ПРОТИВОДЕЙСТВИЕ ЛЕГАЛИЗАЦИИ (ОТМЫВАНИЮ)

ПРОТИВОДЕЙСТВИЕ ЛЕГАЛИЗАЦИИ (ОТМЫВАНИЮ)
ПРЕСТУПНЫХ ДОХОДОВ В РОССИИ
О.Г. КАРПОВИЧ
Карпович Олег Геннадьевич, доктор юридических наук, профессор.
С отличием окончил Московский государственный институт
международных отношений (университет) МИД РФ. В 1998 году защитил
кандидатскую диссертацию на тему: "Международно-правовые проблемы
европейской безопасности", в 2003 году защитил докторскую диссертацию
на тему: "Уголовно-правовые проблемы охраны предпринимательской
деятельности в России и ряде государств Европы". Автор публикаций по
международному праву, уголовному праву России и зарубежных государств.
Профессор кафедры международного и конституционного права
Московского государственного лингвистического университета, главный
редактор журнала "Внешнеторговое право", член Исполнительного комитета
Российской академии юридических наук. Женат, воспитывает дочь.
Введение
Вопросы противодействия отмыванию преступных доходов стали
актуальными в России в процессе становления и развития рыночной
экономики. После развала Советского Союза можно было наблюдать всплеск
преступности, связанной с приватизацией, именно в этот период особенно
остро стало решение проблемы противостояния легализации доходов,
полученных незаконным путем.
Вместе с тем в 90-х годах двадцатого века в России еще не существовало
системы противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов. Ее
образование
началось
с
изучения
универсальных
стандартов,
разрабатываемых ООН, и европейских стандартов в рассматриваемой
области. На базе упомянутых стандартов в соответствии с Указом
Президента РФ от 24 мая 1994 г. N 1016 была разработана Концепция
проекта Федерального закона РФ "Об ответственности за легализацию
преступных доходов" <1>.
--------------------------------
<1> См.: "Грязные" деньги и закон: Сб. матер. / Под ред. Е.А. Абрамова.
М.: Инфра-М, 1995. С. 3 - 41.
В период подготовки указанного Федерального закона исходя из
реализованных в нем основополагающих идей в новом УК РФ 1996 г.
появилась ст. 174, установившая уголовную ответственность за легализацию
(отмывание) доходов, полученных незаконным путем.
Судьба этого базового Федерального закона, в котором речь шла,
вопреки рекомендациям ООН и Совета Европы, об отмывании не
преступных, а незаконных доходов, что нарушало права граждан России,
складывалась сложно. 21 октября 1998 г. Государственная Дума РФ приняла
Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных незаконным путем", который не получил одобрения со стороны
Совета Федерации РФ. После доработки законопроекта согласительной
комиссией Государственной Думы РФ и Совета Федерации РФ указанный
Федеральный закон 4 июня 1999 г. был принят Государственной Думой РФ, а
25 июля того же года одобрен Советом Федерации РФ и направлен на
подпись Президенту РФ. Однако Президент РФ отказался подписывать этот
Закон и отклонил его, мотивируя свой отказ тем, что Закон противоречит
основам конституционного строя РФ, ратифицированной Россией Конвенции
Совета Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов
от преступной деятельности". В письме Президента РФ от 12 июля 1999 г. N
Пр-916 отмечалось, что в соответствии с названной Конвенцией
компетентные органы вправе вести борьбу только с теми доходами, которые
представляют собой материальную выгоду, полученную в результате
преступления. Одновременно указывалось, что такой подход соответствует
конституционным требованиям, согласно которым ограничение свободы
экономической деятельности, гарантированной ст. 8 Конституции РФ, а
также конфискация имущества возможны только на основании решения суда.
Таким образом, препятствием для подписания рассматриваемого Закона
Президентом РФ стало распространение его на доходы, полученные не
только преступным путем, но и в результате совершения иных незаконных
действий.
19 октября 1999 г. Государственная Дума РФ своим Постановлением
создала специальную Комиссию по доработке Закона в связи с отклонением
его Президентом РФ.
Между тем в июне 2000 г. ФАТФ опубликовала список стран,
недостатки в противодействии отмыванию преступных доходов которых
стали препятствием для международного сотрудничества в этой области. В
"черный список" этих стран была включена и Россия. Следует признать, что
на момент проведения оценки ФАТФ система противодействия отмыванию
преступных доходов в России отсутствовала.
В апреле 2001 г. Президент РФ внес в Государственную Думу проект
нового базового Федерального закона, который стал предметом острой
дискуссии. В процессе принятия законопроекта в него был внесен ряд
депутатских поправок, направленных на сужение сферы его действия.
Например, из группы преступлений, путем совершения которых получены
отмываемые доходы, были исключены налоговые и таможенные
преступления, предусмотренные ст. ст. 193, 194, 198 и 199 УК РФ. Кроме
того, был уменьшен перечень организаций, обязанных представлять
информацию в уполномоченный орган.
Тем не менее базовый Федеральный закон N 115-ФЗ "О
противодействии
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем", был принят Государственной Думой РФ 13 июня 2001 г.,
одобрен Советом Федерации РФ 20 июля, подписан Президентом РФ 7
августа того же года. Россия находилась в "черном списке" ФАТФ до 2002 г.
Ситуация изменилась только с вступлением в силу Федерального закона N
115-ФЗ от 7 августа 2001 г. "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем". Необходимым условием
исключения из списка стало также присоединение России к Конвенции
Совета Европы 1999 г. "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации
доходов от преступной деятельности".
В связи с принятием Федерального закона "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" был
принят Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ,
предусматривающий внесение необходимых изменений и дополнений в
законодательные акты РФ, включая Уголовный кодекс РФ, Федеральный
закон "О рынке ценных бумаг" и Федеральный закон "О банках и банковской
деятельности".
Статья 174 УК РФ была изложена в новой редакции,
предусматривающей признание в качестве преступления легализации
(отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных
другими лицами преступным путем, а не незаконным путем, как было в
прежней редакции. УК РФ был дополнен новой статьей 174.1, касающейся
легализации (отмыванию) денежных средств или иного имущества,
приобретенных лицом в результате совершения им преступления.
Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" дополнен положениями,
предусматривающими аннулирование лицензии на осуществление
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в случае
неоднократного нарушения в течение одного года профессиональными
участниками этого рынка требований, установленных Федеральным законом
"О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем" (статьи 42 и 44).
В Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" были
внесены положения об отзыве лицензий у кредитных организаций за
неоднократное нарушение в течение одного года требований Федерального
закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем" (статья 20). Кроме того, статья 26, относящаяся к
банковской тайне, дополнена положениями, подтверждающими обязанность
кредитных организаций представлять в уполномоченный орган информацию
в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Федеральным законом
"О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем", а также обязанность уполномоченного органа не
раскрывать эту информацию третьим лицам, за исключением случаев,
предусмотренных тем же законом.
Исходя из рассматриваемого Федерального закона, Президент РФ издал
Указ от 1 ноября 2001 г. N 1263 "Об уполномоченном органе по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем", которым предусматривалось образование Комитета РФ
по финансовому мониторингу (КФМ России). Согласно названному Указу
КФМ России являлся федеральный органом исполнительной власти,
уполномоченным принимать меры по противодействию легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, координирующим
деятельность в этой сфере иных федеральных органов исполнительной
власти. Устанавливалось, что КФМ России подотчетен Минфину России, а
обязанности председателя КФМ России исполняет первый заместитель
Министра финансов РФ.
В июне 2002 г. КФМ России, пройдя установленную процедуру приема,
был официально признан членом международного объединения
подразделений финансовой поддержки - Группы "Эгмонт". Принятие КФМ в
Группу "Эгмонт" подтвердило его соответствие общепринятому
определению подразделения финансовой разведки (ПФР), включая наличие
необходимых полномочий на получение, обработку и дальнейшую передачу
информации, а также достижение им в полной мере функционально
оперативного состояния, правоспособности и готовности к сотрудничеству с
ПФР других стран.
23 - 28 сентября 2002 г. Россию посетила миссия экспертов ФАТФ,
которая ознакомилась с российским законодательством о противодействии
легализации преступных доходов, с деятельностью КФМ России, МВД
России, Банка России и иных правоохранительных и надзорных органов, а
также кредитных, страховых и иных финансовых организаций по его
исполнению. Эксперты ФАТФ побывали в ряде регионов России, где
изучили работу территориальных подразделений указанных выше
федеральных органов исполнительной власти и Банка России, а также
организацию внутреннего контроля в местных финансовых учреждениях.
По результатам обсуждения доклада экспертов и отчета о принятых
мерах в сфере противодействия легализации преступных доходов,
представленного Россией, на пленарном заседании ФАТФ в октябре 2002 г. в
Париже было принято решение об исключении России из "черного
списка" ФАТФ <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Российская Федерация в
международной системе противодействия легализации (отмыванию)
преступных доходов и финансированию терроризма. М.: Юрист, 2006. С. 307
- 311.
В связи с актуализацией борьбы с финансированием терроризма в
базовый закон о противодействии отмыванию преступных доходов были
внесены дополнения, он стал называться Федеральный законом "О
противодействии
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, и финансированию терроризма".
Таким образом, в России была создана система противодействия
легализации (отмыванию) преступных доходов, которая продолжает
модернизироваться по настоящее время.
В монографии рассматриваются основные моменты формирования
международно-правовых стандартов в изучаемой области, наиболее важные
аспекты их содержания. Значительное внимание уделено особенностям
создания и развития системы противодействия легализации (отмыванию)
преступных доходов в России, определению путей и средств борьбы с этим
социально-экономическим феноменом.
Подробно рассматриваются действующие в Российской Федерации
уголовно-правовые и иные меры противостояния легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, в свете их соответствия
рекомендациям ООН, Совета Европы и другим международно-правовым
стандартам.
Глава I. УНИВЕРСАЛЬНЫЕ И ЛОКАЛЬНЫЕ
МЕЖДУНАРОДНО-ПРАВОВЫЕ СТАНДАРТЫ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ
ЛЕГАЛИЗАЦИИ
(ОТМЫВАНИЮ) ПРЕСТУПНЫХ ДОХОДОВ
§ 1. Универсальные международно-правовые стандарты
Начиная указанную работу с рассмотрения универсальных и локальных
международно-правовых стандартов в области организации противодействия
легализации (отмыванию) преступных доходов, хотелось бы обратить
внимание на то, какое место эти стандарты занимают в решении
рассматриваемой проблемы. В этой связи следует согласиться с мнением
В.А. Зубкова и С.К. Осипова, которые обоснованно полагают, что влияние
транснациональной организованной преступности и террористической
деятельности, активизировавшееся под воздействием сложных процессов
глобализации, требует от международного сообщества объединения усилий
для эффективного противостояния связанным с этим вызовам и угрозам.
Одним из важнейших направлений международного сотрудничества в
данной сфере стала организация системного противодействия легализации
(отмыванию) преступных доходов, основанного на единых международных
стандартах, предусматривающего сочетание механизмов уголовно-правового
преследования указанных деяний и финансового мониторинга в целях
выявления связанных с ними финансовых операций. Использование в
преступной деятельности все более изощренных методов и современных
технологий
ставит
задачу
постоянного
совершенствования
мер
противодействия отмыванию денег на базе исследования типологий
совершения таких преступлений <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Российская Федерация в
международной системе противодействия легализации (отмыванию)
преступных доходов и финансированию терроризма. М.: Юрист, 2006. С. 8.
Ведущее место в системе универсальных международно-правовых
стандартов противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов
принадлежит
рекомендациям,
сформулированным
в
документах
Организации Объединенных Наций.
Причиной первоначального внимания ООН к проблеме отмывания
преступных доходов стала актуализация борьбы с международным
незаконным оборотом наркотических средств, поскольку громадные суммы
преступно полученных доходов от этой преступной деятельности подлежали
отмыванию с целью введения их в легальный экономический оборот <1>.
--------------------------------
<1> См.: Алешин К.Н. Легализация (отмывание) доходов, полученных
преступным путем, как преступление международного характера: Автореф.
дис. канд. юрид. наук. СПб., 2004. С. 10 - 17; Иванов Э.А. Система
международно-правовых норм в сфере борьбы с легализацией (отмыванием)
доходов, полученных преступным путем // Государство и право. 2005. N 2. С.
44 - 49.
Основополагающим документом ООН, посвященным противодействию
отмывания преступных доходов, является Конвенция ООН 1988 г. "О
борьбе против незаконного оборота наркотических средств и
психотропных веществ", принятая в Вене.
Венская Конвенция 1988 г. установила принципы глобального подхода
ООН к организации противодействия отмыванию преступно полученных
денег, определила понятие отмывания преступных доходов.
Согласно Венской Конвенции ООН под отмыванием преступных
доходов понимается конверсия или перевод собственности и доходов,
сокрытие или утаивание подлинного характера, источников получения,
способов распоряжения собственностью и доходами, полученными в
результате преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков.
Важным исходным моментом здесь является обозначение того, что
считать преступными доходами. Согласно ст. 1 Конвенции преступные
доходы - это любая собственность, полученная или приобретенная прямо или
косвенно в результате совершения преступления, то есть активы любого
рода, материальные или нематериальные, движимые или недвижимые,
осязаемые или неосязаемые, а также юридические документы или акты,
удостоверяющие право на такие активы или участие в них. Под
замораживанием или наложением ареста понимается временное запрещение
перевода, конверсии, размещения или перемещения собственности или
временный арест или взятие под контроль собственности на основании
постановления, выносимого судом или компетентным органом. Конфискация
означает изъятие, то есть лишение собственности по постановлению суда или
другого компетентного органа.
В соответствии со ст. 5 Конвенции необходимо принимать меры,
которые могут потребоваться для того, чтобы выявить и заморозить или
арестовать доходы, собственность, средства или любые другие предметы,
связанные тем или иным образом с совершением преступлений, входящих в
сферу действия Конвенции. В случае если доходы были превращены или
преобразованы в другую собственность, указанные меры применяются в
отношении этой собственности, а не доходов. Если доходы были приобщены
к собственности, приобретенной из законных источников, такая
собственность без ущерба для любых полномочий, касающихся наложения
ареста или замораживания, подлежит конфискации в объеме,
соответствующем оцененной стоимости этих приобщенных доходов.
Из приведенных положений становится очевидным, что Венская
конвенция впервые определила базовые понятия для организации системы
противодействия отмыванию преступных доходов, закрепила те действия,
которые лежат в основе борьбы с отмыванием (арест, конфискация). Нельзя
не заметить, что хотя речь в Конвенции идет об отмывании доходов,
полученных от преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков,
сформулированные ООН стандарты по борьбе с легализацией "грязных"
денег применимы для противодействия легализации доходов, полученных и
от иной преступной деятельности.
Итак, Венская конвенция ООН 1988 г. закрепила ряд норм, которые
можно назвать нормами-принципами организации международной борьбы с
отмыванием преступных доходов. Впервые в международном праве в
качестве обязательных для всех стран-участников Конвенции положений
были определены такие понятия, как преступные доходы, их замораживание
и изъятие, а также принцип обязательности изъятия таких доходов, даже если
они были обращены в иную собственность или смешаны с легальными
активами.
Стоит отметить, что в теории международного публичного права
противодействие отмыванию преступных доходов является одной из форм
борьбы с международной преступностью и рассматривается одновременно в
качестве метода, посредством которого возможно произвести арест и изъятие
средств, полученных преступным путем. Изъятию подлежат не только
средства, ставшие предметом отмывания, но и любые другие ценности,
преступное происхождение которых доказано.
Специфика состава отмывания преступных доходов такова, что любая
финансовая операция с ними будет являться их отмыванием (при условии,
что размер отмываемого имущества достаточен с точки зрения объективной
стороны состава преступления). Поскольку вывезти преступно полученные
доходы за рубеж, в том числе в безналичной форме, можно лишь путем
совершения с ними тех или иных финансовых операций, любые активы,
которые подлежат изъятию в соответствии с рассматриваемыми
международными правилами, становятся предметом отмывания.
Следовательно, необходимо иметь в виду, что на практике при
применении международных норм об аресте и изъятии средств, полученных
преступным путем, речь всегда идет именно об "отмываемых" средствах, а
значит, виновный в отмывании должен быть привлечен к уголовной
ответственности, как и субъект первичного преступления <1>.
--------------------------------
<1> См.: Рыхлов О.А. Ответственность за легализацию (отмывание)
денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем,
по уголовному законодательству России: Дис. на соиск. уч. ст. канд. юр.
наук. Челябинск: Челяб. юр. инст. МВД РФ, 2007. С. 20 - 21.
На практике возник вопрос о возможности ответственности за
отмывание преступных доходов как субъекта преступления, в результате
которого эти доходы были получены, так и иных лиц, отмывающих чужие
преступные доходы. Такое решение рассматриваемой проблемы обусловило
появление в российском уголовном законе двух статей, устанавливающих
наказуемость отмывания преступных доходов самим преступником,
получившим их (ст. 174.1 УК РФ), и иными лицами (ст. 174 УК РФ).
Смысл и стадии отмывания денег хорошо показаны в работе
профессионалов в банковской сфере А. Инсама, Д. Канцлера, И. Ньюинера,
Д. Тренквалдер, П. Боссхада, Л. Вен и Б. Мидрич, которые полагают, что
понятие "отмывание денег" подразумевает деятельность уголовного
преступника. Прибыли от тех или иных преступлений в итоге нацелены на
некие экономические отношения, дабы придать извлеченной выгоде
законную форму. Мотив такого желания, в первую очередь, - страх перед
возможностью насильственного вмешательства государства, способного с
помощью наложения ареста на имущество, конфискации, обложения налогом
или штрафных санкций изъять либо приуменьшить нелегально полученные
средства. Каждодневная реализация или же легализация преступных доходов
вызывают в преступнике чувство некоторого облегчения, ибо эти незаконно
приобретенные имущественные ценности утрачивают свою связь с теми или
иными конкретными преступлениями. И если государственным органам
власти (или жертвам преступления) не удается эту связь установить, тогда
преступник способен криминальные прибыли открыто использовать в своих
интересах. Таким образом, чем шире возможности государственного
насильственного вмешательства при изъятии криминальной прибыли, тем
актуальнее
для
преступника
необходимость
перемещения
или
преобразования в те или иные формы нелегального имущества. И чем чаще
он должен его передвигать и преобразовывать, тем большие шансы у
государственных органов обнаружить нелегальные имущественные ценности
и конфисковать их. Следует заметить, что понятие "отмывание денег"
соотносится не только с наличными средствами на счетах и вне их, но и с
ценными бумагами, долговыми обязательствами, драгоценностями, а иной
раз - сырьевыми материалами, целенаправленно переправляющимися по
каналам легальных и нелегальных экономических операций с целью
сокрытия своего преступного происхождения. Общий принцип действия при
отмывании денег отсутствует. Тактические же методы разнообразны.
Например, незаконные прибыли от уличной торговли наркотиками или
оружием сначала появляются в виде наличных денег и отмываются в виде
прямой закупки и перепродажи товаров. Имущественные ценности, которые
перемещаются исключительно в криминальной или теневой среде, конечно
же, трудно обнаружить: редко удается доказать существование предметной
связи с конкретным преступлением. Однако как только преступник помещает
имущественные ценности в регулируемый экономический цикл, например,
вносит наличные деньги на банковский счет, появляется возможность
государственного вмешательства. Зато отмывание денег, связанных с
экономическими преступлениями, происходит на основе многочисленных
комплексных примеров, где часто используются разнообразные финансовые
инструменты. При этом незаконное имущество часто пересекает в течение
этого процесса многие государственные границы. На основе типичных
примеров отмывания денег в течение десятилетий можно выделить три фазы,
которые дифференцированы в разные переплетающиеся формы, каждая из
которых представляет отдельную тему в этом процессе. Поэтому
классическое определение с точки зрения принципа действий при отмывании
денег исходит из следующей модели.
1. Размещение: в первой фазе лицо пытается разместить преступно
приобретенные имущественные ценности в формальные финансовые
системы, чтобы доходы стали обезличенны и мобильны.
2. Разбивка: во второй фазе криминальные и легально приобретенные
имущественные ценности смешиваются, а зачастую незаконные доходы
уходят за пределы страны или же их происхождение стирается иным
образом. То есть в этой фазе имущественные ценности нередко меняют свое
агрегатное состояние, заменяются или используются в качестве
действительной или выдуманной ответной услуги, вознаграждения.
3. Интеграция: в третьей фазе преступник пытается разными способами
отмытые имущественные ценности снова ввести в легальный экономический
цикл, при этом он инвестирует их или приобретает предметы роскоши виллы, автомобили, иное имущество <1>.
--------------------------------
<1> См.: Инсам А., Канцлер Д., Ньюинер И., Тренквондер Д., Боссхад
П., Вен Л., Мидрич В. Отмывание денег. Банковский мониторинг. Вена:
Грац, 2006. С. 21 - 23.
Новым шагом в развитии системы противодействия отмыванию
преступных доходов стал принятый ООН в ноябре 1993 г. Типовой закон об
отмывании денег, полученных от наркотиков, который, основываясь на
законодательстве
различных
стран,
содержит
рекомендации
по
предотвращению отмывания денег, выявлению подобных действий и
установлению за них санкций. В нем даются формулировки двух основных
составов преступлений, связанных с отмыванием денег, полученных от
незаконного оборота наркотиков (ст. 20). Так, ответственности подлежат:
1) лица, которые конвертируют или переводят средства или
собственность, полученные, прямо или косвенно, от незаконного оборота
наркотических средств, психотропных веществ или прекурсоров, с целью
сокрытия или утаивания незаконного источника этой собственности или
средств, либо оказания помощи любому лицу, участвующему в совершении
одного из преступлений, с тем чтобы оно могло уклониться от юридической
ответственности за свои деяния;
2) лица, которые оказывают содействие сокрытию или утаиванию
характера,
источника,
местонахождения,
способа
распоряжения,
перемещения или подлинных прав в отношении средств, собственности или
связанных с ними прав, полученных, прямо или косвенно, от незаконного
оборота наркотических средств, психотропных веществ или прекурсоров
<1>.
--------------------------------
<1> См.: Волженкин Б.В. Отмывание денег. СПб., 1998. С. 12 - 13;
Рыхлов О.А. Ответственность за легализацию (отмывание) денежных средств
или иного имущества, приобретенных преступным путем, по уголовному
законодательству России: Дис. на соиск. уч. степ. канд. юр. наук. Челябинск:
Челяб. гос. университет, 2007. С. 22 - 27.
Чаще
всего
преступно
полученные
доходы
используются
организованной преступностью. При этом для организованной преступности
важно извлечение устойчивого дохода, который оправдывал бы риски,
связанные с систематическим занятием такой деятельностью. На практике
организованные преступные группировки, занятые, например, в сфере
незаконного оборота наркотиков и оружия, торговли людьми и эксплуатации
проституции, получают доходы, значительно превышающие среднюю норму
прибыли в легальном бизнесе. Такие сверхдоходы не только покрывают
текущие расходы преступных группировок, но и позволяют им расширять
свою преступную деятельность, а также устанавливать контроль над
легальным сектором экономики.
Доходы, полученные преступным путем, могут использоваться на
следующие цели:
1) покрытие текущих расходов преступников и их окружения (на
организацию преступлений и на потребление);
2) накопление (в виде наличных денежных средств, драгоценностей,
иных предметов роскоши и т.п.);
3) развитие преступной деятельности (расширение основного вида
деятельности и ее диверсификация);
4) инвестиции в легальную экономику (размещение на финансовом
рынке, приобретение недвижимости и т.п.).
Очевидно, что в процессе реализации указанных целей преступные
доходы претерпевают определенные преобразования, становясь объектом
операций, в ходе которых эти доходы в большей или меньшей степени
попадают в сферу действия легальной финансовой системы.
Так, даже если такие доходы получены в виде наличных денежных
средств (например, от уличной торговли наркотикам и их предполагается
использовать для финансирования дальнейшей преступной деятельности
(оплата новой партии наркотиков), для удобства совершения последующих
финансовых операций, как правило, требуется обмен банкнот (с мелкого на
более крупный номинал) или их размещение в банковском учреждении.
Для других целей, включая инвестиционные, необходимо не только
воспользоваться услугами соответствующего финансового посредника, но и
предварительно замаскировать источник происхождения преступных
доходов.
Стремление скрыть незаконный характер своих доходов естественно для
любого преступника, поскольку такие доходы могут, во-первых, стать
уликой против него, указав на связь с конкретным преступлением, и, вовторых, подвергнуться изъятию, что лишит смысла совершенное
преступление <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 12; Ларичев В.Д.
Правовые и организационные меры борьбы с легализацией доходов,
полученных преступным путем // Адвокат. 2001. N 12. С. 3 - 22; Лопашенко
Н. Ответственность за легализацию преступных доходов // Законность. 2002.
N 1. С. 17 - 23; Кадовик Е.И. Организованная группа, преступное сообщество
и легализация денежных средств, приобретенных преступным путем //
Юридический мир. 2002. N 4. С. 12 - 16.
