высший хозяйственный суд республики беларусь

УТВЕРЖДЕНО
Приказ председателя
хозяйственного суда
Гродненской области
01.04.2013 №28
Методические рекомендации по рассмотрению дел об
административных правонарушениях, выразившихся в нелегальной
перевозке пассажиров
При рассмотрении дел об административных правонарушениях
хозяйственные суды руководствуются нормами Процессуальноисполнительного кодекса об административных правонарушениях
Республики Беларусь (далее - ПИКоАП) и Кодекса Республики Беларусь
об административных правонарушениях (далее - КоАП), являющимися
единственными
законами,
определяющими
порядок
ведения
административного процесса на территории Республики Беларусь.
Руководствуясь статьями 77, 78Кодекса Республики Беларусь о
судоустройстве и статусе судей, Президиум Высшего Хозяйственного
Суда Республики Беларусь постановлением №8 от 21.02.2011 утвердил
Методические рекомендации по применению ПИКоАП и КоАП, которые
содержат указания на порядок совершения судьей хозяйственного суда
необходимых процессуальных действий, задачей которых является
принятие законного и обоснованного решения по делу об
административном правонарушении.
Настоящие рекомендации разработаны в целях оказания судьям
хозяйственного суда методической помощи в формировании
единообразной практики применения норм КоАП и ПИКоАП,
обеспечения единообразных подходов при оценке обстоятельств
совершаемых правонарушений иналожении административных взысканий
за совершенное административное правонарушение, выразившееся в
оказании услуг по перевозке пассажиров (нелегальный частный извоз).
1.Квалификация деяния на основании ч.1-1 ст.12.7 КоАП, ч.1,2
ст.12.7 КоАП.
Обязательными условиями для правильной квалификации являются
установление всех фактических обстоятельств совершенного деяния и
сопоставление их с признаками правонарушений, названных в нормах
соответствующей статьи КоАП.
За занятие нелегальным частным извозом административная
ответственность наступает, как правило, на основании ч.1-1 ст.12.7 КоАП
(также может вменяться нарушение, ответственность за которое
предусмотрена ч.1,2 ст.12.7 КоАП):
предпринимательская
деятельность,
осуществляемая
без
специального разрешения (лицензии), когда такое специальное
разрешение (лицензия) обязательно, либо с нарушением правил и условий
осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных
разрешениях (лицензиях), если в этих деяниях нет состава преступления
(ч.1 ст.12.7 КоАП). Субъектами правонарушения выступают ИП и ЮЛ;
предпринимательская
деятельность,
осуществляемая
без
государственной регистрации либо без государственной регистрации и
специального разрешения (лицензии), когда такое специальное
разрешение (лицензия) обязательно, если в этом деянии нет состава
преступления (ч.1-1 ст.12.7 КоАП). Субъектами правонарушения
выступают ФЛ;
осуществление предпринимательской деятельности, когда в
соответствии с законодательными актами такая деятельность является
незаконной и (или) запрещается (ч.2 ст.12.7 КоАП). Субъектами
правонарушения выступают ИП и ЮЛ.
Если санкция статьи (части статьи) Особенной части КоАП
предусматривает административную ответственность для физического
лица и для индивидуального предпринимателя, последний в силу части 1
статьи 4.8 КоАП не может быть подвергнут административному
взысканию, предусмотренному этой же статьей (частью статьи)
Особенной части КоАП для физического лица. Индивидуальный
предприниматель может быть привлечен к административной
ответственности лишь за совершение административного правонарушения
в сфере осуществляемой им предпринимательской деятельности.
Объективная
сторона
административного
правонарушения,
предусмотренного частью 1-1 статьи 12.7 КоАП, может выражаться в
осуществлении физическим лицом предпринимательской деятельности
без государственной регистрации либо в осуществлении субъектом
хозяйствования предпринимательской деятельности при наличии в
Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей записи об исключении этого лица из данного регистра.
При квалификации деяний по названным частям ст. 12.7 КоАП суд
должен
руководствоваться
понятием
"предпринимательская
деятельность", содержащимся в ч. 2 п. 1 ст. 1 ГК, а также положениями
законодательных актов, регулирующих порядок государственной
регистрации субъектов хозяйствования и лицензирования видов
предпринимательской деятельности.
