Заключение об условиях эмиссии облигаций, конвертируемых в акции К.К.Лебедевым)

Заключение
об условиях эмиссии облигаций, конвертируемых в акции (подготовлено к.ю.н.. доц.
К.К.Лебедевым)
Ниже даются ответы на вопросы, поставленные в связи с намерением Общества
(ОАО) осуществить выпуск облигаций, конвертируемых в акции.
1)Какой общий порядок и предположительные сроки выпуска открытыми
акционерными обществами облигаций, конвертируемых в акции?
Специальных норм, посвященных эмиссии облигаций, конвертируемых в акции
(назовем их далее конвертируемыми облигациями), почти нет, за исключением разве
ст. 37 ФЗ «Об акционерных обществах». Отсюда следует, что выпуск конвертируемых
облигаций подчиняется общему порядку эмиссии ценных бумаг акционерными
обществами. Правовые нормы, регулирующие отношения, возникающие в связи с
эмиссией ценных бумаг акционерными обществами, в том числе облигаций, содержатся в
ряде нормативных правовых актов, в частности, в:
- ФЗ «Об акционерных обществах»: главах III и IV;
- ФЗ «О рынке ценных бумаг»: ст.ст. 16-26;
- Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг,
утв. Приказом ФСФР от 25.01.2007 г. № 07-4/ПЗ-Н: п.п. 2.1.-2.6., 6.1.-6.8., 7.1.-7.2.
По общему правилу, «Выпуск облигаций обществом допускается после полной
оплаты его уставного капитала… При отсутствии обеспечения, предоставленного
третьими лицами, выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования
общества и при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчетности за
два завершенных финансовых года» (абз. 3 ч. 3 ст. 33 ФЗ «Об акционерных обществах»,
ст. 27.5-4. ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
Особенностью эмиссии конвертируемых облигаций является то, что в этом случае
происходит размещение двух видов ценных бумаг - облигаций, размещаемых путем
подписки, с обязательным условием об их конвертации в акции, и акций, размещаемых
путем конвертации в них ранее размещенных конвертируемых облигаций.
Оплата размещаемых конвертируемых облигаций может осуществляться только в
денежной форме (ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах» № 208-ФЗ от 26.12.1995г., п.
6.1.3. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг).
Решение о размещении ОАО конвертируемых облигаций по закрытой подписке
принимается общим собранием акционеров 3/4 голосов
акционеров, владельцев
голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 33 ФЗ
«Об акционерных обществах», подп. 14 п. 10.1. ст.10 Устава ОАО ).
Порядок конвертации
устанавливается:
в
акции
эмиссионных
ценных
бумаг
общества
решением о выпуске - в отношении конвертации облигаций и иных, за исключением
акций, эмиссионных ценных бумаг (п. 2 ст. 37 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Общество не вправе размещать облигации, конвертируемые в акции общества, если
количество объявленных акций общества определенных категорий и типов меньше
количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют
конвертируемые облигации (п. 4 ст. 33 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Уставом ОАО предусмотрено, что Общество вправе размещать дополнительно к
размещенным акциям обыкновенные акции в количестве 157 089 160 (Сто пятьдесят семь
миллионов восемьдесят девять тысяч сто шестьдесят) целых и 96/100 (Девяносто шесть)
сотых штуки акций, номинальной стоимостью 1 (Один) рубль (объявленные акции). В
случае принятия решения ОАО о размещении конвертируемых облигаций,
предоставляющих право на приобретение большего количества обыкновенных акций, чем
предусмотрено в Уставе Общества, или приобретения других категорий и типов акций,
ОАО необходимо будет принять решение о внесении в Устав Общества изменений
положений об объявленных акциях, в объеме необходимом для
конвертации
размещаемых конвертируемых облигаций (п. 2 ст. 27 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Такое решение об изменении положений об объявленных акциях может быть принято
общим собранием акционеров Общества одновременно с решением о размещении
конвертируемых облигаций.
Еще одной особенностью выпуска конвертируемых облигаций, в отличие от
обычного выпуска облигаций, является то, что при этом акционеры общества,
голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о
размещении посредством закрытой подписки облигаций, конвертируемых в акции, имеют
преимущественное право приобретения облигаций, конвертируемых в акции,
размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном
количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не
распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг,
конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди
акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число
размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции,
пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории
(типа) (ст. 40 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Тем самым, учитывая, что невозможно точно спрогнозировать количество
акционеров, у которых впоследствии может возникнуть право преимущественного
приобретения размещаемых Обществом конвертируемых облигаций, и оно может
составить более 500 лиц, выпуск конвертируемых облигаций должен сопровождаться
регистрацией проспекта эмиссии ценных бумаг (ст. 19 ФЗ «О рынке ценных бумаг», п.
