здесь - Аудит Санкт

общество с ограниченной ответственностью
«АУДИТ САНКТ-ПЕТЕРБУРГ»
191023, Санкт-Петербург, Невский проспект, д. 54, www.auditspb.ru
тел./факс (812) 406-99-45, e-mail: mail@audit-spb.spb.ru
Исх. №93/15
от 21.05.2015
Руководителю,
главному бухгалтеру
организации
ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО
В рамках текущего информационного обслуживания сообщаем Вам о принятии
Федерального закона от 08.03.2015 №42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую
Гражданского кодекса РФ" (далее – Закон №42-ФЗ).
Документ опубликован на интернет-портале правовой информации www.pravo.gov.ru
09.03.2015.
В соответствии со статьей 2 Закон №42-ФЗ вступает в силу с 1 июня 2015 года. С
указанной даты начнут действовать изменения Гражданского кодекса РФ об исполнении
обязательств, обеспечении их исполнения, договорах и др.
По общему правилу новые положения ГК РФ будут применяться:
- к правоотношениям, которые возникнут после 01.06.2015;
- к правам и обязанностям, которые возникнут после 01.06.2015 из правоотношений,
существовавших до этой даты.
Рассмотрим наиболее существенные изменения подробнее в порядке, представленном
в оглавлении.
Оглавление:
1. Общие положения об обязательствах. ........................................................................................................................ 1
2. Способы обеспечения обязательств. ........................................................................................................................... 3
3. Ответственность за нарушение обязательств. ............................................................................................................ 6
4. Прекращение обязательств. ......................................................................................................................................... 7
5. Общие положения о договоре. .................................................................................................................................... 8
1. Общие положения об обязательствах.
1.1. Вводится ст. 308³ ГК РФ, предоставляющая кредитору право на получение
денежных сумм на случай неисполнения судебного акта.
Такая сумма присуждается судом по требованию кредитора в размере, определяемом
на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды
из незаконного или недобросовестного поведения.
До внесения указанной статьи право кредитора обратиться в суд с подобным
требованием предусматривалось п. 3 (в части неденежного требования) Постановления
Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 №22.
1.2. Кредиторам одного лица предоставляется право самостоятельно определять
порядок удовлетворения их требований к должнику.
Так, кредиторы вправе заключить соглашение о порядке удовлетворения требований к
должнику: в частности, об очередности их удовлетворения и непропорциональном
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
распределении исполнения. Исполнение, полученное от должника одним из кредиторов в
нарушение условий такого соглашения, подлежит передаче кредитору по другому
обязательству в соответствии с условиями соглашения (ст. 309¹ ГК РФ).
Подобное право ранее было установлено для созалогодержателей.
1.3. Дополнены положения ст. 310 ГК РФ о недопустимости одностороннего
отказа от исполнения обязательства.
Как было установлено ранее, по общему правилу односторонний отказ от исполнения
обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются. Одностороннее
изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его сторонами
предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от исполнения этого
обязательства допускается в случаях, предусмотренных ГК, другими законами, иными
правовыми актами или договором.
Новая редакция ГК РФ дополняет указанные правила следующим: "В случае, если
исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской деятельности не
всеми его сторонами, то право на одностороннее изменение его условий (или отказ от
исполнения обязательства) может быть предоставлено договором лишь стороне, не
осуществляющей предпринимательской деятельности, за исключением случаев, когда
законом или иным правовым актом предусмотрена возможность предоставления договором
такого права другой стороне".
Также предусматривается, что право на односторонний отказ от исполнения
обязательства (или на одностороннее изменение условий такого обязательства), связанного с
осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, может быть
обусловлено по соглашению сторон необходимостью выплаты определенной денежной
суммы другой стороне обязательства.
1.4. Введено понятие законных процентов (ст. 317¹ ГК РФ).
Если иное не предусмотрено законом или договором, кредитор по денежному
обязательству, сторонами которого являются коммерческие организации, имеет право на
получение с должника процентов на сумму долга за период пользования денежными
средствами (т.е. плату за пользование). При отсутствии в договоре условия о размере
процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Банка России, действовавшей
в соответствующие периоды (законные проценты)1.
В настоящее время подобное правило установлено нормами ГК РФ о займе (ч. 1. ст.
809 ГК РФ): если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет
право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке,
определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер
определяется существующей для займодавца в месте жительства (для юридического лица –
в месте его нахождения), ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день
уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.
Кроме того, в предпринимательских договорах допускается начисление
процентов на проценты (сложные проценты), если это предусмотрено законом или
договором. По общему правилу такое начисление запрещено.
1.5. Установлена очередность погашения требований по однородным
обязательствам (ст. 319¹ ГК РФ).
Если исполненного должником недостаточно для погашения всех однородных
обязательств должника перед кредитором, исполненное засчитывается в счет обязательства,
указанного должником при исполнении.
