актуальные проблемы договора суррогатного материнства

Н. ЦЫБУЛИНА,
студентка Ю3-1 Финансового университета при Правительстве РФ
Руководитель: кандидат юридических наук, доцент Беседкина Н.И.
АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ДОГОВОРА СУРРОГАТНОГО
МАТЕРИНСТВА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Желание
части
бесплодных
пар
иметь
ребенка
при
помощи
суррогатного материнства понятно и заслуживает сочувствия, а современные
медицинские технологии позволяют иметь детей даже тем женщинам,
которые по состоянию своего здоровья не могут самостоятельно выносить
ребенка<1>. Остаются сосуществующими два радикально противоположных
мнения: одни ученые утверждают, что это противоестественный способ
зачатия и противоречащий канонам появления человека на свет, другие
называют это достижением научного прогресса, способом стать счастливыми
родителями. В любом случае нельзя отрицать, что способ рождения ребенка
с помощью суррогатной матери вызывает множество споров и грозит
многими осложнениями, а стремительное развитие медицины последних лет
значительно опережает темпы принятия соответствующих правовых норм,
что неминуемо ведет к нарушению прав и свобод человека и гражданина.
Первого успеха в оплодотворении человеческой яйцеклетки "в
пробирке" британский биолог Р. Эдвардс добился в 1967 г. Первые успешные
работы по оплодотворению яйцеклеток человека в Советском Союзе были
начаты в конце 1960-х годов Б.В. Леоновым в Москве и А.И. Никитиным в
Ленинграде. Первый "ребенок из пробирки" родился в Москве в феврале
1986 г. Первая скоординированная программа традиционного суррогатного
материнства в США и в мире была успешно реализована в 1980 г. при
содействии основанной за год до этого доктором Р.М. Левиным компании
Surrogate Parenting Associates, Inc. в Луисвилле. Беременность наступила с
первой попытки и завершилась рождением здорового мальчика. Спустя пять
дней после родов суррогатная мать отказалась в местном суде от прав на
рожденного ею ребенка в пользу биологического отца<2>.
Практика применения метода суррогатного материнства породила
огромное количество вопросов не только морального, но и юридического
характера.
С учетом религиозных, морально-этических, а также правовых проблем
суррогатного материнства в законодательстве большинства зарубежных
стран оно запрещается или ограничивается. В некоторых странах, например,
в Бразилии и Венгрии, суррогатной матерью может быть только
родственница генетических родителей. В целом суррогатное материнство
легально применяется только в 15 странах. В их число входит и Российская
Федерация. Исходя из содержания правового регулирования суррогатного
материнства, можно выделить несколько групп государств. В первую группу
входят государства, где законодательно разрешено суррогатное материнство,
в том числе и коммерческое (Россия, Украина, некоторые штаты США,
Южно-Африканская Республика). Ко второй группе относятся страны, где
разрешено лишь некоммерческое суррогатное материнство (Австралия,
Великобритания, Дания (с серьезными ограничениями), Израиль, Испания,
Канада,
Нидерланды
(запрещена
реклама
суррогатного
материнства,
предложение услуг суррогатных матерей и их подбор), отдельные штаты
США
(Нью-Гемпшир,
Вирджиния)).
Государства,
где
суррогатное
материнство запрещено законом, составят третью группу (Австрия, Германия
(наказание несут врачи и посредники, а не родители и суррогатная мать),
Норвегия, Швеция, отдельные штаты США (Аризона, Мичиган, НьюДжерси, Франция)).
Таким образом, мы видим, что законодательство и государственная
политика зарубежных стран колеблются от полного запрета суррогатного
материнства
до
установления
комплексной
правовой
базы,
регламентирующей права и интересы всех сторон данных правоотношений.
Но, в общем, в большинстве стран суррогатное материнство либо запрещено,
либо ограничено законодательными мерами<3>. В тех странах, где
суррогатное
материнство
имеет
право
на
существование
благодаря
достижениям медицины, психологии и юриспруденции, можно увидеть
достаточно аналогий в правовом закреплении суррогатного материнства<4>.
Там же, где суррогатное материнство запрещено, имеет место быть
суррогатный туризм, а договоры о суррогатном материнстве между
гражданами разных государств уже встречаются в практике. Как следствие,
возникают и коллизии, причем ответы на них невозможно найти в рамках
существующего законодательного регулирования одной страны. Поэтому
представляется
необходимой
разработка
международно-правового
документа, который бы регламентировал вопросы, связанные с суррогатным
материнством. Причем не только медицинскую, но и правовую сторону
проблемы<5>.
