Ermittlungsrichter которого является надзор за соблюдением ... САНКЦИОНИРОВАНИЕ АРЕСТА И ЗАКЛЮЧЕНИЯ ПОД СТРАЖУ СУДОМ

САНКЦИОНИРОВАНИЕ АРЕСТА И ЗАКЛЮЧЕНИЯ ПОД СТРАЖУ СУДОМ
A. Германия
1. В Федеративной Республике Германия Ermittlungsrichter или судья, основной функцией
которого является надзор за соблюдением прав и свобод личности в ходе предварительного
следствия заключение под стражу или временное помещение в психиатрический стационар;
временное лишение водительских прав; если обыск помещения произведен полицией в
неотложных
случаях,
санкционирование
подтверждение
телефонного
законности
прослушивания
данного
процессуального
подозреваемого;
действия;
протоколирование
свидетельских показаний; а также принятие других решений, которые прокурор не может
принять самостоятельно. Данный судья не участвует в решении дел в первой инстанции или по
существу. Он проверяет законность и обоснованность актов полиции и прокуратуры, при этом
не руководит предварительным следствием. Ermittlungsrichter в отличие от следственного судьи
(Untersuchungsrichter), должность которого была упразднена в 1975 г., не занимается
расследованием уголовных дел.
2.
Германское право различает арест на месте преступления (in flagrante delicto) от ареста
по ордеру суда. Если существуют основания для выдачи ордера на арест, либо подозреваемый
не явился по повестке в суд, судья может выдать специальный приказ о приводе обвиняемого
(Vorführungsbefehl). Cудья выдает ордер на арест (Haftbefehl) в том случае, если имеются
серьезные доказательства против обвиняемого в совершении преступления (dringender
Tatverdacht). Кроме этого, должно существовать одно из следующих оснований:

Вероятность того, что подозреваемый может скрыться. Данное основание касается
тех случаев, когда подозреваемый скрывается, либо когда существует риск, что он
скроется для того, чтобы избежать процесса. Риск в данном случае должен быть
оценен в соответствии с обстоятельствами конкретного дела, в частности,
личность обвиняемого, а также гарантии того, что он явится по требованию в суд.
Кроме того, в данном случае применяется принцип пропорциональности, так как
1
заключение под стражу не применяется к тем преступлениям, наказание за
которые составляет меньше чем 6 месяцев лишения свободы.

Существует риск того, что уголовное преступление может быть скрыто
подозреваемым (улики уничтожены, свидетели запуганы и т.д.).

Преступление имеет тяжкий характер: убийство, причинение вреда здоровью,
повлекшее смерть, геноцид и преступления совершенные с применением
взрывчатых веществ поставивших под угрозу жизнь и безопасность людей.