Если должник не указал, в счет какого из однородных обязательств осуществлено
1
О соотношении со ст. 395 ГК РФ см. п. 3.2. настоящего письма.
b 681455449
2
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
исполнение, преимущество имеет то обязательство, срок исполнения которого наступил или
наступит раньше, либо, когда обязательство не имеет срока исполнения, то обязательство,
которое возникло раньше. А если среди таких обязательств имеются те, по которым кредитор
имеет обеспечение, то исполнение засчитывается в пользу обязательств, по которым
кредитор не имеет обеспечения.
Если сроки исполнения обязательств наступили одновременно, исполненное
засчитывается пропорционально в погашение всех однородных требований.
1.6. Определены понятия альтернативного и факультативного обязательств
(ст. 308¹, 308² ГК РФ), а также порядок их исполнения (ст. 320, 320¹ ГК РФ).
Альтернативным признается обязательство, по которому должник обязан совершить
одно из двух или нескольких действий (воздержаться от совершения действий), выбор между
которыми принадлежит должнику, если законом, иными правовыми актами или договором
право выбора не предоставлено кредитору или третьему лицу. С момента, когда должник
(кредитор, третье лицо) осуществил выбор, обязательство перестает быть альтернативным.
Если должник по альтернативному обязательству, имеющий право выбора, не сделал
выбор, кредитор по своему выбору вправе потребовать от должника совершения
соответствующего действия или воздержаться от совершения действия.
Если право выбора по альтернативному обязательству предоставлено кредитору или
третьему лицу и такой кредитор или третье лицо не сделали выбор в пределах
установленного для этого срока, должник исполняет обязательство по своему выбору.
Факультативным признается обязательство, по которому должнику предоставляется
право заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением,
предусмотренным условиями обязательства.
В случае, если должник осуществляет свое право на замену исполнения,
предусмотренного условиями обязательства, то кредитор обязан принять от должника
соответствующее исполнение по обязательству.
Если должник по факультативному обязательству к установленному сроку не
приступил к основному исполнению, кредитор вправе потребовать основного исполнения
обязательства.
2. Способы обеспечения обязательств.
2.1. Перечень способов обеспечения обязательств дополнен обеспечительным
платежом (ст. 381¹ ГК РФ).
Указанный платеж по соглашению сторон обеспечивает, в частности, денежное
обязательство,
и применим к существующим или будущим обязательствам. При
наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа
засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства. А в случае
ненаступления указанных обстоятельств или прекращения обеспеченного обязательства,
обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением
сторон.
Также договором может быть предусмотрена обязанность соответствующей стороны
дополнительно внести или частично возвратить обеспечительный платеж при наступлении
определенных обстоятельств.
Следует отметить, что обеспечительный платеж использовался на практике ранее
(например, обеспечительный платеж за последний месяц аренды), но это не было закреплено
в ГК РФ.
b 681455449
3
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
2.2. Поручительство.
Новые нормы ГК РФ подробнее регулируют положения о поручительстве, в
частности, положения об основаниях возникновения и прекращения поручительства, об
ответственности поручителя, о сопоручительстве.
Так, например, устанавливается, что договор поручительства может быть заключен в
обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение
обязательства, которое возникнет в будущем.
При этом условия поручительства, относящиеся к основному обязательству,
считаются согласованными, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из
которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство.
Дополнительно предусмотрена возможность поручителя, являющегося лицом,
осуществляющим предпринимательскую деятельность, обеспечивать все существующие и
(или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы.
Как и ранее, лица, совместно давшие поручительство (сопоручители), отвечают перед
кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. При этом
новая редакция норм о поручительстве предусматривает правило о возможности
сопоручителей ограничить размер своей ответственности, что означает их обеспечение
основного обязательства каждым в своей части. Из чего следует, что сопоручитель,
исполнивший обязательство, имеет право потребовать от других лиц, предоставивших
обеспечение основного обязательства совместно с ним, возмещения уплаченного
пропорционально их участию в обеспечении основного обязательства.
Норма статьи 364 ГК РФ в части возражений поручителя против требований
кредитора дополнена новым правилом о праве поручителя не исполнять свое обязательство,
пока кредитор имеет возможность получить удовлетворение своего требования путем его
зачета против требования должника.
В том случае, когда поручитель приобрел права созалогодержателя или права по
иному обеспечению основного обязательства, то он не вправе осуществлять их во вред
кредитору, в том числе не имеет права на удовлетворение своего требования к должнику из
стоимости заложенного имущества до полного удовлетворения требований кредитора по
основному обязательству.
Изменения в ГК расширяют перечень оснований для прекращение
поручительства. Так
Поручительство прекращается:
а) с прекращением обеспеченного им обязательства. ГК РФ особо подчеркивает, что
прекращение обеспеченного поручительством обязательства в связи с ликвидацией
должника, не прекращает поручительство, если кредитор предъявил в суд или в ином
установленном законом порядке требование к поручителю. Смерть должника,
реорганизация юридического лица-должника также не прекращают поручительство.
Изменения норм ГК РФ вводят еще одно правило на тот случай, если между
должником и кредитором существует несколько обязательств, и только одно из них
обеспечено поручительством, а должник в свою очередь не указал, какое из обязательств он
исполняет: исполненным считается необеспеченное обязательство.