В рекомендованном ООН Типовом законе предлагается считать
преступлениями различные действия работников кредитно-финансовых
учреждений, лиц, профессионально занимающихся операциями по обмену
наличной валюты, а также иных лиц, нарушающих установленный порядок
совершения финансовых операций и другие требования, установленные в
целях предупреждения и выявления отмывания "грязных" денег. К
ответственности могут быть привлечены руководитель, служащие и любые
другие лица кредитно-финансовых учреждений, которые при исполнении
своих профессиональных обязанностей осуществляют, контролируют
операции, связанные с передвижением финансовых средств, или
предоставляют консультации в этой области, если они умышленно разгласят
владельцу денежных сумм или лицу, совершающему финансовые операции,
информацию о заявлениях, которые они обязаны делать, или о последующих
мерах, которые решено принять или которые добровольно воздерживаются
от предоставления заявления, которое они обязаны сделать. Имеются в виду
заявления о тех средствах, относительно которых существуют подозрения,
что они получены от незаконного оборота наркотических средств или
психотропных веществ. Преступления, в соответствии с Типовым законом,
совершают также лица, умышленно уничтожающие регистрационные книги
или документы, хранение которых предусмотрено Типовым законом, или
покушаются на осуществление под чужим именем определенных указанных
в Типовом законе операций (например, платеж наличными деньгами в сумме,
превышающей установленный предел). Менее опасными преступлениями
считаются действия лиц, которые осуществили или приняли платеж
наличными в сумме, превышающей установленный предел, нарушили
обязанность представить заявление о международном переводе денежных
средств, ценных бумаг или ценностей, относительно которых предусмотрено
представление заявлений, а также действия руководителей и служащих
компаний, производящих обмен наличной валюты, игорных домов и
кредитно-финансовых учреждений, нарушивших положения Типового закона
<1>.
--------------------------------
<1> См.: Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 23 - 25.
Новый вклад в противодействие легализации преступных доходов
внесли две Конвенции ООН: 15 ноября 2000 г. была принята Конвенция ООН
"Против транснациональной организованной преступности", а 31 октября
2003 г. Конвенция ООН, направленная против коррупции. В них также
описывались деяния, образующие состав отмывания преступных доходов,
криминализация которых обязательная для всех присоединившихся странучастников. Указанные положения стали особенно актуальными для
российских законодателей в связи с ратификацией Россией в 2004 г.
Конвенции
ООН
"Против
транснациональной
организованной
преступности", а в 2006 г. Конвенции, направленной на противостояние
коррупции <1>.
--------------------------------
<1> См.: Филимонов М.И. Роль Банка России в системе финансового
мониторинга в РФ: Автореф. канд. дис. М.: МГЮА, 2006; Рыхлов О.А. Указ.
соч. С. 24 - 25.
Таким образом, ООН постепенно стала международным центром по
выработке международно-правовых стандартов в области организации
борьбы с отмыванием преступных доходов, причем не только от
наркобизнеса, но и от других видов преступной деятельности.
Вместе с тем ООН не была единственной международной организацией,
координирующей противодействие легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем.
Во время встречи на высшем уровне в Париже по вопросам мировой
экономики в июне 1989 г. создается группа, направленная на устранение
серьезных недостатков, обнаруженных государствами "большой семерки" (G
7) и рабочей группой ЕС под названием "Отмывание денег", с целью
предохранения денежных рынков от злоупотреблений организованной
преступности. Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием
денег ("Financial Action Task Force" (FATF) должна была впредь оценивать
стандарты международной борьбы с отмыванием денег, разоблачать
недостатки и, прежде всего, координировать международное сотрудничество,
бюрократические барьеры которого все ярче проявлялись как препятствие в
эффективной превенции отмывания денег. Со временем FATF стала
фактически движущей силой в международной борьбе с отмыванием денег:
почти через год после основания, 19 апреля 1990 г., FATF издает тезисы с 40
рекомендациями, которые предназначались всему мировому сообществу. К
моменту создания FATF состояла из представителей государств "большой
семерки" (G 7), Европейской комиссии и еще 8 государств-участников. Со
временем число членов FATF увеличилось до 33 стран и более 30
международных организаций, среди которых МВФ, Европол, Интерпол и
Международный банк реконструкции и развития, пользующиеся статусом
наблюдателей. Помимо этого, создавались региональные группы, которые
учитывали соответствующие нужды и разную степень развития отдельных
регионов мира. С точки зрения своего содержания, рекомендации содержали
обращение ко всем странам мира полностью и окончательно перестроиться в
соответствии с Венской Конвенцией ООН, изменить национальные
положения в отношении банковской тайны (поскольку это было связано с
препятствиями в некоторых странах в борьбе с отмыванием денег), а также
создать предпосылки для многонационального сотрудничества в борьбе с
отмыванием денег. Принимая во внимание отдельные национальные
законодательства, FATF требовала распространить список уголовно
наказуемых предшествующих деяний по отмыванию денег за рамки
наркопреступности на все тяжкие преступления. Поскольку до сего дня во
многих странах уголовно наказуемым являлось только преднамеренное
отмывание денег, доказательство умысла в массовых операциях банков
представлялось для прокуратуры едва ли возможным, многие преступники
прятались за фасадом предпринимательской деятельности. Чтобы
осуществлять давление на банки, FATF потребовала ввести общую
уголовную ответственность предприятий в области отмывания денег. Однако
это требование до сих пор несовместимо с некоторыми национальными
системами уголовного судопроизводства.
Важный момент 40 рекомендаций FATF заключался в том, что страны
были впервые призваны к созданию предпосылок для успешной
конфискации прибылей и имущества, полученных преступным путем, а лица,
оказывающие финансовые услуги, должны были создать каталог
обязанностей, способствующий борьбе с отмыванием денег. В
действительности речь шла о прямых мерах уголовного наказания, едва ли
имеющих превентивный характер <1>.
--------------------------------
<1> См.: Инсам А., Канцлер Д., Ньюинер И., Тренквондер Д., Боссхад
П., Вен Л., Мидрич В. Указ. соч. С. 39 - 40.
Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег
(ФАТФ) внесла существенный вклад в активизацию борьбы с отмыванием
"грязных" денег. Перед ФАТФ была поставлена задача оценить результаты
сотрудничества в сфере предупреждения преступного использования
банковской системы и финансовых учреждений и рассмотреть
дополнительные превентивные меры в этой области, включая адаптацию
правовой и регулирующей систем для улучшения положения с оказанием
взаимной правовой помощи. Соответствующий доклад следовало завершить
к апрелю 1990 г. На первом этапе деятельности ФАТФ ее участниками стали
представители 15 стран, включая "семерку" и 8 государств-членов ОЭСР, а
также Комиссии Европейских сообществ. На саммите "Группы семи",
состоявшемся в июле 1990 г. в Хьюстоне (США), был одобрен
представленный ФАТФ отчет и подтверждено обязательство стран "семерки"
полностью и безотлагательно выполнять содержавшиеся в этом отчете сорок
рекомендаций по борьбе с отмыванием денег. При этом была подтверждена
договоренность, достигнутая на встрече министров финансов ФАТФ в мае
1990 г., о продолжении работы ФАТФ в целях оценки и содействия
выполнению указанных рекомендаций, а также, при необходимости, их
дополнения.
Одновременно
"семерка"
отметила
целесообразность
приглашения к участию в данной работе всех стран-членов ОЭСР и
финансовых центров, которые подтвердят готовность следовать
рекомендациям ФАТФ, а также призвала все остальные страны участвовать в
борьбе с отмыванием денег и выполнять рекомендации ФАТФ <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К Указ. соч. С. 39.
Сорок рекомендаций ФАТФ в редакции 1990 г. охватывали три
основных блока вопросов:
1) совершенствование мер уголовно-правового преследования лиц,
связанных с отмыванием денег, включая криминализацию таких деяний и
конфискацию преступных доходов;
2) повышение роли финансовой системы, включая меры, принимаемые
финансовыми организациями и надзорными органами в целях
предотвращения отмывания денег;
3) развитие международного сотрудничества в сфере противодействия
отмыванию денег, в том числе в части обмена информацией между
компетентными органами.
Вместе с рекомендацией всем странам признать в соответствии с
Венской конвенцией ООН в качестве уголовного преступления отмывание
денег, полученных от незаконного оборота наркотиков, им предписывалось
рассмотреть вопрос о криминализации отмывания доходов от других
серьезных преступлений.
Среди мер, рекомендуемых финансовым учреждениям, внимание
обращалось на следующие:
- идентификацию клиентов, включая запрет на ведение анонимных
счетов, правила ведения и хранения отчетности;
- повышение бдительности при проведении необычных и
подозрительных операций, не имеющих явной экономической или очевидной
законной цели;
- направление компетентным органам сообщений в случае
возникновения подозрения относительно преступного происхождения
определенных средств;
- запрет на информирование клиента о том, что касающаяся его
информация направлена компетентным органам;
- разработка внутренних программ, направленных на предупреждение
отмывания денег.
При этом действие соответствующих рекомендаций ФАТФ
распространялось не только на банки, но и на небанковские финансовые
учреждения. Отмечалось, что законодательство о тайне информации
финансовых учреждений не должно препятствовать реализации данных
рекомендаций.
Важное значение для дальнейшего распространения соответствующих
международных стандартов имела рекомендация 21, требовавшая от
финансовых учреждений обращать особое внимание на деловые отношения с
лицами, включая компании и финансовые учреждения, из стран, в которых
рекомендации ФАТФ не выполняются или выполняются в недостаточной
степени.
В части международного сотрудничества ФАТФ рекомендовала, наряду
с оказанием взаимной правовой помощи по делам об отмывании денег,
развивать обмен информацией между компетентными органами о
подозрительных финансовых операциях, а также о лицах, участвующих в
них.
Сорок рекомендаций оказали серьезное влияние на формирование как
национальных режимов противодействия отмыванию денег в странахучастницах ФАТФ, так и международной системы в целом, установив
единые международные стандарты. Важнейшей содержательной чертой
рекомендаций ФАТФ является их всеобъемлющий характер, выражавшийся:
1) в комплексном применении мер уголовно-правового и превентивного
характера;
2) в широком круге задействованных субъектов, включая финансовые
учреждения, надзорные и правоохранительные органы;
3) в учете положений иных международных актов по вопросам борьбы с
отмыванием денег <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 40, 41; Бобырев В.В.
Теневая экономика: деятельность международных и правоохранительных
организаций. М., 2002. С. 16 - 18; Борьба с отмыванием доходов от
индустрии наркобизнеса в странах Содружества. М., 2001.
В результате проведенных проверок и выполнения рекомендаций ФАТФ
они были усовершенствованы. Рекомендации охватили четыре направления:
уголовно-правовое, правоохранительное, финансовое и иное международное
сотрудничество, которые, по мнению ФАТФ, в случае их реализации
позволят выстроить эффективную универсальную систему противодействия
отмыванию.
Важными мерами, предлагаемыми ФАТФ, являются рекомендации о
защите прав добросовестных приобретателей и применении гражданско-
правовых санкций, например, в части обращений в суд с исками о признании
сделок с отмываемым имуществом недействительными.
Надо отметить, что данные нормы гражданско-правового характера до
появления их в рекомендациях ФАТФ не встречались в национальных
законодательствах или инициативах международных организаций,
занимающихся проблематикой борьбы с отмыванием. Международноправовые акты, предусматривающие необходимость конфискации
имущества, добытого преступным путем, никогда не затрагивали проблему
защиты прав добросовестных приобретателей такого имущества.
Традиционно в гражданском законодательстве развитых стран права
добросовестных приобретателей имеют приоритет над правами других лиц в
отношении прав на спорное имущество. Но есть ли смысл упоминать о
защите прав добросовестного приобретателя при изъятии "отмываемого"
имущества, которое стало предметом ранее совершенного преступления или
доходов от него? В этой связи седьмая рекомендация ФАТФ гласит, что
государства должны по мере необходимости принимать меры, чтобы
управомочить компетентные органы конфисковывать отмываемое
имущество, не нарушая при этом прав добросовестных третьих лиц. При
этом понятие добросовестности подразумевает не только незнание
владельцем незаконной природы приобретенной им вещи, но и объективную
добровольность выбытия спорного имущества из владения истинного
собственника. Если же речь идет об имуществе, добытом преступным путем,
то ни о какой добровольности речи быть не может.
Рекомендации ФАТФ, касающиеся роли финансовой системы в борьбе с
отмыванием денег, состоят во внедрении правил обязательной
идентификации клиента и ведения документации, запрете банкам открывать
анонимные счета, а регистрирующим органам осуществлять регистрацию
анонимных кампаний. Предлагается ввести строгий контроль и отчетность не
только финансовых учреждений (банков, фондов и др.), но и иных
организаций, оказывающих услуги на финансовом рынке (страховые
кампании, трастовые фонды и даже адвокаты), о проводимых с их участием
сделках. Государственным органам рекомендуется организовать мониторинг
крупных сделок с иностранной валютой, драгоценными металлами и
драгоценными камнями. Причем минимальный порог, отличающий крупную
сделку от не подлежащему контролю, рекомендациями не устанавливается.
Рекомендации, посвященные укреплению иного международного
сотрудничества в области борьбы с отмыванием, предполагают
необходимость свободного доступа к информации центральных банков
зарубежных стран о крупных переводах денег через границы, о
международном обмене информацией о подозрительных сделках, посвящены
вопросам сотрудничества при конфискации и взаимной правовой помощи.
Многое из того, что предлагается в рекомендациях ФАТФ, сегодня
рассматривается специалистами как нечто очевидное. Благодаря широкой
компании по пропаганде мер по борьбе с отмыванием преступных доходов в
средствах массовой информации всего мира, изменениям законодательства в
тех областях, которые затрагивают жизнь каждого гражданина (банковская
тайна, государственный контроль крупных сделок и т.д.), не вызывают
отторжения в обществе, хотя и ущемляют ряд прав и свобод человека, в
частности, право на неприкосновенность частной жизни.
Вопрос о противоречии норм, защищающих неприкосновенность
частной жизни, и норм о противодействии отмыванию сейчас все чаще
решается в пользу последних. Развитые страны готовы пойти на все большее
ограничение не только прав и свобод своих граждан, но и собственного
суверенитета, чтобы сделать меры по противодействию отмыванию более
эффективными.
Значимость рекомендаций ФАТФ заключается не только в том, что они
содержат установленные на международном уровне стандарты положений
законодательства, необходимые для
того,
чтобы противостоять
рассматриваемому виду преступлений, и не только в том, что на период их
разработки, то есть на первую половину 90-х годов XX века, эти положения
были во многом революционными. Думается, основной заслугой ФАТФ
является принцип добровольности участия стран-членов организации и
принцип добровольности предоставления информации для взаимоконтроля, с
последующим добровольным устранением выявленных недостатков. ФАТФ
продемонстрировало всему человечеству, что истинная эффективность тех
или иных изменений в законодательстве достигается только тогда, когда
насущность таких изменений осознана самим государством, а не
навязывается ему извне.
Введение в национальные законы международных норм, как путем
имплементации, так и путем адаптации, - это всегда весьма тонкий
политический момент, дающий результаты только при наличии
политической воли государства к реализации этих норм. Однако, в случае,
когда нормы затрагивают механизмы движения финансовых потоков, то есть
меняют правила функционирования финансового рынка, а именно так
происходит в случае принятия рекомендаций ФАТФ, выгодность включения
таких норм в национальное законодательство и исполнения этих положений
должны быть очевидны не только политическому руководству государства,
но и каждому участнику финансового рынка.
Любой рынок функционирует, исходя из критерия "выгодно невыгодно". Поэтому рекомендации ФАТФ только тогда будут повсеместно
признанными, когда их неисполнение станет невыгодным участникам рынка.
Вот почему принцип добровольности исполнения рекомендаций ФАТФ и
принцип добровольности контроля за их исполнением столь важны для
практической реализации этих рекомендаций.
ФАТФ
были
рекомендованы
те
основополагающие
меры
международной борьбы с отмыванием преступных доходов, которые
положены сегодня в основу законодательства развитых стран. Даже сейчас,
когда большая часть предлагаемых ФАТФ мер выглядит как нечто
очевидное, их значительная часть не выполнена в полной мере, а многое из
включенного в закон на практике не работает. Если в области установления
контроля за сделками и финансовыми учреждениями достигнут явный
прогресс, то в части обмена информацией и международного сотрудничества
по преследованию виновных в отмывании и изъятию отмываемого
имущества успехи значительно скромнее <1>.
--------------------------------
<1> См.: Иванов Э.А. Система международно-правовых норм в сфере
борьбы с легализаций (отмыванием) доходов, полученных преступным путем
// Государство и право. 2005. N 2. С. 44 - 49; Щеткова В.С. Организационноправовые проблемы противодействия легализации преступных доходов в
банковской системе РФ: Автореф. канд. дис. Тюмень, 2005; Рыхлов О.А.
Указ. соч. С. 31 - 40.
Важнейшей инициативой, направленной на обеспечение практического
внедрения указанных стандартов, стало начало проведения в рамках ФАТФ с
1992 г. первого раунда взаимных оценок соблюдения странами-членами
ФАТФ сорока рекомендаций. В течение этого раунда, завершившегося в 1995
г., оценивалось прежде всего состояние законодательной и иной
нормативной базы национальных систем. Результатом таких оценок,
включавших посещение страны экспертами из других стран-членов ФАТФ,
были конкретные рекомендации по совершенствованию соответствующей
правовой базы.
Концепция системы противодействия отмыванию денег, основанной на
мониторинге финансовых операций, получила развитие в Резолюции 6
(XXXVIII),
принятой
Комиссией
по
наркотическим
средствам
Экономического и Социального Совета ООН в марте 1995 г. Целью данной
Резолюции являлось поощрение направления сообщений о подозрительных и
необычных операциях в национальные организации каждого государства,
развитие эффективного взаимодействия между компетентными органами в
целях содействия расследованию и уголовному преследованию деятельности,
связанной с отмыванием денег.
Резолюция призывает государства-участники Венской конвенции ООН
1988 г. принять дополнительные меры для выполнения ее положений,
особенно касающихся борьбы с отмыванием денег.
В целях выявления операций, связанных с отмыванием денег,
государства призываются установить систему представления сообщений о
подозрительных или необычных операциях банками, другими финансовыми
учреждениями и нефинансовыми предприятиями, оперирующими большими
суммами наличных денежных средств. Одновременно государствам
предлагалось рассмотреть вопрос об учреждении национального органа,
уполномоченного собирать, обрабатывать и анализировать данные по
подозрительным и необычным операциям. Подчеркивалось, что такие
национальные органы создаются с тем, чтобы содействовать в определении,
отслеживании, замораживании и аресте активов, полученных в результате
преступной деятельности. Согласно указанной Резолюции создание
специальных органов для сбора и анализа информации, поступающей от
финансовых учреждений, предлагалось рассматривать в качестве
важнейшего элемента программы борьбы с отмыванием денег.
В июне 1995 г. представители уполномоченных органов из 24 стран
учредили Международное объединение подразделений финансовой
разведки - группу "Эгмонт", задачей которой является содействие
созданию национальных подразделений финансовой разведки и развитию
оперативного обмена финансовой информацией.
В соответствии с определением, принятым группой "Эгмонт" в 1996 г.,
подразделение финансовой разведки является центральным национальным
органом, ответственным за получение, анализ и передачу в компетентные
органы раскрываемой финансовой информации:
1) относящейся к доходам, которые, как подозревается, являются
результатом преступной деятельности;
2) требуемой в соответствии с национальным законодательством или
нормативным актом в целях борьбы с отмыванием денег.
В 1996 г. 51-я сессия Генеральной Ассамблеи ООН приняла
подготовленную в рамках созданной в 1992 г. во исполнение резолюции
Экономического и Социального Совета ООН Комиссии по предупреждению
преступности и уголовному правосудию Декларацию о преступности и
общественной безопасности, призвавшую все государства - члены ООН
взаимно сотрудничать в целях предупреждения транснациональной
организованной преступности и отмывания денег.
В Резолюции от 24 апреля 1996 г. Комиссия по наркотическим
средствам отметила, что сорок рекомендаций ФАТФ являются стандартом,
на основе которого следует давать оценку принимаемым соответствующими
государствами мерам по борьбе с отмыванием денег.
В июне 1996 г. ФАТФ в первый раз пересмотрела свои сорок
рекомендаций с целью их лучшего приспособления к изменяющимся
способам отмывания денег и развивающимся технологиям в сфере
финансовых услуг. В этой работе были учтены результаты прошедшего в
1992 - 1995 гг. первого раунда взаимных оценок 26 стран - членов ФАТФ.
Основные изменения, внесенные в Сорок рекомендаций в редакции
1996 г., заключались в следующем:
- придание более жесткого характера предписанию о расширении
перечня преступлений, предшествующих отмыванию денег, за счет
включения в него иных серьезных преступлений, помимо связанных с
незаконным оборотом наркотиков;
- изучение вопроса о распространении действия превентивных мер на
нефинансовые предприятия и профессии;
- обязательность представления финансовыми учреждениями сообщений
о подозрительных операциях в компетентные органы;
- концентрация внимания стран на риски использования в целях
отмывания денег новых или развивающихся технологий;
- проведение совместных расследований, в том числе с применением
таких специальных методов расследования, как контролируемая поставка
имущества, приобретенного преступным путем;
- изучение потенциальной угрозы использования для отмывания денег
компаний, не имеющих физического присутствия в месте своей регистрации.
С июня 1996 г. ФАТФ начала публиковать годовые отчеты о своих
исследованиях методов и тенденций отмывания денег, которые проводились
с начала деятельности ФАТФ.
В 1996 - 1999 гг. состоялся второй раунд взаимных оценок стран членов ФАТФ, основной целью которого была проверка эффективности
применения ими Сорока рекомендаций.
При том что новые члены в ФАТФ в этот период не принимались, сфера
распространения международных стандартов противодействия отмыванию
денег стала расширяться благодаря учреждению региональных групп по
типу ФАТФ <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 41 - 45; Алешин К.Н.
Указ. соч. С. 3 - 15; Иванов Э.А. Система международно-правовых норм в
сфере борьбы с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
преступным путем // Государство и право. 2005. N 2. С. 44 - 49; Гусева Т.А.
Задачи и правовые основы деятельности Федеральной службы по
финансовому мониторингу // Законодательство и экономика. 2004. N 12. С.
42 - 48.
Важнейшим условием эффективности международных стандартов в
сфере противодействия отмыванию денег является скоординированное
применение их всеми странами. В то же время, очевидно, что далеко не все
государства располагают ресурсами, необходимыми для внедрения таких
стандартов. В целях решения указанной проблемы в 1997 г. была основана
Глобальная программа ООН по борьбе с отмыванием денег,
предусматривающая развитие международного сотрудничества в сфере
противодействия отмыванию денег, оказание технического содействия
государствам в разработке и внедрении соответствующих правовых
механизмов, включая создание подразделений финансовой разведки.
Саммит "Группы восьми" в Бирмингеме в мае 1998 г. отметил, что
глобализация сопровождается резким ростом организованной преступности,
которая приобретает разнообразные формы, включая незаконный оборот
наркотиков и оружия, торговлю людьми, злоупотребление новыми
технологиями, мошенничества и уклонения от исполнения требований
закона, а также отмывание доходов от преступлений.
В качестве ответа на указанные вызовы и угрозы "восьмерка"
высказалась в итоговом коммюнике за разработку упомянутой выше
Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности,
одобрила решение ФАТФ расширить свою деятельность во взаимодействии с
региональными группами по типу ФАТФ.
Одновременно была подтверждена договоренность об учреждении
подразделений финансовой разведки в тех странах, где они еще
отсутствовали, для сбора и анализа информации об отмывании денег и
взаимодействия с аналогичными структурами из других стран. "Восьмерка"
признала необходимость изучения способов борьбы с коррупцией, питаемой
значительными потоками криминальных денежных средств.
10 июня 1998 г. 20-я специальная сессия Генеральной Ассамблеи ООН
приняла Политическую декларацию и План действий по борьбе с
отмыванием денег.
В соответствии с Политической декларацией государствам, не имеющим
законодательства по борьбе с отмыванием денег, было рекомендовано
принять такое законодательство и программы, соответствующие положениям
Венской конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота
наркотических средств и психотропных веществ.
В Плане действий отмечалось, что проблема отмывания денег,
полученных от незаконного оборота наркотиков, а также от других тяжких
преступлений, распространилась в международном масштабе и превратилась
в глобальную угрозу целостности, надежности и стабильности финансовых и
торговых систем, требует принятия мер по борьбе с этим явлением со
стороны международного сообщества в целом, с тем чтобы лишить
преступников безопасных гаваней для себя и своих преступных доходов.
Признав необходимость согласования национальных законодательств с
целью обеспечения надлежащей координации политики по борьбе с
отмыванием денег без ущерба для той деятельности, которую каждое
государство проводит в рамках собственной юрисдикции, Генеральная
Ассамблея ООН подчеркнула, что эффективная борьба с отмыванием денег
возможна только с помощью международного сотрудничества и создания
двусторонних и многосторонних информационных сетей, таких как группа
"Эгмонт", которые позволят государствам обмениваться информацией между
компетентными органами.
План действий призывает все государства обеспечить прогресс в
выполнении положений по борьбе с отмыванием денег, которые содержатся
в Венской конвенции ООН, а также других международных документах,
включая 40 рекомендаций ФАТФ, на основе применения следующих
принципов:
1) создание законодательных рамок для признания уголовно наказуемого
характера отмывания денег, полученных от тяжких преступлений, с целью
создания условий для предупреждения, выявления, расследования и
уголовного преследования за преступление отмывания денег, в частности,
путем:
- выявления, замораживания, ареста и конфискации доходов от
преступлений;
- международного сотрудничества и взаимно правовой помощи в делах,
связанных с отмыванием денег;
- включения преступления отмывания денег в соглашения о взаимной
юридической помощи с целью обеспечить судебное содействие в
расследованиях, подготовке дел для представления в суд или
судопроизводстве в связи с этим преступлением;
2) создание эффективного режима финансового регулирования, с тем
чтобы не допустить проникновения преступников и их незаконных средств в
национальные и международные финансовые системы, что позволит
сохранить целостность финансовых систем во всем мире и обеспечить
выполнение законов и других правил, направленных на борьбу с отмыванием
денег, посредством:
- требований об идентификации и проверке личности клиентов,
основывающихся на применении принципа знания своего клиента, с тем
чтобы располагать необходимой для компетентных органов информацией о
личности клиентов и производимых ими финансовых операциях;
- регистрационных записей о финансовых операциях;
- обязательного представления информации о подозрительных
операциях;
- снятия связанных с сохранением банковской тайны препятствий для
усилий, направленных на предупреждение, расследование или наказание
отмывания денег;
- других соответствующих мер;
3) осуществление мер в правоохранительной области, направленных на
создание средств для:
- эффективного выявления, расследования, преследования и осуждения
преступников, занимающихся операциями по отмыванию денег;
- процедур выдачи;
- механизмов обмена информацией.