3.
Существует риск того, что обвиняемый продолжит преступную деятельность.
Полиция должна доставить подозреваемого к судье не позже, чем на следующий день
после ареста. Судья допрашивает подозреваемого и должен либо освободить задержанного,
либо вынести решение о помещении его под стражу. Заключение под стражу (U-Haft) следует за
выдачей ордера на арест. Судья может применить альтернативные меры процессуального
принуждения. Во-первых, для того чтобы предупредить побег подозреваемого, судья может
потребовать от него следующее: обязательство явиться, когда того требует судья, прокурор
либо полиция; обязанность не покидать определенную территорию без разрешения судьи;
обязательство не покидать жилое помещение без сопровождения лица назначенного судом;
либо уплата залога. Судья может также по своему усмотрению врменно отложить применение
заключения под стражу в случае, если существует риск того, что подозреваемый может
уничтожить улики или иным способом повлиять на сбор доказательств. В данном случае судья
может заменить заключение под стражу требованием для обвиняемого не вступать в контакт с
другими подозреваемыми, свидетелями, экспертами или потерпевшими.
B. Италия
1. В Италии giudice per le indagini preliminari (сокращенно GIP) или судья по
предварительному расследованию является специальным судьей, который надзирает над
органами предварительного следствия (прокуратурой и полицией) с целью обеспечения прав
подследственных: санкционирование ареста, прослушивания телефонных переговоров и т.п.;
контроль за соблюдением сроков предварительного следствия; в некоторых случаях
протоколирование свидетельских показаний. Данный судья назначается на должность в каждый
трибунал (tribunale) или суд административного или муниципального округа, охватывающий
2
территорию нескольких коммун (circondario). В каждой итальянской провинции имеется хотя
бы один трибунал. В отличие от судебных следователей (giudice instruttore), эквивалентных
французскому следственному судье (juge d’instruction) и существоваших в Италии до реформы
1989 г., институт GIP не имеет обвинительных или следственных функций, которые по новому
закону являются функциями прокуратуры. Следует также отметить, что первоначально GIP
участвовал в качестве председательствующего на предварительном слушании, однако закон
1998 г. изменил уголовно-процессуальный кодекс и передал данную функцию другому
специальному
судье,
giudice
dell’udienza
preliminare
(cокращенно
GUP,судья
по
предварительному слушанию).
2. В итальянском праве различают несколько видов ареста. (1) Собственно арест (arresto)
осуществляется полицией в случаях задержания на месте преступления (flagranza). Для того,
чтобы полиция смогла произвести такой арест необходимо, чтобы противоправное действие
входило в категорию преступлений, по которым может осуществляться арест. (2) Другим видом
ареста является фермо (fermo), к которому прокурор может прибегать в случаях, если
существуют реальные причины полагать, что лицо, которое подозревается в совершении
определенных преступлений, перечисленных в уголовно-процессуальном законодательстве,
скорее всего скроется от следствия и суда. Обязательным основанием для заключения под
стражу является, прежде всего, серьезные факты, указывающие на вину подозреваемого. Кроме
этого, заключение под стражу может быть обоснованно одним из трех следующих
предположений:

существует риск, что доказательства могут быть уничтожены или скрыты;

обвиняемый может скрыться;

обвиняемый может совершить другое преступление.
Рассматривая вопрос о заключении под стражу, судья оценивает, соответствует ли данная мера
процессуального принуждения серьезности уголовного дела и возможному наказанию.
Заключение под стражу может быть применено только в отношении преступления, наказуемого
пожизненным лишением свободы, либо если максимальное лишение свободы за такое
преступление превышает 4 года. В частности, данная мера процессуального принуждения
может быть применена только в случаях, если другие меры процессуального принуждения,
3
такие как запрет покидать страну (divieto di espatrio); запрет менять место проживания (divieto e
obbligo di dimora); полицейский надзор (obbligo di presentazione alla polizia giudiziaria),
признаны неадекватными.
3. Как только полиция осуществила арест или фермо, она должна немедленно сообщить об
этом прокурору, защитнику, а также родственникам задержанного. Задержанный должен иметь
возможность встретиться с прокурором как можно скорее, но в любом случае в течении 24
часов после задержания. Прокурор должен в течение 48 часов просить судью (GIP)
санкционировать арест, иначе арест теряет законную силу. Судья должен провести слушания по
санкционированию в течение следующих 48 часов. Данные слушания проводятся в кабинете
судьи с обязательным присутствием задержанного и его адвоката. После заслушивания позиции
прокурора (если он не присутствует, после изучения его письменного представления),
обвиняемого и защитника, судья объявляет решение, согласно которому он либо признает арест
законным и обоснованным, либо немедленно освобождает задержанного.
C. Великобритания
1.
Magistrate или Justice of the Peace (мировой судья) в основном выполняет функции судьи,
который выдает ордер на арест (arrest warrant). Мировые судьи заседают в судах магистратов и
являются, как правило, людьми без специального юридического образования. Институт
мировых судей является другой моделью народного участия в отправлении правосудия в
Великобритании наряду с институтом суда присяжных.
2.
Английское право различает два вида ареста: полицейский арест (police arrest) или арест
без промедления (summary arrest) и арест санкционированный мировым судьей (arrest ordered
by the magistrate) или арест по ордеру (arrest under warrant).
Полиция может арестовать лицо без ордера на арест в следующих случаях:

если лицо совершает преступление;

если лицо собирается его совершить;
4

если полиция имеет разумные основания подозревать лицо в намерении
совершить преступление;

если полиция имеет разумные основания подозревать лицо в совершении
преступления.
В тех случаях, когда арест без промедления невозможен, арест должен быть санкционирован
мировым судьей.
Мировой судья может выдать ордер на арест на следующих основаниях. Во-первых, лицо
которое необходимо арестовать, должно быть старше 17 лет. Во-вторых, преступление, в
котором лицо подозревается, должно относиться к категории преступлений преслeдуемых по
обвинительному акту (indictable offence), либо быть наказуемо лишением свободы, либо если
адрес лица не установлен для того, чтобы направить повестку о вызове в суд. Информация, на
основе которой мировой судья выносит решение об аресте, должна быть предоставленна в
письменной форме и подтверждена под присягой.
С момента ареста лицо считается задержанным до того момента, как ему предъявлено
обвинение. После того как лицу предъявлено обвинение, оно может быть заключено под стражу
либо отпущено под залог. Данное решение принимается мировым судьей.
Основаниями для заключения обвиняемого под стражу является возможность того, что
обвиняемый:

скроется от правосудия;

совершит другое преступление;

окажет давление на свидетелей или будет препятствовать правосудию.
Кроме этого, основаниями могут являться также:

содержание под стражей необходимо для обеспечения безопасности обвиняемого;

преступление, в котором обвиняется лицо, было совершено в то время, когда
данное лицо находилось под залогом за совершение другого преступления.
3.
Полиция может задержать лицо без предъявления обвинения и без санкции суда на срок
не более 36 часов. Мировой судья может продлить задержание без предъявления обвинения
5
каждый раз на срок не более 36 часов. При этом общий срок задержания без предъявления
обвинения не может быть более 96 часов. Прежде чем ордер на продление срока задержания
выдан судьей , задержанный должен быть доставлен к судье, при этом он имеет право на
представительство его прав адвокатом.
Решение отпустить обвиняемого под залог либо заключить его под стражу принимается
мировым судьей после слушаний в открытом судебном заседании. Слушания проходят в виде
состязательного процесса с представлением аргументов и часто доказательств со стороны
обвинения и защиты. Закон «О залоге» 1976 г. предоставляет обвиняемому право быть
отпущеным под залог, если обвинение не докажет, что существуют основания препятствующие
суду отпустить обвиняемого под залог, которые указаны выше (см. пункт 2 выше). Мировые
судьи имеют полномочия заключать под стражу (1) обвиняемых, ожидающих следующую
стадию процесса у мирового судьи, а также (2) обвиняемых, чьи уголовные дела передаются в
вышестоящий суд или Суд Короны (Crown Court). Кроме попытки оспорить решение мирового
судьи при новом появлении в мировом суде, обвиняемый может обжаловать решение мирового
судьи либо в местном Суде Короны либо в Высоком Суде в Лондоне (High Court in London).
Обвинение также имеет право обжаловать решение мирового судьи.
D. Франция
1.
До реформы 2000 года функции судьи, который решал вопрос о заключении
обвиняемого под стражу, выполнял следственный судья (juge d’instruction). Однако сейчас
решение о заключении обвиняемого под стражу, а также о продлении срока содержания под
стражей
принимается
другим
специальным
судьей,
который
называется
судья
по
предварительному заключению (juge des libertés et de la détention). Вместе с тем, судья по
предварительному заключению делит со следственным судьей следующие функции:

Применение мер судебного контроля (contrôle judiciaire), таких как воздержание
от определенных действий, например, требование находится дома, запрет
управлять автомобилем, запрет посещать определенные места, запрет выписывать
чеки или встречаться с определенными людьми. Обвиняемый может быть также
подвергнут определенным принудительным мерам применяемых с целью его
6
реинтеграции в общество, как например, прохождение лечение или посещение
курсов; либо применяемым для того, чтобы он являлся по повестке в полицию для
допросов.