б) с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством
обязательству, если поручитель в разумный срок после направления ему уведомления о
переводе долга не согласился отвечать за нового должника. Согласие поручителя отвечать за
нового должника должно быть явно выраженным и должно позволять установить круг лиц,
при переводе долга на которых поручительство сохраняет силу.
в) в случае, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное
должником или поручителем.
г) по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.
Если такой срок не установлен, оно прекращается при условии, что кредитор в течение
года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не
b 681455449
4
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
предъявит иск к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и
не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство
прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня
заключения договора поручительства.
2.3. Независимая гарантия.
Действующая редакция ГК РФ предусматривает банковскую гарантию, как
письменное обязательство банка, иного кредитного учреждения или страховой организации
(гаранта) уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями
даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром
письменного требования о ее уплате.
Новеллы ГК РФ заменяют банковскую гарантию независимой. Такую гарантию
вправе выдавать не только банки, но и иные коммерческие организации. Теперь к
обязательствам иных лиц, выдавших независимую гарантию, применяются правила о
договоре поручительства. Внесенные изменения подробно регулируют вопросы выдачи,
изменения, отзыва независимой гарантии, платежа по ней (ст. 374-379 ГК РФ).
Норма ст. 368 ГК РФ прямо предусматривает реквизиты независимой гарантии,
которые должны быть в ней указаны: дата выдачи; принципал; бенефициар; гарант;
основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией; денежная
сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения; срок действия гарантии;
обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.
Более того, в независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или
увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного
события.
Правила о независимой гарантии применяются также в случаях, когда обязательство
лица, предоставившего обеспечение, состоит в передаче акций, облигаций или вещей,
определенных родовыми признаками, если иное не вытекает из существа отношений.
Закон №42-ФЗ изменяет правила вступления гарантии в силу: с 01.06.2015
устанавливается, что независимая гарантия вступает в силу не с момента ее выдачи, как это
было предусмотрено ранее, а с момента ее отправки (передачи) гарантом (если в гарантии не
предусмотрено иное).
В целях регламентации действий сторон и придания им (действиям) динамичного
характера, ГК РФ определяет для гаранта срок для рассмотрения требования
бенефициара: теперь гарант обязан рассмотреть требование в течение 5 дней со дня,
следующего за днем получения требования со всеми приложенными к нему документами, и,
если требование признано им надлежащим, произвести платеж. (Условиями независимой
гарантии может быть предусмотрен иной срок рассмотрения требования, но не
превышающий 30 дней). Одновременно вводится ответственность бенефициара (ст. 375.1
ГК РФ) в виде возмещения гаранту или принципалу убытков, которые причинены
вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо
предъявленное требование являлось необоснованным.
Проведение платежа может быть приостановлено гарантом на срок до 7 дней,
если он имеет разумные основания полагать, что:
1) какой-либо из представленных ему документов является недостоверным;
2) обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гарантия
обеспечивала интересы бенефициара, не возникло;
3) основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гарантией,
недействительно;
4) исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром без
каких-либо возражений.
Однако в случае приостановления платежа гарант обязан уведомить бенефициара и
принципала о причинах и сроке приостановления платежа незамедлительно, а также гарант
b 681455449
5
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
несет ответственность перед
приостановление платежа.
бенефициаром
и
принципалом
за
необоснованное
2.4. Задаток (ст. 380 ГК РФ).
Новая редакция ст. 380 ГК РФ нормой права закрепила используемую на практике
конструкцию о возможности, по соглашению сторон, обеспечивать задатком исполнение
обязательства сторон по заключению основного договора на условиях, предусмотренных
предварительным договором (статья 429).
3. Ответственность за нарушение обязательств.
3.1. Изменены правила снижения суммы явно несоразмерной неустойки (ст. 333
ГК РФ).
Если ранее для уменьшения неустойки всегда требовалось соответствующее
заявление ответчика (п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 №81 "О некоторых
вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации"), то в новой
редакции ГК РФ применяются разные подходы в отношении лиц, занимающихся
предпринимательством и всех иных лиц.
Так, если лицо, занимающееся предпринимательством, нарушит обязательство,
такое снижение будет возможно только по заявлению должника. Исходя из
формулировок ст. 333 в новой редакции можно сделать вывод, что в отношении остальных
лиц суд сможет уменьшить неустойку, в том числе, по собственной инициативе.
Законодательно закреплено правило, сформированное ранее судебной практикой:
уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом,
осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных
случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором
размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды (ч. 2 ст. 333 ГК
РФ).
3.2. Усилена ответственность должника, виновного в досрочном прекращении
договора.
Так, сверх убытков за неисполнение (ненадлежащее исполнение) кредитор вправе
потребовать взыскания убытков в виде разницы между ценой прекращенного договора и
ценой заключенной взамен сделки, если она была, или текущей ценой, если иной договор не
заключался (ст. 393¹ ГК РФ). Текущей ценой согласно ч. 4 данной статьи признается цена,
взимаемая в момент прекращения договора за сопоставимые товары, работы или услуги в
месте, где должен был быть исполнен договор, а при отсутствии текущей цены в указанном
месте – цена, которая применялась в другом месте и может служить разумной заменой с
учетом транспортных и иных дополнительных расходов.