В Российской Федерации при проведении программы суррогатного
материнства заключение письменного договора, в котором указываются
стороны, сроки, порядок расчета, права, обязанности и ответственность
сторон, является обязательным, но законодателем не оговорена процедура
заключения договора о суррогатном материнстве и не конкретизирована его
правовая природа. Причем данный договор является юридически значимым
намерением, которое будет подтверждено снова после рождения ребенка
путем записи родителей-заказчиков в качестве родителей ребенка<6>.
Всемирная организация здравоохранения в 2001 году дала наиболее
ясное определение суррогатного материнства: «Гестационный курьер:
женщина, у которой беременность наступила в результате оплодотворения
ооцитов,
принадлежащих
третьей
стороне,
сперматозоидами,
принадлежащими третьей стороне. Она вынашивает беременность с тем
условием или договором, что родителями рожденного ребёнка будут один
или оба человека, чьи гаметы использовались для оплодотворения»<7>.
Аналогичный подход реализован в Федеральном законе РФ от 21 ноября
2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской
Федерации», в соответствии с пунктом 9 статьи 55 которого, «Суррогатное
материнство представляет собой вынашивание и рождение ребенка (в том
числе
преждевременные
роды)
по
договору,
заключаемому
между
суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса
донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки
использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых
вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям»
<8>.
Иногда о суррогатном материнстве говорят в случае искусственного
оплодотворения женщины спермой мужчины с последующей передачей
родившегося ребёнка этому мужчине и его жене (если он женат). В таком
случае суррогатная мать является и генетической матерью ребёнка. Однако в
Российской Федерации с 1 января 2012 г. подобная практика запрещена.
Что же касается договора суррогатного материнства, он, как и само
явление, лежащее в основе, имеет противоречивый и спорный характер.
Существуют
различные
мнения
о
природе
договора
суррогатного
материнства. Некоторые ученые полагают, что договор суррогатного
материнства следует отнести к разряду ничтожных сделок как нарушающий
основы нравственности и правопорядка, ссылаясь на положения ст. 169
Гражданского кодекса РФ. Другие юристы утверждают, что договор
суррогатного материнства нельзя отнести к гражданско-правовым договорам
и,
соответственно,
невозможно
применение
к
нему
гражданского
законодательства о договорах, так как передача ребенка суррогатной
матерью не может быть предметом договора, а ребенок - предметом сделки.
Встречается также мнение<9>, что правовое регулирование договора
суррогатного материнства нужно рассматривать в зависимости от характера
складывающихся отношений между субъектами<10>.
Исходя из существа отношений, возникающих в процессе реализации
программы суррогатного материнства, данный договор можно определить
как соглашение, по которому одна сторона (суррогатная мать) обязуется по
заданию
другой
стороны
(супругов-заказчиков)
пройти
процедуру
имплантации эмбриона(-нов), выносить его (их), обеспечивая благоприятные
условия внутриутробного развития, и в случае рождения ребенка (детей)
передать его (их) супругам-заказчикам, а супруги-заказчики обязуются
выплатить суррогатной матери за оказанные услуги вознаграждение в случае
возмездности договора.
Как отмечает М.В. Антокольская, конститутивным юридическим
признаком суррогатного материнства является заключение до момента
зачатия ребенка договора о вынашивании ребенка суррогатной матерью в
целях последующего установления родительских правоотношений с этим
ребенком лицами, заключившими такой договор с суррогатной матерью.
Заключение договора до момента зачатия ребенка позволяет отличить
договор о суррогатном материнстве от договора об уступке (продаже) уже
зачатого или рожденного ребенка. Последний договор следует признать
ничтожным вследствие противоречия основам нравственности (ст. 169 ГК
РФ)<11>.
Некоторые авторы, полагают, что договор о суррогатном материнстве
должен быть многосторонним. При этом отмечается, что участниками
должны быть лица, желающие иметь ребенка, суррогатная мать, а также
лечебное учреждение, проводящее медицинское вмешательство. Однако
лечебное учреждение в данных правоотношениях осуществляет лишь
медицинские манипуляции с генетическим материалом супругов-заказчиков
и проводит имплантацию эмбриона. А сами отношения суррогатного
материнства не имеют никакого отношения к лечебному учреждению. С
учетом данного обстоятельства число сторон договора о суррогатном
материнстве следует ограничить двумя сторонами: супругами-заказчиками и
суррогатной матерью. Медицинское учреждение должно заключить два
договора по оказанию медицинских услуг: 1) с супругами-заказчиками; 2) с
суррогатной
матерью.