В феврале 2000 г. Пленум ФАТФ в целях развития инициативы по
выявлению несотрудничающих стран и территорий принял решение о
создании четырех региональных групп по оценке (Америка, Азия/Океания,
Европа, Африка/Ближний Восток) и принял 25 специальных критериев
несоответствия основным положениям Сорока рекомендаций ФАТФ
(отсутствие или недостаточность контроля за финансовыми учреждениями;
существование анонимных счетов; отсутствие эффективной принудительной
системы сообщений о подозрительных сделках; препятствия для
установления реального выгодоприобретателя; ограничительная практика в
области международного сотрудничества; непризнание отмывания денег в
качестве уголовного преступления; отсутствие уполномоченного органа и
т.д.).
В целях признания самим банковским сообществом необходимости
превентивных мер против использования финансовой системы в отмывании
преступных доходов в октябре 2000 г. Вольфсбергской группой,
объединившей 12 крупнейших банков мира, были приняты Принципы
противодействия отмыванию денег в частных банках (пересмотрены в
мае 2002 г.), относящиеся к идентификации личности клиента, включая
установление реальных владельцев счетов, а также действия в случае
выявления необычных или подозрительных операций <1>.
--------------------------------
<1> См.: Иванов Э.А. Система международно-правовых норм в сфере
борьбы с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным
путем // Государство и право. 2005. N 2. С. 44 - 49; Он же. Система
международно-правового регулирования борьбы с отмыванием денег. М.,
2003; Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 47 - 51.
§ 2. Европейские международно-правовые стандарты
Ведущим
европейским
международно-правовым
документом,
содержащим международно-правовые стандарты в области создания системы
противодействия отмыванию преступных доходов, является Конвенция
Совета Европы ETS N 141 об отмывании, выявлении, изъятии и
конфискации доходов от преступной деятельности, принятая 8 ноября
1990 г. в Страсбурге (Франция) <1>, которая развила положения Венской
конвенции ООН, распространив их действия на доходы, полученные в
результате любых преступлений, а не только от незаконного оборота
наркотиков.
--------------------------------
<1> См.: Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и
отмыванием преступных доходов: Сб. документов / Сост. В.С. Овчинский.
М.: Инфра-М, 2004. С. 324 - 343; Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 31 36.
Страсбургская конвенция была направлена на принятие государствами
уголовно-правовых мер борьбы с отмыванием средств на национальном
уровне и на развитие международного сотрудничества в проведении
расследований и судебных разбирательств в целях конфискации орудий
преступлений и доходов от них. Она стала первым многосторонним
договором, посвященным исключительно проблеме борьбы с отмыванием
преступных доходов. В преамбуле Страсбургской конвенции отмечается, что
борьба против опасных форм преступности, во все большей степени
приобретающих международный характер, требует использования
эффективных и современных методов в международном масштабе, один из
которых заключается в лишении преступников доходов, полученных
преступным путем.
Аналогично Венской Конвенции в качестве основных инструментов
борьбы с отмыванием денежных средств Страсбургская конвенция
предусматривает криминализацию деяний, направленных на отмывание
преступных доходов, а также их конфискацию. Конвенция подробно
регламентирует вопросы международного сотрудничества при проведении
расследований, принятии предварительных мер и осуществлении
конфискации преступных доходов, установив процессуальные нормы и
определив основания возможного отказа и отсрочки сотрудничества.
Хотя Страсбургская конвенция была принята в качестве акта Совета
Европы, ее значение выходит за рамки соответствующего региона, поскольку
в число ее 43 участников входят не только государства - члены Европы, но и
другие страны, включая Австралию и Монако <1>.
--------------------------------
<1> См.: Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и
отмыванием преступных доходов: Сб. документов / Сост. В.С. Овчинский.
М.: Инфра-М, 2004. С. 324 - 343; Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 31 36.
Прогрессивность Конвенции Совета Европы 1990 года по сравнению с
Венской конвенцией ООН 1988 года заключается в том, что ее положения
криминализуют операции с доходами от широкого круга преступлений, а не
только от торговли наркотиками и психотропными веществами. Конвенция
установила, что государства могут привлекать виновных к ответственности,
когда основное деяние, в результате которого преступно были получены
материальные ценности, было совершено иными лицами. Государства могут
предусмотреть, что за отмывание преступных доходов лица, совершившие
основное деяние, ответственности не подлежат. На усмотрение участников
Конвенции оставлен вопрос об ответственности, когда лицо, совершившее
какое-либо из указанных деяний, не знало, но должно было знать, что
имущество является доходом от преступления. Одна из целей Конвенции способствовать международному сотрудничеству в вопросах оказания
помощи в расследовании, поиске, аресте и конфискации доходов,
полученных от разных видов преступной деятельности, особенно серьезных
преступлений, в частности, связанных с торговлей наркотиками и оружием,
терроризмом, торговлей детьми и молодыми женщинами от других,
приносящих большие доходы деяний.
Анализ статьи 6 Конвенции 1990 года, в которой рассматриваются
принимаемые на уровне страны меры по конфискации преступных доходов,
дает представление о характере поставленной задачи. Она обязывает
государства принять закон, криминализирующий отмывание доходов,
полученных от большинства преступных деяний, разрешает конфисковывать
эти доходы, в том числе по запросу иностранного государства. Причем
конфискация может производиться даже в том случае, если деяние, от
которого происходят доходы, не является преступлением по уголовному
праву той страны, по запросу которой производится конфискация.
Собственностью, ставшей предметом конверсии и перевода, могут быть
доходы, полученные не только от торговли наркотиками и терроризма, но и
от любой другой преступной деятельности. Преследующая страна-участница
необязательно должна иметь уголовное законодательство по установленному
преступлению. Хотя это представляет собой весьма широкое определение
отмывания денег, стороны имеют право при подписании или ратификации
ограничить для себя определение узкими категориями определенных
преступлений.
Расширение сферы применения отмывания денег как преступления,
охватывающего не только доходы от торговли наркотиками, не является
единственным нововведением в статье 6 Конвенции 1990 года. Параграф 3
представляет
возможность
объявления
уголовно-наказуемыми
преступлениями ряд деяний, включая отмывание, совершенное по
неосторожности. Неосторожная форма вины при совершении отмывания
преступных доходов является новеллой не только для международноправовых актов, но и для большинства национальных законодательств. Такая
концепция понимания состава отмывания значительно расширяет
применение уголовно-правовых норм, предусматривающих ответственность
за отмывание. В частности, это позволяет устанавливать ответственность
финансовых организаций, становящихся невольными соучастниками
операций по отмыванию. Однако в странах, в законодательстве которых
уголовная ответственность юридических лиц не предусмотрена,
ответственность за отмывание, совершенное по неосторожности, как
правило, не наступает.
Каждое государство, присоединившееся к указанной Конвенции, обязано
ввести в свое национальное законодательство ответственность за четыре вида
умышленных деяний, путем которых преступник может отмыть или иным
образом сохранить добытые от преступной деятельности ценности. Это, вопервых, конверсия или передача материальных ценностей, о которых тот, кто
этим занимается, знает, что они составляют доход от преступления, с целью
скрыть незаконное происхождение этих ценностей или помочь любому лицу,
замешанному в совершении основного деяния, избежать юридических
последствий этих деяний. Во-вторых, это утаивание или искажение природы,
происхождения, местонахождения или действительной принадлежности
материальных ценностей или прав на них, когда нарушителю известно, что
эти ценности получены преступным путем. В-третьих, наказуемым будет
приобретение, владение или использование материальных ценностей, о
которых тот, кто их приобретает, владеет или пользуется, знает в момент их
получения, что они являются доходами, добытыми преступным путем. Вчетвертых, предусматривается ответственность за участие в одном из деяний,
определенных в соответствии с данной статьей.
Конвенция 1990 года закрепляет на международном уровне целый ряд
принципиальных понятий. Причем, хотя формально Конвенции Совета
Европы должны распространятся только на государства - члены СЕ, для
Конвенции 1990 года было сделано исключение. Согласно статье 37 она
открыта для присоединения государств, не являющихся членами Совета
Европы. Нормы-принципы, закрепленные указанной Конвенцией, носят
конкретный, обязывающий характер. К общим принципам международного
сотрудничества она относит:
- необходимость закрепления в национальном законодательстве норм,
регламентирующих вопросы оказания международной правовой помощи и
реализацию условий Конвенции посредством применения национального
уголовно-процессуального законодательства (п. 2 ст. 7, ст. 9 ч. 1 ст. 12, ч. 1
ст. 14, ст. 18);
- взаимность, всесторонность и полноту ее оказания (п. 1 ст. 7);
- возможность принятия любых мер, направленных на достижение целей
Конвенции,
не
противоречащих
национальному
законодательству
государства (ст. ст. 8, 9);
- недопустимость ссылки на банковскую тайну в качестве основания для
отказа в оказании правовой помощи (ст. ст. 14, 18);
- обязательность определенной процессуальной формы письменных
запросов, ее соответствие Конвенции и законодательству государства исполнителя запроса (ст. ст. 23 - 29);
- недопустимость немотивированного отказа в правовой помощи (ст. ст.
18, 30 и 31);
- обязательность принятия мер по обеспечению конфискации (ст. ст. 11 17).
Конвенция Совета Европы 1990 года содержит целый ряд терминов,
законодательное определение которых на международном уровне имеет
принципиальное значение с точки зрения выработки единого универсального
инструментария, необходимого для правильного применения норм о
противодействии отмыванию преступных доходов независимо от
особенностей, имеющихся в национальных законодательствах.
Прежде всего, это единое понятие доходов, полученных преступным
путем. Под ними понимается любая материальная выгода, полученная в
результате совершения преступлений (п. "а" ст. 1). Это может быть
имущество любого вида, вещественное или невещественное, движимое или
недвижимое,
а
также
юридические
документы
или
бумаги,
свидетельствующие о праве на такое имущество или долю в нем (п. "б" ст. 1).
Вопрос о возможности рассматривать в качестве предмета отмывания
нематериальные блага, а именно те или иные вещные права, давно является
дискуссионным. Сторонники возможности такой трактовки предмета
преступления в качестве одного из основных аргументов обычно приводят
именно вышеупомянутые положения Конвенции СЕ. Необходимо обратить
внимание на тот факт, что Конвенция СЕ 1990 года указывает в качестве
предмета отмывания не сами имущественные права, а документы,
подтверждающие эти права. В Конвенции речь идет о всевозможных акциях
на предъявителя, непогашенных векселях, ценных бумагах и иных
документах, которые сами по себе относятся, скорее, к понятию имущества,
так же как и денежные средства, выражением которых являются купюры
национальных банков.
Страсбургская конвенция СЕ 1990 года основным механизмом
противодействия отмыванию преступных доходов считает возможность их
повсеместной конфискации. Под конфискацией преступных доходов
Конвенция предусматривает наказание или меру, назначенную судом в
результате производства, в связи с преступлениями, приводящую к лишению
имущества (ст. ст. 3 - 4). Конвенция содержит целый ряд мер, которые
следует предпринять для успешной конфискации преступно полученных
средств: замораживание или наложение ареста для предотвращения любой
операции, передачи или распоряжения относительно имущества, которое
позднее могло бы стать предметом запроса о конфискации или могло бы
обеспечить удовлетворение такого запроса (ст. ст. 11 - 12), то есть
возможность наложения ареста на имущество еще до того, как кто-либо
направил запрос о его конфискации с доказательствами того, что это
имущество является доходом от преступления, вина в совершении которого
доказана вступившим в силу приговором суда. Иными словами, Конвенция
позволяет производить некий превентивный арест имущества по подозрению
в его преступном происхождении.
Столь широкий объем полномочий, предоставляемый Конвенцией,
указывает на то, что Конвенция Совета Европы 1990 года является
логическим продолжением; усовершенствованным и расширенным набором
международно-правовых мер противодействия отмыванию криминально
полученных средств <1>.
--------------------------------
<1> См.: Волженкин Б.В. Отмывание денег. СПб., 1998. С. 9 - 10;
Ларичев В.Д. Правовые и организационные меры борьбы с легализацией
доходов, полученных преступным путем // Адвокат. 2001. N 12. С. 3 - 22;
Волеводз А.Г. Международный розыск, арест и конфискация полученных
преступным путем средств и имущества. М., 2000; Камынин И.Н. Новое
законодательство о борьбе с легализацией (отмыванием) преступных доходов
// Законность. 2001. N 11. С. 30 - 32; Кадовик Е.И. Организованные группы,
преступные сообщества и легализация (отмывание) денежных средств //
Юридический мир. 2002. N 4. С. 12 - 16; Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 41 - 46;
Иногамова-Хегай Л.В. Международное уголовное право. СПб., 2003. С. 253 259.
Еще до принятия Конвенции Совета Европы 1990 года, учитывая угрозы,
которые представляет отмывание денег для финансовой системы, в декабре
1988 г. Базельский комитет по банковскому надзору принял Декларацию "О
предотвращении преступного использования банковской системы в
целях отмывания денежных средств". В Декларации указывалось, что
банки и другие кредитно-финансовые учреждения могут стать невольными
посредниками при переводе или хранении средств, полученных преступным
путем.
В этой связи рекомендовалось руководству банков разработать и ввести
в действие следующие принципы и процедуры, препятствующие отмыванию
денег через национальные и международные банковские системы:
- надлежащая идентификация всех лиц, находящихся на обслуживании в
кредитном учреждении, и всех потенциальных клиентов;
- строгое соответствие деятельности банка высоким этическим нормам, а
также законодательству в целях предотвращения проведения сомнительных
операций;
- сотрудничество с правоохранительными органами в той степени, в
которой это допускают действующие нормативные акты в отношении
конфиденциальности информации.
На основании указанных принципов банки должны официально
сформулировать соответствующие правила и обеспечить знание таких
правил банковскими служащими.
Декларация Базельского комитета 1988 г. стала важным направлением в
движении к созданию системы противодействия отмыванию денег,
основанной
на
взаимодействии
финансовых
организаций
и
правоохранительных органов.
Между тем для эффективного противодействия отмыванию денег
соответствующие принципы должны на практике применяться во всех
странах и не только банками, а всеми финансовыми организациями.
Новым шагом в развитии комплексного подхода к организации
противодействия отмывания "грязных" денег стало принятие Советом
Европейского сообщества Директивы от 10 июня 1991 г. 91/308/ЕЕС "О
предотвращении использования финансовой системы в целях
отмывания денег". Согласно Директиве, учитывая очевидное влияние
отмывания денег на рост организованной преступности и незаконного
оборота наркотиков, борьба с отмыванием стала одним из эффективных
способов противодействия преступной деятельности, угрожающей
государствам - членам ЕС.
Признавая первоочередную важность уголовно-правовых мер борьбы с
отмыванием денег, предусмотренных Венской конвенцией ООН и
Страсбургской конвенцией Совета Европы, Совет ЕС отметил, что в этой
борьбе особо действенную роль должна сыграть финансовая система. В этой
связи Директива содержит ссылки на Заявление о принципах, принятое
Базельским комитетом по банковскому надзору в декабре 1988 г.,
направленных на предупреждение использования финансовой системы для
отмывания денег. Директива предусматривает установление государствами членами ЕС запрета на отмывание денег, определение которого заимствовано
из Венской конвенции ООН, рекомендуется распространить действие
соответствующих положений на доходы, полученные не только от
наркобизнеса, но и от других видов преступной деятельности, включая
организованную преступность и терроризм. Директива предписывает
установить для кредитных и иных финансовых учреждений следующие
обязанности:
1) идентифицировать клиентов при установлении деловых отношений и
в случае проведения операций на сумму свыше 15000 экю;
2) фиксировать и хранить информацию о клиентах и операциях;
3) информировать компетентные органы о подозрительных операциях и
представлять информацию по их запросам;
4) воздерживаться от проведения подозрительных операций;
5) разрабатывать и применять процедуры внутреннего контроля и
программы обучения персонала.
Согласно Директиве государства-члены должны распространить
действие указанных положений не только на финансовые учреждения, но и
на иные предприятия, деятельность которых может быть использована для
отмывания денег. Хотя в тексте Директивы нет ссылок на Сорок
рекомендаций ФАТФ, основные положения этих документов в значительной
степени совпадают, поскольку Комиссия ЕС входила в состав участников
ФАТФ. Следует отметить, что в отличие от рекомендаций ФАТФ директива
Совета ЕС изначально носила обязательный характер для 15 государств членов ЕС, являясь минимальным стандартом, на базе которого каждая
страна могла вводить более жесткие нормы. Со вступлением в силу
Директивы ЕС по отмыванию денег в декабре 2001 г. открылись новые
измерения в борьбе с отмыванием денег и, очевидно, принимая во внимание
события 11 сентября в Нью-Йорке, - впервые в Европе были ограничены
гражданские права с целью обязательного контроля и эффективности
уголовного преследования. Наряду с банками и организациями,
оказывающими финансовые услуги, теперь в этот обязательный перечень
вошли совершенно определенные организации, занимающиеся ценными
бумагами, фонды, страховые компании и пункты обмена валюты. Страны
должны были согласно Директиве обязать аудиторов, налоговых
консультантов, маклеров по недвижимости, нотариусов и адвокатов
предоставлять сообщения о клиентах, если речь идет о подозрительных
распоряжениях этих лиц в рамках внешнеторговых операций. В
последующем это вызвало серьезные дебаты, в которых названные
изменения оценивались с точки зрения отношений взаимного доверия между
клиентом и адвокатом. Такое значительное вовлечение не финансового
сектора в борьбу с отмыванием денег едва ли можно было представить ранее,
этот шаг шокировал многих представителей нейтральных профессий. Опыт
FATF показал, что группы адвокатов и налоговых консультантов следует
рассматривать
как
наиболее
подвергнутые
риску
вследствие
предоставленных им преимущественных юридических прав. Однако такое
положение рассматривалось большинством представителей этих профессий
не как мера по устранению этического стандарта, а больше как деградация их
статуса до "помощника шерифа", и вплоть до нынешних времен не
воспринимается всерьез. Пройдут годы и потребуется определенные
решения, пока эти профессиональные группы осознают свои этические
обязанности <1>.
--------------------------------
<1> См.: Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и
отмыванием преступных доходов: Сб. документов. М., 2004. С. 361 - 371;
Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 40 - 43; Инсам А., Канцлер Д.,
Ньюинер И., Тренквондер Д., Боссхад П., Вен Л., Мидрич В. С. 44, 45.
Международная
система
противодействия
отмыванию
денег,
сложившаяся в результате рассмотренных выше инициатив, имеет ряд
специфических черт, ставших отражением комплексного характера задач,
которые стояли перед международным сообществом в процессе создания
этой системы.
Борьба с отмыванием денег изначально рассматривалась не как
самоцель, а как одно из эффективных средств борьбы с наиболее серьезными
видами преступлений, включая незаконный оборот наркотиков,
организованную преступность и коррупцию. Цель создания международной
системы противодействия отмыванию денег заключалась не только в
пресечении преступлений, а ставилась более широко: обеспечить подрыв
финансовых основ транснациональной организованной преступности,
включая коррупцию. Не менее важным было также предохранить от
проникновения криминала, обеспечить стабильность и безопасность
финансовых учреждений и всей финансово-экономической системы.
Глобальность поставленной цели требовала адекватных средств ее
достижения. На выбор стратегии и конкретных механизмов противодействия
отмыванию денег существенно повлияли следующие факторы:
- традиционные меры уголовно-правового характера, предусмотренные
Венской конвенцией ООН 1988 г., не могли обеспечить необходимого
эффекта из-за ограниченного доступа правоохранительных органов к
сведениям, содержащим банковскую и иные виды финансовой тайны.
Обязательным условием действенного предупреждения использования в
преступных целях финансовой системы является активное участие
финансовых учреждений, что нашло отражение в Декларации Базельского
комитета по банковскому надзору, принятой в 1988 г.;
- преступники активно используют в своих целях результаты таких
современных процессов, как глобализация финансовых и товарных рынков,
либерализация движения капитала, развитие информационных технологий,
способствующих ускорению и удешевлению электронных переводов. В этих
условиях механизмы противодействия организованной преступности должны
постоянно совершенствоваться на основе исследования типологий этих
преступлений;
- учитывая в целом объективный характер процессов глобализации,
применение запретительных и ограничительных мер как способа борьбы с
финансовыми преступлениями не всегда эффективно, требует крайне
осторожного отношения, в том числе с учетом возможных социальноэкономических последствий. Так, вместо запрета неформальных
(альтернативных) систем денежных переводов, способного подтолкнуть их
операторов к переходу на "подпольное" положение, более эффективным
могут оказаться меры по их легализации, включая регистрацию,
лицензирование и соответствующий надзор;
- для эффективного противодействия проникновению преступников в
международную финансовую систему сеть защитных мер должна иметь
универсальный характер без слабых мест в виде отдельных стран и
территорий, где такие меры не применяются или применяются недостаточно
последовательно. В свою очередь, эффективность национального режима
противодействия отмыванию денег зависит от того, насколько строго
соблюдаются
соответствующие
стандарты
всеми
финансовыми
посредниками, включая финансовые учреждения и иных лиц,
обеспечивающих доступ к финансовой системе.
С учетом указанных обстоятельств в основу формирования
международной системы противодействия отмыванию денег был положен
комплексный подход, построенный на сочетании уголовно-правовых и
финансово-правовых методов.
Сочетание этих методов определило своеобразие процесса развития и
сложную структуру международной системы противодействия отмыванию
денег, которая объединила традиционные организационно-правовые
механизмы борьбы с преступностью с новыми институтами и инструментами
финансово-превентивного характера.
Для оперативной разработки единых стандартов противодействия
отмыванию денег, рассчитанных на максимально широкий круг участников,
включая правоохранительные и надзорные органы, а также финансовых
посредников, потребовался принципиально новый механизм, созданный по
инициативе "семерки" в виде целевой группы ФАТФ.
Концепция комплексного подхода нашла отражение в Сорока
рекомендациях ФАТФ против отмывания денег 1990 г., получила развитие в
Сорока рекомендациях 2003 г., которые представляют всеобъемлющий
комплекс организационно-правовых мер по созданию в каждой стране
эффективного режима противодействия отмыванию денег. Комплексность
рекомендаций ФАТФ заключается в максимально широком охвате вопросов,
связанных с организацией противодействия отмыванию денег на
национальном и международном уровнях, тесной взаимосвязи с
международными конвенциями ООН, актами специализированных
международных организаций, посвященными вопросам противодействия
отмыванию денег, предоставлением странам возможности проявлять
определенную гибкость при реализации рекомендаций с учетом
национальных особенностей правовой системы.
Рекомендации ФАТФ не дублируют и не подменяют соответствующие
положения иных международных актов, дополняя их, они сводят в единую
систему организационные принципы и правовые нормы, позволяя
рассматривать 40 рекомендаций в качестве кодификации правил и норм в
сфере противодействия отмыванию денег. В то же время рекомендации
ФАТФ получают дальнейшее развитие и закрепление в конвенциях ООН и
актах иных международных организаций. Помимо разработки и
усовершенствования
международных
стандартов
противодействия
отмыванию денег ФАТФ взяла на себя функции их внедрения в странах участницах ФАТФ, региональных группах и других государствах.
В разработке и распространении международных стандартов в сфере
противодействия отмыванию денег существенную роль играют
специализированные структуры и органы ООН, МВФ, Всемирный банк,
Группа "Эгмонт" и другие международные организации.
Предметом регулирования в рамках этой международной системы
является правоохранительная деятельность по уголовному преследованию
отмывания денег, а также специальный комплекс финансовых, надзорных и
оперативно-аналитических мероприятий, направленных на предупреждение,
выявление и пресечение финансовых операций, связанных с отмыванием
преступных доходов.
Субъектами соответствующих отношений являются государства,
компетентные
государственные
органы,
финансовые
учреждения,
финансовые посредники, юридические и физические лица, участвующие в
операциях с денежными средствами или иным имуществом.
Основными направлениями международного сотрудничества в борьбе с
отмыванием денег, закрепленными в Венской конвенции ООН 1988 г. и
Страсбургской Конвенции Совета Европы 1990 г., являются:
1) согласование криминализации определенных деяний;
2) установление юрисдикции над соответствующими преступлениями и
преступниками;
3) арест и конфискация преступных доходов;
4) выдача преступников и передача осужденных лиц;
5) оказание взаимной правовой помощи (вручение судебных
документов, получение
свидетельских
показаний, предоставление
вещественных доказательств и т.п.);
6) совместные расследования, включая специальные методы
расследования (электронное наблюдение, контролируемые поставки и т.п.);
7) оказание технической помощи, в том числе в осуществлении
программ исследований и подготовки кадров.
Международное сотрудничество в данной области осуществляется на
трех уровнях, включая двусторонний, региональный и универсальный.
При этом на каждом из уровней сотрудничество имеет
соответствующую договорно-правовую базу в виде многосторонних или
двусторонних
соглашений.
Международное
сотрудничество
в
рассматриваемой сфере, включая оказание правовой помощи, отличается
жесткой регламентацией процедур взаимодействия, что связано с тяжестью
последствий возможных ошибок и необходимостью соблюдения законных
прав и интересов всех участников уголовного процесса.
Соответствующие нормы оформляются, как правило, конвенционными
актами, каждый из этапов принятия которых, включая разработку,
согласование, подписание и ратификацию разными странами (не говоря о
реальной имплементации их положений во внутреннее законодательство),
может занять несколько лет. Много времени требуется и на внесение
изменений в такие документы.