2.1.3. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг).
Условия выпуска, размещения и конвертации определяются в рамках общих норм, в
основном, самими обществами-эмитентами с учетом интересов самого общества и его
основных акционеров.
Решение о выпуске конвертируемых облигаций ОАО утверждается советом
директоров (ст. 17 ФЗ «О рынке ценных бумаг», ст. 2.3. Стандартов эмиссии ценных
бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг).
Решением о размещении облигаций путем подписки должны быть определены
количество и номинальная стоимость размещаемых облигаций, форма, порядок и срок
погашения облигаций, способ размещения облигаций - открытая или закрытая подписка,
цена размещения облигаций или порядок ее определения, а также могут быть определены
иные условия размещения облигаций, включая срок или порядок определения срока
размещения облигаций, форму, порядок и срок оплаты размещаемых облигаций, порядок
заключения договоров в ходе размещения облигаций, доход или порядок определения
дохода по облигациям (п. 6.1.3. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации
проспектов ценных бумаг).
Решением о размещении путем подписки облигаций акционерного общества,
конвертируемых в его акции, дополнительно должны быть определены количество
дополнительных акций каждой категории (типа) в пределах количества объявленных
акций этой категории (типа), в которые может быть конвертирована каждая облигация,
порядок и условия такой конвертации, а также может быть определена цена размещения
или порядок определения цены размещения облигаций лицам, имеющим
преимущественное право их приобретения.
Решением о размещении облигаций, конвертируемых в акции, должно быть
предусмотрено, что конвертация осуществляется:
а) по требованию владельцев облигаций; и/или
б) по наступлении срока (календарная дата, период времени или событие, которое
должно неизбежно наступить); и/или
в) при наступлении обстоятельств, указанных в решении о размещении облигаций.
В случае, если конвертация облигаций, конвертируемых в акции, осуществляется по
требованию их владельцев, в решении о размещении таких облигаций должен быть
установлен срок или порядок определения срока, в течение которого владельцами
облигаций могут быть поданы соответствующие заявления, а также срок, в течение
которого должна быть осуществлена такая конвертация (п. 6.1.4. Стандартов эмиссии
ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг).
Срок, в течение которого владельцами облигаций, конвертируемых в акции, могут
быть поданы заявления о конвертации, а также срок, в течение которого должна быть
осуществлена конвертация облигаций в дополнительные акции, не может наступать ранее
даты государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска)
облигаций (п. 1.6.7. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных
бумаг).
Конвертируемые ценные бумаги одновременно с
конвертацией погашаются
(аннулируются) (п. 7.2.4. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов
ценных бумаг).
В этом же вопросе есть подвопрос о сроках выпуска. Воспринимая этот подвопрос
буквально, опираемся на легальное понятие выпуска эмиссионных ценных бумаг,
закрепленное в ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг». В таком контексте, сроки выпуска – это
сроки эмиссии выпуска, то есть это – даты: принятия решения о выпуске, утверждения
решения о выпуске, принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг. Иные
последующие даты относятся уже к процедуре размещения выпуска, которая начинается
после государственной регистрации выпуска федеральным органом исполнительной
власти по финансовым рынкам (ФСФР).
