Заключение Комитета по конституционному законодательству, государственному устройству, законности и местному самоуправлению

Заключение
Комитета по конституционному законодательству,
государственному устройству, законности и местному самоуправлению
на проект закона Кыргызской Республики «О внесении изменений
и дополнений в некоторые законодательные акты
Кыргызской Республики»
Комитет по конституционному законодательству, государственному
устройству, законности и местному самоуправлению, рассмотрев проект закона
Кыргызской Республики «О внесении изменений и дополнений в некоторые
законодательные акты Кыргызской Республики» (Уголовный кодекс, Уголовнопроцессуальный кодекс, Уголовно-исполнительный кодекс, Гражданский кодекс,
Семейный кодекс, Закон Кыргызской Республики «О профилактике
правонарушений в Кыргызской Республике», Закон Кыргызской Республики «О
местном самоуправлении», Закон Кыргызской Республики «Об актах
гражданского состояния») (далее – проект закона), инициированный депутатами
Жогорку Кенеша Ж.Сапарбаевым, Г.Скрипкиной, О.Домшенко, Д.Бекешевым,
Д.Ниязалиевой и Н.Никитенко (вх.№ 23466 от 21.10.2011г.), отмечает следующее:
проект закона разработан в пакете с проектом Кодекса Кыргызской
Республики о детях и направлен, согласно справке- обоснованию, на укрепление
правовых гарантий защиты несовершеннолетних, находящихся в конфликте с
законом и предусматривает:
исключение
из
перечня
видов
наказаний,
применяемых
к
несовершеннолетним, публичное извинение с возмещением ущерба и
исправительные работы (пункт 1 статьи 1, пункт 3 проекта закона);
сокращение срока продолжительности общественных работ, как вида
наказания, назначаемого несовершеннолетнему (пункт 2 статьи 1 проекта закона);
сокращение размера штрафа, назначаемого несовершеннолетнему при
наличии у него самостоятельного заработка (абзац четвертый пункта 2 статьи 1
проекта закон);
разграничение возраста несовершеннолетних при назначении им наказания
в виде ограничения свободы (пункт 4 проекта закона);
передачу
несовершеннолетнего
под
надзор
территориального
подразделения уполномоченного государственного органа по защите детей в
качестве одной из принудительных мер воспитательного воздействия (пункт 5
проекта закона);
1
применение условно-досрочного освобождения к несовершеннолетнему
независимо от срока фактического отбытия им наказания (пункт 7 и 8 статьи 2
проекта закона);
дополнение перечня основных понятий, содержащихся в Уголовнопроцессуальном кодексе понятиями «уполномоченный государственный орган по
защите детей», «сотрудник уполномоченного государственного органа по защите
детей» (пункт 1 статьи 2 проекта закона);
ведение закрытого судебного разбирательства по делам о преступлениях
несовершеннолетних (пункт 2 статьи 2);
дополнение перечня участников процесса, участвующих в уголовном
судопроизводстве,
нормой,
устанавливающей
полномочия
сотрудника
уполномоченного государственного органа по защите детей для участия по
уголовным делам, совершенных несовершеннолетними (пункт 3, 4, 5 статьи 2
проекта закона);
порядок производства по делам о преступлениях несовершеннолетних
(пункт 9 статьи 2);
рассмотрение особенностей личности несовершеннолетнего как одного из
обстоятельств при производстве следствия и судебного разбирательства по делам
о преступлениях несовершеннолетних (пункт 10 статьи 2 проекта закона);
участие сотрудника уполномоченного государственного органа по защите
детей на всех стадиях уголовного производства по делам несовершеннолетних:
задержания, следствия и судебного разбирательства (пункты 11, 12, 13 проекта
закона);
порядок и условия содержания задержанных несовершеннолетних (пункт
11 проекта закона);
установление контролирующих функций судьи за исполнением наказаний
несовершеннолетним, не связанных с лишением свободы (пункт 14 проекта
закона);
внедрение в уголовное законодательство института примирительных
процедур по делам о правонарушениях несовершеннолетних (восстановительное
правосудие) как альтернативный способ разрешения уголовно-правового
конфликта (пункт 17 проекта закона);
порядок обжалования осужденным решения о переводе его в строгие
условия отбывания наказания (пункт 1 статьи 3 проекта закона);
право осужденного, находящегося в дисциплинарном изоляторе, на
ежедневную двухчасовую прогулку (пункт 4 статьи 3);
применение меры взыскания к несовершеннолетним в виде
предупреждения взамен выговора (пункт 5 статьи 3 проекта закона);