3.3. Изменяется порядок расчета процентов за пользование чужими денежными
средствами.
Новая редакция ст. 395 ГК РФ принципиально изменяет расчет процентов: с
01.06.2015 при расчете процентов по ст. 395 ГК РФ нужно будет учитывать не ставку
рефинансирования на день предъявления иска (вынесения решения), а действовавшие в
соответствующие периоды времени средние ставки банковского процента по вкладам
физических лиц, которые были опубликованы ЦБ РФ.
Изменения ст. 395 ГК РФ следует рассматривать в соотношении с введенной ст. 317¹
ГК РФ о законных процентах (п. 1.4. настоящего письма). Если законные проценты являются
платой за пользование денежными средствами, то проценты, предусмотренные ст. 395 ГК
b 681455449
6
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
РФ, применяются как мера ответственности за просрочку денежного обязательства. Таким
образом, может сложиться ситуация, когда могут быть взысканы оба вида процентов.
3.4. Вводятся положения ГК РФ о возмещении потерь, не связанных с
нарушением обязательств (ст. 406¹ ГК РФ).
Стороны обязательства, осуществляющие предпринимательскую деятельность,
вправе предусмотреть соглашением сторон обязанность одной стороны возместить другой
стороне определенные имущественные потери.
Под таким потерями понимаются возникшие при наступлении приведенных в
соглашении обстоятельств потери, которые не связаны с нарушением обязательства его
стороной. К ним, например, относятся потери, вызванные невозможностью исполнения
обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной
власти к стороне или третьему лицу, которое упомянуто в соглашении. В рассматриваемом
соглашении должно содержаться указание на размер возмещения этих потерь или порядок
его определения.
По общему правилу суд будет не вправе уменьшить размер данного возмещения.
Исключением будут являться случаи, когда доказано, что сторона умышленно содействовала
увеличению размера потерь. Имущественные потери смогут возмещаться независимо от
признания договора незаключенным или недействительным, если иное не будет
предусмотрено соглашением сторон.
Если потери возникли в связи с неправомерными действиями третьего лица, то к
стороне, возместившей эти потери, перейдет требование кредитора к этому третьему лицу о
возмещении убытков.
Рассмотренные правила возмещения потерь будут также применять в случае, если
соответствующее условие содержится в корпоративном договоре либо договоре об
отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества, стороной
которого является физическое лицо.
4. Прекращение обязательств.
4.1.Право прекратить обязательство.
Вводимым в действие с 01.06.2015 пунктом 3 ст. 407 ГК РФ устанавливается, что
стороны своим соглашением вправе прекратить обязательство и определить последствия его
прекращения, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства.
4.2. Зачет (ст. 410 ГК РФ).
В случаях, предусмотренных законом, с введения в действие новой редакции ст. 410
допускается зачет встречного однородного требования, срок наступления которого не
наступил.
Напомним, до 01.06.2015 зачет возможен только по тому обязательству, срок
которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.
4.3. Прощение долга (ст. 415 ГК РФ).
Действующая редакция ст. 415 ГК РФ устанавливает, что обязательство прекращается
освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не
нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора.
Новая редакция ст. 415 определяет, что обязательство считается прекращенным с
момента получения должником уведомления кредитора о прощении долга, если должник в
разумный срок не направит кредитору возражений против прощения долга.
b 681455449
7
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
4.4. Невозможность исполнения.
Ст. 416 ГК РФ (Прекращение обязательства невозможностью исполнения) дополнена
еще одним условием, при котором обязательство прекращается невозможностью
исполнения, а именно: помимо того, что невозможность исполнения должна быть вызвана
обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает, она (невозможность исполнения)
должна наступить после возникновения обязательства.
4.5. Прекращение обязательства на основании акта государственного органа.
Дополнения в ст. 417 ГК РФ указывают, когда обязательство не считается
прекращенным в результате издания органа государственной власти или органа местного
самоуправления, а именно:
- если издание акта органа государственной власти или органа местного
самоуправления, повлекшее невозможность исполнения обязательства, вызвано
неправомерными действиями (бездействием) самого должника;
- в случае признания недействительным либо отмены акта органа государственной
власти или органа местного самоуправления (если иное не вытекает из соглашения сторон
или существа обязательства либо если кредитор в разумный срок не отказался от исполнения
обязательства).
5. Общие положения о договоре.
Расширен перечень особых разновидностей договоров, имеющих организационный
характер и, по общему правилу, применимых к различным видам гражданско-правовых
отношений. Ранее ГК РФ относил к таким договорам публичный договор (ст. 426), договор
присоединения (ст. 428), предварительный договор (ст. 429), договор в пользу третьего лица
(ст. 430), договор, содержащий примерные условия (ст. 427).
С 1 июня 2015 ГК РФ будет дополнен рядом новых статей об организационных
договорах (ст. 429.1-429.4), которые на практике используются уже достаточно давно,
однако не имели закрепленного правового регулирования, что порождало трудности в работе
с ними.