Учитывая установленный общий порядок выпуска эмитентами ценных бумаг и
необходимых корпоративных процедур, предусмотренных ФЗ «Об акционерных
обществах», Уставом и внутренними положениями ОАО, выпуск ОАО конвертируемых
облигаций осуществляется в следующем порядке и сроки:
1) принятие решения Советом директоров о созыве внеочередного общего собрания
акционеров ОАО по вопросам,
связанным с принятием решения о выпуске
конвертируемых облигаций, внесению изменений в Устав положений об объявленных
акциях (данные вопросы могут быть рассмотрены общим собранием акционеров
ОАО только по предложению Совета директоров Общества). Уведомление о проведении
заседания Совета директоров и материалы по вопросам повестки дня должны быть
направлены членам Совета директоров в срок не позднее, чем за 11 (одиннадцать)
рабочих дней до даты проведения заседания (ст. 6 Положения о порядке созыва и
проведения заседаний Совета директоров ОАО);
2) принятие общим собранием акционеров ОАО решения о выпуске конвертируемых
облигаций и о внесении в Устав изменений в положения об объявленных акциях 1. Срок
проведения общего собрания акционеров составляет 40-50 дней с даты его созыва по
решению Совета директоров Общества (ст. 52, 55 ФЗ «Об акционерных обществах»);
3) государственная регистрация изменений в Уставе Общества. Срок
государственной регистрации изменений в устав составляет 5 рабочих дней с момента
подачи заявлений в орган, осуществляющий государственную регистрацию изменений в
ЕГРЮЛ (ст. 17 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
В случае недостаточности количества объявленных акций содержащегося в Уставе
Общества, для размещения конвертируемых облигаций в акции Общества.
1
предпринимателей»). Такое заявление должно быть подано в течение 1 (Одного) месяца с
момента принятия соответствующего решения (ст. 5 ФЗ «О государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»);
4) утверждение Советом директоров ОАО Решения о выпуске конвертируемых
облигаций, Проспекта эмиссии ценных бумаг и цены размещения конвертируемых
облигаций (ст. 17 ФЗ «О рынке ценных бумаг», ст. 2.3. Стандартов эмиссии ценных бумаг
и регистрации проспектов ценных бумаг, п. 15 Устава ОАО). Решение о выпуске ценных
бумаг должно быть утверждено не позднее шести месяцев с момента принятия решения
об их размещении (ст. 2.3. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов
ценных бумаг);
5) уведомление ОАО федерального органа исполнительной власти, уполномоченного
Правительством Российской Федерации о принятии решения об определении цены
размещения конвертируемых облигаций.
Оплата эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых посредством подписки,
осуществляется по цене, определяемой Советом директоров общества в соответствии со
статьей 77 ФЗ «Об акционерных обществах» (ст. 38 ФЗ «Об акционерных обществах).
В случаях, когда в соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах» цена (денежная
оценка) имущества, а также цена размещения или цена выкупа эмиссионных ценных
бумаг общества определяются решением Совета директоров (наблюдательного совета)
общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости (п. 1 ст. 77 ФЗ «Об
акционерных обществах»).
Учитывая, что Санкт-Петербург является владельцем 26% голосующих акций
ОАО для ОАО обязательным является уведомление федерального органа исполнительной
власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации, о принятом Советом
директоров общества решении об определении цены размещения ценных бумаг (п. 3 ст. 77
ФЗ «Об акционерных обществах»).
Такое уведомление должно быть направлено ОАО в Росимущество срок, не
превышающий трех рабочих дней с даты принятия советом директоров (наблюдательным
советом) общества решения об определении цены размещения ценных бумаг.
Срок рассмотрения уполномоченным органом представленных документов об
определении цены размещения ценных бумаг составляет 20 дней с даты получения
документов.
6) государственная регистрация Решения о выпуске ОАО конвертируемых
облигаций и Проспекта эмиссии ценных бумаг.
Срок государственной регистрации Решения о выпуске ценных бумаг и проспекта
эмиссии ценных бумаг составляет 30 календарных дней с момента направления
эмитентом заявления об их государственной регистрации в федеральный орган
исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ФСФР) (ст. 2.4. Стандартов эмиссии
ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг). Документы на государственную
регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг должны быть
представлены не позднее 3 месяцев с даты утверждения решения об их выпуске
(дополнительном
выпуске),
а
если
государственная
регистрация
выпуска
(дополнительного выпуска) ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта
ценных бумаг, - не позднее 1 (одного) месяца с даты утверждения проспекта ценных
бумаг (ст. 19, 20 ФЗ «О рынке ценных бумаг», п. 2.4.8. Стандартов эмиссии ценных бумаг
и регистрации проспектов ценных бумаг).
7) размещение ОАО конвертируемых облигаций:
7.1. начало размещения конвертируемых облигаций.
Эмитент имеет право начинать размещение эмиссионных ценных бумаг только после
государственной регистрации их выпуска. Запрещается размещение путем подписки
эмиссионных ценных бумаг выпуска, государственная регистрация которого
сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, ранее, чем через две недели после
опубликования сообщения о государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных
бумаг (п. 1 ст. 24 ФЗ «О рынке ценных бумаг»).