Освобождение обвиняемого из под стражи.
Кроме этого, в определенных случаях, которые описаны ниже, решение о заключении
обвиняемого под стражу в ходе предварительного следствия может приниматься также
Следственной Палатой (Chambre de l’instruction).
Следственная Палата, которая ранее называлась Обвинительной Палатой (Chambre de
l’accusation), является подразделением апелляционного суда и состоит из трех судей. Основной
функцией данного органа после реформы 2000 года является рассмотрение жалоб на решения
следственного судьи и судьи по предварительному заключению.
2.
Во Франции, как и в других странах, лицо может быть задержанно на месте
преступления. Застигнув на месте преступления правонарушителя, любой гражданин может
задержать его и доставить в ближайший полицейский участок. В случае задержания на месте
преступления и если следственный судья недоступен, прокурор (procureur de la République)
может выдать приказ о приводе подозреваемого к следственному судье (mandat d’amener).
Кроме этих двух случаев лицо может быть арестовано только на основании ордера, выданного
следственным судьей или председательствующим судьей Следственной Палаты.
Во Франции существует несколько форм ограничения свободы в ходе расследования
уголовного дела:

Задержание (rétention), которое ограничено несколькими часами. Так, например,
задержание лица для выяснения личности может быть осуществлено на срок не
более чем 4 часа. Задержаное лицо, в отношении которого выдан ордер на арест,
должно быть допрошено следственным судьей незамедлительно. Однако, если
следственный судья не доступен в данный момент, тогда лицо может быть
задержанно на срок не более 24 часов.
7

Задержание для проведение допроса (garde à vue), которое может длиться
несколько дней.

Содержание под стражей (détention provisoire), которое может длиться несколько
месяцев или даже несколько лет.
Судья по предварительному заключению (juge des libertés et de la détention) может заключить
лицо под стражу, когда против него ведется следствия по обвинению в совершении
преступления из категории crimes
1
либо из категории délits в случае, если наказание
предусматривает как минимум 3 года лишения свободы (в случае совершения преступления
против собственности данный минимальное наказание должно составлять 5 лет лишения
свободы, за исключением случаев, когда обвиняемый совершил преступление и был приговорен
к наказанию не менее одного года лишения свободы).
Решение судьи по предварительному заключению должно быть принято по следующим
основаниям:

Содержание под стражей является единственно возможной мерой для того, чтобы
сохранить доказательства, предотвратить давление на свидетелей и потерпевших,
либо сговор между подследственный (mise en examen) и соучастниками;

Содержание под стражей является единственно возможной мерой для защиты
подследственного (mise en examen) либо для обеспечения того, что он остается в
распоряжении органов правосудиядля того, чтобы прекратить совершение
преступления либо предотвратить совершение последующих преступлений.

Содержание под стражей является единственно возможной мерой для завершения
исключительного и продолжительного нарушения общественного порядк,а
вызванного тяжестью преступления, обстоятельствами его совершения либо
величиной ущерба причинного преступлением. Данное основание применяется
только если: (1) преступление относится к категории crime; (2) преступление
Французское уголовное право делит все преступления на три категории. К деликтам (délits) относится
большинство преступлений, наказуемых лишением свободы от 6 месяцев до 10 лет. Кроме деликтов преступление
может относиться к категории crimes, которые относятся к компетенции смешанного суда с участием народных
заседателей (Cour d’assises) и наказуемы лишением свободы от 10 лет до пожизненного заключения. Третья
категория преступлений - это мелкие преступления или преступления небольшой тяжести (contraventions), которые
находятся в подсудности полицейского суда (tribunal de police) и наказываются разного рода штрафами от 38 евро
до 3000 евро.
1
8
относится к категории délits, наказуемого как минимум 10 годами лишения
свободы; либо (3) преступление наказуемо как минимум 3 годами лишения
свободы, и если при этом обвиняемый в предыдущие 6 месяцев был вовлечен в
совершение другого деликта, наказуемого как минимум 2 годами лишения
свободы.