5.1. Рамочный договор.
Рамочным договором или договором с открытыми условиями признается договор,
определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут
быть конкретизированы и уточнены сторонами в будущем путем заключения отдельных
договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во
исполнение рамочного договора. Если же стороны не заключат в будущем
конкретизирующие договоры, но при этом будут осуществлять взаимодействие по вопросам,
закрепленным в рамочном договоре, то такие правоотношения будут регулироваться
условиями данного рамочного договора, если иное не вытекает из существа обязательства.
Рамочный договор по существу является исходным соглашением сторон,
закрепляющим основные договоренности, и не предполагает уплаты цены или иного
имущественного предоставления. Стоит отметить, что в отличие от предварительного
договора, который связывает стороны обязательством в будущем заключить договор на
предусмотренных в нем условиях, рамочный договор подобного обязательства не содержит,
так как сам договор уже заключен, но отдельные условия детализируются и уточняются в
последующем.
5.2. Опцион на заключение договора и опционный договор.
В настоящее время в ГК РФ отсутствует какое-либо регулирование опционных схем.
Вместе с тем данное явление получило отражение в некоторых узкоспециализированных
b 681455449
8
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
нормативно-правовых актах, как правило, относящихся к деятельности профессиональных
участников рынка ценных бумаг. Так, например, Федеральный закон от 22.04.1996 №39-ФЗ
"О рынке ценных бумаг" содержит нормы об "опционе эмитента". Под ним понимается
именная эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право её владельца на покупку в
предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств
определённого количества акций эмитента такого опциона по указанной в опционе цене, при
условии, что владелец опциона решит своё право на опцион реализовать. Закон РФ от
20.02.1992 №2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле» в ст. 8 оперирует понятием
"опционная сделка", определяемым как уступка права на будущую передачу прав и
обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара.
Приказ ФСФР РФ от 04.03.2010 N 10-13/пз-н "Об утверждении Положения о видах
производных финансовых инструментов" закрепляет понятие опционный договор
(контракт).
В самом общем виде опцион (опционный договор, контракт) представляет собой
право выбора, получаемое за определенную плату. По своей правовой природе опцион – это
разновидность срочной сделки, производный финансовый инструмент. Он довольно часто
встречается на рынке ценных бумаг при эмиссии и обращении опционов эмитента. Общие
черты для существующих опционных отношений заключаются в том, что опцион (как
договор или ценная бумага) представляет собой обязательство по прямому указанию в нём
не вступающий в силу, пока одна из сторон не заявит о реализации своего права на опцион.
Весьма распространена была точка зрения, что опцион, по своей сути, представляет
предварительный договор, однако с появлением в ГК РФ рассматриваемых новелл
законодатель однозначно установил, что опцион представляет собой самостоятельное
правовое явление и применим к широкому кругу отношений, а не только к спекулятивным
сделкам на биржевых рынках.
ГК РФ в ст. 429.1 и 429.2 закрепляет два опционных механизма.
5.2.1. Опцион на заключение договора (ст. 429.1) представляет собой соглашение о
предоставлении опциона на заключение договора, где одна сторона посредством
безотзывной оферты (предложения заключить договор) предоставляет другой стороне право
заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом на
заключение договора. Момент наступления права принять предложение данного опциона на
заключение договора (по сути, купить его) может зависеть от определенных условий, в том
числе зависящих от воли одной из стороны. Опцион, по общему правилу, предоставляется за
плату (так называемую "опционную премию"), но допустима и безвозмездность (в т.ч. между
коммерческими организациями).
Иными словами, опцион на заключение договора – это особый договор о продаже
права на заключение другого договора.
5.2.2. Второй механизм – опционный договор (ст. 429.2), где одна сторона на
условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный
договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором
действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при
этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный
договор прекращается. Опционный договор также, по общему правилу, является возмездной
сделкой, то есть за право потребовать совершение предусмотренных договором действий
необходимо заплатить опционную премию.
В общем виде опционный договор можно охарактеризовать как любой договор с
условием об отложении исполнения по нему до востребования или до наступления
определенных обстоятельств.
Таким образом, основное различие опциона на заключение договора (ст. 429.1) и
опционного договора (ст. 429.2) в том, что по опциону на заключение договора
приобретается право на заключение договора, а по опционному договору – право
востребования по заключенному договору.
b 681455449
9
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
5.3. Договор с исполнением по требованию (абонентский договор).
Несмотря на то, что абонентские договоры широко распространены в гражданском
обороте, до внесения исследуемых поправок в ГК РФ, фактически был закреплен только
один подвид абонентского договора – договор энергоснабжения, а все иные договоры, как
правило, по своему содержанию классифицировались как договоры возмездного оказания
услуг с условием об абонентской плате. При этом отсутствия законодательного
регулирования данного вида договора повлекло за собой большое количество судебных
споров относительно того, зависит ли внесение абонентской платы от фактически
потребленных услуг (в результате сложилось две противоположных точки зрения).