участие уполномоченного государственного органа по защите прав и
интересов детей при переводе осужденных из воспитательных колоний в
исправительные (пункт 6 статьи 3);
право шестнадцатилетних осужденных на заочное обучение в
образовательных учреждениях среднего и высшего профессионального
образования (пункт 7 статьи 3);
определение государственного органа, осуществляющего социальную
защиту детей (пункт 2 статьи 4 проекта закона);
порядок назначения опекуна или попечителя; отстранение их от
исполнения ими своих обязанностей (пункты 4, 5 статьи 4);
2
наделение
территориальных
подразделений
уполномоченного
государственного органа по защите детей функциями по изменению имени и
фамилии ребенка; восстановлению в родительских правах (пункт 3 статьи 5
проекта закона);
исключение из Семейного законодательства норм, определяющих формы
воспитания детей, оставшихся без попечения родителей; порядок усыновления
(удочерения) (пункт 5 статьи 5);
установление мер индивидуально-профилактического воздействия к
несовершеннолетним, совершившим общественно опасное деяние и
привлекаемых к уголовной ответственности (пункт 3 статьи 6 проекта закона);
отнесение к ведению органов местного самоуправления вопросов,
касающихся выявления детей и семей, находящихся в трудной жизненной
ситуации; развития социальных услуг для указанной категории лиц (пункт 1
статьи 7 проекта закона);
исключение из государственных полномочий, делегированных органам
местного самоуправления, вопросов по выявлению малоимущих семей и
определения степени их нуждаемости (пункт 2 статьи 7 проекта закона).
Комитет согласен с общей концепцией проекта закона, вместе с тем
имеет следующие замечания и предложения:
в статье 1 проекта закона:
1) по всему тексту цифры 14, 16 и 18 заменить словами «четырнадцать»,
«шестнадцать», «восемнадцать» в соответствующих контексту падежах (в
Уголовном кодексе возраст несовершеннолетних обозначается словами);
2) в абзаце пятом пункта 2 слова «от десяти» заменить словами «от
двадцати» (в соответствии с частью третьей статьи 44 Уголовного кодекса,
штраф в качестве основного наказания устанавливается в размере от двадцати
расчетных показателей до двадцати пяти тысяч расчетных показателей, а в
качестве дополнительного наказания - в размере от двадцати расчетных
показателей до пяти тысяч расчетных показателей);
3) в абзаце третьем пункта 4 слова «от трех месяцев» заменить словами «от
шести месяцев» (в соответствии с частью второй статьи 46-3 Уголовного
кодекса,
ограничение свободы назначается за совершение преступления
небольшой тяжести или менее тяжкого преступления сроком от шести месяцев
до пяти лет. В случае замены наказания в виде привлечения к общественным
работам ограничением свободы, оно может быть назначено на срок менее
шести месяцев);
4) пункт 7 предлагает в новом изложении норму, устанавливающую
условно-досрочное освобождение несовершеннолетнего от наказания, при этом
статья не содержит наименования. В связи с чем Комитет предлагает пункт 7
дополнить абзацем вторым следующего содержания:
«Статья 87. Условно-досрочное освобождение несовершеннолетнего от
наказания»;
3
5) пункт 8 изложить в следующей редакции:
«8. Статью 87-1 признать утратившей силу (поскольку пункт 7
предполагает применение к несовершеннолетним, отбывающим наказание в виде
лишения свободы, условно-досрочное освобождение, Комитет полагает
исключить нормы, устанавливающие порядок замены наказания более мягким).
В статье 2 проекта закона:
1) пункт 1 дополнить абзацем следующего содержания:
«примирительные процедуры - это комплекс мер, направленных на
разрешение уголовно-правового конфликта с возмещением вреда потерпевшему
на стадии досудебного производства с участием медиатора, в порядке,
установленном настоящим Кодексом.» (поскольку пункт 17 статьи 2 проект
закона предполагает проведение примирительных процедур по делам о
правонарушениях несовершеннолетних, Комитет считает целесообразным
изложить в пункте 1 определение, характеризующее термин «примирительные
процедуры»);
2) абзац второй пункта 7 предполагает замену органа, исполняющего
приговор и комиссии по делам несовершеннолетних на уполномоченный
государственный орган по защите детей. При этом функции по подготовке
представления на условно-досрочное освобождение несовершеннолетнего от
наказания предполагается возложить на уполномоченный государственный орган
по защите детей.