Учитывая глобальный характер операций, связанных с отмыванием
денег, любой банк в любой стране может стать звеном в соответствующей
преступной цепи или субъектом противодействия этим преступлениям,
приняв участие в их предотвращении или расследовании. При этом для
предотвращения использования финансовой системы в преступных целях
важное значение имеет не только предоставление финансовыми
учреждениями информации уполномоченным государственным органам, но
и их взаимодействие в принятии превентивных мер со своими партнерами, в
том числе зарубежными.
Важным фактором расширения международного противодействия
рассматриваемой преступности стала деятельность подразделений
финансовой разведки, в том числе по оперативному обмену финансовой
информацией, необходимой для расследования преступлений.
В отличие от международного сотрудничества в борьбе с
преступностью, регулируемого в основном конвенционными актами, для
международных финансовых и экономических отношений характерно
преобладание рекомендательных норм, источниками которых служат также
решения международных организаций и конференций. Однако по мере
формирования комплексного подхода к противодействию отмыванию денег
такие нормы стали получать развитие и закрепление в международных
конвенциях.
Предметом регулирования в данной сфере являются следующие аспекты
деятельности кредитных и иных финансовых, а также определенных
нефинансовых предприятий и профессий:
1) применение единых стандартов надлежащей проверки клиентов,
включая их идентификацию и установление реальных бенефициаров по
проводимым ими операциям;
2) фиксирование идентификационных данных и иных сведений об
операциях клиентов и их хранение для возможного использования
компетентными органами;
3) обращение особого внимания на сложные, необычно крупные сделки,
а также на необычные схемы совершения операций, не имеющие явной
экономической или видимой законной цели;
4) представление сообщений о подозрительных операциях в
подразделение финансовой разведки <1>.
--------------------------------
<1> См.: Алехин К.Н. Легализация (отмывание) доходов, полученных
преступным путем, как преступление международного характера: Автореф.
канд. дис. СПб., 2004; Иванов Э.А. Система международно-правового
регулирования борьбы с отмыванием денег. М., 2003; Якимов О.Ю.
Легализация (отмывание) доходов, приобретенных преступным путем:
уголовно-правовые и уголовно-политические проблемы. СПб., 2005; Зубков
В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 78 - 83.
Глава II. ФОРМИРОВАНИЕ СИСТЕМЫ ПРОТИВОДЕЙСТВИЯ
ЛЕГАЛИЗАЦИИ
(ОТМЫВАНИЮ) ПРЕСТУПНЫХ ДОХОДОВ В РОССИИ
§ 1. Создание системы противодействия легализации
(отмыванию) преступных доходов
Образование системы противодействия легализации (отмыванию)
преступных доходов в России началось с разработки Концепции и проекта
Федерального закона Российской Федерации "Об ответственности за
легализацию преступных доходов" в соответствии с Указом Президента
Российской Федерации от 24 мая 1994 г. N 1016 <1>.
--------------------------------
<1> См.: "Грязные" деньги и закон: Сб. матер. Под ред. Абрамова Е.А.
М.: Инфра-М, 1995. С. 3 - 41.
В процессе работы над проектом указанного Федерального закона при
согласовании его с правоохранительными, экономическими и финансовыми
ведомствами концепция закона изменилась: он стал называться проектом
Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных незаконным путем". Исходя из содержания этого
проекта, в 1998 г. в России была защищена первая диссертация, посвященная
рассматриваемой проблеме <1>.
--------------------------------
<1> См.: Коротков Ю.В. Уголовно-правовые и криминологические
аспекты борьбы с легализацией (отмыванием) незаконных доходов: Автореф.
на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. М.: ВНИИ МВД РФ, 1998.
В связи с подготовкой рассматриваемого Федерального закона в
принятом в 1996 г. Уголовном кодексе РФ появилась ст. 174, установившая
уголовную ответственность за легализацию (отмывание) доходов,
полученных незаконным путем.
Та же концепция была реализована при разработке Модельного закона
"О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
незаконным путем", принятого Межпарламентской Ассамблеей государств участников СНГ 8 декабря 1998 г. <1>.
--------------------------------
<1> См.: Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и
отмыванием преступных доходов: Сб. документов. М., 2004. С. 444 - 459.
Россия участвовала в деятельности созданного в 1997 г. Комитета
Совета Европы по оценке мер борьбы с отмыванием денег, в мае 1999 г.
подписала Страсбургскую конвенцию Совета Европы об отмывании,
выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности
1990 г.
К середине 1999 г. при МВД России был создан Межведомственный
центр по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
незаконным путем, в состав которого вошли сотрудники МВД России, а
также прикомандированные специалисты Минфина России, МНС России,
ГТК России, ФСБ России, ФСНП России, ВЭК России, Минэкономики
России. Согласно Положению о Межведомственном центре, утвержденному
совместным Приказом от 14 мая 1999 г., в его основные задачи входили:
- сбор, анализ и предварительная проверка сведений о финансовоэкономических операциях с денежными средствами или иным имуществом,
имеющих незаконный или экономически нецелесообразный характер;
- информационно-аналитическое и организационно-методическое
обеспечение общероссийских мероприятий по выявлению и пресечению
легализации (отмывания) доходов, полученных незаконным путем;
- организация взаимодействия федеральных органов исполнительной
власти по выявлению и пресечению легализации (отмывания) доходов,
полученных незаконным путем, и сотрудничество с аналогичными
структурами иностранных государств и международными организациями.
Создание Межведомственного центра внесло определенный вклад в
реализацию в России международных стандартов борьбы с отмыванием
денег, координацию деятельности финансовых, правоохранительных и
контрольных органов. В то же время указанный Центр не мог выполнять
функции национального подразделения финансовой разведки (ПФР) из-за
отсутствия в стране системы обязательного представления финансовыми
учреждениями информации о подозрительных операциях. Для создания
такой системы требовалась соответствующая правовая основа, включая
базовый закон о борьбе с отмыванием денег.
Между тем судьба данного Закона в связи с изменением его концепции
складывалась довольно непросто. 21 октября 1998 г. Государственная Дума
РФ приняла Федеральный закон "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных незаконным путем", который не получил
необходимого одобрения со стороны Совета Федерации. После доработки
законопроекта созданной для этого согласительной комиссией Федеральный
закон в несколько измененной редакции был принят 4 июня 1999 г.
Государственной Думой и 25 июня 1999 г. одобрен Советом Федерации.
Однако на этот раз Федеральный закон "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных незаконным путем" был отклонен
Президентом
РФ
под
предлогом
его
противоречия
основам
конституционного строя РФ, международным договорам РФ, ряду
федеральных законов, а также подписанной Россией Конвенции Совета
Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от
преступной деятельности". В письме Президента РФ от 12 июля 1999 г. N
Пр-916 отмечалось, что в соответствии с названной Конвенцией
компетентные органы вправе вести борьбу только с теми доходами, которые
представляют собой материальную выгоду, полученную в результате
совершения преступления. Одновременно указывалось, что подобный подход
соответствует
конституционным
требованиям,
согласно
которым
ограничение свободы экономической деятельности, гарантированной статье
8 Конституции РФ, а также лишение имущества (статья 35 Конституции РФ)
возможны только на основании решения суда. Таким образом, препятствием
для подписания Президентом РФ указанного Закона стало распространение
сферы его действия на доходы, полученные не только преступным путем, но
и в результате совершения иных незаконных действий.
В связи с этим необходимо отметить, что Венская конвенция ООН 1988
г. и Страсбургская конвенция Совета Европы 1990 г. нацелены на
противодействие легализации доходов, полученных в результате совершения
преступлений.
Кроме того, отклоненный Закон содержал и другие расхождения с
международными стандартами. Так, он предусматривал представление
организациями, осуществляющими операции с денежным средствами или
иным имуществом, сведений только об ограниченном перечне операций,
подлежащих обязательному контролю. Основным и обязательным признаком
таких операций являлись их сумма: не менее 2000 МРОТ (600 тыс. рублей)
для физических лиц и 20000 МРОТ (6 млн. рублей) - для юридических лиц.
В то время как в соответствии с рекомендациями ФАТФ в обязанность
финансовым учреждениям должно вменяться представление сообщений о
подозрительных операциях независимо от суммы, на которую они
совершаются.
Согласно указанному Закону сообщения об операциях, подлежащих
обязательному контролю, следовало направлять в государственные
налоговые инспекции, а об операциях с иностранной валютой - в
Федеральную службу России по валютному и экспортному контролю (ВЭК
России). Очевидно, что такой подход не позволил бы создать в России
единое подразделение финансовой разведки, соответствующее данным
группой "Эгмонт" указанию о том, что ПФР должно стать центральным
национальным органом, ответственным за получение, анализ и дальнейшую
передачу компетентным органам раскрываемой финансовой информации.
19 октября 1999 г. Государственная Дума приняла Постановление о
создании специальной комиссии в связи с отклонением Президентом РФ
названного Закона, пригласив для участия в работе указанной комиссии
представителей Президента РФ, Совета Федерации и Правительства РФ.
Однако особых подвижек в этой сфере до середины 2000 г. не наблюдалось.
В июне 2000 г. ФАТФ опубликовала список стран и территорий,
недостатки в системах противодействия отмыванию денег которых являлись
препятствием для международного сотрудничества в этой области. Среди 15
стран, включенных в первую редакцию "черного списка" ФАТФ, была
указана и Россия.
Следует признать, что на момент проведения оценки ФАТФ система
противодействия отмыванию денег в России действительно отсутствовала.
Согласно заключению экспертов ФАТФ, из 25 принятых для этих целей
критериев Россия полностью не соответствовала международным стандартам
по десяти критериям (1, 4, 5, 10, 11, 1, 21, 23, 24, 25).
В качестве основного фактора, препятствующего улучшению
национального режима в данной сфере, в обзоре ФАТФ было указано на
отсутствие отвечающих международным стандартам базового закона о
противодействии отмыванию денег и нормативных актов, обеспечивающих
его имплементацию. Отмечалось, что в России не было следующих
ключевых компонентов "антиотмывочной" системы:
- комплексных требований по идентификации клиентов;
- системы представления сообщений о подозрительных операциях;
функционирующего
подразделения
финансовой
разведки,
обеспеченного необходимыми ресурсами;
- эффективных механизмов оказания помощи в международных
расследованиях.
По мнению ФАТФ, Россия, находясь на стадии перехода к рыночной
экономике, встретилась с уникальным вызовом в сфере борьбы с отмыванием
денег. Продолжавшееся широкомасштабное бегство капиталов, неразвитые
рыночные институты и нехватка фискальных ресурсов - все это осложняло
борьбу с отмыванием денег. По итогам обзора эксперты отметили, что успех
России в данной сфере зависит от поддержки на высоком уровне борьбы с
отмыванием денег, а также от четкого определения полномочий и
адекватного ресурсного обеспечения соответствующих ведомств. В
опубликованном в июне 2000 г. докладе по данному вопросу ФАТФ
обратилась ко всем 15 странам, включенным в список "несотрудничающих
стран и территорий", с призывом предпринять как можно скорее
законодательные и практические меры для устранения выявленных
недостатков.
Ссылаясь на свою рекомендацию 21, ФАТФ рекомендовала финансовым
учреждениям уделять особое внимание деловым отношениям и сделкам с
лицами,
включая
компании
и
финансовые
учреждения,
из
"несотрудничающих стран и территорий" на период до того, как они примут
и реализуют необходимые решения. Кроме того, в докладе ФАТФ
отмечалось,
что,
если
страны
или
территории,
признанные
"несотрудничающими", не осуществят необходимые преобразования, то
страны - члены ФАТФ должны будут рассмотреть вопрос о применении
надлежащих мер.
Важнейшим шагом по устранению указанных недостатков и созданию
системы противодействия отмыванию денег в России стала доработка
имевшихся проектов Законов "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных незаконным путем", и "О внесении изменений и
дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с
принятием Федерального закона "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных незаконным путем". В соответствии с
поручением Президента РФ от 12 июля 2000 г. N Пр-1457 и поручением
Правительства РФ от 12 июля 2000 г. N МК-П4-20164 с этой целью была
создана межведомственная рабочая группа. Учитывая большую
общественную значимость указанных проектов, в состав рабочей группы
вошли руководители и эксперты из многих министерств и ведомств, включая
Минфин России, МИД России, Генпрокуратуру России, Минюст России,
МВД России, МНС России, ФСНП России, ФСБ России, ФКЦБ России, Банк
России и Администрацию Президента РФ.
Работа над проектами протекала в острых дискуссиях, по ряду вопросов
согласованность позиций достигалась с большим трудом и потребовала
значительного времени. Одним из наиболее принципиальных вопросов
являлась
направленность
разрабатываемого
законодательства
на
противодействие легализации доходов, полученных только в результате
совершения преступлений или от любой незаконной деятельности.
Например, предлагалось сохранить более широкую сферу применения
законодательства, имея в виду возможность пресечения с помощью его
механизмов всего спектра правонарушений. Тем не менее, учитывая, что в
мировой практике приоритетной является борьба с отмыванием денег от
преступлений,
было
признано
целесообразным
предусмотреть
направленность российского законодательства на противодействие
легализации доходов, полученных преступным путем.
На стадии подготовки основного законопроекта к внесению в
Государственную Думу из него была исключена норма о приостановлении
уполномоченным органом подозрительных операций, которая имелась в
принятом ранее, но не вступившем в силу законе. При этом разработчики
проекта сослались на отсутствие соответствующего требования в
рекомендациях ФАТФ и высказались за возможность дополнительного
внесения такой нормы в закон по результатам анализа практики его
применения.
Законопроекты были внесены в Государственную Думу Президентом РФ
в апреле 2001 г. и стали там предметом острого обсуждения. В процессе
принятия законопроекта в него был внесен ряд депутатских поправок,
направленных в основном на сужение сферы его действия. Так, из состава
преступлений, являющихся предшествующими по отношению к легализации
доходов, были исключены налоговые, таможенные и валютные
преступления, предусмотренные статьями 193, 194, 198 и 199 УК РФ. Кроме
того, были сокращены перечень организаций, обязанных представлять
информацию в уполномоченный орган, и список операций, подлежащих
обязательному контролю.
Следует учитывать, что к тому времени прошло около года с момента
включения России в "черный" список ФАТФ, и дальнейшая задержка с
принятием базового закона могла привести к принятию ФАТФ определенных
санкций в отношении нашей страны и осложнить проведение российскими
юридическими и физическими лицами внешних финансовых расчетов. В
такой ситуации Федеральный закон N 115-ФЗ "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем",
принятый Государственной Думой 13 июля 2001 г., одобренный Советом
Федерации 20 июля 2001 г. и подписанный Президентом РФ 7 августа 2001
г., стал в значительной степени результатом компромисса всех
заинтересованных сторон.
Страсбургская Конвенция Совета Европы "Об отмывании, выявлении,
изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности" была
ратифицирована Федеральным законом РФ от 28 мая 2001 г. N 62-ФЗ. При
этом Российская Федерация не воспользовалась имевшейся в соответствии с
пунктом 4 статьи 6 названной Конвенции возможностью заявить о
неприменении мер уголовного преследования к отмыванию доходов от
определенных категорий преступлений (хотя такие изъятия и были затем
установлены Федеральным законом N 115-ФЗ) <1>.
--------------------------------
<1> См.: "Грязные" деньги и закон: Сб. матер. М., 1995. С. 7 - 41;
Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и отмыванием
преступных доходов: Сб. докум. М., 2004. С. 466 - 477; Алиев В.М.
Легализация (отмывание) доходов, полученных незаконным путем.
Уголовно-правовое и криминологическое исследование. М., 2001. С. 7 - 46;
Болотский Б.С., Волеводз А.Г., Воронова Е.В., Калачев Б.Ф. Борьба с
отмыванием доходов от индустрии наркобизнеса в странах Содружества. М.:
Юрлитинформ, 2001. С. 10 - 86; Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 300 306.
Россия находилась в "черном списке" ФАТФ вплоть до 2002 года.
Ситуация изменилась только с вступлением в силу Федерального закона N
115-ФЗ от 7 августа 2001 г. "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем", и учреждением в России Комитета
по финансовому мониторингу - специального органа, отслеживающего
крупные финансовые операции на предмет соответствия их закону.
Необходимым условием исключения из списка стало также присоединение
России к Конвенции Совета Европы 1990 "Об отмывании, выявлении,
изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности" <1>.
--------------------------------
<1> См.: Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 32.
Несмотря на имеющиеся недостатки, Федеральный закон от 7 августа
2001 г. N 115-ФЗ заложил необходимые правовые основы для решения
следующих задач:
- создания системы предупреждения легализации (отмывания)
преступных доходов, включая определение перечня организаций,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом
(кредитные организации, профессиональные участники рынка ценных бумаг,
страховые и лизинговые компании, организации связи и иные некредитные
организации, осуществляющие перевод денежных средств и ломбарды),
установление их обязанностей по выявлению и фиксированию операций,
подлежащих обязательному контролю, и подозрительных операций, а также
по представлению соответствующей информации в уполномоченный орган;
- организации противодействия легализации (отмыванию) преступных
доходов на государственном уровне, включая определение основных
функций уполномоченного органа (получение от организаций информации о
финансовых операциях, анализ этой информации на предмет выявления
возможной связи операций с легализацией преступных доходов и, при
наличии достаточных оснований, передача материалов соответствующим
правоохранительным органам), установления порядка предоставления
уполномоченному
органу
информации
и
материалов
органами
государственной власти и Банкам России;
- организации участия уполномоченного органа и иных органов
государственной власти РФ в международном сотрудничестве в сфере
противодействия легализации преступных доходов, включая обмен
информацией, правовую помощь, признание решений иностранных судов,
выдачу и транзитную перевозку лиц, совершивших преступления, связанные
с легализацией преступных доходов;
- обеспечения исполнения положений данного Федерального закона,
включая ответственность за его нарушение (в частности, отзыв лицензий у
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом), прокурорский надзор за его исполнением, а также порядок
обжалования действий уполномоченного органа и его должностных лиц.
В связи с принятием Федерального закона "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" был
принят Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ,
предусматривающий внесение необходимых изменений и дополнений в
законодательные акты РФ, включая Уголовный кодекс РФ, Федеральные
законы "О рынке ценных бумаг" и "О банках и банковской деятельности".
Статья 174 УК была изложена в новой редакции, предусматривающей
признание в качестве преступления легализации (отмывания) денежных
средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным
путем, а не незаконным путем, как было в прежней редакции. УК РФ был
дополнен новой статьей 174.1, касающейся легализации (отмывания)
денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате
совершения им преступления.
Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" был дополнен
положениями,
предусматривающими
аннулирование
лицензии
на
осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, в
случае
неоднократного
нарушения
в
течение
одного
года
профессиональными участниками этого рынка требований, установленных
Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем" (статьи 42 и 44).
В Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" были
внесены положения об отзыве лицензий у кредитных организаций за
неоднократное нарушение в течение одного года требований Федерального
закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем" (статья 20). Кроме того, статья 26, относящаяся к
банковской тайне, дополнена положениями, подтверждающими обязанность
кредитных организаций представлять в уполномоченный орган информацию
в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Федеральным законом
"О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем", а также обязанность уполномоченного органа не
раскрывать эту информацию третьим лицам, за исключением случаев,
предусмотренных тем же Законом.
Исходя из рассматриваемого Федерального закона, Президент РФ издал
Указ от 1 ноября 2001 г. N 1263 "Об уполномоченном органе по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем", которым предусматривалось образование Комитета РФ
по финансовому мониторингу (КФМ России). Согласно названному Указу
КФМ России являлся федеральным органом исполнительной власти,
уполномоченным принимать меры по противодействию легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, координирующим
деятельность в этой сфере иных федеральных органов исполнительной
власти. Устанавливалось, что КФМ России подотчетен Минфину России, а
обязанности председателя КФМ России исполняет первый заместитель
Министра финансов РФ. Указом были определены следующие задачи КФМ
России:
- сбор, обработка и анализ информации об операциях с денежными
средствами или иным имуществом, подлежащих контролю в соответствии с
законодательством РФ;
- создание единой информационной системы и ведение федеральной
базы данных в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем;
- направление соответствующей информации в правоохранительные
органы в соответствии с их компетенцией при наличии достаточных
оснований, свидетельствующих о том, что операция, сделка связаны с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем;
- осуществление в соответствии с международными договорами РФ
взаимодействия и информационного обмена с компетентными органами
иностранных государств в сфере противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем;
- представление Российской Федерации в международных организациях
по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем.
В соответствии с данным Указом Правительству РФ поручалось
утвердить положение о КФМ России, обеспечить финансирование его
деятельности, включая создание единой информационной системы и ведение
федеральной базы данных в сфере противодействия легализации преступных
доходов, утвердить предусмотренный Федеральным законом от 7 августа
2001 г. N 115-ФЗ порядок представления органами государственной власти и
организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или
иным имуществом, Комитету РФ по финансовому мониторингу информации
и документов, необходимых для решения возложенных на него задач, а также
принять ряд иных нормативных правовых актов, связанных с выполнением
Федерального закона.
Банку России рекомендовалось принять нормативные акты,
определяющие порядок исполнения Федерального закона кредитными
организациями, согласовать с КФМ России порядок предоставления ему
информации и документов Банком России, а также оказать содействие КФМ
России в создании единой информационной системы и ведении федеральной
базы данных в сфере противодействия легализации преступных доходов.
Во исполнение поручений Президента РФ к 1 февраля 2002 г. (т.е.
установленной дате вступления в силу Федерального закона N 115-ФЗ) были
созданы необходимые правовые и организационные предпосылки для начала
функционирования национальной системы противодействия легализации
преступных доходов.
Правительство РФ, Банк России и КФМ России обеспечили принятие и
введение в действие ряда нормативных правовых актов, формирование
штата, размещение и техническое оснащение подразделений КФМ России,
создание защищенных каналов связи. Для решения указанных вопросов
Правительством РФ были выделены необходимые материальные ресурсы,
широко использовался передовой зарубежный опыт и современные
технологии, что позволило обеспечить соответствие российской системы
противодействия отмыванию денег действующим международным
стандартам.
В июне 2002 г. КФМ России, пройдя установленную процедуру приема,
был официально признан членом международного объединения
подразделений финансовой разведки - группы "Эгмонт". Принятие КФМ в
группу "Эгмонт" подтвердило его соответствие общепринятому определению
ПФР, включая наличие необходимых полномочий на получение, обработку и
дальнейшую передачу информации, а также достижение им в полной мере
функционально оперативного состояния, правоспособности и готовности к
сотрудничеству с ПФР других стран <1>.
--------------------------------
<1> См.: Щеткова Е.С. Организационно-правовые проблемы
противодействия легализации преступных доходов в банковской системе РФ:
Автореф. канд. дис. Тюмень, 2005; Филимонов М.И. Роль Банка России в
системе финансового мониторинга в РФ: Автореф. канд. дис. М.: МГЮА,
2006; Гусева Т.А. Задачи и правовые основы деятельности Федеральной
службы по финансовому мониторингу // Законодательство и экономика.
2004. N 12. С. 42 - 48; Зубков В.А., Осипов С.Е. Указ. соч. С. 307 - 311.
23 - 28 сентября 2002 г. Россию посетила миссия экспертов ФАТФ,
которая ознакомилась с российским законодательством о противодействии
легализации преступных доходов, с деятельностью КФМ России, МВД
России, Банка России и иных правоохранительных и надзорных органов, а
также кредитных, страховых и иных финансовых организаций по его
исполнению. Эксперты ФАТФ побывали в ряде регионов России, где
изучили работу территориальных подразделений указанных выше
федеральных органов исполнительной власти и Банка России, а также
организацию внутреннего контроля в местных финансовых учреждениях.
По результатам обсуждения доклада экспертов и отчета о принятых
мерах в сфере противодействия легализации преступных доходов,
представленного Россией, на пленарном заседании ФАТФ в октябре 2002 г. в
Париже было принято решение об исключении России из "черного"
списка ФАТФ.
Следует отметить, что на экспертов ФАТФ, посетивших Россию,
произвели большое впечатление как реальный прогресс, достигнутый в сфере
создания национальной системы противодействия отмыванию преступных
доходов, так и проявленная государственной властью готовность к
продолжению этой работы. Одним из примеров такой готовности стало
принятие Государственной Думой в последний день пребывания в нашей
стране экспертов ФАТФ двух важных Федеральных законов, представленных
Президентом РФ, направленных на дальнейшее совершенствование
правовых основ этой системы.
Федеральный закон N 131-ФЗ, подписанный Президентом РФ 30 октября
2002 г., предусматривал внесение изменений и дополнений в Федеральный
закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем". Наряду с устранением ряда пробелов и недостатков,
выявленных в процессе применения указанного Закона, его влияние было
распространено на противодействие финансированию терроризма. При
этом дополнительно к действовавшим мерам по выявлению подозрительных
операций был установлен порядок автоматического административного
приостановления финансовых операций с участием лиц, связанных с
террористической деятельностью.
Кроме того, в соответствии с Федеральным законом от 30 октября 2002
г. N 131-ФЗ в перечень организаций, обязанных осуществлять внутренний
контроль и представлять информацию в уполномоченный орган, были
дополнительно включены:
- организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных
металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких
изделий;
- организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а
также проводящие лотереи и иные игры, в которых организатор разыгрывает
призовой фонд между участниками, в том числе в электронной форме;
- организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами
и негосударственными пенсионными фондами.
Внесение указанных изменений и дополнений фактически означало
принятие новой редакции Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 115ФЗ, получившего новое название "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма".
Одновременно с изменением редакции Федерального закона от 7 августа
2001 г. N 115-ФЗ Кодекс РФ об административных правонарушениях был
дополнен положениями, направленными на установление дополнительных
административных санкций, включая денежных штрафы, за нарушение
законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем.