Новая статья 429.4 содержит легальное определение абонентского договора. Им
является договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных,
в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от
другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в
затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом.
Более того, в п. 2 данной статье решен ранее указанный спорный вопрос о
зависимости внесения оплаты от потребленных услуг. Установлено, что абонент обязан
вносить платежи или предоставлять иное исполнение по абонентскому договору
независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от
исполнителя, если иное не предусмотрено законом или договором.
5.4. Изменения в нормы о публичном договоре.
Нормы о публичном договоре с 1 июня 2015 года распространяются не только на
отвечающие требованиям публичности договоры, заключаемые с коммерческой
организацией, но и на такие же договоры, заключаемые
с любыми лицами,
осуществляющими предпринимательскую деятельность и иную приносящую доход
деятельность. По нашему мнению, на указанное новшество, в первую очередь, стоит
обратить внимание некоммерческим организациям, уставом которых предусмотрено
осуществление приносящей доход деятельности.
Также в п. 2 ст. 426 ГК РФ вводит правило, что цена товаров, работ и услуг, а также
иные условия публичного договора должны быть одинаковыми не для всех потребителей,
как это было ранее, а для всех потребителей соответствующей категории. Предполагаем,
что на практике может возникнуть вопрос, каким образом будет определяться категория
потребителя, так как отсутствие четких критериев категории может привести к
дискриминационному поведению контрагентов.
5.5. Ретроспективное действие изменения и расторжения договора
присоединения.
В новой редакции ГК РФ в п. 2 ст. 428 ГК РФ будет предусмотрено, что в случае
изменения или расторжения судом договора присоединения по требованию
присоединившейся стороны, договор будет считаться действовавшим в измененной
редакции или расторгнутым с момента его заключения. То есть законом прямо
предусмотрено распространение последствий изменения и расторжения договора на
отношения существовавшие ранее.
5.6. Сокращен перечень условий, которые должны содержаться в
предварительном договоре.
Внесены изменения в п. 3 ст. 429 ГК РФ предусматривающие, что для заключения
предварительного договора достаточно будет согласовать предмет договора и те условия,
относительно которых по заявлению одной из сторон необходимо договориться, а не все
существенные условия договора, как это было ранее.
b 681455449
10
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
Также предусмотрен конкретный срок, в течение которого сторона вправе понудить
заключить основной договор, если другая сторона уклоняется от его заключения. Данный
срок равен 6 месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора.
Также предусмотрено, что в случае, если стороны не могут прийти к согласию об
условиях основного договора, его условия и дата заключения подлежат определению в
судебном порядке.
5.7. Недействительность договора.
Глава 27 дополнена также ст. 431.1 "Недействительность договора".
Признание договора недействительным давно существующий и довольно часто
применяемый правовой механизм. Так как договор рассматривается как разновидность
сделки, к нему подлежат применения правила о сделках (глава 9 ГК РФ), и в том числе о
недействительности сделок (ст. 166-181). Новая статья 431.1 ГК РФ подтверждает данный
принцип, но в тоже время устанавливает несколько особенностей, присущих только для
договоров, причем заключенных в рамках осуществления предпринимательской
деятельности. Так, предусмотрено, что сторона, которая приняла от контрагента
исполнение по договору и при этом полностью или в части не исполнила свое
обязательство, не вправе требовать признания договора недействительным, кроме как
по основаниям ст. 173 ГК РФ (сделка, противоречащая целям юридического лица), ст. 178
ГК РФ (существенно заблуждение), ст. 179 ГК РФ (обман) или если непредоставление
встречного исполнения связано с недобросовестными действиями ответчика.
Фактически данная норма развивает введенный в 2013 году в п.5 ст. 166 ГК РФ
принципа отказа в защите стороны действующей недобросовестно, давно применяемого в
мировой практике и известного как институт эстоппель. То есть законодатель
устанавливает, что предприниматель требующий признания договора недействительным,
который при это ранее принял исполнение по договору (например, получил товар или
услугу) и не заплатил за него, действует недобросовестно, а значит лишается права на
предъявление исковых требований о признании договора недействительным.
Также ст. 431.1 закрепляет положение о том, что последствия недействительности
сделки, указанные в ст. 167 ГК РФ, применяются только если самим договором были не
предусмотрены иные последствия. Однако последствия, нарушающие публичные интересы
или затрагивающие интересы третьих лиц, в любом случае не подлежат применению.
5.8. Изменение и расторжение договора.
Введена возможность изменить или расторгнуть многосторонний договор (то есть
где три и более стороны) без наличия согласия всех сторон, а согласия только
"большинства". Для этого необходимо предусмотреть в самом договоре такую возможность.
При этом порядок определения "большинства" допустимо не определять в договоре.
Установлен принцип, что сторона, заявившая о намерении в одностороннем порядке
изменить договор (если ей предоставлено такое право), должна действовать добросовестно,
разумно и в пределах, предоставленных законом, договором. Предполагаем, что данная
норма корреспондирует с установленной Постановлением ВАС РФ №16 "О свободе договора
и её пределах"2 доктриной несправедливых договорных условий подразумевающей, что
несправедливые договорные условия не подлежат применению.