суррогатном
материнстве
присоединения<12>.
Данные
договоры
следует
относительно
квалифицировать
договора
как
о
договоры
Анализируемый договор относится к категории консенсуальных,
поскольку он считается заключенным с момента достижения соглашения по
всем его существенным условиям. Договор является взаимным в силу того,
что права и обязанности лежат на обеих сторонах: суррогатной матери и
родителях.
Под суррогатной матерью как стороной соответствующего договора в
настоящее время следует понимать женщину, отвечающую требованиям,
предъявляемым Приказом Минздрава России от 30.08.2012 N 107н к
суррогатным матерям, добровольно согласившимся на основе договора
пройти процедуру экстракорпорального оплодотворения, выносить и родить
ребенка для лиц, являющихся его потенциальными родителями<13>. Если
суррогатная мать на момент заключения договора состоит в браке, то
согласие мужа на участие жены в ЭКО является необходимым условием
действительности договора.
Что же касается потенциальных родителей, то они должны также
отвечать требованиям, предъявляемым к здоровью Приказом Минздрава
России N 107н и могут быть как супружеской парой, состоящей в законном
браке, так и женщиной, не состоящей в браке. Однако Бабушкинский
районный суд г. Москвы в августе 2010 года вынес первое - прецедентное
для России - решение об обязании районного ЗАГСа зарегистрировать
ребёнка,
родившегося
по
программе
гестационного
суррогатного
материнства с донорскими ооцитами для одинокого мужчины. В результате
было получено первое в стране свидетельство о рождении «суррогатного»
ребёнка у «одинокого» мужчины с прочерком в графе «мать» <14>.
В этом своём ставшем знаковым для всей страны решении суд
установил, что в российском законодательстве «отсутствуют какие-либо
запреты или ограничения относительно возможности для женщины или для
мужчины, не состоящих в браке, реализовать себя как мать или отец с
применением методов искусственной репродукции»<15>.
Впоследствии российскими судами были приняты ещё несколько
фактически идентичных решений по аналогичным делам с участием
«одиноких» родителей, как женщин, так и мужчин, например, решение
Смольнинского районного суда г. С.-Петербурга по иску одинокого
петербуржца, которому оЗАГС отказал в регистрации его «суррогатной»
двойни<16>.
Нельзя не отметить рискованный характер договора суррогатного
материнства, так как даже наличие договоренности между сторонами не
гарантирует родителям ими желаемых целей: рождение ребенка, наличие у
ребенка хорошего здоровья и передачу суррогатной матерью ребенка
родителям. При заключении договора между супругами и суррогатной
матерью, предметом договора выступает вынашивание ребенка и дальнейшая
его передача супругам, то есть оказание своеобразной услуги, за которую
суррогатная мать получает вознаграждение по договору.
В связи с эти возникает вопрос о юридической силе договора: может ли
он вообще повлечь за собой юридические последствия при отсутствии у
родителей права на то, чтобы стать законными родителями ребенка вне
зависимости от желания суррогатной матери. Тот факт, что в предмет
исследуемого договора никак не могут быть включены здоровье суррогатной
матери и собственно ребенок (эмбрион, новорожденный), приводит, по
мнению некоторых авторов, к тому, что договор утрачивает свои
регулятивные свойства<17>.
Обычно договор, заключаемый между суррогатной матерью и
супругами, регулирует два типа отношений, возникающих между ними:
неимущественные и связанные с ними имущественные (речь идет только о
возмездных договорах). Следовательно, и правовое регулирование этих
отношений должно быть различным.
Договор суррогатного материнства имеет схожие признаки с договором
возмездного оказания услуг. Статья 779 Гражданского кодекса РФ называет
возмездным оказанием услуг договор, по которому исполнитель обязуется по
заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или
осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти
услуги. Е.С. Митрякова предлагает законодателю "принять во внимание
бесспорное сходство договора о суррогатном материнстве с договором
возмездного оказания услуг и включить его в перечень договоров, на
которые распространяется действие главы 39 Гражданского кодекса РФ
несмотря на то, что иногда данный договор бывает безвозмездным, в
большинстве случаев он носит возмездный характер и соответственно имеет
признаки договора возмездного оказания услуг"<18>. Однако отмеченное
сходство не может служить основанием для отнесения договора суррогатного
материнства к подвидам договора возмездного оказания услуг в силу того,
что он может осуществляться и на безвозмездной основе.