В феврале 2003 г. Россия приняла участие в пленарном заседании ФАТФ
в качестве наблюдателя, а на пленарном заседании в июне 2003 г. в Берлине
она стала полноправным членом ФАТФ. Этому решению предшествовала
еще одна комплексная оценка национальной системы противодействия
легализации преступных доходов, проведенная экспертами ФАТФ в апреле
2003 г., которая была основана на новой методике и подтвердила
соответствие в целом российской системы противодействия легализации
преступных доходов международным стандартам.
Вместе с тем в адрес России был высказан ряд замечаний и
рекомендаций, направленных на совершенствование правовых основ
системы противодействия легализации преступных доходов.
В соответствии с указанными рекомендациями Федеральным законом от
8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ были приняты новые редакции статей 174 и 174.1
УК РФ, предусматривающие криминализацию отмывания денег независимо
от размера соответствующего деяния (ранее уголовным преступлением
признавалась легализация преступных доходов на сумму свыше 2000
минимальных размеров оплаты труда, т.е. свыше 600000 рублей).
То, что Россия стала полноправным членом ФАТФ, было важным шагом
на пути к включению страны в международную систему борьбы с
отмыванием преступных доходов. Вместе с тем, нельзя было не заметить
слабую подготовленность российского законодательства и правосознания
россиян для полного выполнения высоких требований этой организации.
Оказалось, что рекомендации по проблемам преодоления банковской
тайны в России мало реализуемы из-за неразвитости самой банковской
системы. Кроме того, российские правоохранительные органы были
недостаточно готовы работать в полноценном взаимодействии с
правоохранительными органами других стран в части обнаружения и изъятия
преступных капиталов, которые ввозятся в Россию для отмывания. В России
отсутствовали условия, когда соблюдение закона стало бы выгодно
участникам рынка, поскольку значительная часть предприятий продолжали
функционировать при наличии двойной бухгалтерии, осуществляя платежи
наличными деньгами по сделкам, которые нигде не учитывались.
В то же время вступление России в ФАТФ представляется ярким
политическим решением, свидетельствующим о наличии у руководства
страны намерения принять правила функционирования мировой финансовой
системы, в том числе в связи со стремлением вступить во Всемирную
Торговую Организацию. Отсутствие системы противодействия отмыванию
преступных доходов и сотрудничества с ФАТФ было бы одним из веских
аргументов для непринятия России в эту международную экономическую
структуру <1>.
--------------------------------
<1> См.: Борьба с отмыванием доходов от индустрии наркобизнеса в
странах Содружества. М.: Юрлитформ, 2001; Бобырев В.В. Теневая
экономика:
деятельность
международных
и
правоохранительных
организаций. М.: Высшее образование и наука, 2002; Герасименко Н.В.
Развитие законодательства по противодействию легализации криминальных
доходов: российский и зарубежный опыт // Адвокат. 2006. N 2; Рыхлов О.А.
Указ. соч. С. 38, 39.
В апреле 2004 г. Россия ратифицировала Конвенцию ООН против
транснациональной организованной преступности 2000 г. (Федеральный
закон от 26 апреля 2004 г. N 26-ФЗ).
Учитывая принятую в июне 2003 г. при участии России новую редакцию
Сорока рекомендаций ФАТФ, был подготовлен новый пакет изменений в
Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ. В соответствии с
Федеральным законом от 28 июля 2004 г. N 88-ФЗ круг лиц, обязанных
представлять информацию в уполномоченный орган, был существенно
расширен. В него были включены:
- организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении
сделок купли-продажи недвижимого имущества;
- адвокаты, нотариусы и лица, осуществляющие предпринимательскую
деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг.
Кроме того, Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ был
дополнен рядом норм, направленных на усиление в соответствии с
требованиями
ФАТФ
внутреннего
контроля
в
организациях,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.
В связи с внесением изменений и дополнений в базовый Федеральный
закон от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ была проведена работа по
соответствующему усовершенствованию связанной с ним подзаконной
нормативной базы, включающей свыше 50 нормативных правовых актов
Президента РФ, Правительства РФ, Банка России, КФМ России и иных
заинтересованных министерств и ведомств.
В соответствии с Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О
системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" КФМ
России был преобразован в Федеральную службу по финансовому
мониторингу (Росфинмониторинг), подведомственную Минфину России.
Положение о Росфинмониторинге, утвержденное Постановлением
Правительства РФ от 23 июня 2004 г. N 307, подтвердило сохранение за ним
основных функций и полномочий в сфере противодействия легализации
преступных доходов.
Исходя из международного характера деяний, связанных с отмыванием
денег, ни одна национальная система противодействия отмыванию
преступных доходов не может функционировать эффективно без тесного
сотрудничества компетентных органов данной страны со своими
иностранными партнерами. Особое значение имеет здесь установление
единых стандартов и налаживание партнерских связей между
компетентными органами разных стран в рамках определенных
географических регионов.
Россия, сохранив после вступления в ФАТФ членство в европейской
региональной группе по типу ФАТФ - Комитете Совета Европы
"МАНИВЭЛ", выступила с инициативой создания аналогичной структуры в
Евразийском регионе, имея в виду, прежде всего, распространение
соответствующих международных стандартов в странах Центральной Азии.
На учредительной конференции, состоявшейся в октябре 2004 г. в Москве,
декларацию о создании Евразийской группы по противодействию
легализации преступных доходов и финансированию терроризма (ЕАГ)
подписали Беларусь, Казахстан, Киргизия, Китай, Россия и Таджикистан. На
третьем пленарном заседании ЕАГ в декабре 2005 г. в Москве ее
полноправным членом стал также Узбекистан. Секретариат ЕАГ расположен
в Москве, Председателем ЕАГ является руководитель Росфинмониторинга.
По размеру территории ЕАГ является самой крупной из существующих
региональных структур по типу ФАТФ. С помощью международных
организаций и государств - наблюдателей ЕАГ, в число которых входят
ФАТФ, МВФ, Всемирный банк, УНП ООН, Совет Европы, Интерпол, СНГ,
ЕврАзЭС, ОДКБ, а также Великобритания, Германия, Италия, США,
Франция, Япония, Грузия, Украина, Молдова, Турция, ведется активная
работа по созданию в странах-членах системы, соответствующей
требованиям ФАТФ.
Росфинмониторинг оказывал содействие странам региона в подготовке
их ПФР к вступлению в группу "Эгмонт", выполняя в соответствии с
мандатом этой международной группы роль их спонсора. Так, в 2003 - 2004
гг. при содействии Росфинмониторинга в группу "Эгмонт" были приняты
ПФР Сербии, Грузии и Украины. В 2005 - 2006 гг. соответствующая работа
проводилась с ПФР Беларуси, Молдовы и Армении.
Важнейшим этапом в развитии национальной системы противодействия
отмыванию преступных доходов стала разработка по поручению Президента
РФ от 28 октября 2003 г. проекта Концепции национальной стратегии
противодействия легализации преступных доходов и финансированию
терроризма, в подготовке которой участвовали не только заинтересованные
министерства и ведомства, но и представители деловых и научных кругов.
Концепция, утвержденная Президентом Российской Федерации (от 11 июня
2005 г. N Пр-984) на основе анализа существующей ситуации в области
легализации преступных доходов и финансирования терроризма, определяет
принципы государственной политики в сфере противодействия этим
преступлениям, стратегические цели и основные направления ее развития на
период до 2010 г.
В октябре 2005 г. была создана Межведомственная комиссия по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма в составе 14
заинтересованных министерств и ведомств под председательством
руководителя Росфинмониторинга. Комиссия подготовила и представила
Президенту РФ план мероприятий по реализации Концепции.
Согласно
Концепции
национальная
система
противодействия
легализации преступных доходов и финансированию терроризма является
совокупностью федеральных органов исполнительной власти, других
государственных органов и организаций, осуществляющих противодействие
легализации преступных доходов и финансированию терроризма,
полномочий, которыми эти органы и организации обладают для реализации
возложенных на их функций, и нормативных правовых актов РФ,
регулирующих их деятельность. Система противодействия легализации
преступных
доходов
призвана
обеспечить
проведение
единой
государственной политики в данной сфере и является компонентом
стратегии борьбы с преступностью, направлена на защиту прав и свобод
человека и гражданина, обеспечение национальной безопасности и охрану
экономических интересов РФ. Она состоит из двух подсистем,
отличающихся по своему субъективному составу, особенностям правового
регулирования и решаемым задачам: правоохранительный блок и
финансовый мониторинг <1>.
--------------------------------
<1> См.: Ларичев В.Д. Правовые и организационные меры борьбы с
легализацией доходов, полученных преступным путем // Адвокат. 2001. N 12.
С. 3 - 22; Соловьев А.В. Борьба с легализацией преступных доходов в
России: фарс или реальность // Следователь. 2003. N 5. С. 52 - 59; Третьяков
И.Л. Легализация "грязных" денег в России и меры борьбы с ней // Закон и
право. 2004. N 7. С. 16, 17; Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С 312 - 314;
Якимов О.Ю. Легализация (отмывание) доходов, приобретенных преступным
путем: уголовно-правовые и уголовно-политические проблемы. СПб.: ЮЦП,
2005.
Объектами правоохранительного блока системы противодействия
легализации преступных доходов являются правоохранительные органы, в
компетенцию
которых
входят
расследование
рассматриваемых
преступлений. Отношения в этой подсистеме регулируются в основном
нормами уголовного и уголовно-процессуального законодательства, а также
федеральными законами, определяющими права и обязанности этих органов.
Основной задачей правоохранительных органов в рамках этой подсистемы
является выявление, пресечение и расследование преступлений, связанных с
легализацией преступных доходов, иначе говоря, борьба с этими видами
преступлений.
Основными субъектами первичного финансового мониторинга
являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами
или иным имуществом, и иные определенные законодательством лица, в чьи
обязанности входит надлежащая проверка клиентов, выявление
подозрительных операций и представление соответствующей информации
уполномоченному органу - Росфинмониторингу. На этом уровне
рассматриваемой системы решается, прежде всего, задача предупреждения
легализации преступных доходов.
На государственном уровне финансовый мониторинг осуществляется
в первую очередь Росфинмониторингом, обеспечивающим контроль за
финансовыми операциями на основании информации, получаемой им от
субъектов первичного финансового мониторинга, проверку этой информации
и, при наличии достаточных оснований, передачу информации и материалов
правоохранительным органам. Субъектами государственного финансового
мониторинга являются также надзорные органы, осуществляющие контроль
за исполнением физическими и юридическими лицами требований
Федерального закона N 115-ФЗ в части фиксирования, хранения и
представления информации, организация внутреннего контроля.
Вся подсистема финансового мониторинга, включая отношения между
ее субъектами, а также между этими субъектами и потребителями
финансовых услуг, регулируется в основном положениями финансового и
административного права.
Росфинмониторинг,
являясь
ключевым
элементом
системы
противодействия отмыванию преступных доходов, обеспечивает через
механизмы межведомственной координации согласованное взаимодействие
всех субъектов правоохранительного блока и финансового мониторинга в
целях решения задачи противодействия легализации преступных доходов и
финансированию терроризма, включая международное сотрудничество в
данной сфере.
Согласно упомянутой Концепции в Российской Федерации
материальную основу легализации (отмывания) доходов, полученных
преступным путем, составляют доходы, полученные в результате
деятельности преступных сообществ,
коррупции, мошенничества,
незаконного оборота наркотиков, оружия и боеприпасов, похищения и
торговли людьми, производства и реализации фальсифицированной
продукции, изготовления и сбыта фальшивых денежных знаков, преступного
использования природных ресурсов, иной преступной деятельности в
различных секторах экономики.
Доходы, полученные преступным путем, прошедшие легализацию, в
свою очередь, способствуют созданию материальной базы для
воспроизводства
организованной
преступности,
в
том
числе
транснациональной.
Стратегическими целями системы противодействия отмывания
преступных доходов являются:
1) сокращение масштабов организованной преступности и незаконной
предпринимательской деятельности;
2) устранение условий, способствующих созданию и воспроизводству
материальной базы терроризма, организованной преступности, наркобизнеса
и коррупции;
3) предотвращение незаконного вывода денежных средств и доходов за
рубеж;
4) создание условий для обеспечения репатриации денежных средств и
доходов, полученных преступным путем и незаконно выведенных за рубеж;
5) обеспечение эффективности реализации полномочий государственных
органов и организаций, участвующих в противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, оптимизация
механизмов координации их деятельности и взаимодействия между ними.
Исходя из стратегических целей были поставлены следующие задачи по
реализации Концепции:
1) оптимизация указанной системы;
2) обеспечение прозрачности финансово-банковской деятельности,
усиление контроля за обращением наличных денежных средств в зонах с
высоким уровнем риска совершения преступлений;
3) переход от выявления, раскрытия и пресечения отдельных
преступлений к комплексным упреждающим мерам по нейтрализации и
пресечению деятельности преступных сообществ, причастных к легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем;
4) совершенствование информационного обеспечения государственных
органов и организаций, участвующих в противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем;
5) расширение международного сотрудничества РФ в области
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, включая участие в развертывании деятельности
Евразийской региональной группы по типу ФАТФ (2005 - 2007 гг.);
6) создание многоуровневой системы подготовки кадров для
государственных органов и организаций, участвующих в противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем;
7) формирование позитивного отношения общественности, субъектов
хозяйственной и финансово-банковской деятельности к требованиям и
мероприятиям в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 318 - 322.
Таким образом, была создана организационно-правовая база
противодействия легализации (отмыванию) преступных доходов в России,
которая отвечает требованиям международно-правовых стандартов в
изучаемой области.
§ 2. Направления и средства противодействия легализации
(отмыванию) преступных доходов
В соответствии с Концепцией национальной стратегии противодействия
легализации (отмыванию) преступных доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма, утвержденной 11 июня 2005 г.,
определены следующие девять направлений деятельности в рассматриваемой
области.
Первое направление состоит в нормативно-правовом обеспечении
функционирования национальной системы, средствами реализации которых
являются:
1) разработка механизмов, направленных на сужение сферы теневой
экономики, в том числе на совершенствование системы финансового
контроля;
2) развитие и совершенствование системы подзаконных нормативных
правовых актов, обеспечивающих эффективную реализацию предписаний
федеральных законов в этой сфере;
3) разработка и совершенствование нормативно-правовых механизмов
ответственности юридических лиц, причастных к легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма,
конфискации денег, ценностей и иного имущества, приобретенных
преступным путем либо используемых для финансирования терроризма или
совершения иных преступлений, а также совершенствование практики
применения этих механизмов;
4) укрепление международного сотрудничества в области розыска,
конфискации и репатриации доходов, полученных преступным путем и
незаконно выведенных за рубеж;
5) усиление ответственности за финансирование терроризма, а также за
преступления, совершенные преступными сообществами, коррупцию,
мошенничество, незаконный оборот наркотиков, оружия, ядерных,
химических и других особо опасных материалов, сопряженных с легализаций
(отмыванием) доходов, полученных в результате совершения этих
преступлений;
6) уточнение круга субъектов, обязанных осуществлять меры по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма, с учетом рекомендаций
ФАТФ;
7) разработка нормативных правовых актов в области контроля,
осуществляемого в соответствии с федеральным законодательством о
противодействии
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, и финансированию терроризма, за операциями
физических лиц с денежными средствами или иным имуществом в целях
предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием
терроризма, при наличии информации о несоответствии фактически
произведенных ими расходов официально полученным доходам;
8) обеспечение в соответствии с законодательными актами РФ и
Международным кодексом поведения государственных должностных лиц
соблюдения ограничений, связанных с государственной муниципальной
службой;
9) упорядочение въезда иностранных граждан на территорию РФ и их
передвижения по территории РФ, использования иностранной рабочей силы.
Вторым направлением стало совершенствование методов изучения и
идентификации клиентов организаций, осуществляющих операции с
денежными средствами или иным имуществом, включающее в качестве
средств его реализации:
1) дифференцированный подход к идентификации и изучению клиентов
в зависимости от их принадлежности к соответствующей группе риска;
2) разработку механизмов, направленных на получение организациями,
осуществляющими операции с денежными средствами или иным
имуществом, сведений, необходимых для установления и идентификации
выгодоприобретателей.
Третье направление образует повышение эффективности надзорной
деятельности, предусматривающее в качестве средств его реализации:
1) оптимизацию частоты проверок надзорными органами организаций,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом,
по соблюдению ими требований нормативных правовых актов;
2) усиление контроля за структурой собственности организаций,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом,
в целях выявления выгодоприобретателей и действительных собственников;
3) аккумулирование в надзорных органах информации об учредителях
(участниках)
и
действительных
собственниках
организаций,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом,
аффилированных лицах.
Четвертным направлением является совершенствование организации
деятельности Росфинмониторинга и иных государственных органов,
участвующих в противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также
улучшение их материально-технического обеспечения, включающее
следующие средства его реализации:
1) расширение информационно-технологических возможностей по
сбору, обработке, хранению и передаче необходимой информации на
федеральном, региональном и международном уровне;
2) создание единой информационной системы баз данных в сфере
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, и финансированию терроризма, в которую должны войти
базы данных регистрирующих органов.
Пятое
направление
составляет
совершенствование
правоприменительной практики правоохранительных органов и судов по
делам, связанным с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
преступным путем, и финансированием терроризма, в состав которого входят
следующие средства реализации:
1) совершенствование методик выявления, раскрытия и расследования
уголовных дел данной категории;
2) введение специализации следователей, прокуроров и судей по
расследованию и рассмотрению уголовных дел данной категории;
3) разработка и осуществление мер государственной защиты
сотрудников государственных органов, участвующих в противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма, а также участников уголовного процесса по
уголовным делам данной категории.
Шестое
направление
образует
усиление
взаимодействия
Росфинмониторинга с правоохранительными органами, а также
правоохранительных и надзорных органов между собой и с поднадзорными
организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или
иным имуществом, средствами реализации которого являются:
1) обеспечение взаимодействия Росфинмониторинга с оперативными и
следственными подразделениями;
2) обмен информацией об организациях, не исполняющих требования
законодательства РФ в данной сфере;
3) совместная разработка методологии противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма, единых подходов к квалификации такого рода преступлений;
4) установление порядка создания совместных рабочих групп, в том
числе следственно-оперативных, для анализа, раскрытия и расследования
уголовных дел данной категории, касающихся финансирования терроризма,
легализации (отмывания) доходов, полученных в результате деятельности
преступных сообществ, коррупции, мошенничества, незаконного оборота
наркотиков, оружия и боеприпасов, похищения и торговли людьми.
Седьмое направление предусматривает укрепление международного
сотрудничества в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма, которое
реализуется при помощи следующих средств:
1) участие в международных договорах и работе специализированных
международных организаций;
2) заключение межгосударственных соглашений об обмене
информацией о собственниках организаций, находящихся в юрисдикции
других государств, в том числе в оффшорных;
3) развитие эффективных форм сотрудничества с подразделениями
финансовой разведки, правоохранительными органам и специальными
службами, другими компетентными органами иностранных государств и
международных организаций;
4) участие в разработке организационных основ Евразийской
региональной группы по типу ФАТФ, содействие ее становлению и
полноценной деятельности;
5) оказание содействия соответствующим органам государств участников СНГ в создании национальных систем противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию
терроризма,
налаживание
эффективного
обмена
информацией с ними.
Восьмое направление представлено как повышение профессиональной
подготовки специалистов в сфере организации и непосредственного
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем и финансированию терроризма, средствами реализации
которого являются:
1) формирование общегосударственной системы обучения специалистов
в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма, включая базовую
подготовку в высших специальных учебных заведениях;
2) создание при Росфинмониторинге учебно-методического центра;
3) развитие различных форм профессиональной переподготовки
сотрудников государственных органов и организаций, участвующих в
противодействии
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, и финансированию терроризма;
4) разработка и внедрение специальных программ повышения
квалификации прокуроров и судей по вопросам рассмотрения дел данной
категории;
5) языковая подготовка российских экспертов, участвующих в
международном сотрудничестве в данной сфере.
Девятое направление составляет создание системы оценок
эффективности мер по противодействию легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма, включающее
следующие средства его реализации:
1) разработка научно обоснованных количественных и качественных
критериев оценок в данной сфере с учетом международных стандартов;
2) создание комплексной системы статистической отчетности
правоохранительных и иных компетентных органов о предупреждении,
выявлении, раскрытии, расследовании и рассмотрении преступлений данной
категории, а также о лицах, их совершивших.
Концепцией были определены семь принципов, на которых должна
строиться государственная политика в сфере противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма:
1) сохранение преемственности в развитии национальной системы и
эволюционного характера этого процесса;
2)
повышение
эффективности
противодействия
легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма;
3) обеспечение неотвратимости ответственности за преступления,
связанные с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным
путем, и финансированием терроризма;
4) учет положений международных договоров, стандартов и
рекомендаций международных организаций в сфере противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма, соответствующих национальным интересам и
правовой системе РФ;
5) формирование и развитие нормативно-правовой базы в этой сфере с
использованием положений преимущественно гражданского, банковского и
валютного права;
6) информирование общественности о порядке проведения операций с
денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному
контролю, и о планируемых изменениях этого порядка в целях усиления
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, и финансированию терроризма;
7) единство нормативно-правовой базы, режима и методов
регулирования в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Организация функционирования системы противодействия отмыванию
преступных доходов и финансированию терроризма должна осуществляться
с учетом следующих факторов:
1) особенностей социальной, экономической, финансовой обстановки в
стране, угроз безопасности РФ, уровня и состояния преступности;
2) стандартов в области противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма,
принятых ФАТФ, Всемирным банком, Международным валютным фондом,
Базельским комитетом по банковскому надзору, Международной
ассоциацией страховых надзоров, Международной организацией комиссий
сектора недвижимости, а также международных договоров РФ, резолюций
Совета Безопасности ООН, положений других международных правовых
документов, участником которых является РФ;
3) понимания легализации (отмывания) доходов, полученных
преступным путем, как совокупности противоправных действий,
осуществляемых в целях придания правомерного вида владению,
пользованию либо распоряжению денежными средствами или иным
имуществом, полученными в результате совершения преступлений;
4) признания противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма одним из
стратегических средств борьбы с терроризмом и преступностью;
5) установления уголовной, гражданско-правовой ответственности за
легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, и
финансирование терроризма, а также административной ответственности за
несоблюдение мер по их предотвращению в сочетании с мерами по
повышению уровня внутреннего контроля в организациях, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом;
6) сотрудничества с другими государствами и международными
организациями.
При организации функционирования системы противодействия
легализации (отмывания) преступных доходов и противодействия
финансированию терроризма в соответствии с Концепцией следует
учитывать следующие причины и условия, способствующие отмыванию
денег и финансированию террористической деятельности в России:
1)
несовершенство
системы
информационного
обеспечения
государственных органов и организаций, участвующих в противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию
терроризма,
разобщенность
ведомственных
информационных ресурсов, содержащих данные, необходимые для
организации
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
2) недостаточное количество специально подготовленных кадров в сфере
правоприменительной и надзорной деятельности;
3) низкую раскрываемость преступлений, связанных с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием
терроризма, что обусловлено недостаточным уровнем профессиональной
подготовки оперативных сотрудников, следователей и прокуроров по
обнаружению и раскрытию преступлений данной категории, собиранию,
проверке и оценке доказательств, слабое взаимодействие между
следственными
подразделениями
и
органами,
осуществляющими
оперативно-розыскную деятельность, в процессе расследования уголовных
дел данной категории;
4) отсутствие достаточного опыта судебного рассмотрения уголовных
дел данной категории, что обусловлено отсутствием необходимой
специализации судей;
5) пробелы в нормативно-правовом регулировании вопросов, связанных
с определением полномочий надзорных органов по нормативному
регулированию и контролю деятельности в данной сфере организаций,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом,
идентификацией и изучением клиентов указанных организаций, отнесенных
к группам повышенного риска.
6) коррупцию в органах государственной власти, в том числе
правоохранительной и судебной системе;
7) отсутствие надлежащего контроля за использованием российскими
субъектами хозяйственной деятельности оффшорных зон и других
механизмов проведения платежей и расчетов, обеспечивающих анонимность
или затрудняющих идентификацию участников операций с денежными
средствами или иным имуществом;
8) использование широко развитых небанковских (альтернативных)
систем международных переводов финансовых средств;
9)
несовершенство
контрольно-надзорных
и
разрешительных
механизмов
финансово-хозяйственной
и
внешнеэкономической
деятельности, что создает возможности для незаконного вывода денежных
средств за рубеж;
10) отсутствие действенной национальной системы контроля за въездом
иностранных граждан на территорию РФ и их передвижением по территории
РФ;
11) нахождение в обороте значительных сумм наличных денежных
средств <1>.
--------------------------------
<1> См.: Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 47 - 82; Борьба с отмыванием
доходов от индустрии наркобизнеса в странах Содружества. М., 2001;
Лопашенко Н. Ответственность за легализацию преступных доходов //
Законность. 2002. N 1. С. 17 - 23; Колб Б. "Отмывание денег" // Законность.
2004. N 1. С. 42, 43; Третьяков И.Л. Легализация "грязных" денег в России и
меры борьбы с ней // Закон и право. 2004. N 7. С. 16, 17; Гусева Т.А. Задачи и
правовые основы деятельности Федеральной службы по финансовому
мониторингу // Законодательство и экономика. 2004. N 12. С. 42 - 48; Иванов
Э.А. Система международно-правовых норм в сфере борьбы с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем // Государство и
право. 2005. С. 44 - 49; Щеткова Е.С. Организационно-правовые проблемы
противодействия легализации преступных доходов в банковской системе
Российской Федерации: Автореф. дис. на соиск. уч. степ. канд. юр. наук.
Тюмень, 2005; Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 317 - 323.
Перейдем к анализу уголовно-правовых и иных мер борьбы с
легализацией (отмыванием) преступных доходов, действующих в России.