5.9. Отказ от договора (исполнения договора) и от осуществления прав по
договору.
Новая статья 450.1 конкретизирует порядок реализации закрепленного в ст.310 права
на односторонний отказ от исполнения обязательства (такое право может быть
2
См. Информационное письмо ГК "Аудит Санкт-Петербург" от 14.04.2014 "О свободе договора и её пределах".
b 681455449
11
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
предусмотрено законом или договором между лицами, ведущими предпринимательскую
деятельность).
Право на отказ от договора (исполнения договора) реализуется путем отправки
уведомления об отказе от договора (исполнения договора), а договор считается
прекратившим свой действие с момента получения данного уведомления другой стороной.
ГК РФ допускает также ситуацию отказа только от части договора.
Если сторона не воспользуется возникшим правом отказаться от договора и
продолжит взаимоотношения по нему, то она "теряет" данное право на отказ (но только в
рамках конкретного основания (ситуации)).
Организациям, осуществляющим лицензируемую деятельность или состоящим в
СРО, стоит обратить особое внимание, что при отсутствии лицензии или членства в СРО, с
01.06.2015 их контрагенты вправе оказаться от договора и потребовать возмещение убытков.
Кроме того, пункты 6,7 ст. 450.1 закрепляют право на отказ от осуществления
определенного права по договору (обращаем внимание: речь идет об отказе не от всего
договора, а только от определенного права, предоставленного договором, например, от права
потребовать уплату штрафа за просрочку внесения арендной платы за январь). Возможность
отказаться от права по договору может быть предусмотрена в законодательстве РФ и/или в
самом договоре. Осуществив отказ от права по договору, сторона лишается в последующем
возможности требовать осуществления (исполнения) этого права от другой стороны (в
нашем примере это означает невозможность требовать уплаты штрафа за январь, но не за
другие месяцы).
При этом, по нашему мнению, исходя из толкования п. 7 ст. 450.1, об отказе от
осуществления права не обязательно заявлять в какой-либо форме, достаточно пропустить
установленный срок для реализации права (например, если договором установлено, что
штраф за просрочку внесения арендной платы можно выставить в течение 60 дней с даты
наступления просрочки, то с 61-го дня просрочки, при отсутствии требования об оплате
штрафа, считается, что арендодатель отказался от своего права на взыскание штрафа).
5.10. Возврат исполненного по расторгнутому, измененному договору (п. 4 ст.
453).
По общему правилу возврат исполненного по расторгнутому или измененному
договору не допускается. Однако вводится исключение, когда такое возможно: если одна
сторона исполнила своё обязательство, а другая сторона свои встречные обязательства не
исполнила либо предоставила неравноценное (неэквивалентное) исполнение. В данном
случае возможно требовать возврата исполненного по договору, руководствуясь правилами о
неосновательном обогащении (глава 60 ГК РФ). Данное положение фактически закрепляет
правовую позицию, ранее описанную в п. 4 Постановления Пленума Высшего арбитражного
суда Российской Федерации (ВАС РФ) №35 "О последствиях расторжения договора" от
06.06.20143.
5.11. Заверение об обстоятельствах.
Вводится новый институт права: заверение об обстоятельствах, положения о
котором закреплены в ст. 431.2. Положения данной статьи носят революционный характер в
части защиты от недобросовестного поведения контрагента, в связи с чем, рекомендуем всем
организациям обратить особое внимание на данную статью.
Если до заключения договора, при заключении договора и после его заключения
контрагенту были предоставлены недостоверные данные о каких-либо значимых,
существенных обстоятельствах (в том числе о предмете договора, о лице, имеющем право
подписывать договор, о наличиях необходимых лицензий и разрешений, о своем
финансовом состоянии) и сторона, предоставившая недостоверные данные, знала, что
См. Информационное письмо ГК "Аудит Санкт-Петербург" от 20.08.2014 "Позиция Пленума ВАС РФ о
последствиях расторжения договора".
3
b 681455449
12
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
именно на них будет полагаться контрагент (если информация исходила от
предпринимателя, то данный факт презюмируется), у последнего возникает право
потребовать возмещения убытков, полученных из-за ложной информации, или договорной
неустойки. Помимо этого контрагент вправе отказаться от договора (если иное не
предусмотрено в самом договоре). Обращаем внимание, что, по общему правилу, для
предпринимательских договоров, корпоративных договоров и договоров об отчуждении
акций/долей не имеет значения знала ли или нет сторона о том, что она дает
недостоверные заверения (информацию) об обстоятельствах.
Кроме того положение п.3 указывает на то, что недостоверность заверений может
привести фактически к заключению договора под влиянием обмана или существенного
заблуждения. Если квалификация договора будет именно такая, то допустимо требовать
признания договора недействительным, то есть появится возможность применить
последствия недействительности сделки (двустронний возврат всего полученного по сделке).
5.12. Переговоры о заключении договора.
Ещё одно существенное нововведение для всех организаций появилось в ст.434.1,
регулирующей стадию преддоговорных отношений сторон.