Для квалификации деяния на основании ч. 1-1 ст. 12.7 КоАП
учитывается характер направленности действий лица на систематическое
получение дохода. При этом его отсутствие не влияет на квалификацию,
поскольку осуществление предпринимательской деятельности не
обусловлено обязательным получением дохода. Однако, доход,
полученный от безлицензионной деятельности или деятельности без
государственной регистрации, не должен превышать определенного
размера (примечание к ст.12.7 КоАП, примечание 2 к ст.233 УК), по
которому проводится разграничение административной и уголовной
ответственности.
При оценке такой направленности действий физического лица
принимаются во внимание следующие доказательства: акты (справки)
проверок; акты контрольной закупки; письменные официальные
предупреждения государственным органом физического лица о
недопустимости осуществления им незаконной предпринимательской
деятельности;ранее вынесенные в отношении граждан постановления о
наложении административного взыскания; сведения о периодическом
занятии предпринимательской деятельностью, предоставленные самими
гражданами;протоколы опроса лиц, оплативших услугу, оказанную
лицом, в отношении которого ведется административный процесс и т.п.
Систематичность
занятия
незарегистрированной
предпринимательской деятельностью должна быть в обязательном
порядке отражена в протоколе об административном правонарушении в
качестве составляющего элемента объективной стороны правонарушения.
В силу положений ч.4 ст.11.5 ПИКоАП цель систематического
получения прибыли, не подкрепленная иными доказательствами, кроме
признания, всегда должна проверяться в судебном заседании путем
исследования обстоятельств признания, которое не должно быть
вынужденным, а должно быть осознанным и безоговорочным.
Характер действий физического лица (в том числе индивидуального
предпринимателя), не свидетельствующий о направленности их на
систематическое получение дохода, не образует состав незаконной
предпринимательской деятельности (например, в случае единичного
факта оказания услуг).
Отсутствие в деятельности признаков предпринимательства,
установленных в ходе судебного рассмотрения дела об административном
правонарушении, влечет прекращение производства по делу на основании
п.2 ч.1 ст.9.6 ПИКоАП в связи с отсутствием в деянии лица, в отношении
которого ведется административный процесс, состава административного
правонарушения.
Протоколы об административных правонарушениях, выразившихся
в нелегальной перевозке пассажиров,имеют право составлять
уполномоченные на то должностные лица, в частности:
1) органов внутренних дел (ч.1 ст.12.7 КоАП);
2) органов Транспортной инспекции Министерства транспорта и
коммуникаций Республики Беларусь (ч. 1 ст.12.7 КоАП);
3) налоговых органов (ч.1-1, 1, 2 ст.12.7 КоАП).
Согласно части 2 ст. 6.1, ст. 6.2, части 2 ст. 6.3 ПИКоАП обязанность
доказывания
вины
лица,
в
отношении
которого
ведется
административный процесс, и обстоятельств, имеющих значение для дела,
лежит на должностном лице органа, ведущего административный процесс.
По делу об административном правонарушении подлежат доказыванию
наличие факта противоправного деяния (способ и иные обстоятельства
совершения правонарушения), виновность лица в совершении
правонарушения,
характер
и
размер
вреда,
причиненного
административным правонарушением, другие обстоятельства, имеющие
значение для дела.
Согласно части 2 ст. 6.3 ПИКоАП к источникам доказательств
относятся объяснения лица, в отношении которого ведется
административный процесс, потерпевшего, свидетеля, заключение
эксперта, вещественное доказательство, протокол об административном
правонарушении, протокол процессуального действия, документ и другой
носитель информации, полученные в порядке, установленном ПИКоАП.
2.Протокол об административном правонарушении.
К основному источнику доказательств закон относит протокол об
административном правонарушении, который должен соответствовать
требованиям ст.10.2 ПИКоАП.
Несоблюдение предусмотренныхстатьей 10.2 ПИКоАП требований к
форме и содержанию протокола об административном правонарушении
является основанием для возвращения дела об административном
правонарушении органу, ведущему административный процесс, для
устранения выявленных хозяйственным судом недостатков (часть 1 статьи
11.3 ПИКоАП).