Комитет отмечает, что при подготовке процедуры условно-досрочного
освобождения необходимо учитывать конкретные особенности того учреждения,
в котором отбывает наказание осужденный. Решение об условно-досрочном
освобождении выносит суд по месту отбывания наказания и главным документом,
который влияет на решение суда, является характеристика осужденного из
исправительного учреждения. Таким образом, только орган, исполняющий
наказание, вправе дать полную оценку об исправлении осужденного и подмену
данного органа другим Комитет считает нецелесообразным. В этой связи Комитет
предлагает оставить часть 2 статьи 365 УПК в действующей редакции с заменой
слов «комиссии по делам несовершеннолетних» на слова «уполномоченного
государственного органа по защите детей».
Абзац третий пункта 7 проекта закона предлагает повторное рассмотрение
представления об условно-досрочном освобождении несовершеннолетних
рассматривать не ранее чем по истечении 6 месяцев. При этом для других
категорий осужденный повторное рассмотрение представления установлено по
истечении 3 месяцев.
Комитет полагает, поскольку общая концепция проекта закона направлена
на улучшение прав несовершеннолетних, в том числе осужденных, определить
минимальный
срок
рассмотрения
вопросов
по
условно-досрочному
освобождению. В этой связи Комитет предлагает изложить пункт 7 в следующей
редакции:
«7. Части вторую и третью статьи 365 изложить в следующей редакции:
«(2) Условно-досрочное освобождение от наказания лиц, совершивших
преступление в возрасте до восемнадцати лет, применяется судом по совместному
4
представлению органа, исполняющего приговор, и уполномоченного
государственного органа по защите детей.
(3) В случае отказа суда в условно-досрочном освобождении от наказания
повторное рассмотрение представления по этому вопросу может иметь место не
ранее чем по истечении трех месяцев со дня вынесения постановления об отказе,
за исключением рассмотрения вопросов в отношении несовершеннолетних.
Рассмотрение вопросов в отношении несовершеннолетних об условнодосрочно освобождении осуществляется судом через каждые два месяца с
вызовом представителя администрации органа, исполняющего приговор, и
сотрудника уполномоченного государственного органа по защите прав и
интересов детей.»;
3) дополнить пунктом 8 следующего содержания:
«8. В статье 367:
часть третью исключить;
в части пятой предложение второе изложить в следующей редакции: «В
судебное заседание вызывается представитель органа, ведающего исполнением
наказания, или администрации учреждения, исполняющего приговор, и
осужденный.» (поскольку статьей 1 проекта закона предлагается применение к
несовершеннолетним, отбывающим наказание в виде лишения свободы, условнодосрочное освобождение, Комитет считает целесообразным исключить из
действующей статьи 367 УПК нормы, устанавливающие замену неотбытой
части наказания более мягким видом наказания);
пункты 8-17 считать соответственно пунктами 9-18;
4) в пункте 8:
в абзаце втором слова «органа, исполняющего приговор и» исключить (по
основаниям, предусмотренным в пункте 2 настоящего Заключения);
абзацы третий и четвертый исключить (в целях исключения дублирования,
поскольку данная норма предложена Комитетом в пункт 7 проекта закона);
5) в пункте 9:
дополнить абзацем вторым следующего содержания:
«Статья 391. Порядок производства по делам о преступлениях
несовершеннолетних» (статья 391 предлагается инициатором в новой редакции,
при этом отсутствует наименование статьи);
в абзаце третьем после слов «Участие прокурора» дополнить словами «и
сотрудника уполномоченного государственного органа по защите детей» (данное
дополнение предлагается Комитетом, поскольку концепция проекта закона
предполагает непосредственное участие сотрудника уполномоченного
государственного органа по защите детей на всех стадиях уголовного
производства);
6) пунктом 13 предлагается изложение в новой редакции наименование и
части статьи 397 УПК. При этом указанная статья перегружена предлагаемыми
инициатором поправками. Согласно части 1 статьи 17 закона «О нормативных
правовых актах», если количество вносимых в действующую редакцию
5
изменений и дополнений составляет более половины текста его структурного
элемента, то изменения и дополнения оформляются в виде новой редакции
структурного элемента.