Установлено, что все расходы по переговорам, по общему правилу, стороны несут
самостоятельно, то есть вне зависимости от результата переговоров сторона не вправе
требовать возмещения понесенных на переговоры издержек.
Вместе с тем еще раз подчеркивается, что принцип добросовестности поведения
распространяется, в том числе, и на преддоговорные отношения. Умалчивание о какой-либо
информации, внезапное неоправданное прекращение переговоров, отсутствие изначально
намерения достичь соглашения рассматривается как недобросовестное поведение и
возлагает на недобросовестную сторону обязанность возместить другой стороне
причиненные убытки (расходы на переговоры и расходы в связи с утратой возможности
заключить договор с иным лицом). За разглашение конфиденциальной информации также
предусмотрено возмещение убытков. Но убытки в любом случае не подлежат взысканию с
граждан – потребителей.
Также установлено, что стороны вправе заключить соглашение о ведение
переговоров, конкретизирующее их требования к добросовестности, неустойке и иным
существенным моментам
5.13. Невозможность признания договора незаключенным после принятия
исполнения.
Ст. 432 дополнена пунктом 3, согласно которому сторона, подтвердившая действие
договора (в том числе приняв от другой стороны полное или частичное исполнение), не
вправе требовать признания этого договора незаключенным, если заявление такого
требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу
добросовестности. Таким образом, реализуется принцип приоритета сохранения, а не
аннулирования обязательств при разрешение вопроса о заключенности договора, который
сложился в судебной практике и был описан в Информационном письме Президиума
Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 25.02.2014 №165 "Обзор судебной
практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными"4.
5.14. Момент заключения договора, подлежащего государственной регистрации.
Решен вопрос о моменте заключения договора, который подлежит регистрации.
Напомним, в настоящее время согласно п. 3 ст. 433 договор, подлежащий государственной
регистрации, считается заключенным с момента его регистрации. Однако на практике
возникает вопросы о действии договора в период от его фактического подписания до момент
См. Информационное письмо ГК "Аудит Санкт-Петербург" от 13.05.2014 "Позиция ВАС РФ о признании
договора незаключенным".
4
b 681455449
13
ООО "Аудит Санкт-Петербург"
госрегистрации, так как зачастую в этот период времени стороны уже взаимодействуют
между собой, опираясь на положения договора (например, происходит оплата по договору).
Кроме того, в этот период возможно независящее от сторон изменение существенных
условий договора, например, изменение характеристик предмета договора – объекта
недвижимости.
С 1 июня 2015 г. редакция п. 3 ст. 433 предусматривает, что договор считается
заключенным с момента госрегистрации только для третьих лиц, а не для всех как было
ранее. То есть договор, подлежащий государственной регистрации, для самих сторон
является заключенным с даты его подписания.
5.15. Форма договора.
В связи с тем, что стороны могут заключить договор путем обмена электронными
документами, в ГК РФ вводится понятие электронного документа, передаваемого по
каналам связи. Им является информация, подготовленная, отправленная, полученная или
хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств,
включая обмен информацией в электронной форме и электронную почту.
Также прямо предусматривается, что договор не обязательно должен быть минимум в
двух экземплярах, а может быть заключен и в одном экземпляре.
5.16. Изменение норм о торгах.
Внесено значительное число правок в части регулирования проведения торгов.
Так, предусмотрено, что торги не ограничиваются двумя формами – конкурсом и
аукционом, так как законом могут быть установлены и иные формы торгов (п. 4 ст.447).
В извещении о проведении торгов необходимо также указывать существующие
обременения продаваемого имущества, а также условия договора, который будет заключен
по результатам торгов (п.2,3 ст.448).
Пересмотрены нормы относительно возврата задатка по различным основаниям.
Подчеркнем, что ГК РФ теперь прямо предусматривает, что победитель торгов не
вправе уступать права и осуществлять перевод долга по заключенному договору (п.7
ст.448).
Предусмотрена возможность изменить условия договора, заключенного на тогах,
но только если это не повлияет на условия договора, определявших цену договора, а
также в иных случаях, установленных законом (п. 8 ст. 448).
Введено понятие "публичные торги" – это торги, проводимые в рамках
исполнительного производства. Особенности их регулирования установлены в ст. 449.1,
среди которых особенно стоит отметить невозможность должника, оценочной организации и
некоторых лиц государственных органов участвовать в торгах по продаже имущества.
Важные новеллы установлены в отношении признания торгов недействительными.
Так, срок исковой давности установлен в один год с даты проведения торгов. Кроме того,
прямо закреплены некоторые основания для признания торгов недействительными
(например, продажа ранее указанного в извещении срока; не принятие высшей цены). Особо
стоит подчеркнуть, что признание торгов недействительными допускает применение
последствий недействительности сделки. При этом все расходы, связанные с признанием
торгов недействительными и проведением новых торгов, возлагаются на лицо, по чьей вине
сделка признана недействительной.
Генеральный директор
Д.В. Желтяков
Исп.
Писарева А.А
Коновалова Д.В.
b 681455449
14