Основанием для возвращения дела об административном
правонарушения могут, в частности, являться следующие обстоятельства:
составление
протокола
об
административном
правонарушении
неуполномоченным лицом; неуказание в составленном в отношении
должностного лица протоколе об административном правонарушении
должностного положения этого лица;отсутствие в протоколе об
административном правонарушении подписи лица, в отношении которого
он составлен, или отметки о его отказе от подписания протокола в случае,
если орган, ведущий административный процесс, не принял мер для
надлежащего уведомления лица, в отношении которого ведется
административный процесс, о необходимости его явки для составления
протокола об административном правонарушении и нет оснований
признавать действия указанного лица уклонением от явки в орган,
ведущий административный процесс; отсутствие доказательств
направления протокола об административном правонарушении лицу, в
отношении которого он составлен, в случае его уклонения от явки в орган,
ведущий административный процесс; неуказание в протоколе об
административном правонарушении соответствующей статьи (части
статьи) Особенной части КоАП, на основании которой квалифицировано
деяние лица, в отношении которого ведется административный процесс,
либо неправильное описание объективной стороны деяния; отсутствие в
протоколе об административном правонарушении либо в приложенных к
нему материалах дела сведений, необходимых для решения вопроса о
применении дополнительного административного взыскания (например,
неполнота идентификационных или индивидуализирующих сведений о
предмете административного правонарушения, об орудии или средстве
его совершения, о принадлежности этих вещей, об их стоимости и месте
нахождения).
Следует обращать особое внимание наналичие в протоколе об
административном правонарушении сведений о получении (не получении)
дохода, его размере. Если в протоколе вообще не указаны сведения о
доходе (в т.ч. что доход в ходе осуществления незаконной
предпринимательской
деятельности
не
получен),
материалы
административного дела подлежат возврату органу, его направившему.
Возвращение дела об административном правонарушении не
препятствует вторичному его направлению в хозяйственный суд для
рассмотрения.
Согласно ст.10.6 ПИКоАП должностное лицо органа, ведущего
административный
процесс,
обязано
разъяснить
участникам
административного процесса их права и обеспечить возможность
осуществления этих прав. Одновременно им должны быть разъяснены
возложенные на них обязанности и последствия их невыполнения. О
разъяснении указанных прав делается отметка в протоколе
процессуального действия либо в протоколе об административном
правонарушении. Ее отсутствие может быть расценено как существенное
нарушение административного процесса и повлечь признание протокола
об административном правонарушении не имеющим юридической силы
(ст.2.2 ПИКоАП).
3.Иные
доказательства
совершения
административного
правонарушения.
В законодательстве Республики Беларусь не содержится форм
процессуальных документов, обязательных для применения всеми
должностными лицами, ведущими административный процесс, но
ПИКоАП содержит требования к проведению процессуальных действий и
содержанию процессуальных документов.
К протоколу об административном правонарушениив качестве
доказательств совершения административного правонарушения могут
прилагаться:
- протоколы отдельных процессуальных действий:
1)протоколы опроса. Порядок проведения опроса лиц, участвующих
в
административном
процессе,
определен
статьей
10.10
ПИКоАП.Процессуальный закон требует фиксировать свидетельские
показания исключительно посредством составления протокола опроса
(статья 10.12 ПИКоАП), при оформлении которого свидетель
предупреждается
об
административной
ответственности,
предусмотренной статьей 24.5 КоАП, за отказ либо уклонение без
уважительных причин от дачи объяснений.
2) протоколы осмотра. Требования к проведению осмотра
определены ст.10.13 ПИКоАП.
3)протоколы описи и ареста имущества. Составление протокола
регламентировано ст.8.7-8.8 ПИКоАП.
4) протоколы изъятия вещей и документов. Порядок изъятия и
составления протокола определены ст.8.9 ПИКоАП.
- акт контрольной закупки. Порядок проведения контрольных
закупок регламентирован Положением о порядке проведения контрольных
закупок товарно-материальных ценностей, контрольного оформления
заказов на выполнение работ, оказание услуг (далее – Положение о
контрольных закупках), утвержденным постановлением Совета Министров
Республики Беларусь от 30.04.2009 № 554.
- предписание на проведение внеплановой тематической
оперативной проверки, акт внеплановой тематической оперативной
проверки. Порядок проведения внеплановой тематической оперативной
проверки и оформление результата определены гл.10 Указа Президента
Республики Беларусь №510 от 16.10.2009 «О совершенствовании
контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь»;
ранее
вынесенные
официальные
предупреждения
о
недопустимости
занятия
незаконной
предпринимательской
деятельностью.
4.Подготовка дела к рассмотрению, проверка представленных
доказательств.