Подследственный умышленно уклонился от условий мер судебного контроля (в
данном случае условий его залога).
3.
По истечении срока задержания подследственный должен быть доставлен следственным
судьей к судье по предварительному заключению. После ознакомления с материалами дела и
после заслушивания комментариев со стороны подследственного судья сообщает, намерен ли
он
заключить
подследственного
под
стражу.
Если
судья
не
намерен
заключать
подследственного под стражу, то подследственный должен зарегистрировать свой домашний
адрес у судьи по предварительному заключению и сообщать о любых изменениях адреса. Если
же судья намерен заключить подследственного под стражу, то он обязан сообщить
подследственному, что окончательное решение будет принято только после состязательного
слушания. Подследственному также сообщается, что он имеет право требовать отсрочки такого
слушания для подготовки своей защиты. В данному случае судья временно заключает
подследственного под стражу на срок не более четырех дней. По истечении данного срока
подследственный еще раз предстает перед судьей, который принимает окончательное решение.
В ходе состязательного слушания судья по предварительному заключению заслушивает
прокурора, подследственного, а также его адвоката.
Следственная Палата может заключить подследственного под стражу в следующих случаях:

Отмена решения по жалобе прокурора на решение судьи по предварительному
заключению, которым последний освободил подследственного из под стражи;

Принятие решения о заключении подсудимого под стражу в случае, когда
решение о помещении под стражу ранее не рассматривалось судьей по
предварительному заключению.
9
Как и решение судьи по предварительному заключению решение Следственной Палаты должно
быть мотивированным.
Использованная литература и законодательные акты:
Amodio, E. (2004). “The Accusatorial System Lost and Regained: Reforming Criminal Procedure in
Italy”, The American Journal of Comparative Law, 52, pp. 489-500.
Bradley, C.M. (ed.) (1999). Criminal Procedure: A Worldwide Study. Durham: Carolina Academic
Press.
Cho, K. (2001). “Procedural Weakness” Of German Criminal Justice and Its Unique Exclusionary
Rules Based on the Right of Personality”, Temple International and Comparative Law Journal, 15, pp.
1-30.
Delmas-Marty, M. and Spencer, J.R. (eds.) (2005). European Criminal Procedures. Cambridge:
Cambridge University Press.
Elliot, C. (2001). French Criminal Law. Devon: Willan Publishing.
England and Wales (1984). Police and Criminal Evidence Act 1984 (Ch 60). Интернет
<http://www.swarb.co.uk/acts/1984PoliceandCriminalEvidenceAct.shtml>.
France (2005). Penal Code. Интернет <http://195.83.177.9/upl/pdf/code_33.pdf>.
______ (2004). Code of Criminal Procedure. Интернет <http://195.83.177.9/upl/pdf/code_34.pdf>.
Frase, R.S. and Weigend, T. (1995). “German Criminal Justice As A Guide To American Law Reform:
Similar Problems, Better Solutions?”, Boston College International and Comparative Law Review, 18,
pp. 317-360.
10
Grande, E. (2000). “Italian Criminal Justice: Borrowing and Resistance”, The American Journal of
Comparative Law, 48, pp. 227-259.
Guarnieri, C., and Pederzoli, P. (2003). The Power of Judges. A Comparative Study of Courts and
Democracy. Oxford University Press.
Murphy, P. (2005). Blackstone’s Criminal Practice 2006. New York: Oxford University Press.
Ploscowe, M. (1933). “The Investigating Magistrate (Juge D’Instruction) in European Criminal
Procedure”, Michigan Law Review, 33, pp. 1010-1036.
Van Den Wyngaert, C. (ed.) (1993). Criminal procedure systems in the European Community. London:
Butterworths.
Vogler, R. (2005). “Reform Trends in Criminal Justice: Spain, France and England & Wales”,
Washington University Global Studies Law Review, 4, pp. 631-637.
11