Тем самым дата начала размещения ОАО выпущенных конвертируемых облигаций
не может быть ранее 15-го дня с даты государственной регистрации выпуска
конвертируемых облигаций.
7.2. размещение конвертируемых облигаций в пользу лиц, имеющих право
преимущественного приобретения.
Лица, имеющие преимущественное право приобретения эмиссионных ценных бумаг,
конвертируемых в акции, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими
преимущественного права в порядке, предусмотренном ФЗ «Об акционерных обществах»
для сообщения о проведении Общего собрания акционеров.
Сообщение о проведении Общего собрания акционеров направляется (либо
вручается) каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в Общем
собрании акционеров, публикуется Обществом в газете «Невское время», а также
размещается на веб-сайте Общества в сети Интернет, не позднее, чем за 30 (Тридцать)
дней до даты его проведения (ст. 52 ФЗ «Об акционерных обществах», ст. Устава ОАО ).
Уведомление должно содержать сведения о количестве размещаемых эмиссионных
ценных бумаг, конвертируемых в акции, цене их размещения или порядке определения
цены размещения (в том числе о цене их размещения или порядке определения цены
размещения при осуществлении преимущественного права приобретения), порядке
определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждое лицо, имеющее
преимущественное право их приобретения, порядке, в котором заявления таких лиц о
приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны
быть поданы в общество, и сроке, в течение которого такие заявления должны поступить в
общество (далее - срок действия преимущественного права).
Срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента
направления (вручения) или опубликования уведомления.
Общество не вправе до окончания срока действия преимущественного права
размещать дополнительные акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в
акции, лицам, не имеющим преимущественного права их приобретения (ст. 41 ФЗ «Об
акционерных обществах»).
7.3. размещение конвертируемых облигаций путем подписки.
ОАО вправе начать размещение конвертируемых облигаций по подписке только
после истечения срока действия преимущественного права их приобретения.
Предельный срок размещения ценных бумаг составляет 1 год с момента
государственной регистрации выпуска ценных бумаг (ст. 24 ФЗ «О рынке ценных бумаг»,
п. 2.5. Стандартов эмиссии ценных бумаг»).
Фактический срок размещения ценных бумаг указывается в решении о выпуске
ценных бумаг.
Общество-эмитент свободно определяет срок выпуска конвертируемых облигаций.
При этом, очевидно, надо принимать во внимание конъюнктуру соответствующих
сегментов финансового рынка, подготовить обоснование с тем, чтобы обеспечить
размещение выпуска в полном объеме на наиболее оптимальных условиях. Срок (дата)
выпуска конвертируемых облигаций должен быть согласован со сроками: размещения
конвертируемых облигаций, сроками выпуска и размещения дополнительных акций, в
которые будут конвертироваться конвертируемые облигации.
8) утверждение отчета об итогах выпуска конвертируемых облигаций.
Не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг
эмитент обязан представить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска
(дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.
Регистрирующий орган рассматривает отчет об итогах выпуска (дополнительного
выпуска) эмиссионных ценных бумаг в двухнедельный срок и при отсутствии связанных с
эмиссией ценных бумаг нарушений регистрирует его (ст. 25 ФЗ «О рынке ценных бумаг»,
п. 2.6. Стандартов эмиссии ценных бумаг»).
Таким образом, срок проведения подготовительных процедур до начала размещения
конвертируемых облигаций составляет не менее 6 (шести) месяцев.
Конвертация размещенных конвертируемых облигаций осуществляется в рамках
процедуры выпуска дополнительных акций, размещаемых путем конвертации.
2) В соответствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг» и «Стандартами эмиссии
ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» предельный срок размещения
ценных бумаг составляет 1 год с момента государственной регистрации Решения о
выпуске ценных бумаг. Учитывая, что при выпуске обществом облигаций,
конвертируемых в акции, необходимо принятие также решения о проведении
дополнительной эмиссии акций, размещаемых путем конвертации облигаций, прошу
разъяснить:
2.1. необходимо ли принять решение о размещении Обществом дополнительных
акций, размещаемых путем конвертации облигаций, и соответственно, произвести их
размещение в пределах 1 года с даты государственной регистрации решения о выпуске
облигаций, конвертируемых в акции,
или
2.2. возможно ли при выпуске облигаций, конвертируемых в акции, установить
срок их конвертации более 1 года с даты государственной регистрации решения об их
выпуске, тем самым принять решение о выпуске дополнительных акций Общества,
размещаемых путем конвертации таких облигаций к указанному сроку конвертации
облигаций? Если да, то существует ли предельный срок, когда такие облигации должны
быть конвертированы в акции?