Наряду с вопросами, указанными в ст.11.1 ПИКоАП, при проверке
поступающих в суд материалов судьям необходимо обращать внимание на
следующее:
- проверить полномочия должностного лица органа, ведущего
административный
процесс,
на
составление
протокола
об
административном правонарушении (ст.3.30 ПИКоАП);
- протокол об административном правонарушении, протоколы
процессуальных действий, протоколы описи и ареста (изъятия)имущества,
акты внеплановой тематической оперативной проверки, акты
контрольных закупок. Данные документы должны прилагаться в
оригиналах; иные документы - в форме надлежаще заверенных копий;
- органом, ведущим административный процесс должны
использоваться действующие формы документов;
- необходимо проверить являются ли действующими нормы
законодательных актов, на нарушение которых ссылается орган, ведущий
административный процесс;
- как подтверждается систематичность занятия деятельностью по
нелегальной перевозке пассажиров;
-отражена ли в представленных материалах информация о
привлечении ранее к административной ответственности лица, в
отношении которого ведется административный процесс (даже если нет
элемента повторности), прилагаются ли подтверждающие документы или
указание в регистрационной карточке;
- достаточность информации о лице, в отношении которого ведется
административный процесс (место работы, сведения о доходах, семейное
положение, наличие иждивенцев, наличие имущества (транспорт,
недвижимость) в собственности);
- является ли собственником арестованного имущества (особенно
транспортного средства) лицо, в отношении которого ведется
административный процесс, находит ли этот факт отражение в
представленных материалах;
- имеется ли информация о собственнике арестованного имущества,
представлены ли документы, подтверждающие право собственности,
производился ли опрос собственника транспортного средства;
-свидетельские показания фиксируются исключительно посредством
составления протокола опроса;
-изучать, выяснялись ли органом, ведущим административный
процесс, обстоятельства использования на транспортном средстве
опознавательных
элементов
такси,
основания
пользования
услугамидиспетчерской связи, т.е. производился ли опрос руководителей
организаций, оказывающих услуги диспетчерской связи, директоров
организаций, в которых работают правонарушители;
- учитывая, что санкция ч.1-1 статьи 12.7 КоАП предусматривает
конфискацию предметов административного правонарушения, орудий и
средств совершения административного правонарушения независимо от
того в чьей собственности они находятся, изучать производился ли арест
(изъятие) плафонов, раций, магнитных лент, автомобиля, соблюдены ли
требования законодательства при аресте (изъятии), правильность
составления актов ареста (изъятия), отражение в них всей необходимой
информации;
- кому передано на хранение арестованное (изъятое) имущество;
-проверка сведений о повторности совершения административного
правонарушения порегистрационной карточкеформы 1-АП.
Согласно ст.6.13 ПИКоАП собранные по делу об административном
правонарушении доказательства подлежат всесторонней, полной и
объективной проверке судом, органом, ведущим административный
процесс, которая заключается в установлении их источников, получении
других доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое
доказательство, в их анализе, сопоставлении с другими доказательствами,
имеющимися в деле об административном правонарушении.
Каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения
относимости, допустимости, достоверности, а все собранные
доказательства в их совокупности - с точки зрения их достаточности для
принятия решения по делу об административном правонарушении (ч.1
ст.6.14 ПИКоАП).
Согласно
статье
2.10ПИКоАП
суд,
орган,
ведущий
административный процесс, обязаны принять все предусмотренные
законом меры по всестороннему, полному и объективному исследованию
обстоятельств административного правонарушения, устанавливая как
уличающие, так и оправдывающие, как смягчающие, так и отягчающие
ответственность обстоятельства, а также другие обстоятельства, имеющие
значение для правильного разрешения дела, защиты прав и законных
интересов лиц, участвующих в административном процессе.
Физических лиц, которым вменяется в вину совершение
административного правонарушения по ч.1-1 ст.12.7 КоАП, условно
можно разделить на:
- лиц, которые раньше работали водителями такси, и в настоящее
время используют опознавательные элементы такси на своих
автомобилях, а также продолжают пользоваться услугами организаций,
оказывающих диспетчерские услуги;
- лиц, которые официально работают водителями такси и
используют рабочее или личное транспортное средство в целях
нелегального извоза;
- лиц, не работающих или работающих не в сфере пассажирских
перевозок, использующие собственные транспортные средства или
предоставленные другими гражданами,оборудованные элементами такси.