Об отличии договора суррогатного материнства от договора подряда
свидетельствует то обстоятельство, что в договоре подряда подрядчик вправе
привлечь к исполнению своих обязанностей других лиц (субподрядчиков),
если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить
предусмотренную в договоре работу лично, а по договору о суррогатном
материнстве суррогатная мать обязана оказать услуги лично. Кроме того,
действия суррогатной мамы в рамках договора не имеют каких-либо
признаков, отождествляемых с работой подрядчиком.
Приведенный сравнительный анализ существа договора суррогатного
материнства с иными видами гражданско-правовых договоров приводит к
выводу о необходимости выделения его в отдельный самостоятельный вид
договора. Отношения, возникающие по договору о суррогатном материнстве,
должны быть поставлены в правовые рамки в соответствии с его моральноэтическими особенностями. Статья 4 СК РФ допускает применение к
семейным отношениям гражданского законодательства, следовательно, к
имущественным отношениям могут быть применены нормы, в том числе ст.
421 ГК РФ, гл. 39 ГК РФ и другие. Неимущественные отношения должны
быть урегулированы нормами гл. 10 СК РФ, для чего, представляется,
необходимо внести соответствующие изменения. Законодатель должен
прежде всего закрепить правовое положение детей, родившихся в результате
использования суррогатного материнства, и обеспечить защиту их прав. Ведь
согласно ст. 1 СК РФ одним из принципов семейного законодательства
является приоритет защиты прав и интересов детей.
Библиографический список:
1. Григорович Е.В. Искусственное оплодотворение и имплантация эмбриона: Семейноправовой аспект: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1999. - С. 70.
2. Борисова Т.Е. Суррогатное материнство в Российской Федерации: проблемы теории и
практики: Монография. М.: Проспект, 2012. – С.85.
3. Романовский Г.Б. Гносеология права на жизнь. СПб.: Пресс, 2003. - С. 207.
4. Топорнин Б.Н., Батурин Ю.М., Орехов Р.Г. Комментарий к Конституции РФ. М.:
Юрид. лит-ра, 1999. - С. 231.
5. Вершинина Е.В., Кабатова Е.В., Яшметова М.О. Суррогатное материнство в России и
зарубежных странах: сравнительно-правовой анализ / Семейное и жилищное право,
2011, N 1. С. 3 - 6.
6. Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. М.: Норма, 2010. - С. 250.
7. Рекомендации ВОЗ:терминология ВРТ / Проблемы Репродукции. М.: Медиа Сфера.
8. "Собрание законодательства РФ", 28.11.2011, N 48, ст. 6724.
9. Например, Пестрикова А.А. Проблемы договора о суррогатном материнстве/
Юридическая библиотека "Юристлиб": http://www.juristlib.ru/book_2845.html.
10. Борисова Т.Е. Суррогатное материнство в Российской Федерации: проблемы теории и
практики: Монография. Проспект, 2012.- С.93.
11. Антокольская М.В. Семейное право: Учебник. М.: Норма, 2010. - С. 250.
12. Борисова Т.Е. Договор суррогатного материнства: актуальные вопросы теории,
законодательства и практики. "Российская юстиция", 2009, N 5.
13. Приказ Минздрава России от 30.08.2012 N 107н "О порядке использования
вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к
их применению" (Зарегистрировано в Минюсте России 12.02.2013 N 27010).
14. Бабушкинский районный суд г. Москвы, решение от 04 августа 2010 г. по
гражданскому делу № 2-2745/10, судья Мартыненко А. А.
15. Свитнев К. Н. Вспомогательные репродуктивные технологии: Правовые коллизии /
Правовые вопросы в здравоохранении, 2011, № 5. С. 52—59.
16. Смольнинский районный суд г. С.-Петербурга, решение от 04 марта 2011 г. по
гражданскому делу № 2-1601/11, судья Матусяк Т. П.
17. Кратенко М.В. Действия по "распоряжению" личными нематериальными благами:
понятие, виды и пределы осуществления /Законы РФ: опыт, анализ, практика,2008,N 1.
18. Митрякова Е.С. Правовое регулирование суррогатного материнства в России. Дис. ...
канд. юрид. наук. Тюмень, 2007. С. 81.
19. Пестрикова А.А. Проблемы договора о суррогатном материнстве. Гражданское право,
2006, N 2.