Комитет считает целесообразным предлагаемые инициатором изменения
изложить в виде новой редакции статьи 397 УПК, в этой связи изложить пункт 13
в следующей редакции:
«13. Статью 397 изложить в следующей редакции:
«Статья 397. Участие законного представителя несовершеннолетнего
подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, сотрудника уполномоченного
государственного органа по защите детей на следствии и в судебном
разбирательстве
(1) На следствии и в судебном разбирательстве дел о преступлениях
несовершеннолетних участвует законный представитель несовершеннолетнего
подозреваемого, обвиняемого, подсудимого и сотрудник уполномоченного
государственного органа по защите детей. При наличии нескольких законных
представителей выбор законного представителя, участвующего на следствии и в
судебном разбирательстве, производится с учетом мнения несовершеннолетнего и
сотрудника уполномоченного государственного органа по защите детей.
(2)
Законный
представитель
несовершеннолетнего,
сотрудник
уполномоченного государственного органа по защите детей допускаются к
участию в деле постановлением следователя с момента первого допроса
несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого. Законному
представителю, сотруднику уполномоченного государственного органа по защите
детей разъясняются права, указанные в части третьей настоящей статьи.
(3)
Законный
представитель
несовершеннолетнего,
сотрудник
уполномоченного государственного органа по защите детей имеет право: знать, в
чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний; присутствовать при
предъявлении обвинения; участвовать в допросе несовершеннолетнего, а также в
иных следственных действиях, проводимых с участием несовершеннолетнего
подозреваемого или обвиняемого, и его защитника; знакомиться с протоколами
следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные
замечания о правильности и полноте в них записей; заявлять ходатайства и
отводы; приносить жалобы на действия и решения следователя и прокурора;
представлять доказательства; знакомиться по окончании следствия со всеми
материалами дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме.
(4) Законный представитель несовершеннолетнего, а также сотрудник
уполномоченного государственного органа по защите детей могут быть
отстранены от участия в деле, если имеются основания считать, что их действия
наносят ущерб интересам несовершеннолетнего или направлены на
воспрепятствование объективному следствию. Об этом следователь или судья
выносят мотивированное постановление. В этом случае к участию в деле
допускается другой законный представитель несовершеннолетнего, сотрудник
уполномоченного государственного органа по защите детей.»;
6
7) абзац третий пункта 14 проекта закона предлагает в новом изложении
часть вторую статьи 400 УПК, устанавливающую назначение принудительных
мер воспитательного воздействия судом по предложению уполномоченного
государственного органа по защите детей. Комитет отмечает, что принятие
данной нормы будет нарушать принцип независимости судей при принятии
решения. Действующие нормы УПК обязывают суд принимать во внимание все
обстоятельства и доказательства, установленные при расследовании уголовного
дела, а также возникшие в ходе судебного разбирательства. В связи с чем Комитет
считает целесообразным часть вторую статьи 400 оставить в действующей
редакции с включением слов «уполномоченный государственный орган по защите
детей».
Абзац пятый пункта 14 проекта закона предполагает возложить на суд
контроль за исполнением наказаний, не связанных с лишением свободы. Комитет
отмечает, что данные функции не входят в полномочия суда и считает
целесообразным указанные функции возложить на уполномоченный
государственный орган по защите детей, органы внутренних дел и органы
местного самоуправления. В этой связи Комитет предлагает изложить пункт 14
проекта закона в новой редакции:
«14. В статье 400:
в части второй слова «комиссию по делам несовершеннолетних» заменить
словами «уполномоченный государственный орган по защите детей»;
дополнить частью третей следующего содержания:
«(3) Контроль за исполнением наказаний, не связанных с лишением свободы,
а также за исполнением принудительных мер воспитательного воздействия
осуществляется уполномоченным государственным органом по защите детей во
взаимодействии с органами внутренних дел и органами местного
самоуправления.»;
8) пункт 17 предполагает установление примирительных процедур по
делам о правонарушениях несовершеннолетних. При этом инициатор не
обозначает к каким правовым последствия данные процедуры могут привести,
механизмы их инициирования. При таких обстоятельствах предлагаемая
редакция, при ее принятии, по мнению Комитета, теряет свою актуальность. В
связи с чем Комитет считает целесообразным проект закона дополнить нормами,
закрепляющими механизм их осуществления, и в пункте 17:
абзац первый изложить в следующей редакции:
«17. Дополнить Кодекс статьями 402-1, 402-2 следующего содержания:»;
дополнить абзацем тринадцатым следующего содержания:
«Статья 402-2. Порядок проведения примирительных процедур
(1) Примирительные процедуры по делам о правонарушениях
несовершеннолетних,
проводятся
с
участием
медиатора,
законных
представителей, сотрудника уполномоченного государственного органа по защите
детей, и потерпевшего.