Данное обстоятельство влияет на перечень вопросов, подлежащих
выяснению при подготовке к рассмотрению дела об административном
правонарушении.
Судьям рекомендуется при подготовке к рассмотрению дела об
административном правонарушении:
1)установить компетенцию хозяйственного суда по рассмотрению
дела (ч.2 ст.3.2 ПИКоАП);
2) проверять соблюдение сроков наложения административного
взыскания;
3)проверять
статус
правонарушителя
(физическое
лицо,
индивидуальный предприниматель);
4)проверять правильность квалификации деяния органом, ведущим
административный процесс;
5) вызывать в судебное заседание:
-лицо, в отношении которого ведется административный процесс
(правонарушителя);
-должностное лицо органа, ведущего административный процесс,
т.е. лицо, составившее протокол об административном правонарушении;
-работников ИМНС, участвующих в контрольной закупке, в качестве
свидетелей;
-собственника транспортного средства, если он не является
правонарушителем
(в
случае
совершения
административного
правонарушения
с
использованием
транспортного
средства,
оборудованного элементами такси, если опрос налоговыми органами
собственника не производился, либо в результате опроса не установлены
необходимые для принятия правильного решения сведения).
При решении вопроса о вызове в судебное заседание собственника
транспортного средства следует подходить индивидуально, с учетом
обстоятельств дела. В случае совершения правонарушения повторно или
неоднократно вызов в судебное заседание собственника транспортного
средства обязателен.
-руководителя организации, оказывающей диспетчерские услуги
(для выяснения основания передачи заказов, количества принятых заказов
и т.д.);
-директоров юридических лиц, предоставлявших (-щих) работу (в
качестве водителя такси) гражданам, привлекаемым к административной
ответственности;
-директоров юридических лиц, осуществляющих деятельность такси,
опознавательные элементы которых использовались на транспортных
средствах, посредством которых совершались нелегальные перевозки
пассажиров;
6)производить распечатку сведений о правонарушителе:
-из АИС «ГАИЦентр» о совершенных административных
правонарушениях, о лишении водительского удостоверения, о
транспортном средстве - средстве совершения административного
правонарушения, о наличии в собственности транспортных средств;
-из базы «Корпоративный портал Фонда» о месте работы, заработке;
-из базы АС «Паспорт» о месте жительства, семейном положении,
наличии иждивенцев;
7)производить распечатку сведений о собственнике транспортного
средства(в случае, если собственником транспортного средства
является не правонарушитель):
-из АИС «ГАИЦентр» о совершенных
административных
правонарушениях, о лишении водительского удостоверения, о
транспортном средстве - средстве совершения административного
правонарушения;
- из базы «Корпоративный портал Фонда» о месте работы;
8)осуществлять истребование документов:
у
организаций,
осуществляющих
деятельность
такси,
опознавательные элементы которых использовались на средствах
совершения административного правонарушения (документы о приемеувольнении правонарушителя, о заработной плате, график работы,
путевые листы);
- у организаций, осуществляющих оказание диспетчерских услуг
связи, опознавательные элементы которых использовались на средствах
совершения административного правонарушения, при приеме заказов по
рации (документы, устанавливающие основания для предоставления
заказов, журнал диспетчерских вызовов).
5.Рассмотрение дела об административном правонарушении.
В соответствии со ст.11.6 ПИКоАП судья при рассмотрении дела об
административном правонарушении обязан выяснить:
было ли совершено административное правонарушение;
виновно ли данное физическое лицо в его совершении;
подлежит ли физическое лицо административной ответственности;
имеются ли обстоятельства, смягчающие и отягчающие
ответственность;
причинен ли вред административным правонарушением;
иные обстоятельства, имеющие значение для правильного
разрешения дела.
