамках индусского и мусульманского права в области личного статуса и наследования. В КНР в силу особенностей правосознания населения, отсутствия у него веры в писаное право и предпочтения следованию традиции и авторитетам, на уровне обыденного сознания обычай превалирует над законом1, что серьезно осложняет применение законодательства. В Южно-Африканской республике правовой обычай племени банту применяют специальные местные суды на местном уровне, однако во многих случаях (особенно Пашкова Т.В. Источники права Китайской Народной Республики // Пробелы в российском законодательстве. Юридический журнал. 2008. - № 2. - С.90. 1 10 относящихся к землевладению) оно затрагивает не только местных жителей. Конституция ЮАР признает обычное право. Согласно п. 3 ст. 211 Конституции «суды должны применить обычное право, когда это право применимо согласно конституции и любому законодательству, которое определенно имеет дело с обычным правом1. Применение этих общих начал в условиях ЮАР – страны, которая пережила апартеид, требуют активного участия судебных органов, поскольку выяснение вопроса о соответствии того или иного племенного права Конституции обычно связано с выяснением существования этого обычного права, особенно это характерно для судебных исков по земельным спорам. Конституционный суд Южной Африки неоднократно принимал решения относительно обычного права2, так, в деле Alexkor Ltd and Another v Richtersveld Community and Others3 Суд установил важные принципы, определив, что обычай является независимым правовым источником и не должен интерпретироваться через призму общего права, и подчеркнув, что обычай не должен противоречить конституции. В целом можно отметить, что наибольшее влияние на регулирование экономических отношений обычай оказывает влияние в тех странах, где имеются неурегулированные отношения с автохтонным населением. Реализация крупномасштабных проектов, требующих использования значительных территорий, неизбежно затрагивает их интересы. Описанные выше различия национальных правовых систем еще более выражены на уровне регулирования конкретных экономических и финансовых общественных отношений. Например, институт права собственности имеет в странах БРИКС разное содержание и правовое оформление, при этом даже сходство в терминологии не означает, что речь идет об одинаковом регулировании. Например, в Индии для регулирования земельных отношений, не имеющих аналогов в Англии, была заимствована английская терминология, но применяется она к иным отношениям, и в этом плане не совпадает с правом ЮАР. Достаточно очевидно, что при существующих различиях в национальных правовых системах стран БРИКС осуществлять гармонизацию и унификацию правового регулирования ими экономической и 1 The Constitution of the Republic of South Africa. - http://www.gov.za/documents/constitution-republicsouth-africa-1996-chapter-12-traditional-leaders 2 Lehnert W. The Role of the Courts in the Conflict between African Customary Law and Human Rights // South African Journal on Human Rights. 2005. - Vol. 21, Iss.2. - P. 241-277. 3 Alexkor Ltd and Another v Richtersveld Community and Others 2004 (5) SA 460 (CC). В данном деле рассматривался вопрос о возвращении южноафриканскому племени земли. Суд выяснял, находилась ли данная земля до 1913 г. в племенном владении, и была ли утрата земли результатом дискриминации. 11 финансовой сферы так же, как это происходит в ЕС или даже СНГ, вряд ли целесообразно, а во многих случаях невозможно. Во-первых, такого типа гармонизация стала бы уникальным экспериментом сопряжения слишком разных правовых систем и в силу этого задачей очень высокого уровня сложности. Во-вторых, как следствие этого, даже по частным вопросам выяснение границ и способов сочетаемости национальных правовых систем по конкретным аспектам может занять очень много времени, а в современной экономической ситуации фактор времени является одним из решающих. Однако, как представляется, страны БРИКС уже нашли более быстрый и рациональный путь, по которому этот процесс может при необходимости происходить даже при существующих серьезных различиях между странами в правовом регулировании. Он состоит в ориентации на международные стандарты и использовании национальных наработок в этом направлении. Так, в Стратегии экономического партнерства стран БРИКС (раздел III.1 БРИКС и ВТО) подчеркнута необходимость углубления сотрудничества и координации действий стран БРИКС в рамках ВТО, в Уфимской декларации от 9 июля 2015 г., принятой на VII саммите стран БРИКС, страны БРИКС призвали все участников торговых отношений соблюдать принципы транспарентности, открытости и совместимости с правилами ВТО. Эти и другие документы свидетельствуют о намерении стран БРИКС учитывать и соблюдать нормы и принципы международного права. Ориентация на самостоятельное приближение к международным стандартам каждой из стран БРИКС, с одной стороны, подчеркивает приверженность стран БРИКС нормам и принципам международного права. С другой стороны, она