7
(2) Примирение осуществляется на добровольной основе путем проведения
переговоров обвиняемого и лиц, указанных в части первой настоящей статьи с
потерпевшим или его представителем.
(3) При достижении взаимного согласия сторон, уполномоченный
государственный орган по защите детей составляют совместный протокол, в
котором указываются принятое сторонами решение и сроки возмещения вреда.
Протокол подписывается всеми участниками примирительных процедур и
направляется следователю для прекращения уголовного дела, в порядке
установленном настоящим Кодексом.».
В статье 3 проекта закона:
1) дополнить пунктом 1 следующего содержания:
«1. В абзаце первом статьи 18 слова «комиссии по делам
несовершеннолетних» заменить словами «комиссии по делам детей» (в целях
единообразного применения термина);
пункт 1-7 считать соответственно пунктами 2-8;
2) пункт 1 предполагает право осужденного, в случае его несогласия с
переводом в строгие условия отбывания наказания, на обжалование данного
решения. При этом статья 102 Уголовно-исполнительного кодекса, куда вносятся
предлагаемые изменения, содержит условия, необходимые для подготовки к
условно-досрочному освобождению осужденного.
Комитет отмечает, что концепция данного проекта закона предполагает
гуманное отношение в том числе к осужденным несовершеннолетним и
применения к ним условно-досрочного освобождения от наказания без какихлибо условий. В этой связи Комитет предлагает пункт 1 статьи 3 изложить в
следующей редакции:
«1. В статье 102:
часть 3 изложить в следующей редакции:
«(3) Для подготовки к условно-досрочному освобождению осужденные,
отбывающие наказание на обычных условиях, переводятся на льготные условия.»;
дополнить частью 6 следующего содержания:
«(6) В случае несогласия осужденного с переводом в строгие условия
отбывания наказания он вправе обжаловать решение о переводе в установленном
законом порядке.»;
3) в пункте 6 слова «прав и интересов» исключить (в целях соблюдения
нормотворческой техники).
Комитет отмечает, что данный проект закона разработан в пакете с
проектом Кодекса Кыргызской Республики о детях, предусматривающего, в том
числе деятельность местных государственных администраций в сфере
обеспечения прав и интересов детей. В этой связи представляется
целесообразным внести
соответствующие поправки в закон «О местной
государственной администрации». В связи с чем Комитет предлагает проект
закона дополнить статьей 8 следующего содержания:
8
«Статья 8.
Внести в Закон Кыргызской Республики «О местной государственной
администрации» (газета «Эркинтоо» от 22 июля 2011 года № 59) следующие
дополнения:
1. Статью 9 дополнить пунктами 8-1 и 8-2 следующего содержания:
«8-1) осуществляет контроль за соблюдением прав и интересов детей на
соответствующей территории;
8-2) организует деятельность Комиссии по делам детей;».
2. Часть 1 статьи 11 дополнить пунктом 5-1 следующего содержания:
«5-1) утверждает индивидуальный план по защите ребенка и план
индивидуальной работы с семьей;»;
статьи 8-9 считать соответственно 9-10;
часть 1 статьи 9 изложить в следующей редакции:
«1. Настоящий Закон вступает в силу с 1 февраля 2012 года.».
На основании вышеизложенного Комитет по конституционному
законодательству, государственному устройству, законности и местному
самоуправлению приходит к следующему заключению:
1) рекомендовать Жогорку Кенешу Кыргызской Республики принять проект
закона Кыргызской Республики «О внесении изменений и дополнений в
некоторые законодательные акты Кыргызской Республики» в первом чтении с
учетом замечаний и предложений Комитета;
2) определить докладчиком по проекту закона депутата Жогорку Кенеша
Ж.Сапарбаева.
Председатель Комитета
Г.Скрипкина
9