Дополнительные акции, эмитируемые для того, чтобы конвертировать в них
облигации, размещаются по закрытой подписке среди владельцев конвертируемых
облигаций. Поэтому решение о размещении дополнительных акций принимается после
завершения размещения конвертируемых облигаций и государственной регистрации
отчета об итогах размещения конвертируемых облигаций. С учетом этих обстоятельств в
стандартах не устанавливается, что размещение дополнительных акций должно
производиться… «в пределах 1 года с даты государственной регистрации решения о
выпуске облигаций, конвертируемых в акции».
Но решения о выпуске и размещении дополнительных акций должны, естественно,
предшествовать сроку (дате) конвертации облигаций. Предельного срока конвертации
облигаций в акции не установлено. Поскольку обязанность общества-эмитента произвести
конвертацию представляет собой гражданско-правовое обязательство, то по аналогии с
правилом п. 2 ст. 314 ГК РФ о разумном сроке исполнения обязательств могут быть
приняты такие сроки эмиссии дополнительных акций и конвертации конвертируемых
облигаций, которые наилучшим образом отвечают интересам общества-эмитента и его
основных акционеров. При этом надо, конечно, иметь в виду, что в данном случае срок
размещения дополнительных акций это – одновременно срок конвертации
конвертируемых облигаций.
Срок, в течение которого по условиям размещения владельцами конвертируемых
облигаций могут быть поданы заявления о конвертации, а также срок, в течение которого
должна быть осуществлена конвертация облигаций, … «не может наступать ранее даты
государственной регистрации отчета об итогах выпуска… облигаций…» (п. 6.1.7.
Стандартов) и не может составлять более 1 года с даты государственной регистрации
выпуска акций, размещаемых путем конвертации в них ранее размещенных
конвертируемых облигаций, за вычетом периода времени, установленного эмитентом для
конвертации облигаций на основании заявлений владельцев конвертируемых облигаций.
При принятии решения о выпуске облигаций, конвертируемых в акции, одним из
этапов реализации такого решения является принятие обществом решения об
увеличении уставного капитала и выпуске обыкновенных акций и размещении их путем
закрытой подписки в пользу владельцев облигаций.
В силу статей 128, 217 Гражданского кодекса Российской Федерации имущество,
включая денежные средства, находящееся в государственной собственности, может
быть передано в собственность юридических лиц в порядке, предусмотренном законами
о приватизации государственного и муниципального имущества.
Согласно подпункту 9 статьи 13 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ «О
приватизации
государственного
и
муниципального
имущества»
внесение
государственного имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых
акционерных обществ, является одним из способов приватизации государственного и
муниципального имущества.
В силу пунктов 2 - 4 статьи 25 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ «О
приватизации
государственного
и
муниципального
имущества»
внесение
государственного имущества в уставные капиталы открытых акционерных обществ
может осуществляться в порядке оплаты размещаемых дополнительных акций при
увеличении уставных капиталов открытых акционерных обществ.
Внесение государственного имущества в качестве оплаты размещаемых
дополнительных акций открытого акционерного общества может быть осуществлено
при соблюдении следующих условий:
- открытое акционерное общество в соответствии с законодательством
Российской Федерации об акционерных обществах приняло решение об увеличении
уставного капитала посредством размещения дополнительных акций, оплата которых
будет осуществляться в том числе государственным имуществом (с указанием вида
такого имущества);
- дополнительные акции, в оплату которых вносится государственное имущество,
являются обыкновенными акциями;
- оценка государственного имущества, вносимого в оплату дополнительных акций,
проведена в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной
деятельности.
При внесении государственного имущества в качестве вклада в уставный капитал
открытого акционерного общества количество акций, приобретаемых в собственность
субъекта Российской Федерации, доля этих акций в общем количестве обыкновенных
акций открытого акционерного общества и стоимость государственного имущества,
вносимого в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества
(цена приобретения указанных акций), определяются в соответствии с Федеральным
законом "Об акционерных обществах" и законодательством Российской Федерации об
оценочной деятельности.