Наряду с выяснением обстоятельств, указанных в ст.11.6 ПИКоАП,
при рассмотрении дела об административном правонарушении по ч.1-1
ст.12.7 КоАП выяснять:
-наличие
обстоятельств,
исключающих
признание
деяния
административным правонарушением (глава 5 КоАП);
-наличие
оснований для освобождения от административной
ответственности (глава 8 КоАП);
- отношение к вине (признает, не признает, не оспаривает и т.д.);
- место работы и занимаемая должность правонарушителя;
-если не работает, то какой период времени, причины, на какие
средства проживает, в т.ч. семья;
- размер заработной платы и иные источники доходов;
-наличие иждивенцев, соотнесение сведений, полученных из базы
АС «Паспорт», с данными паспорта, свидетельства о рождении(дата
рождения иждивенцев отражается на внутренней обложке дела);
-наличие визы и факты выезда (особенно неоднократные) за пределы
Республики Беларусь (при наличии действующей визы срок ее действия
отражается на внутренней обложке дела);
-наличие права управления транспортным средством;
-принадлежность
автомобиля
(средства
совершения
правонарушения) правонарушителю;
-принадлежность правонарушителю и основания использования
плафонов, магнитных полос, рации;
-какие существуют или существовали взаимоотношения с
организациями, опознавательные элементы которых используются на
транспортных средствах;
-основания получения заказов от организаций, оказывающих
диспетчерские услуги, количество полученных заказов;
-подтверждает ли получение дохода и в каком размере;
-наличие обстоятельств смягчающих (отягчающих) ответственность,
в т.ч. неоплаченных кредитов, заболеваний и т.д.
Следует обязательно выяснять (с отражением в протоколе судебного
заседания) наличие (факт отсутствия) иных смягчающих обстоятельств,
помимо указанных налоговым органом в поступивших материалах;
-наличие оснований для применения ч.4 ст.11.5 ПИКоАП;
- государственную регистрациюпосле совершения правонарушения в
качестве
индивидуального
предпринимателя,
официальное
трудоустройство в качестве водителя такси.
Согласно ч.7 ст. 4.2 КоАП административная ответственность
должна быть справедливой и гуманной, то есть административное
взыскание должно назначаться с учетом характера и вредных последствий
совершенного административного правонарушения, обстоятельств его
совершения,
личности
физического
лица,
совершившего
административное правонарушение.
В соответствии с ч.2 ст. 7.1 КоАП при наложении
административного взыскания на физическое лицо учитываются характер
совершенного административного правонарушения, обстоятельства его
совершения
и
личность
физического
лица,
совершившего
административное правонарушение, степень его вины, характер и размер
причиненного вреда, имущественное положение, а также обстоятельства,
смягчающие или отягчающие административную ответственность.
Обстоятельства, отягчающие административную ответственность,
перечислены в ст.7.3 КоАП. Их перечень является исчерпывающим.
Перечень
обстоятельств,
смягчающих
административную
ответственность, согласно ст.7.2 КоАП является открытым: суд может
признать смягчающими административную ответственность и иные
обстоятельства, не перечисленные в данной статье.
Помимо перечисленных в статье 7.2 КоАП смягчающих
административную ответственность обстоятельств таковыми, в частности,
могут являться:
совершение
лицом,
в
отношении
которого
ведется
административный процесс, действий, направленных на устранение его
последствий;
прекращение совершения административного правонарушения по
требованию должностного лица государственного органа;
отсутствие существенного вреда охраняемым законом интересам;
пенсионный возраст, наличие инвалидности у физического лица (в
том числе индивидуального предпринимателя), в отношении которого
ведется административный процесс, или у находящихся на его иждивении
лиц;
положительная характеристика лица, в отношении которого ведется
административный процесс.
Оценивая то или иное обстоятельство на предмет возможности
отнесения его к смягчающим административную ответственность
обстоятельствам, хозяйственному суду следует учитывать принцип
равенства всех перед законом, предусматривающий неотвратимость
ответственности виновного лица.
Наличие смягчающих и отягчающих обстоятельств должно быть
подтверждено документально (с обязательным наличием в материалах
дела оригиналов или копий соответствующих документов).
В случае, если при рассмотрении дела об административном
правонарушении, выявлены обстоятельства, позволяющие признать
административное правонарушение малозначительным, лицо, в
отношении которого ведется административный процесс, может быть
освобождено от административной ответственности (от основного и
дополнительного административных взысканий) на основании статьи 8.2
КоАП, о чем указывается в постановлении о прекращении дела об
административном правонарушении (часть 2 статьи 11.10 ПИКоАП).
При оценке административного правонарушения на предмет
возможности признания его малозначительным учитываются конкретные
обстоятельства совершения правонарушения, характер вины, степень
нарушения охраняемых публичных интересов, наличие либо отсутствие
отягчающих ответственность обстоятельств (например, повторность
совершения административного правонарушения). Незначительность
вреда охраняемым КоАП правам и интересам может определяться с
учетом
стоимостной
оценки
предметов
административного
правонарушения, продолжительностью совершения противоправного
деяния.