переводит в практическую плоскость вопрос о гармонизации национальных законодательств, при этом каждая из стран будет соотносить нормы собственного национального законодательства не с законодательством других стран, которое может весьма существенно различаться по конкретным вопросам, а с едиными международными нормами и стандартами, то есть все они будут иметь в виду один и тот же образец, что упрощает проблему. Плюсом является параллельное решение одновременно с вопросами гармонизации правового регулирования отношений в странах БРИКС вопросов учета требований международного права. В области правового регулирования в экономической и финансовой сфере таким ориентиром может служить международное регулирование в рамках Организации экономического сотрудничества и развития (далее ОЭСР). Важнейшие документы 12 ОЭСР охватывают различные сферы функционирования экономики: инвестиции и финансы в целом (Решения, касающиеся Кодексов либерализации движения капиталов и текущих невидимых операций, Решения, касающиеся Декларации о международных инвестициях налоговая и многонациональных конвенция ОЭСР, предприятиях), Типовое соглашение налогообложение ОЭСР по (Типовая проведению одновременных налоговых проверок), вопросы корпоративного управления (Принципы корпоративного управления ОЭСР, Директивы ОЭСР по корпоративному управлению государственными предприятиями), конкуренцию (Рекомендации Совета в отношении сотрудничества в связи с антиконкурентной практикой в сфере международной торговли, Рекомендации Совета, касающиеся эффективных мер воздействия на картели-монополисты, Рекомендации Совета, касающиеся структурного разделения в регулируемых отраслях промышленности, Рекомендации Совета в отношении изучения слияний и относительно поглощений), общего свода научно-техническое принципов сотрудничество международного (Рекомендация научно-технического сотрудничества, Рекомендация, касающаяся принципов содействия международному техническому сотрудничеству с участием предприятий) и многие другие. Таким образом, документы ОЭСР охватывают в той или иной степени все сферы сотрудничества стран БРИКС. Это означает, что деятельность стран БРИКС по выполнению рекомендаций ОЭСР может одновременно служить в определенной мере вкладом в гармонизацию их законодательства и ориентиром для таковой. В 2004 г. была разработана Стратегия расширения ОЭСР1. На ее основе в соответствии с решением, принятым Советом ОЭСР 16 мая 2007 г.2, пять стран (Россию, Чили, Эстонию, Израиль и Словению) пригласили к началу переговорного процесса о вступлении в ОЭСР3. Одновременно были названы пять стран (Бразилия, Китай, Индия, Индонезия и ЮАР), с которыми ОЭСР будет расширять сотрудничество с учетом их возможного будущего членства в Организации. Это означает, что в перспективе все страны БРИКС в той или иной мере должны будут ориентироваться на принимаемые ОЭСР решения и изменять свое законодательство. Возникает вопрос о том, в какой степени требуется такая ориентация на решения ОЭСР со стороны самой этой организации. Согласно Конвенции об учреждении ОЭСР 1 http://www.oecd.org/globalrelations/globalrelationsstrategy/37434513.pdf 2 http://www.oecd.org/estonia/oecdinvitesfivecountriestomembershiptalksoffersenhancedengagementtootherbigpla yers.htm 3 К настоящему времени из этих пяти стран только Россия не присоединилась к ОЭСР, поскольку процесс присоединения прерван: по итогам заседания Совета ОЭСР 12 марта 2014 г. была временно приостановлена деятельность, связанная с процессом вступления Российской Федерации. 13 к нормативным актам ОЭСР относится значительное число решений и рекомендаций, касающихся принципиальных сторон политики, проводимой в странах-членах. Решения имеют обязательную силу для всех стран, кроме стран, воздержавшихся от их принятия. Рекомендации ОЭСР не имеют обязательной силы, но могут оказывать существенное влияние на политику стран-членов и поэтому правовое регулирование и практика государств-кандидатов могут проверяться на предмет соответствия изложенным в Рекомендациях подходам. В отношении документов, касающихся принципиальных сторон проводимой государствами-членами политики, странакандидат на вступление в ОЭСР может реагировать на них четырьмя способами: принять, не принять, принять с оговорками либо разного рода заявлениями, принять с указанием конкретных временных рамок для их осуществления. Следует отметить, что отказ государства-кандидата от принятия такого рода документов может повлиять на решение ОЭСР относительно его членства. Таким образом, можно говорить, с одной стороны о высокой требовательности в отношении соблюдения требований ОЭСР с ее стороны, с другой о возможности маневра, заложенной в документах организации. Хотя ясной перспективы гармонизации законодательства стран БРИКС в настоящее время не просматривается, тем не менее, происходящее умеренное сближение на основании международных стандартов может быть готовит почву для более значительного в дальнейшем согласования правовых систем стран БРИКС. 14