Глава III. УГОЛОВНО-ПРАВОВЫЕ И ИНЫЕ МЕРЫ БОРЬБЫ
С ЛЕГАЛИЗАЦИЕЙ (ОТМЫВАНИЕМ) ПРЕСТУПНЫХ ДОХОДОВ,
ПРИМЕНЯЕМЫЕ В РОССИИ
§ 1. Характеристика уголовно-правовых мер,
направленных на борьбу с легализацией (отмыванием)
преступных доходов
Важным шагом на пути создания системы противодействия отмыванию
денег в каждой стране является криминализация деяний, связанных с их
отмыванием. Признание отмывания денег преступлением и установление
соответствующих санкций за его совершение создает правовую основу для
решения следующих задач:
- обеспечение деятельности правоохранительных органов по
расследованию и уголовному преследованию лиц, занимающихся
отмыванием денег;
- установление режима превентивных мер, направленных на выявление
финансовыми посредниками операций, возможно связанных с отмыванием
денег;
- определение обеспечительных мер по выявлению и замораживанию
преступных доходов в целях их последующей конфискации;
развитие
международного
сотрудничества
между
правоохранительными, контрольными, надзорными и иными органами,
задействованными в системе противодействия отмыванию денег <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 211, 212.
В целях правильного понимания содержания действующих уголовноправовых мер, предусматривающих ответственность за отмывание
преступных доходов в России, необходимо рассматривать их историческое
развитие как результат определенного законотворческого процесса,
складывавшегося под влиянием конкретных обстоятельств национального и
международного характера.
Уголовный кодекс РФ 1996 г. среди новых для России видов
экономических преступлений (незаконная банковская деятельность,
незаконное получение кредита) признал в качестве преступления
легализацию (отмывание) незаконных доходов.
Криминализация отмывания незаконных доходов была вызвана как
необходимостью борьбы с распространением в России таких деяний, так и
намерением в связи с присоединением к Совету Европы подписать и
ратифицировать Страсбургскую конвенцию об отмывании, выявлении,
изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности 1990 г.
В соответствии с первоначальной редакцией статьи 174 УК РФ,
действовавшей до 1 февраля 2002 г., под легализаций (отмыванием)
денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем,
понималось совершение финансовых операций и других сделок с денежными
средствами или иным имуществом, приобретенным заведомо незаконным
путем, а равно использование указанных средств или иного имущества для
осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.
Указанное деяние наказывалось штрафом в размере от пятисот до
семисот МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода
осужденного за период от пяти до семи месяцев либо лишением свободы на
срок до четырех лет со штрафом в размере до ста МРОТ или в размере
заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца
либо без такового.
В качестве квалифицирующих признаков рассматриваемого деяния
предусматривалось совершение его:
- группой лиц по предварительному сговору;
- неоднократно;
- лицом с использованием своего служебного положения.
За совершение квалифицированного отмывания денег следовало
наказание в виде лишения свободы на срок от четырех до восьми лет с
конфискацией имущества или без таковой.
Особо квалифицирующими признаками признавались совершение
отмывания:
- организованной группой;
- в крупном размере.
Санкцией за особо квалифицированные действия при отмывании было
лишение свободы на срок от семи до десяти лет с конфискацией имущества
или без таковой.
В качестве предмета легализации в данной редакции статьи 174 УК РФ
рассматривались денежные средства или иное имущество, приобретенные
незаконным путем, т.е. в результате совершения не только преступлений, но
и иных противоправных действий.
Уголовная ответственность устанавливалась за использование в сделках
и иной экономической деятельности незаконно приобретенных денежных
средств или иного имущества в любом размере.
Следует отметить, что российский законодатель на этом этапе избрал
максимально широкий подход к определению круга правонарушений,
предшествующих отмыванию, в то время как Страсбургская конвенция
Совета Европы 1990 г. определяла в качестве основных правонарушений
только преступления (ст. 1), предоставляя государствам - участникам
Конвенции право самим установить их перечень.
Субъектом преступления, предусмотренного первой редакцией статьи
174 УК РФ, могло выступать как лицо, совершившее основное
правонарушение, так и лицо, не причастное к его совершению, но
осуществившее финансовые операции и другие сделки с приобретенными
незаконным путем денежными средствами или иным имуществом, а также
использовавшее их в предпринимательской или иной экономической
деятельности.
В отличие от Страсбургской конвенции, которая предусматривает для
определенных операций по легализации преступных доходов наличие цели
скрыть незаконное происхождение имущества или помочь любому лицу,
замешанному в совершении основного правонарушения, избежать правовых
последствий своих деяний, статья 174 УК РФ в данном варианте не
содержала указаний на такие цели.
В целом диспозицию ст. 174 УК РФ в первоначальной редакции можно
охарактеризовать как механическое соединение существенно упрощенных
положений Страсбургской конвенции Совета Европы 1990 г. и Закона США
о контроле за отмыванием денег 1986 г. <1>.
--------------------------------
<1> См.: Алиев В.М. Легализация (отмывание) доходов, полученных
незаконным путем. Уголовно-правовое и криминологическое исследование.
М., 2001. С. 13; Клепицкий И.А. "Отмывание денег" в современном
уголовном праве // Государство и право. 2002. N 8. С. 47, 48; Зубков В.А.,
Осипов С.К. Указ. соч. С 366 - 367.
Несмотря на довольно общий характер использованных в ст. 174 УК РФ
формулировок, допускавших широкое толкование соответствующих
положений, эффективность данной статьи на практике была невысокой,
особенно в первые годы ее применения.
По данным ГИЦ МВД России, в 1998 г. было зарегистрировано 1003
факта легализации незаконных доходов и привлечено к уголовной
ответственности по статье 174 УК РФ 55 человек. В 1999 г. эти показатели
составили, соответственно, 965 фактов и 65 лиц, а в 2000 г. - 1784 факта и 92
лица <1>.
--------------------------------
<1> См.: Преступность в России. М.: ГИЦ МВД России, 1999 - 2001 гг.
В большинстве случаев в качестве легализации незаконных доходов в
указанный период регистрировались факты совершения лицом операций с
незаконно приобретенным им же имуществом в незначительном размере,
включая обмен полученного в результате хищения предмета на иную вещь.
Основной
причиной
недостаточной
эффективности
правоприменительной практики являлось отсутствие на тот момент в России
единой системы сбора и обработки информации о подозрительных
финансовых операциях, в том числе с раскрытием банковской тайны до
возбуждения уголовного дела.
В связи с принятием Федерального закона "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" был
принят Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ,
предусматривающий изложение статьи 174 в новой редакции и дополнение
УК РФ новой статьей 174.1. При подготовке указанных изменений была
учтена имевшаяся правоприменительная практика и соответствующие нормы
УК РФ были приведены в более полное соответствие с положениями
ратифицированной к тому времени Страсбургской конвенции об отмывании,
выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности
1990 г.
Основные изменения указанных статей УК РФ состояли в следующем:
1) существовавший ранее состав преступления был разделен на два
самостоятельных состава, различающихся по субъекту деяния: ст. 174
установила ответственность за легализацию денежных средств или иного
имущества, приобретенных другими лицами преступным путем, а ст. 174.1 за легализацию денежных средств или иного имущества, приобретенных
лицом в результате совершения им преступления;
2) было установлено, что преступлением признается легализация только
тех доходов, которые приобретены преступным путем (ст. ст. 174, 174.1), за
исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198 и 199
УК РФ;
3) определен размер легализованных средств, начиная с которого
возможно привлечение к уголовной ответственности по обеим статьям, свыше 2000 МРОТ;
4) в диспозицию статьи 174 включено указание на цель легализации:
придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению
указанными денежными средствами или иным имуществом;
5) легализация денежных средств или иного имущества, совершенная
организованной группой лиц, которые сами приобрели это имущество в
результате совершения преступления, была отнесена к категории особо
тяжких преступлений с наказанием в виде лишения свободы на срок от
десяти до пятнадцати лет.
Сразу после вступления статей в действие регистрация преступлений по
ним несколько снизилась. Основными причинами снижения регистрации
рассматриваемых деяний стали ограничение круга преступлений,
предшествующих легализации, а также установление порога для применения
уголовной ответственности за легализацию. При этом несколько улучшилась
структура и повысилась общественная значимость уголовных дел,
возбуждаемых по указанным статьям, в том числе за счет исключения из
состава преюдиции административных правонарушений.
При рассмотрении заявки России на вступление в ФАТФ в июне 2003 г.
серьезным замечанием, высказанным в адрес российской системы
противодействия отмыванию преступных доходов по результатам ее
всесторонней оценки, было наличие упомянутого выше порога.
Соответствующие коррективы были внесены при разработке изменений
и дополнений в УК РФ, внесенных Федеральным законом от 8 декабря 2003
г. N 162-ФЗ в рамках реформирования уголовного законодательства.
Новые редакции статей 174 и 174.1 были дополнены положениями,
предусматривающими наступление уголовной ответственности независимо
от суммы легализованных денежных средств и иного имущества (ч. 1 ст. 174
и ч. 1 ст. 174.1). Таким образом, отчасти восстановлена диспозиция статьи
174 УК РФ 1996 г., хотя теперь за легализацию преступных доходов в
некрупном размере уголовная ответственность ограничивалась штрафом в
размере до 120 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного
дохода осужденного за период до одного года и не была связана с лишением
свободы. Поскольку эти преступления были отнесены к категории
небольшой тяжести, за их совершение лицо могло освобождаться от
уголовной ответственности на основании ст. 75 УК РФ, либо от наказания
согласно ст. 80.1 УК РФ.
Ранее из числа преступлений, предшествующих легализации преступных
доходов, были исключены: невозвращение из-за границы средств в
иностранной валюте (ст. 193 УК РФ), уклонение от уплаты таможенных
платежей (ст. 194) и налогов и (или) сборов как отдельными гражданами, так
и организациями (ст. ст. 198 и 199). Федеральным законом от 8 декабря 2003
г. N 162-ФЗ этот перечень был дополнен вновь введенными в УК РФ
преступлениями: неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1) и
сокрытие денежных средств либо имущества организации или
индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться
взыскание налогов и (или) сборов (ст. 199.2).
Крупный размер легализованных денежных средств, который в
соответствии с примечанием к ст. 174 УК РФ был равен 1 млн. рублей, по
сравнению с размером, указанным в действовавшей ранее редакции статей
174 и 174.1, несколько снижен. Эта сумма на момент принятия новой
редакции равнялась 1,2 млн. рублей.
Конфискация имущества в санкциях особо квалифицированных составов
анализируемых преступлений рассматриваемой группы была заменена, в
связи с ее исключением из системы наказаний, на штраф в качестве
дополнительного наказания в размере до 1 млн. рублей или иного дохода
осужденного за период до пяти лет.
Кроме того, в связи с исключением из УК РФ статьи 16
(неоднократность преступлений) соответствующий квалифицирующий
признак был изъят из квалифицированных составов статей 174 и 174.1 УК
РФ <1>.
--------------------------------
<1> См.: Алиев В.М. Легализация (отмывание) доходов, полученных
незаконным путем. Уголовно-правовое и криминологическое исследование.
М., 2001. С. 7 - 95; Болотский Б.С., Волеводз А.Г., Воронова Е.В. и др. Борьба
с отмыванием доходов от индустрии наркобизнеса в странах Содружества.
М., 2001. С. 82 - 88, 120 - 123, 181 - 189; Международно-правовые основы
борьбы с коррупцией и отмыванием преступных доходов: Сб. документов.
М., 2004. С. 444 - 459; Лопашенко Н. Ответственность за легализацию
преступных доходов // Законность. 2002. N 1. С. 17 - 23; Истомин А.В.
Уголовная ответственность за легализацию незаконных доходов // Журнал
российского права. 2002. N 3. С. 53 - 59; Соловьев А.В. К вопросу о
недостатках уголовного законодательства о легализации преступных доходов
// Следователь. 2002. N 5. С. 52 - 54; Он же. Историко-правовой обзор
российского законодательства по противодействию отмыванию преступных
доходов // Следователь. 2003. N 9. С. 57 - 64; Устинова Т. Уголовно-правовая
оценка ст. 174 УК РФ // Уголовное право. 2003. N 2. С. 80 - 82; Зубков В.А.,
Осипов С.К. Указ. соч. С. 368 - 371.
С учетом изложенных выше изменений и дополнений в настоящее время
действуют следующие уголовно-правовые нормы, предусматривающие
ответственность за легализацию преступных доходов:
"Статья 174. Легализация (отмывание) денежных средств или иного
имущества, приобретенных другими лицами преступным путем
1. Совершение финансовых операций и других сделок с денежными
средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими
лицами преступным путем (за исключением преступлений, предусмотренных
статьями 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 УК РФ), в целях придания
правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными
денежными средствами или иным имуществом, наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в
размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до
одного года.
2. То же деяние, совершенное в крупном размере,
- наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей
или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от
одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до четырех лет со
штрафом в размере до ста тысяч рублей или в размере заработной платы или
иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
3. Деяние, предусмотренное частью второй настоящей статьи,
совершенное:
а) группой лиц по предварительному сговору;
б) лицом с использованием своего служебного положения,
- наказывается лишением свободы на срок от четырех до восьми лет со
штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной
платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без
такового.
4. Деяния, предусмотренные частями второй или третьей настоящей
статьи, совершенные организованной группой, наказываются лишением свободы на срок от семи до десяти лет со
штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной
платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без
такового.
Примечание. Финансовыми операциями и другими сделками с
денежными средствами или иным имуществом, совершенными в крупном
размере, в настоящей статье, а также в статье 174.1 УК РФ признаются
финансовые операции и другие сделки с денежными средствами или иным
имуществом, совершенные на сумму, превышающую один миллион рублей.
Статья 174.1. Легализация (отмывание) денежных средств или иного
имущества, приобретенных лицом в результате совершения им
преступления
1. Совершение финансовых операций и других сделок с денежными
средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате
совершения
им
преступления
(за
исключением
преступлений,
предусмотренных статьями 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 УК РФ), либо
использование указанных средств или иного имущества для осуществления
предпринимательской или иной экономической деятельности, наказываются штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в
размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до
одного года.
2. Те же деяния, совершенные в крупном размере,
- наказываются штрафом в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей
или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от
одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со
штрафом в размере до ста тысяч рублей или в размере заработной платы или
иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи,
совершенные:
а) группой лиц по предварительному сговору;
б) лицом с использованием своего служебного положения, наказываются лишением свободы на срок от четырех до восьми лет со
штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной
платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без
такового.
4. Деяния, предусмотренные частями второй или третьей настоящей
статьи, совершенные организованной группой, наказываются лишением свободы на срок от десяти до пятнадцати лет со
штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной
платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без
такового" <1>.
--------------------------------
<1> См.: Уголовный кодекс Российской Федерации. М.: Элит, 2007. С.
68, 69.
Обратимся к статистическим данным по применению ст. ст. 174, 174.1
УК РФ в течение 2002 - 2006 годах (см. табл. 1 - 5) <1>.
--------------------------------
<1> Преступность в России. М.: ГИАЦ МВД России, 2003, 2004, 2005,
2006, 2007.
Таблица 1
Число преступлений, предусмотренных ст. 174 УК РФ,
зарегистрированных в городах и поселках городского типа
в Российской Федерации (2002 - 2006 гг.)
N Годы
п/п
1. Число
преступлений,
предусмотренны
х
ст. 174 УК РФ,
зарегистрированных
в городах и
поселках
городского типа
РФ
200 200 200 200 200
2
3
4
5
6
103 443 231 412 567
4
Таблица 2
Число преступлений, предусмотренных ст. 174 УК РФ,
зарегистрированных в сельской местности
в Российской Федерации в 2002 - 2006 гг.
N Годы
200 200 200 200 200
п/п
2
3
4
5
6
1. Число
95 45 40 112 64
преступлений,
предусмотренны
х
ст. 174 УК РФ,
зарегистрированных
в сельской
местности РФ
Из таблиц 1 и 2 видно, что подавляющее количество фактов преступного
отмывания "грязных" денег было зарегистрировано в городской местности.
Причем здесь наблюдалась тенденция к постепенному росту количества
рассматриваемых преступных деяний.
Таблица 3
Общее количество выявленных лиц, совершивших
преступления, предусмотренные ст. 174 УК РФ,
в Российской Федерации в 2002 - 2006 гг.
N Годы
200 200 200 200 200
п/п
2
3
4
5
6
1. Общее количе- 89 34 27 49 84
ство
выявленных
лиц, совершивших преступления, предусмотренные ст.
174 УК РФ
Данные таблицы 3 свидетельствуют о том, что количество лиц,
выявленных за совершение деяний, предусмотренных ст. 174 УК,
относительно невелико, но так же как и по фактам преступного отмывания,
появилась тенденция к увеличению числа указанных лиц.
Таблица 4
Общее количество выявленных лиц, совершивших преступления,
предусмотренные ст. 174.1 УК РФ,
зарегистрированные в Российской Федерации в 2002 - 2006 гг.
N Годы
200 200 200 200
п/п
2
3
4
5
1. Общее количе- 4
4
71 245
ство
выявленных
лиц, совершивших преступления, предусмотренные ст.
174.1 УК РФ,
зарегистрированных в РФ
200
6
201
6
Таблица 5
Общее число преступлений, предусмотренных ст. 174.1 УК РФ,
зарегистрированных в Российской Федерации в 2002 - 2006 гг.
N Годы
200 200
п/п
2
3
1. Общее количе- 80 132
ство преступлений, предусмотренных ст.
174.1 УК РФ,
зарегистрированных в РФ
200
4
170
6
200
5
693
7
200
6
732
6
Анализ данных, содержащихся в таблице 4 и 5, показывает, что
количество деяний, регистрируемых по ст. 174.1 УК РФ, значительно
превышает число деяний, регистрируемых по ст. 174 УК РФ. Как по деяниям,
так и по выявленным лицам наблюдается тенденция к увеличению их
количества.
Рассмотрим особенности уголовно-правовой характеристики основных
составов - частей первых ст. ст. 174, 174.1 УК РФ.
Начнем с объекта преступления. Нельзя не заметить, что
рассматриваемые преступления имеют один и тот же родовой, видовой и
непосредственный объекты.
Родовым объектом указанных деяний являются общественные
отношения в сфере экономики. По вопросу о видовом и непосредственном
объектах легализации средств, полученных преступным путем, единства
мнений в теории уголовного права России нет.
Поскольку ст. ст. 174, 174.1 УК РФ входят в главу "Преступления в
сфере экономической деятельности", многие авторы полагают, что видовым
объектом следует считать отношения в сфере экономической деятельности,
возникающие в связи с осуществлением законной деятельности по
производству, распределению, обмену и потреблению материальных благ и
услуг <1>. Это определение подверглось критике со стороны отдельных
специалистов в области борьбы с экономическими преступлениями.
--------------------------------
<1> См.: Уголовное право Российской Федерации: Особенная часть:
Учебник для юридических вузов / Под редакцией Б.В. Здравомыслова. М.,
1996. С. 178; Горелик А.С., Шишко И.В., Хлупина Г.Н. Преступления в сфере
экономической деятельности и против интересов службы в коммерческих и
иных организациях. Красноярск, 1998. С. 5; Пинкевич Т.В. Уголовная
ответственность за преступления в сфере экономической деятельности.
Ставрополь, 1999. С. 7; Уголовное право России: Особенная часть / Под
редакцией Л.И. Рарога. М., 2007. С. 184, 185.
Так, профессор Б.В. Волженкин полагает, что определение не
раскрывает понятия экономической деятельности, поскольку преступление,
совершенное в сфере экономики, не может причинить вред всему объему
складывающихся в этой сфере общественных отношений. Между тем
деятельность по производству, распоряжению, обмену и потреблению
материальных благ и услуг традиционно рассматривается как экономическая
деятельность, состоящая из этих четырех стадий. Ничего другого, кроме
участия в производстве, распределении, обмене и потреблении материальных
благ и услуг в рассматриваемом понятии нет. Значит, понятие объекта
экономических преступлений должно быть конкретизировано с указанием,
каким именно общественным отношениям в данной сфере преступные
деяния, включенных в главу 22 УК, причиняют вред <1>.
--------------------------------
<1> См.: Волженкин Б.В. Экономические преступления. СПб., 1999. С.
53.
Существуют различные варианты определения экономических
отношений. Профессор Н.А. Лопашенко полагает, что это общественные
отношения по производству и созданию общественного продукта во всех
формах собственности, которые строятся на принципах: свободы
экономической деятельности; осуществления экономической деятельности
на законных основаниях; добросовестной конкуренции; добропорядочности
субъектов экономической деятельности; запрета заведомо криминальных
форм поведения в экономической сфере <1>. Такое определение объекта
экономических преступлений вызывает критические замечания, поскольку
любое ли из нарушений перечисленных принципов может быть признано
экономическим преступлением. Между тем нарушение принципа
добропорядочности субъектов экономической деятельности далеко не всегда
рассматривается как преступное деяние. Кроме того, в число защищаемых
уголовно-правовыми нормами необоснованно не вошли общественные
отношения по распределению и обмену.
--------------------------------
<1> См.: Лопашенко Н.А. Вопросы квалификации преступлений в сфере
экономической деятельности. Саратов, 1997. С. 11.
Наиболее оптимально сформулирован видовой объект преступлений в
сфере экономической деятельности профессором Б.В. Волженкиным,
который считает им охраняемую государством систему общественных
отношений, складывающихся в сфере экономической деятельности,
ориентированную на развитие рыночной экономики, то есть установленный
порядок осуществления экономической деятельности по поводу
производства, распределения, обмена и потребления материальных благ и
услуг <1>.
--------------------------------
<1> См.: Волженкин Б.В. Указ. соч. С. 54.
Совершенное
экономическое
преступление
причиняет
вред
существующим
в
сфере
законной
экономической
деятельности
общественным отношениям. Эти общественные отношения разнообразны.
Вред причиняется только тем из них, которые складываются по поводу
законности функционирования экономических процессов, правила которой
устанавливаются государством. Соблюдение этих правил обеспечивает
стабильное экономическое развитие, которое является регулятивной
деятельностью государства в сфере экономики.
Государство заинтересовано в налоговых поступлениях и других
доходах от экономической деятельности, которые вместе с общим ростом
экономического развития хозяйствующих субъектов лежат в основе роста
национальной экономики. Совершение любого из экономических
преступлений приводит к уменьшению размера дохода государства, в
результате снижается поступление валового национального продукта, то есть
уменьшается уровень экономической безопасности России.
Итак, видовым объектом экономических преступлений следует считать
не все общественные отношения, складывающиеся в сфере законного
функционирования экономики, а более узкую группу общественных
отношений, обеспечивающую интересы государства в сфере экономической
деятельности, а также развитие и стабильный рост экономики России.
Кроме
того,
экономическими
преступлениями
причиняется
существенный вред потребителям экономических благ, поскольку
результатом совершения экономических преступлений может быть как
прямой ущерб конкретным организациям и физическим лицам, так и
негативные экономические последствия для неопределенного круга лиц. Так,
масштабное отмывание преступных доходов может привести к увеличению
количества неплатежей в сфере экономики, а следовательно, к росту
задолженности по заработной плате, социальным выплатам и т.д.
Между тем эти негативные последствия для потребителей
экономических благ могут наступать не прямо вследствие совершения
экономических преступлений, а в силу дезорганизации экономических
процессов. При этом важнейшим объектом любого экономического
преступления будут оставаться интересы государства в сфере организации
экономической деятельности, поскольку нарушение правил экономической
деятельности влечет нарушение интересов конкретных физических и
юридических лиц.
О непосредственном объекте преступлений, предусмотренных частями
первыми статей 174 и 174.1 УК РФ, также существуют различные точки
зрения.
Особенно разнообразны мнения ученых относительно того, посягает ли
отмывание преступных доходов на интересы правосудия одновременно с
экономическими интересами государства. Представляется, что прав
профессор А.Э. Жалинский, который непосредственным объектом данного
преступления считает экономическую безопасность и интересы правосудия,
состоящие в недопущении уклонения от ответственности путем незаконного
использования преступно нажитых средств. Следует отметить, что
отмывание не всегда преследует цель ухода от ответственности за первичное
преступление, но в то же время является своего рода запутыванием следов
преступления. Вместе с тем одной легализации, полученного от
преступления дохода для сокрытия самого преступления недостаточно.
Легализация не столько скрывает первичное преступление, сколько
позволяет преступнику реализовать преступно полученное, предоставляя ему
возможность распорядиться преступными доходами. Согласно статье 174 УК
РФ к ответственности за легализацию может быть привлечено лицо, не
имеющее отношения к совершению первичного преступления, но желающее
скрыть его следы. В отличие от зарубежного законодательства, например,
американского, явное несоответствие между доходами и расходами
подозреваемого не рассматривается судом как доказательство наличия у него
преступных доходов, даже если подозреваемый не может объяснить
происхождения своих капиталов.
В.А. Никулина предлагает разделить непосредственный объект
легализации на основной и дополнительный, считая основным объектом
стратегические, экономические интересы государства в инвестиционной,
финансовой, кредитно-денежной политике, а также законные интересы
отдельных субъектов рыночных отношений, в том числе государства как
равноправного участника экономической деятельности. А в качестве
дополнительного объекта предлагается рассматривать общественные
отношения, складывающиеся при привлечении лица к ответственности за
совершенное первоначальное преступление, поскольку нарушаются
интересы правосудия <1>.
--------------------------------
<1> См.: Никулина В.А. Отмывание "грязных" денег. Уголовно-правовая
характеристика и проблемы соучастия. М., 2001. С. 44.
Такое определение дополнительного объекта легализации вполне
обоснованно, поскольку отношения, складывающиеся при привлечении лица
к ответственности за первоначальное преступление, могут страдать от
легализации средств, полученных от этого преступления. Данные
общественные отношения складываются в рамках уголовно-процессуального
права и могут зависеть от манипуляций с полученным от преступления
имуществом. Дело в том, что под ущербом рассматриваемым общественным
отношениям понимается маскировка самого факта совершения первичного
преступного деяния.