Освобождение
от
административной
ответственности
по
малозначительности за совершенноеадминистративное правонарушение
по ч.1-1 ст.12.7 КоАП представляется нецелесообразным ввиду того, что
данное деяние в указанной области правонарушения носит общественно
опасный характер.
Обстоятельства, предусмотренные статьей 7.2 КоАП как
смягчающие административную ответственность, не могут применяться в
качестве критериев оценки административного правонарушения
малозначительным и учитываются при определении вида и размера
административного взыскания.
6.Постановление
по
делу
об
административном
правонарушении.
Постановление по делу об административном правонарушении
должно быть мотивированным и отвечать требованиям статьи 11.9
ПИКоАП. При вынесении постановления по делу об административном
правонарушении хозяйственный суд не вправе изменять квалификацию
деяния, указанную в протоколе об административном правонарушении.
В частности, в постановлении по делу об административном
правонарушении хозяйственный суд должен указать обоснование
принятия того или иного решения. Таким образом, определенный судом
размер административного штрафа, в том числе применение или не
применение дополнительных взысканий, перечисленных в санкции статьи
Особенной части КоАП, должны быть аргументированы.
При определении вида и размера административного взыскания
судьям необходимо руководствоваться принципами административной
ответственности (ст.4.2 КоАП), общими правилами наложения
административных взысканий (ст.7.1КоАП), учитывать обстоятельства,
смягчающие и отягчающие ответственность (ст.ст.7.2, 7.3 КоАП).
При определении вида и размера административного взыскания к
нелегальным извозчикам следует учитывать:
- тяжесть совершенного административного правонарушения;
-повторность совершения правонарушения (как отягчающее
административную ответственность обстоятельство – ст.7.3 КоАП);
-неоднократность совершения правонарушения (когда нет элемента
повторности);
-период, в течение которого осуществлялось занятие незаконной
предпринимательской деятельностью;
-обстоятельства его совершения;
-личность физического лица, совершившего административное
правонарушение, степень его вины;
-характер и размер причиненного им вреда;
-обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную
ответственность;
-другие обстоятельства дела, обеспечивая при этом как соразмерность
наказания, так и его предупредительную функцию.
В случае установления в ходе рассмотрения дела факта передачи
юридическим лицом транспортного средства физическому лицу для
осуществления перевозок пассажиров без оформления с ним трудовых
отношений, направлять сообщение в Министерство транспорта и
коммуникаций Республики Беларусь о нарушении юридическим лицом
требований (условий) лицензионной деятельности.
7.Определение размера основного административного взыскания
(штрафа).
При определении размера основного административного взыскания
(штрафа) следует учитывать, в частности, что осуществление нелегальных
перевозок в период лишения права управления транспортным средством,
факт неоднократного привлечения к административной ответственности
за аналогичное правонарушение являются основаниями для применения
взыскания в виде штрафа в повышенном размере.
Осуществление нелегальных перевозок с использованием элементов
такси (полосы, плафоны), которые вводят клиентов в заблуждение
относительно легальности осуществления деятельности, должно также
влиять на размер налагаемого административного взысканияв виде
штрафа в повышенном размере.Кроме того, при определении размера
штрафа к правонарушителю, использовавшему на транспортном средстве
плафон такси, либо использовавшему для осуществления нелегального
извоза транспортное средство с опознавательными знаками служб такси,
учитывать, что такие действия вводят в заблуждение граждан относительно
легальности оказания услуг такси, не отвечают требованию Директивы
Президента Республики Беларусь от 31.12.2010 № 4 «О развитии
предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности
в Республике Беларусь» о развитии добросовестной конкуренции.
В случае, когда лицо, в отношении которого ведется
административный процесс, зарегистрировалось в качестве индивидуального
предпринимателя и представило суду соответствующие доказательства,
данное обстоятельство может быть расценено судом как совершение
конкретных действий, направленных на устранение допущенного
правонарушения и учтено при наложении основного административного
взыскания.
7.Применение дополнительных административных взысканий.
7.1.Конфискация предметов, орудий, средств совершения
административного правонарушения.
