образец жалобы в ФАС на решение заказчика о

«___» _________ 2015 года
В Управление Федеральной антимонопольной
службы
по
_________(соответствующему
региону)_____________
Адрес: ______________________
Телефон/факс: ______________________
Электронная почта: ______________________
от: общества с ограниченной ответственностью
«________________» (ОГРН: ________________,
ИНН: ________________)
Адрес: ______________________
Заявитель: адвокат Ивлев Сергей Сергеевич
(регистрационный номер адвоката 56/1113 в
реестре адвокатов Оренбургской области, состоит
в ННО «Оренбургская областная коллегия
адвокатов»)
Адрес: 460005, г. Оренбург, ул. Шевченко, д. 20В,
офис 414
Телефон: 8 912 351 26 42
Факс: (3532) 75-12-17
Заказчик:
Государственное
бюджетное
учреждение
здравоохранения
«______________________»
Адрес: ______________________
Телефон/факс: ______________________
ЭА: ______________________
ЖАЛОБА
На официальном сайте Российской Федерации в сети Интернет для размещения
информации о размещении заказов www.zakupki.gov.ru была опубликована информация о
проведении электронного аукциона на право заключения гражданско-правового договора на
поставку ______________________.
«_____» __________ 2015 года ГБУЗ «______________________» направило проект
договора в адрес ООО «______________________» посредством ЭТП ________________.
«_____» __________ 2015 года ООО «______________________» подписало договор и
вместе с договором направило платежное поручение в подтверждение внесения денежных
средств в качестве обеспечения исполнения договора.
«_____» __________ 2015 года ГБУЗ «______________________» опубликовало решение
о признании ООО «______________________» уклонившемся от заключения договора.
С решением заказчика о признании ООО «______________________» уклонившемся от
заключения договора не согласно и аргументирует свою позицию следующим.
1) В силу ч. 7 ст. 70 Закона 44-ФЗ в течение трех рабочих дней с даты размещения в
единой информационной системе проекта контракта, подписанного усиленной электронной
подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронного аукциона, и
предоставления таким победителем обеспечения исполнения контракта заказчик обязан
разместить контракт, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право
действовать от имени заказчика, в единой информационной системе.
В рамках ч. 13 ст. 70 Закона 44-ФЗ победитель электронного аукциона признается
уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей
статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право
действовать от имени победителя такого аукциона, или направил протокол разногласий,
предусмотренный частью 4 настоящей статьи, по истечении тринадцати дней с даты размещения
в единой информационной системе протокола, указанного в части 8 статьи 69 настоящего
Федерального закона, или не исполнил требования, предусмотренные статьей 37 настоящего
Федерального закона (в случае снижения при проведении такого аукциона цены контракта на
двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта).
В силу ч. 1 ст. 194 ГК РФ если срок установлен для совершения какого-либо действия,
оно может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока. Однако если это
действие должно быть совершено в организации, то срок истекает в тот час, когда в этой
организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции.
Следовательно, при поступлении денежных средств в адрес заказчика до «_____»
__________ 2015 года (до официального окончания рабочего дня) решение об одностороннем
отказе носит незаконный характер.
2) В силу п. 12-14 Письма Минэкономразвития России от 30 сентября 2014 года № Д28и1889
«контракт может быть подписан сторонами только после подтверждения факта
перечисления денежных средств в размере обеспечения исполнения контракта победителем
документом о его предоставлении и проверкой заказчиком данного факта со своей стороны.
Чтобы установить выполнение этого требования, необходимо проверить факт
поступления денежных средств в полном размере на указанный в документации о закупке,
проекте контракта счет заказчика.
Таким образом, подписание контракта заказчиком до подтверждения факта поступления
денежных средств на счет заказчика, на котором в соответствии с законодательством Российской
Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, не допускается».
В качестве примера судебной практики можно привести дело № А56-52091/2014 «вывод
о том, что заказчику не предоставлены права по выяснению и уточнению поданных сведений и
информации, следует признать неверным, поскольку из смысла Закона N 44-ФЗ не следует, что
заказчик обязан принять как надлежащее исполнение формальное предоставление документа об
обеспечении исполнения контракта независимо от действительности такого документа.