Некоторые авторы не указывают в качестве непосредственного объекта
рассматриваемых преступлений иные общественные отношения, кроме
складывающихся по поводу осуществления предпринимательской
деятельности, основанной на законе, так как рассматриваемые преступления
нарушают установленный порядок осуществления предпринимательской и
иной экономической деятельности <1>. Вместе с тем, приведенные
определения непосредственного объекта легализации фактически подходят
для определения объекта любого из преступлений, предусмотренных главой
22 УК РФ, то есть являются определениями скорее их видового объекта. В то
же время через определение непосредственного объекта рассматриваемых
преступлений следует выделить специфику деяний, предусмотренных
статьями 174 и 174.1 УК.
--------------------------------
<1> См.: Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. А.И.
Рарога. М., 2007. С. 185.
Вполне приемлемое определение непосредственного объекта дано
автором, который полагает, что рассматриваемые нормы направлены на
защиту стабильности финансовой системы, нормальной деятельности рынка
товаров, работ и услуг, призваны стимулировать развитие национальной
экономики, обеспечивать реализацию задач экономической политики <1>.
Таким образом, непосредственным объектом легализации средств,
полученных преступным путем, становятся интересы государства в области
стабильности финансовой системы, рынка работ и услуг в целях обеспечения
устойчивого развития экономики и реализации задач экономической
политики. Вместе с тем, необходимо уточнить предложенное определение.
Прежде всего, нормы о противодействии легализации преступных доходов
направлены на обеспечение стабильности не только финансовой системы, но
и всей экономики страны. Бесспорно, стабильность финансовой системы в
силу функций, выполняемых ею в экономике, будет более других
подвержена негативному влиянию "грязных" денег. Однако и другие секторы
экономики - фондовый рынок, промышленное производство, торговля -
также охраняются исследуемыми нормами от проникновения преступного
капитала. В этой связи под объектом легализации следует понимать интересы
государства в области стабильности экономики в целом. Кроме того,
развитие экономики и обеспечение реализации задач экономической
политики являются близкими по своей сущности понятиями, поскольку
основной задачей экономической политики любого государства является
обеспечение развития экономических отношений.
--------------------------------
<1> См.: Камынин И. Новое законодательство о борьбе с легализацией
(отмыванием) преступных доходов // Законность. 2001. N 11.
Следует согласиться с мнением, что непосредственным объектом
преступлений, предусмотренных частями первыми статей 174 и 174.1 УК,
являются интересы государства в области стабильности национальной
экономики в целях обеспечения ее развития <1>.
--------------------------------
<1> См.: Алешин К.Н. Легализация (отмывание) доходов, полученных
преступным путем как преступление международного характера: Автореф.
дис. на соиск. уч. ст. канд. юр наук. СПб., 2004. С. 85.
Ряд авторов указывает в качестве дополнительного объекта
рассматриваемых
преступлений
законные
права
и
интересы
предпринимателей, инвесторов и других лиц, действующих на рынке, а
также интересы государства, направленные на обеспечение добросовестной
конкуренции <1>. С этим утверждением следует согласиться, так как
проникновение на рынок преступного капитала нарушает условия
добросовестной конкуренции, наносит материальный ущерб хозяйствующим
субъектам. Таким образом, помимо основного непосредственного объекта
исследуемые преступления имеют дополнительный объект в виде интересов
правосудия, предпринимателей, инвесторов и иных участников рынка, а
также интересов государства в области обеспечения правил добросовестной
конкуренции.
--------------------------------
<1> См.: Алиев В.М., Третьяков И.Л. Уголовная ответственность за
легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества,
приобретенных преступным путем // Российский следователь. 2002. N 5. С.
15; Колб Б. "Отмывание" денег // Законность. 2004. N 1. С. 42, 43; Рыхлов
О.А. Указ. соч. С. 83 - 91.
Сложным вопросом является вопрос о понимании предмета указанного
преступления. Следует отметить, что после вступления в силу 01.02.2002
Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"
наиболее дискуссионные проблемы определения предмета рассматриваемого
преступления были разрешены законодателем.
Предметом преступлений, предусмотренных ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ,
являются денежные средства или иное имущество, заведомо приобретенное
преступным путем (за исключением деяний, предусмотренных ст. ст. 193,
194, 198, 199, 199.1 и 199.2 УК).
Под денежными средствами понимаются как наличные, так и
безналичные деньги в любой национальной валюте. К иному имуществу
принято относить ценные бумаги, драгоценные камни, драгоценные металлы,
другие движимые и недвижимые вещи (строения, автотранспорт, сырье,
материалы, товар, земельные участки и т.д.) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации /
Под ред. В.Ш. Лебедева. М.: Норма, 2007. С. 466; Комментарий к
Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.И. Радченко. М.:
Проспект, 2008. С. 288.
Между тем в решении проблемы определения предмета легализации
возникли сложности. Даже после вступления в силу федерального закона и
внесения соответствующих изменений в Уголовный кодекс РФ следует
уточнить вопрос о том, что можно считать легализуемым имуществом в виде
денежных средств и иного имущества.
Например, И.Н. Камынин предлагает включить в предмет исследуемого
преступления имущественные права. Причем такие права могут означать
отдельно право владения, пользования или распоряжения, а не только право
собственности в целом <1>. То есть под легализуемым имуществом
предлагается понимать не только материальные вещи, но и права на них, а
также информацию, например, сведения, составляющие коммерческую или
иную тайну, компьютерную информацию, если она имеет стоимость,
авторские права и иные смежные права и т.д.
--------------------------------
<1> Камынин И.Н. Новое законодательство о борьбе с легализацией
(отмыванием) преступных доходов // Законность. 2001. N 11.
Основанием для такого утверждения служит статья 128 ГК РФ, где в
числе объектов гражданских прав перечислены и имущественные права,
информация, результаты интеллектуальной деятельности. Кроме того,
включение интеллектуальной собственности в число легализуемого
имущества предусматривают положения международно-правовых актов. Так,
Конвенция Совета Европы 1990 года "Об отмывании, выявлении, изъятии и
конфискации доходов от преступной деятельности" (ст. 1) под отмываемым
имуществом понимает имущество любого рода, материальное или
нематериальное, движимое и недвижимое, а также юридические акты и
документы, дающие право на такое имущество или на получение выгоды от
него. Конвенция ООН "О транснациональной организованной преступности"
2000 года (ст. 2) предусматривает, что под легализуемым имуществом
рассматриваются любые активы, будь то материальные или нематериальные,
движимые или недвижимые, выраженные в вещах или в правах, а также
юридические документы или акты, подтверждающие право на такие активы
или интерес в них. Следовательно, можно говорить о единстве
международно-правовых норм в подходе к нематериальным благам, в том
числе к имущественным правам, как к имуществу, которое может служить
предметом отмывания.
Данный вопрос в российском законодательстве не разрешен однозначно,
но в нем нет и запретов на рассматриваемое понимание предмета отмывания.
В этой связи еще до имплементации указанных международных норм в
российский уголовный закон российские правоприменители вполне могут
исходить из трактовки имущественных, авторских и других прав как
материальной ценности, подпадающей под определение легализуемого
имущества, приобретенного преступным путем.
Несмотря на убедительную аргументацию приведенной точки зрения
относительно предмета легализации, отдельные исследователи предлагают
толковать понятие легализуемого имущества более узко. Так, Б.В.
Волженкин пишет, что в Уголовном кодексе РФ об имуществе говорится,
прежде всего, как о предмете преступлений против собственности - чужое
имущество. При этом проводится разграничение между имуществом и
правом на имущество, интеллектуальную собственность уголовный закон
имуществом не признает. Это дает возможность комментаторам уголовного
законодательства относить к имуществу только движимые и недвижимые
вещи, включая деньги и ценные бумаги в российской и иностранной валюте.
В статьях 174 и 174.1 УК оговорок относительно содержания понятия
легализуемого имущества не имеется, как полагает Б.В. Волженкин,
систематическое толкование закона приводит к выводу об идентичности этих
понятий во всех статьях УК <1>.
--------------------------------
<1> См.: Волженкин Б.В. Некоторые проблемы уголовно-правового
обеспечения Федерального закона "О противодействии легализации" //
Налоговые и иные экономические преступления. Ярославль. 2002. Вып. 5. С.
6.
С этим выводом вряд ли можно согласиться. Дело в том, что при
определении имущества как вещи, вещных прав и т.д. представляется
правильным исходить из определений законодательных актов гражданскоправового характера. В случае если в отдельных составах преступлений при
определении имущества различаются вещи и права на них, что относится к
разным составам преступлений, это не означает отличие уголовно-правового
определения имущества от гражданско-правового. Очевидно, что составы
преступлений описывают такие деяния, предметом которых не могут быть
все компоненты, входящие в состав понятия имущества в гражданскоправовом смысле. В этой связи, не имея возможности защитить одной
уголовно-правовой нормой общественные отношения, складывающиеся по
поводу различных вариантов нарушений имущественных прав граждан и
юридических лиц, уголовный закон разделяет уголовно-правовые нормы, как
правило, в зависимости от способа завладения чужим имуществом. Лица,
завладевшие материальным предметом путем хищения, то есть его
безвозмездного изъятия и обращения в свою пользу, лишив при этом
возможности осуществлять свои права собственника или иного владельца,
будут нести ответственность за преступление против собственности. Вместе
с тем, если правомочия собственника или иного владельца нарушены путем
посягательства на авторские или иные смежные права, ответственность будет
наступать за деяние, относящееся к другому виду преступлений. Между тем
в обоих случаях можно говорить о том, что преступлением нарушены
имущественные права потерпевшего. В этом смысле изменять определение
понятия имущества в зависимости от отрасли права будет нерационально.
Однако сторонники ограничительного толкования предмета легализации
не скрывают, что при реализации их взглядов понимание имущества в
документах мирового сообщества не совпадает с его содержанием в
российском уголовном законодательстве. И тем не менее допускают такие
расхождения.
Существуют и другие аргументы, свидетельствующие о том, что
имущественные права могут являться предметом легализации. Интересны в
этом смысле рассуждения А.А. Ганихина, который приводит следующий
пример, характерный для различных стадий легализации: зачисление
денежных средств на счет в банке. Согласно п. 2 ст. 845 ГК РФ банк может
использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право
клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами, поскольку они
становятся составной частью активов банка, имеющего право распоряжения
ими. В связи с этим в цивилистике общепринятым является подход, согласно
которому у клиента нет вещных прав на денежные средства на банковском
счете, а есть лишь имущественные права требования к банку, носящие
обязательственный характер. Поэтому все дальнейшие действия по
использованию денег на счете являются сделками, предметом которых
являются указанные имущественные права, но никак не имущество,
непосредственно приобретенное преступным путем в результате совершения
первоначального преступления <1>. С такой аргументацией трудно не
согласится.
--------------------------------
<1> См.: Ганихин Л.Л. Легализация (отмывание) имущества,
приобретенного преступным путем: финансово-экономический и уголовноправовой аспекты: Автореф. дис. канд. юрид. наук / Уральская гос. юрид.
академия. Екатеринбург, 2003. С. 23.
На наш взгляд, ограничительное толкование понятия имущества как
предмета состава легализации неприемлемо, так как эффективная борьба с
отмыванием преступных доходов возможна только в международном
масштабе. Необходимым условием плодотворности международного
сотрудничества в этой области является единство понятий как в
международных документах, так и в законодательстве сотрудничающего
государства. Отход от международных рекомендаций в таком важном
вопросе, как понятие имущества, подлежащего отмыванию, может явиться
удобной неточностью для преступников, использующих несовпадение
положений международных стандартов и законодательства различных
государств для облегчения своей преступной деятельности <1>.
--------------------------------
<1> См.: Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 91 - 103.
С точки зрения понимания предмета легализации преступных доходов
существуют еще два важных момента.
Первый состоит в том, что, как отмечалось выше, изменения, внесенные
в УК РФ Федеральным законом от 08.12.2003 N 162-ФЗ, исключили из
диспозиций частей первых статей 174 и 174.1 УК стоимостной порог
отмываемого имущества, с которого возможно привлечение лица к
уголовной ответственности. Отрицательный эффект, который оказали эти
изменения на правоприменительную практику, очевиден. После долгих лет
научных дискуссий по вопросу о стоимости отмываемого имущества, с
которой наступает уголовная ответственность, законодатель вновь вернул
закон в его первоначальное несовершенное состояние, отменив в основном
составе какой-либо стоимостный порог.
Как справедливо полагает О.А. Рыхлов, в связи со сложившейся
ситуацией в описание признаков основного состава легализации (отмывания)
преступных доходов необходимо ввести указание на совершение
преступления в значительном размере, т.е. установить определенную сумму
отмываемого имущества, по достижении которой должна наступать
уголовная ответственность. Введение в основной состав указания на
значительный размер совершения деяния позволит исключить факты
возбуждения уголовных дел в случае легализации (отмывания) доходов,
приобретенных в результате совершения преступления, в небольших
размерах. Отсутствие в основных составах, предусмотренных ч. 1 ст. 174 и ч.
1 ст. 174.1, минимального размера легализации денежных средств или иного
имущества, с которого наступает уголовная ответственность за эти деяния,
вряд ли оправданно. Например, при применении его к корыстным
посягательствам на собственность, имея в виду легализацию,
предусмотренную ч. 1 ст. 174.1, пришлось бы в каждом случае совершения
корыстного деяния (кражи, грабежа, разбоя, вымогательства и т.д.),
независимо от его размера, рассматривать вопрос о возможном привлечении
преступника к ответственности за легализацию. Такая ситуация способна
вызвать значительный искусственный рост преступности, вовлечение в сферу
уголовной ответственности необоснованно большого числа граждан.
Чтобы избежать этой проблемы, необходимо, на наш взгляд, установить
в ч. 1 ст. 174 и ч. 1 ст. 174.1 УК минимальный порог, по достижении которого
может наступать уголовная ответственность. Таким порогом следует считать
придание правомерного вида владению, пользованию и распоряжению
полученным преступным путем денежным средствам или иному имуществу
в значительном размере. Основываясь на результатах изучения
следственно-судебной практики и опросе экспертов, О.А. Рыхлов предлагает
считать значительным размером легализуемых преступных доходов сумму в
200 тысяч рублей по движимому и один миллион - по недвижимому
имуществу <1>.
--------------------------------
<1> См.: Рыхлов О.А. Ответственность за легализацию (отмыванию)
денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем,
по уголовному законодательству России. Челябинск: Челябинский гос.
университет, 2007. С. 137 - 140.
Разный подход к размеру легализуемого движимого и недвижимого
имущества заимствован из Федерального закона "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма", где демонстрируется дифференцированное
отношение к легализации движимого или недвижимого имущества. Так,
согласно упомянутому Закону обязательному контролю в целях
предупреждения легализации преступных доходов подлежат операции с
денежными средствами или иным имуществом на сумму шестьсот тыс.
рублей и более, с движимым имуществом, а также сделки с недвижимым
имуществом, - если сумма их составляет или превышает три млн. рублей.
Использование такого дифференцированного подхода в принципе
возможно. Но в УК РФ он не применяется. В этой связи предлагается
поддержать идею о стоимостном пороге для отмываемых преступных
средств в виде значительного размера. Между тем установить этот размер
надо в единой сумме к движимому и недвижимому имуществу.
Вторым важным моментом для уточнения понятия предмета
преступлений, предусмотренных основным составом ст. ст. 174, 174.1 УК
РФ, является решение вопроса о том, следует ли включить в предмет
преступления доходы от всех видов преступной деятельности или сохранить
исключение доходов, полученных при совершении преступных деяний,
предусмотренных ст. ст. 193, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ. Во-первых,
это доходы от тех преступлений, которые посягают на финансовую систему
государства, лишая ее значительной части средств, поступающих в доходную
часть бюджета. Странно, что государство охраняет преступников от
посягательств на его интересы. Во-вторых, преступные доходы от
рассматриваемых видов преступной деятельности составляют значительную
часть всей массы доходов, получаемых преступным путем. В этой связи
представляется целесообразным присоединиться к тем авторам, которые
предлагают исключить ограничения предмета легализации (ст. ст. 193, 194,
198, 199, 199.1, 199.2) из ст. ст. 174, 174.1 УК РФ <1>.
--------------------------------
<1> См.: Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 146, 147.
Обратимся
к
объективной
стороне
основного
состава,
предусмотренного ст. ст. 174, 174.1 УК РФ.
Диспозиции статей 174 и 174.1 УК содержат целый набор деяний,
совершение которых образует объективную сторону основного состава
преступления. Такими деяниями являются: 1) совершение финансовых
операций с деньгами или имуществом, полученным преступным путем либо
2) совершение с ними иных сделок (ст. 174 УК); 3) статья 174.1 УК
предусматривает, помимо двух перечисленных выше деяний, еще одну
форму легализации: использование преступных доходов для осуществления
предпринимательской или иной экономической деятельности.
Согласно п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18
ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике по делам о незаконном
предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или
иного имущества, приобретенных преступным путем", под финансовыми
операциями и другими сделками понимаются действия с денежными
средствами, ценными бумагами и иным имуществом (независимо от формы и
способов их осуществления, например, договор займа или кредита,
банковский вклад, обращение с деньгами и управление ими в
задействованном хозяйственном проекте), направленные на установление,
изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или
обязанностей. К сделкам с имуществом или денежными средствами может
относиться, например, дарение или наследование.
При этом по смыслу закона ответственность по ст. 174 УК РФ или по ст.
174.1 УК РФ наступает и в тех случаях, когда виновным лицом совершена
лишь одна финансовая операция или одна сделка с приобретенными
преступным путем денежными средствами или имуществом.
Анализируя предусмотренные законодателем формы преступных
деяний, следует определить, в каком соотношении находятся понятия
"финансовая операция" и "сделка". Федеральный закон "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", не
содержит определения финансовой операции, нет его и в гражданском
законодательстве. Некоторые авторы обоснованно считают финансовую
операцию разновидностью сделок <1>. С этим утверждением можно
согласиться.
--------------------------------
<1> См.: Тосунян Г.Л., Викулин Л.Ю. Противодействие легализации
(отмыванию) денежных средств в финансово-кредитной сфере. М., 2001. С.
99.
Согласно статье 153 Гражданского кодекса РФ сделками признаются
действия граждан и юридических лиц, направленные на установление,
изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Исходя из
анализа словосочетания "финансовая операция" можно сделать вывод, что
это операция, в процессе которой производятся действия с денежными
средствами. К примеру, при переводе денежных средств с одного
банковского счета на другой, если оба этих счета находятся в одном банке,
принадлежат одному и тому же лицу, происходит установление либо
изменение гражданских прав и обязанностей. Таким образом, даже
простейшая финансовая операция по переводу денежных средств со счета на
счет без смены собственника средств может быть произведена с целью
отмывания преступных капиталов. Поэтому тот факт, что законодатель
выделил совершение финансовых операций в качестве формы легализации
преступных доходов, выглядит обоснованным. В этой связи существующее
мнение о том, что нет необходимости в отграничении финансовой операции
от иных сделок, выглядит спорным <1>, поскольку финансовая операция,
хотя и относится к разряду сделок, отличается от иных сделок содержанием и
составом участников.
--------------------------------
<1> См.: Вершинин А. Легализация средств или иного имущества,
приобретенных незаконным путем // Уголовное право. 1998. N 3.
Финансовые операции отличаются от иных сделок, прежде всего,
составом участников. При совершении финансовой операции, с одной
стороны, выступает физическое или юридическое лицо, а с другой кредитная организация. Обозначив обязательной стороной финансовой
операции финансовое учреждение и определив список таких учреждений,
можно предположить, где могут отмываться деньги, а следовательно,
облегчить задачу правоохранительных органов по выявлению указанного
деяния. К сожалению, практика по-прежнему пытается определить
финансовую операцию, не исходя из состава ее участников. Список
организаций, операции которых можно считать финансовыми, содержится в
самых разных законах. Так, Федеральный закон "О защите конкуренции на
рынке финансовых услуг" (ст. 3) дает перечень финансовых услуг, из
которого можно сделать вывод о том, какие организации будут считаться
финансовыми. К таким услугам относятся: услуги, связанные с
осуществлением банковских операций, страховые услуги, отношения,
вытекающие из договоров финансовой аренды и договоров по управлению
денежными средствами и т.д.
Следует обратить внимание на то, что список финансовых операций,
приведенный в статье 6 ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем", не является исчерпывающим. Это
только операции, подлежащие обязательному контролю, если их сумма
превышает 600 тысяч рублей. Однако объективная сторона легализации
может включать и такие финансовые операций, которые статьей 6 указанного
Закона не предусмотрены. Б.В. Волженкин справедливо приводит в качестве
таких операций выигрыш денег в казино или на тотализаторе <1>.
--------------------------------
<1> См.: Волженкин Б.В. Указ. соч. С. 111.
По мнению отдельных авторов, под финансовой операцией,
направленной на легализацию средств, полученных преступным путем,
следует понимать действия физических и юридических лиц, осуществляемые
с целью установления, изменения или прекращения гражданских прав и
обязанностей, в отношении денежных средств, приобретенных заведомо
преступным путем <1>.
--------------------------------
<1> См.: Тосян Г.Л., Викулин А.Ю. Указ. соч. С. 2.
Более развернутое определение финансовой операции в сфере
легализации преступных доходов дает В.М. Алиев, который полагает, что это
операции с денежными средствами (в наличной и безналичной форме),
ценными бумагами и платежными документами независимо от формы и
способа их совершения, осуществляемые физическими и юридическими
лицами, резидентами и нерезидентами, связанные с поступлением,
движением, хранением, выдачей и конвертацией денежных средств, ценных
бумаг и платежных документов, а также сделки с ними, направленные на
установление, изменение или прекращение гражданских прав и
обязанностей" <1>.
--------------------------------
<1> См.: Алиев В.М. Уголовно-правовая характеристика легализации
(отмывания) денежных средств или иного имущества, приобретенных
незаконным путем // Российский следователь. 2001. N 1.
Таким образом, способом совершения легализации могут выступать
только операции, формально совпадающие по своим признакам со сделками,
предусмотренными нормами гражданского права. В связи с этим по форме
все действия, предусмотренные ст. 174 и ст. 174.1 УК РФ, должны носить
законный характер. Между тем этот вывод противоречит статье 168 ГК РФ,
так как любая сделка с ценностями, полученными преступным путем,
заведомо незаконна, поскольку незаконен сам предмет сделки. В этой связи
следует иметь в виду, что речь идет о совершении операций, только
формально отвечающих нормам закона.
Конвенция Совета Европы рассматривает в качестве способа отмывания
целый ряд возможных операций, но при этом никак не связывает эти
действия с регламентацией гражданским правом. Российский уголовный
закон также не устанавливает в качестве условия совершения действий по
легализации соответствие этих действий нормам гражданского или любого
иного законодательства. Следовательно, признание такого условия будет
ничем иным, как ограничительным толкованием уголовно-правовой нормы.
Объективная сторона преступления, предусмотренного статьей 174.1,
наряду с финансовыми операциями и другими сделками с денежными
средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате
совершения им преступления, включает также использование указанных
средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или
иной экономической деятельности. Согласно пункту 1 статьи 2 ГК РФ
предпринимательской
деятельностью
является
самостоятельная,
осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на
систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи
товаров,
выполнения
работ
или
оказании
услуг
лицами,
зарегистрированными в качестве субъектов такой деятельности в
установленном законом порядке.
Использование
преступных
доходов
в
предпринимательской
деятельности
означает
совершение
действий,
направленных
на
систематическое извлечение прибыли от этих доходов. И хотя прибыль будет
иметь место в результате различного рода сделок и операций, именно
систематичность доходов от криминальных денег позволила законодателю
выделить использование преступных средств в предпринимательской
деятельности в отдельный способ совершения легализации.
Предпринимательская деятельность может осуществляться как
коммерческими, так и некоммерческими организациями. Однако вряд ли
можно говорить о том, что та деятельность, которая ведется
некоммерческими организациями, будет "иной экономической".
Иной экономической деятельностью может считаться деятельность,
которая либо не направлена на систематическое получение прибыли, то есть
прибыль от такой деятельности получается эпизодически либо деятельность
осуществляется не на свой риск (например, при участии в экономической
деятельности государственных учреждений). На наш взгляд, следует
согласиться с В.А. Никулиной, которая предлагает понимать под иной
экономической
любую
не
запрещенную
законом
деятельность,
направленную на получение прибыли. Например, финансирование на
выгодных условиях перспективных технических разработок <1>.
--------------------------------
<1> См.: Никулина В.Л. Отмывание "грязных" денег. Уголовно-правовая
характеристика и проблемы соучастия. М., 2001. С. 67.
Это определение предстоит расширить, исключив из него признак
направленности на получение прибыли, поскольку систематическое
извлечение
прибыли
является
обязательным
признаком
только
предпринимательской деятельности. Понятие экономической деятельности
гораздо шире, она может вообще не иметь целей извлечения прибыли.
Например, вложение денег в благотворительную акцию официально не будет
преследовать целей извлечения прибыли для устроителей, хотя и может
являться формой легализации преступных доходов <1>.
--------------------------------
<1> См.: Жамбалов Д.Б. Основы методики по расследованию
легализации денежных средств или иного имущества, приобретенных
преступным путем: Автореф. канд. дис. Красноярск, 2004.
Таким образом, под экономической деятельностью стоит понимать
любую не запрещенную законом деятельность, связанную с обращением
имущества участников этой деятельности в гражданском обороте.
Исходя из столь широкого понимания экономической деятельности
нельзя не остановиться на проблеме, затронутой в этой связи И.А.