В случае
изъятия налоговыми органами раций, плафонов,
магнитных полос рассматривать вопрос о применении в виде
дополнительного административного взыскания конфискации указанных
предметов, орудий, средств совершения правонарушения. Применение
конфискациипредметов, орудий, средств совершения правонарушения по
данной категории дел является целесообразным, т.к. препятствует
дальнейшему использованию имущества в осуществлении незаконной
предпринимательской
деятельности.
Применение
(неприменение)
указанного вида взыскания должно мотивироваться.
Применение конфискации транспортного средства является
целесообразным при наличии следующих обстоятельств:
- автомобиль использовался для совершения административного
правонарушения правонарушителем неоднократно (два и более раза) или
повторно;
- санкция статьи (части статьи) Особенной части КоАП позволяет
рассматривать автомобиль в качестве предмета конфискации;
- примененные ранее к правонарушителю меры административной
ответственности за такое же правонарушение не привели к достижению
целей административной ответственности.
В случае неприменения конфискации предметов, средств, орудий
административного правонарушенияоб этом должно быть указано в
резолютивной части постановления.
Санкция ч.1, ч.1-1 статьи 12.7Особенной части КоАП
предусматривает
возможность
не
применять
дополнительное
административное взыскание.
Обстоятельствами, позволяющими не применять дополнительное
административное взыскание, могут, в частности, являться: негативное
влияние последствий применения дополнительного административного
взыскания на имущественное положение физического лица, в отношении
которых ведется административный процесс.
В постановлении по делу об административном правонарушении в
соответствии со ст.11.9 ПИКоАП должен быть решен вопрос об
арестованном (изъятом) имуществе.
При вынесении постановлений судьям необходимо сохранять арест
описанного, но не изъятого у правонарушителя имущества до полного
исполнения постановления о наложении административного взыскания,
что должно найти отражение в резолютивной части постановления. При
этом, арестованное имущество должно быть описано (отражены его
идентификационные или индивидуализирующие признаки), а не
содержать отсылку только на протокол описи и ареста.
7.2.Конфискация дохода.
Сумма
конфискуемого
дохода
определяется
с
учетом
документального подтверждения ее размера. Размер полученного дохода
может подтверждаться самим правонарушителем (протокол опроса;
подписанный правонарушителем без возражений протокол об
административном правонарушении, в котором отражен размер
полученного дохода;подтверждение (признание) факта и размера дохода в
судебном заседании).
Поскольку размер полученного дохода чаще всего указывается в
материалах
проверки
и
протоколах
об
административном
правонарушении со слов нарушителя без какой-либо дополнительной
проверки данного обстоятельства, это не всегда позволяет применить
административную ответственность по результатам оценки фактических
обстоятельств совершения правонарушения.
Сложившаяся практика рассмотрения дел об административных
правонарушениях, выразившихся в оказании услуг по перевозке пассажиров,
свидетельствует о том, что денежные средства, полученные в рамках
контрольной закупки, не считаются доходом и не подлежат конфискации судом.
Решение суда о конфискаци дохода, полученного от осуществления
нелегального частного извоза либо неприменение данной меры взыскания
должно мотивироваться.
8.Исполнение постановления о наложении административного
взыскания.
В целях предупреждения повторных правонарушений судьям
необходимо обеспечить подписание гражданами обязательствапредупреждения
об
исключении
в
будущем
незаконной
предпринимательской деятельности, содержащего предупреждение
гражданина о том, что в случае повторного совершения аналогичного
правонарушения, он может быть подвергнут штрафу в размере до 100
базовых величин с конфискацией транспортного средства вне
зависимости от того, в чьей собственности оно находится.
При решении вопроса о предоставлении отсрочки (рассрочки)
учитывать положения, предусмотренные ст.14.7 КоАП. Предоставление
отсрочки (рассрочки) должно быть мотивировано, при наличии
приложены соответствующие документы. Рекомендуется принимать
решения о предоставлении отсрочек (рассрочек) в случае уплаты не менее
50% наложенного основного административного взыскания.
После
исполнения
постановления
об
административном
правонарушении меры по обеспечению исполнения постановления о
наложении административного взыскания (арест) отменяются в порядке и
сроки, установленные п.10.1-10.4 Положенияо порядке движения дел об
административных правонарушенияхи осуществления контроля за
исполнением постановлений о наложении административного взыскания,
утв. приказом председателя хозяйственного суда Гродненской области
№1 от 08.01.2013.