3) В соответствии с ч. 5 ст. 104 ГК РФ в случае, если единственный участник закупки,
который подал заявку или предложение и с которым заключается контракт в случаях,
предусмотренных пунктами 24 и 25 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона,
уклонился от заключения контракта, заказчик в течение пяти рабочих дней с даты истечения
указанного в документации о закупке срока подписания контракта направляет в федеральный
орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок,
информацию, предусмотренную пунктами 1 - 3 части 3 настоящей статьи, а также выписку из
протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в закупке или из протокола о результатах
закупки в части определения победителя определения поставщика (подрядчика, исполнителя),
заявке или предложению которого присвоен второй номер, и иные свидетельствующие об отказе
победителя определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от заключения контракта
документы.
В судебных актах Конституционного Суда Российской Федерации (Постановления от
30.07.2001 N 13-П, от 21.11.2002 N 15-П, Определения от 07.06.2001 N 139-О, от 07.02.2002 N 16О) отражено, что «применяемые государственными органами санкции должны отвечать
требованиям Конституции Российской Федерации, соответствовать принципу юридического
равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать
возможность их произвольного истолкования и применения.
По смыслу статьи 55 Конституции Российской Федерации введение ответственности за
правонарушение и установление конкретной санкции, ограничивающей конституционное право,
исходя из общих принципов права, должно отвечать требованиям справедливости, быть
соразмерным конституционно закрепляемым целям и охраняемым законным интересам, а также
характеру совершенного деяния.
С учетом изложенного суд при рассмотрении вопроса о законности решения
уполномоченного органа о включении или невключении лица в реестр недобросовестных
поставщиков не может ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего
исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и
оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи. Иное противоречит
задачам арбитражного судопроизводства.
В качестве необходимого элемента общего понятия состава правонарушения выступает
вина, наличие которой является во всех отраслях права предпосылкой возложения юридической
ответственности, если иное прямо и недвусмысленно не установлено непосредственно самим
законодателем. Приведенные правовые позиции, исходя из публично-правового характера
правоотношений между контролирующими государственными органами и субъектами
предпринимательской деятельности, в полной мере применимы и к механизму привлечения к
юридической ответственности в виде включения хозяйствующего субъекта в реестр
недобросовестных поставщиков».
Вместе с тем, ООО «______________________» совершило действия, направленные на
заключение контракта (подписало контракт, перечислило денежные средства заказчику в счет
обеспечения исполнения контракта), у заказчика имелась возможность проверить поступление
денежных средств и назначение указанного платежа в течение установленного Законом N 44-ФЗ
срока для подписания контракта и заключить контракт.
На основании вышеизложенного и руководствуясь положениями Закона 44- ФЗ
ПРОШУ:
1) Признать действия ГБУЗ «______________________» о признании ООО
«______________________» уклонившемся от заключения договора в рамках ЭА №
______________________ незаконными.
2) Выдать ГБУЗ «______________________» предписание об отмене Протокола
признания участника электронного аукциона уклонившимся от заключения контракта от «_____»
__________ 2015 года.
3) Обязать ГБУЗ «______________________»
заключить договор с ООО
«______________________».
Приложение (копии в первый адрес):
1) Извещение и документация ЭА № ______________________.
2) Протокол рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе в электронной
форме от «_____» __________ 2015 года.
3) Протокол рассмотрения заявки единственного участника аукциона в электронной
форме от «_____» __________ 2015 года.
4) Скриншот из личного кабинета ООО «______________________».
5) Протокол признания участника электронного аукциона уклонившемся от заключения
контракта от «_____» __________ 2015 года.
6) Платежное поручение без отметки банка.
7) Приказ № 1 о назначении директора ООО «______________________».
8) Решение № 1 единственного учредителя ООО «______________________».
9) Выписка из ЕГРЮЛ на ООО «______________________».
10) Свидетельство ОГРН на ООО «______________________».
11) Свидетельство ИНН на ООО «______________________».
12) Ордер на адвоката Ивлева С.С. (оригинал).
адвокат Ивлев Сергей Сергеевич /____________________