Клепицким, который указывает на то, что ни одно западное законодательство
не рассматривает использование "грязных" денег в хозяйственной
деятельности в качестве их отмывания. Если российское государство
намерено бороться с таким поведением, оно имеет на это право, но это будет
борьба с общественно полезной экономической деятельностью. Необходимо
понять: отмывание денег состоит не в том, что вор на нажитые преступным
путем средства отремонтировал коровник, а в том, что он представил
доходы, полученные от преступления, в качестве доходов, якобы правомерно
полученных от ведения сельского хозяйства <1>.
--------------------------------
<1> См.: Клепицкий И.Л. "Отмывание денег" в современном уголовном
праве // Государство и право. 2002. N 8.
Это утверждение связано с обязательным наличием у виновного в
отмывании специальной цели на легализацию, которая является
неотъемлемой частью субъективной стороны данного преступления. Между
тем следует отметить, что в результате подобной трактовки состава
легализации исчезает ряд важных моментов.
Прежде всего нельзя согласиться с мнением о том, что если
ответственность наступает за вложение "грязных" денег в хозяйственную
деятельность, то это борьба не с отмыванием, а с общественно-полезными
инвестициями. На первый взгляд, инвестиции любых денег в экономику,
даже "грязных", служат ее развитию. Вот почему борьба с отмыванием
преступных капиталов в международном масштабе есть борьба за их
сохранение в национальной экономике, то есть соответствующие нормы на
международном уровне служат барьером для вывоза преступных
финансовых средств в третьи страны. Но от того, что преступники произвели
с деньгами ряд операций и замаскировали их преступное происхождение,
отмыли преступные доходы, они не стали легальными. Поэтому их
последующее вложение в любое, даже общественно-полезное мероприятие,
должно считаться их отмыванием.
Представляется, что И.А. Клепицкий заблуждается, утверждая, что после
произведенной маскировки преступных доходов под легальные
производимый ими экономический эффект становится общественнополезным. На наш взгляд, деньги, полученные преступным путем, для
правоприменителя должны оставаться таковыми независимо от количества
операций, в которых они были задействованы. Даже если они вкладываются
в легальное предприятие и начинают давать доход, в том числе государству в
виде налоговых поступлений, такое вложение преступных денег в
экономическую деятельность все равно служит их отмыванию, маскировке
под легальные.
К примеру, немецкие исследователи проблемы отмывания Х-Х. Кернер и
Э. Дах определяют отмывание как все операции, осуществляемые с целью на
первой стадии утаить или сокрыть наличие, происхождение или целевое
назначение имущественных ценностей, проистекающих от преступления, с
тем чтобы на второй стадии приступить к извлечению из них регулярных
доходов <1>. Если следовать логике А.И. Клепицкого, то вторая стадия
отмывания выпадает.
--------------------------------
<1> См.: Кернер Х.-Х., Дах Э. Отмывание денег. Путеводитель по
действующему законодательству и юридической практике. М., 1996. С. 38.
Кроме того, имеется еще одна важная проблема, возникающая при
доказывании выполнения виновным объективной стороны легализации, обособления, идентификации преступно полученных доходов при
прохождении их через различные этапы отмывания.
Защита обвиняемого может заявить, что у обвинения нет никаких
доказательств, указывающих на то, что обвиняемый замаскировал именно те
полученные доходы, которые в дальнейшем были вложены в
предпринимательскую деятельность и от которых он получал постоянную
прибыль. Единственным путем выхода из сложившейся ситуации может
стать доказывание, демонстрируя суду, что у обвиняемого не было и не
могло быть других доходов, кроме полученных от преступлений, которые он
мог вложить в бизнес. Если у обвиняемого были другие источники дохода, то
обвинение может не справиться со своей задачей и виновный избежит
ответственности.
Одним из сложных вопросов объективной стороны легализации
преступных доходов является вопрос о моменте окончания данного
преступления. Сложность его заключается в том, что состав легализации
(отмывания) преступных доходов может быть как простым, состоящим из
одного действия, так и сложным, многоэтапным. Причем во втором случае
исследуемое преступление будет продолжаемым.
В научной литературе, за редким исключением, не оспаривается факт
того, что состав исследуемого преступления является формальным <1>. Это
означает, что в случае совершения виновным хотя бы одной сделки с
преступно-нажитыми ценностями с целью придания им правомерного вида
имеется оконченный состав преступления, предусмотренного статьей 174
либо статьей 174.1 УК. При этом не имеет значения, удалось ли преступнику
добиться желаемой цели, то есть замаскировать преступные доходы под
легальные. Более того, сам факт привлечения виновного к ответственности
по данной статье свидетельствует о неудачной легализации, появлении у
правоохранительных органов доказательств, что предметом преступления
являются преступно полученные доходы.
--------------------------------
<1> См.: Селезнев А.М., Рыжов О.А. Некоторые уголовно-правовые
аспекты составов преступлений, предусмотренных ст. 174, 174.1, 175 УК РФ
// Российский следователь. 2006. N 1. С. 19; Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 107 112.
Покушением на легализацию преступных доходов следует признать
заключение реальной сделки с преступными доходами, которая не была
исполнена по причинам, не зависящим от воли виновного (например, в
результате вмешательства правоохранительных органов). Покушение имеет
место и в том случае, когда при заключении договора купли-продажи
преступно полученного имущества, моментом завершения которой является
момент его передачи, сделка не была окончена, так как в момент передачи
имущества виновные были задержаны.
Ситуация усложняется, если приходится встречаться с продолжаемым
преступлением, когда процесс легализации проходит в несколько этапов, от
двух, необходимых для совершения данного преступления (непосредственно
отмывание и возвращение в оборот), до трех (размещение, запутывание
следов и пр.) и более <1>.
--------------------------------
<1> См.: Клаус Котке. "Грязные" деньги - что это такое? М., 1998. С. 43.
Первая и вторая стадии фактически представляют собой маскировку
преступных доходов. Например, деньги на первом этапе обмениваются на
более крупные купюры, иностранную валюту и т.д. На втором этапе
запутываются следы, в том числе путем перевода средств за границу. Третий
этап состоит в использовании отмытых капиталов в легальных сделках.
Если преступные доходы незаконно получены чиновником в виде
крупной взятки, их необходимо сначала обменять на иностранную валюту,
затем вывезти ее в оффшорную зону, вложить там деньги в фиктивную или
реально работающую фирму, оформленную на подставных лиц. После этого
назначить супругу или сына чиновника управляющим российским филиалом
этой компании, чтобы тот мог получить доступ к ее активам, в этом случае у
чиновника появится возможность свободно распорядиться полученными от
преступления доходами.
Означает ли наличие столь значительного числа этапов легализации, что
прерывание этой цепочки на любой стадии будет вести к тому, что
преступление будет квалифицировано как неоконченное? Исходя из
рассматриваемой ситуации можно полагать, что преступление будет
окончено в момент окончания обмена преступных денег на иностранную
валюту, хотя эта финансовая операция была лишь начальным этапом
легализации. В.М. Алиев обоснованно считает, что данное преступление
можно считать оконченным не только с момента решения экономических
задач (приобретения валюты, недвижимости и т.п.), но и с начала
совершения сделки, регулируемой гражданским законодательством
(например, перемещение денежных средств и их аккумуляция на банковском
счете либо в виде наличных и т.д.) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Алиев В.М., Третьяков И.Л. Уголовная ответственность за
легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества,
приобретенных преступным путем // Российский следователь. 2002. N 5.
Продолжаемыми будут считаться преступления, складывающиеся из
ряда тождественных преступных действий, преследующих единую цель и
составляющих единое преступление. Применительно к исследуемой норме
можно согласиться с В.Л. Никулиной, которая утверждает, что при
совершении легализации денежных средств или иного имущества,
приобретенного преступным путем, лицо также осуществляет несколько
тождественных по квалификации, но различных по содержанию и способу
совершения действий, каждое из которых в отдельности образует
оконченный состав легализации <1>.
--------------------------------
<1> См.: Никулина В.Л. Отмывание "грязных" денег. Уголовно-правовая
характеристика и проблемы соучастия. М., 2001. С. 73.
Следует заметить, что, несмотря на наличие в процессе легализации
нескольких операций с преступными деньгами, каждая из которых может
рассматриваться как оконченный состав отмывания, речь не идет о
совокупности преступлений. Все эти операции, если они направлены на
легализацию одних и тех же доходов, полученных от одного и того же
преступления, будут образовывать одно продолжаемое преступление.
Если исходить из того, что вторая стадия отмывания заключается в
возвращении в оборот замаскированных под легальные денежных средств с
целью получения от них прибыли является частью единого продолжаемого
преступления, моментом его окончания можно признать только прекращение
получения такой прибыли вследствие вмешательства правоохранительных
органов либо по экономическим причинам, приводящим к потере виновным
преступно-нажитых капиталов (обвал на рынке, дефолт и т.д.), либо
вследствие смерти виновного или иной личной причины прекращения им
экономической деятельности с привлечением преступного капитала. С такой
точкой зрения согласна В.Л. Никулина, полагающая: если преступник
продолжает использовать в легальной экономической деятельности прибыль,
полученную за счет доходов от преступных деяний, преступление можно
признать оконченным с момента смерти виновного лица, так как конечная
прибыль всегда будет незаконной <1>.
--------------------------------
<1> См.: Там же. С. 75.
Такой подход соответствует сложившейся международной практике и
действующим международным нормам о конфискации преступных доходов.
Если не забывать об использовании норм о противодействии отмыванию
международным сообществом в качестве способа для изъятия преступно
полученных прибылей преступников, чтобы возвратить эти капиталы в
национальную экономику, то становится естественным, что международные
нормы рассматривают преступные капиталы в качестве таковых в течение
всего использования их в экономической деятельности. Конвенция ООН "О
борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных
веществ" (п. 6) прямо указывает, что если преступные доходы были
превращены или преобразованы в другую собственность, то меры
конфискации применяются в отношении такой собственности, а не доходов"
<1>. Таким образом, даже если операции по маскировке преступных доходов
под легальные завершены и они включены в легальный оборот, с точки
зрения международных стандартов, эти доходы продолжают оставаться
предметом отмывания и подлежат конфискации.
--------------------------------
<1> Конвенция Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и
конфискации доходов от преступной деятельности // Конвенции Совета
Европы и Российская Федерация: Сборник документов. М., 2000. С. 39.
Итак, легализация преступных доходов может быть направлена на
результат, который достигается как по окончанию первой из операций с
преступными деньгами, так и в процессе дальнейших сделок, с участием
предмета преступления. Преступление будет признано оконченным в момент
совершения каждой из стадий легализации, то есть в момент совершения
любой из операций, направленных на цели отмывания. Если преступные
средства используются в экономической деятельности и операции с
преступными доходами не прекращаются, можно говорить о стремлении
преступника к совершению серии операций с преступными доходами. В этом
случае цель преступника будет устремлена на совершение неопределенного
числа операций с преступными доходами, отмечается различными
исследователями изучаемой проблематики <1>.
--------------------------------
<1> См.: Иванов Н. Легализация денежных средств или иного
имущества, приобретенных другими лицами преступным путем // Российская
юстиция. 2002. N 3. С. 53 - 59.
Подход к проблеме окончания легализации, предложенный В.А.
Никулиной, имеет один существенный недостаток. Автор не рассматривает в
качестве возможного момента окончания легализации истечение срока
давности преступления, послужившего источником отмываемых доходов,
либо невозможность привлечения виновного в совершении первичного
преступления к уголовной ответственности по причине его смерти. Следует
уточнить, что во втором случае речь будет идти не о смерти того, кто
отмывает доходы, а о смерти лица, совершившего преступление, ставшего
источником преступных доходов.
В соответствии со ст. 78 УК РФ, если со дня совершения лицом
преступления истек определенный в этой статье срок, зависящий от
категории совершенного преступления, то лицо освобождается от уголовной
ответственности в связи с истечением сроков давности. А в случае, если
невозможно привлечь лицо к уголовной ответственности за первичное
преступление, теряются основания для привлечения какого-либо лица за
легализацию доходов от этого преступления, хотя сами преступно-нажитые
капиталы не теряют своей преступной природы. Имея в виду то, что
ответственность за легализацию возможна только при установлении
преступности отмываемых доходов вступившим в силу обвинительным
приговором по первичному преступлению независимо от природы
отмываемых доходов, отсутствие такого приговора из-за истечения сроков
давности становится непреодолимым препятствием для привлечения к
ответственности виновных в легализации преступных капиталов.
Аналогичная ситуация складывается в случае смерти виновного в первичном
преступлении.
Указанный подход полностью соответствует международным
стандартам, действующим в области борьбы с отмыванием преступных
доходов. В Конвенции Совета Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии и
конфискации доходов от преступной деятельности" (п. 4) предусмотрено, что
в сотрудничестве может быть отказано, если по законодательству
запрашиваемой стороны постановление о конфискации не может быть
вынесено или исполнено по причине срока давности или запрос не связан с
ранее вынесенным решением судебного характера либо с содержащимся в
нем заявлении о совершении преступления, на основании которого было
вынесено постановление или направлен запрос о конфискации.
Таким образом, в случае истечения срока давности или смерти
виновного приговор не может быть вынесен, следовательно, доходы от
преступления не могут быть признаны преступными, легализация
преступных капиталов будет окончена в момент истечения сроков давности
по первичному преступлению.
Следовательно, в целом принимая концепцию окончания продолжаемого
преступления по легализации, предложенную В.А. Никулиной, необходимо
дополнить ее еще двумя возможными моментами окончания данного
преступления: моментом истечения сроков давности привлечения к
уголовной ответственности лица, совершившего преступление, ставшее
источником легализуемых доходов, а также моментом смерти указанного
лица.
При окончании второго этапа легализации, связанного с возвратом
преступных денег в легальный оборот с целью извлечения прибыли,
возникает проблема
определения размера преступных доходов,
использованных в экономической деятельности. Эту проблему можно
разрешить путем проведения оценочных экспертиз, используя экспертные
учреждения, уполномоченные давать заключения по стоимостной оценке
экономической деятельности.
При определении момента окончания легализации следует решить
вопрос об обязательности наличия вступившего в силу обвинительного
приговора суда по преступлению, ставшему источником дохода, для
квалификации легализации этого дохода по статье 174 или 174.1 УК.
В теории уголовного права по этому вопросу существует две
противоположных точки зрения. Первую наиболее полно сформулировал
В.М. Алиев, который полагает, что, анализируя понятие преступного
приобретения имущества, следует подчеркнуть, что наличие в законе
формулировки
"приобретенных
преступным
путем"
предполагает
доказанность факта приобретения денежных средств или иного имущества в
результате совершения преступления и в соответствии со статьей 49
Конституции РФ требует признания этого факта вступившим в законную
силу обвинительным приговором суда <1>. Этой позиции придерживается и
Пленум Верховного Суда РФ.
--------------------------------
<1> См.: Алиев В.М., Третьяков И.Л. Уголовная ответственность за
легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества,
приобретенных преступным путем // Российский следователь. 2002. N 5.
Между тем отдельными учеными этот подход ставится под сомнение,
если рассматривать борьбу с отмыванием преступных доходов в
международном аспекте. И.А. Клепицкий отмечает, что предварительное
осуждение лица за первичное преступление не является обязательным для
применения нормы об отмывании денег (например, преступление может
быть совершено за пределами России, причем приговор иностранного суда
не имеет в праве России преюдициального значения, лицо, совершившее
преступление, может умереть). Указанные правила, непосредственно
вытекающие из международного договора, не противоречат закрепленному в
Конституции РФ принципу презумпции невиновности. Сам факт совершения
первичного преступления в таких ситуациях может быть установлен
приговором по делу об отмывании денег. При этом, однако, не
устанавливается виновность конкретных лиц в его совершении <1>.
--------------------------------
<1> См.: Клепицкий И.А. Указ. соч. С. 43.
Такая точка зрения спорна. Если говорить о преступном способе
приобретения отмываемых денежных средств, то логично предположить, что
должны быть установлены лица, получившие от этого преступления доход. В
противном случае будет нарушаться не только конституционный принцип
презумпции невиновности, закрепленный в статье 49, но и принцип,
сформулированный в части 2 статьи 50 Конституции РФ при осуществлении
правосудия не допускается использование доказательств, полученных с
нарушением федерального закона. Если устанавливать преступное
происхождение отмываемых средств в приговоре по делу об отмывании без
указания лиц, виновных в совершении первичного преступления, как
предлагает И.А. Клепицкий, то складывается ситуация, когда доказывание
совершения легализации происходит с нарушением федерального закона, так
как российский уголовный закон не признает судебного установления
события преступления без привлечения к ответственности лиц, виновных в
его совершении.
Еще большее удивление вызывает утверждение И.А. Клепицкого о том,
что если преступность происхождения отмываемых средств была
установлена приговором суда иностранного государства, то такой приговор
не будет иметь для российских правоохранительных органов
преюдициальной силы. В Конвенции Совета Европы (статьи 6) прямо
указывается, что для целей выполнения или применения пункта 1 настоящей
статьи не имеет значения, подпадает ли основное преступление под
уголовную юрисдикцию Стороны. Поскольку Российская Федерация
ратифицировала указанную Конвенцию в полном объеме, для преступлений,
связанных с отмыванием денег, международным договором РФ
предусмотрен иной порядок признания решений судов иностранных
государств, чем для других преступлений, а приговор иностранного суда,
признавший лицо виновным в совершении первичного преступления, будет
иметь для российских правоохранительных органов преюдициальное
значение. Это положение прямо закреплено в статье 11 Федерального закона
"О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем".
Итак, следует полагать, что квалификация деяния как преступления,
предусмотренного статьей 174 или 174.1 УК, возможна лишь в том случае,
если обвинительным приговором суда будет установлен факт совершения
преступления, послужившего источником легализуемых доходов. Приговор о
виновности в совершении первичного преступления при совершении
легализации может быть постановлен одним судебным актом, вынесенным
по результатам одного процесса, как при квалификации любой совокупности
преступлений <1>.
--------------------------------
<1> См.: Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 113 - 120.
Итак, состав рассматриваемых преступлений сконструирован как
формальный, т.е. не предполагает наступления общественно опасных
последствий и включает лишь само деяние, которое может выражаться
только в форме действия.
Преступление считается оконченным с момента осуществления
финансовой операции или заключения другой сделки с участием денежных
средств или иного имущества, приобретенных преступным путем
(зачисление или перевод на счет денежных средств, покупка или продажа
иностранной валюты и др.). Момент заключения сделки следует определять,
руководствуясь соответствующими нормами гражданского законодательства.
Если легализация сопровождалась заключением договора, подлежащего
государственной регистрации, то преступление будет оконченным с момента
его регистрации. Все действия, совершенные до этого, следует рассматривать
как покушение на совершение преступления, предусмотренного статьями
174, 174.1 УК РФ, применительно к деянию, совершаемому в форме
финансовой операции или иной сделки.
При этом необходимо учитывать, что в силу статьи 169 ГК РФ сделки,
связанные с легализацией преступных доходов, в большинстве случаев
являются ничтожными, поскольку совершаются с целью, заведомо
противной основам правопорядка или нравственности. Такие сделки
недействительны независимо от признания их таковыми судом (п. 1 ст. 166
ГК РФ), они не влекут юридических последствий, кроме тех, которые
связаны с их недействительностью (п. 1 ст. 167 ГК РФ).
В связи с определением в новой редакции уголовно-правовых норм о
легализации предмета данного преступления как имущества, приобретенного
преступным путем, в правоприменительной практике остро встала проблема
доказывания признания преступного характера происхождения такого
имущества.
В соответствии с ч. 1 ст. 49 Конституции РФ каждый обвиняемый в
совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не
будет доказана в предусмотренном федеральном законом порядке и
установлена вступившим в законную силу приговором суда.
После вступления в силу новой редакции статей 174 и 174.1 на
основании указанных положений в правоохранительных органах
сформировалось мнение о невозможности не только осуждения, но и
предъявления обвинения по этим статьям при отсутствии обвинительного
приговора по делу о преступлении, в результате которого приобретено
имущество, ставшее затем предметом легализации.
Большинство следователей неохотно возбуждало уголовные дела по
новым статьям о легализации, поскольку условие о предварительном
наличии обвинительного приговора по предшествующему преступлению
трудновыполнимо. Так, при доказанности факта совершения первичного
преступления обвинительный приговор по соответствующему делу может не
выноситься в случае смерти лица, совершившего это преступление, или его
освобождения от уголовной ответственности по нереабилитирующим
основаниям.
Между тем отдельные специалисты обоснованно отмечали, что в статьях
174 и 174.1 речь идет не о виновности лица в совершении того или иного
предшествующего
преступления,
а
о
легализации
имущества,
приобретенного в результате таких преступлений. Источник происхождения
этого имущества может быть установлен в ходе расследования, которое
целесообразно проводить одновременно по факту предшествующего
преступления и легализации <1>.
--------------------------------
<1> См.: Уголовная ответственность за преступления, предусмотренные
статьями 174, 174.1, 183, 193 УК РФ. М., 2003. С. 7; Зубков В.А., Осипов С.К.
Указ. соч. С. 373 - 375.
Возвращаясь к вопросу о целесообразности отмены законодателем
стоимостного порога отмываемых преступных доходов при привлечении к
ответственности по части 1 статей 174 и 174.1 УК следует заметить, что с
одной стороны, этот шаг упрощает привлечение отмывателей к
ответственности, так как освобождает правоохранительные органы от
необходимости доказывать размер отмываемых доходов. С другой стороны,
правоприменитель оказывается в ситуации, когда даже покупка
повседневных товаров на преступно полученные деньги будет
квалифицироваться как их отмывание.
Если рассматривать борьбу с отмыванием преступных капиталов как
стремление к стабильности финансового рынка, рынка инвестиций, то
выброс на этот рынок сумм меньших, чем, скажем, миллион рублей, вряд ли
может нанести значительный ущерб интересам государства и общества в
этой сфере, следовательно, рассматриваемое деяние будет лишено признака
общественной опасности с точки зрения его уголовного преследования.
Указанная позиция подтверждает исключительно макроэкономическую
направленность противодействия легализации (отмывания) средств,
полученных преступным путем. Введение изменений в УК РФ от 08.12.2003
показало отсутствие у законодателя единой концепции понимания того, что
является легализацией (отмыванием) преступных доходов и какой именно
сфере интересов государства и общества причиняется вред этим
преступлением <1>.
--------------------------------
<1> См.: Устинова Т. Уголовно-правовая оценка ст. 174 УК РФ //
Уголовное право. 2003. N 2. С. 80 - 81.
Из анализа уголовного закона вытекает, что объектом преступления,
предусмотренного статьей 174 УК РФ, может быть лицо:
- участвовавшее в совершении финансовой операции или другой сделке
с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными
преступным путем, за исключением преступлений, предусмотренных
статьями 193, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ;
- не причастное к приобретению имущества преступным путем, т.е. не
являвшееся ни исполнителем, ни соучастником предшествующего
преступления.
Субъектом преступления, предусмотренного статьей 174.1 УК РФ,
признается лицо:
1) участвовавшее в совершении финансовой операции или другой сделки
с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными в
результате совершения преступлений, за исключением предусмотренных
статьями 193, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ, либо в использовании
указанных средств или иного имущества для осуществления
предпринимательской или иной экономической деятельности;
2) само получившее денежные средства или иное имущество в
результате совершения им конкретного преступления.
Общие требования, предъявляемые к субъекту рассматриваемых
преступлений уголовным законодательством, - достижение 16-летнего
возраста (ч. 1 ст. 20 УК РФ) и вменяемость (ч. 1 ст. 21 УК РФ). К
ответственности привлекаются как граждане РФ, так иностранцы и лица без
гражданства.
Между тем в теоретических исследованиях проблемы противодействия
легализации преступных доходов существуют различные мнения по поводу
того, кто может являться субъектом преступлений, предусмотренных
статьями 174 и 174.1 УК. Острая дискуссия по данному вопросу развернулась
прежде всего относительно возраста, с которого может наступать уголовная
ответственность за эти преступления.
Как упоминалось выше, способами совершения легализации преступных
доходов являются совершение с ними сделок и финансовых операций либо
использование их в предпринимательской и иной экономической
деятельности.
В связи с этим Г.А. Тосунян и А.Ю. Викулин утверждают, что в
соответствии со ст. 21 ГК РФ способность гражданина своими действиями
приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя
гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность)
возникает в полном объеме у гражданина с наступлением совершеннолетия,
то есть по достижении 18-летнего возраста. Таким образом, если лицо, не
достигшее указанного возраста, выступит стороной в сделке с денежными
средствами, приобретенными заведомо незаконным путем, то ее
последствием, согласно статьи 175 ГК РФ, может быть ее
недействительность <1>. Таким образом, субъектом преступлений,
предусмотренных статьями 174 и 174.1 УК, могут стать только лица,
достигшие возраста наступления гражданской дееспособности, так как в
противном случае все сделки, совершаемые лицами, не достигшими этого
возраста, не будут порождать гражданско-правовых последствий, а значит, в
их действиях не будет состава исследуемых преступлений. Исключение
составляют только лица, получившие гражданскую дееспособность с 16 лет в
результате гражданско-правовой эмансипации или при наличии письменного
согласия родителей таких лиц на совершение подобных сделок.
--------------------------------
<1> См.: Тосунян Г.А., Викулин А.Ю. Противодействие легализации
(отмыванию) денежных средств в финансово-кредитной сфере. М., 2001. С.
113.
Многие авторы считают, что субъект рассматриваемых преступлений
общий, то есть это физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего
возраста без уточнения относительно способности этих лиц совершать
гражданско-правовые сделки <1>.
--------------------------------
<1> См.: Алиев В.М. Указ. соч. С. 35; Лопашенко Н.А. Указ. соч. С. 186;
Никулина В.А. Указ. соч. С. 81.
Указанная точка зрения представляется обоснованной. Прежде всего
диспозиции статей 174 и 174.1 УК предусматривают в качестве способов
совершения преступления не только заключение гражданско-правовых
сделок, но и совершение финансовых операций, которые может
осуществлять лицо, не имеющее полной гражданской дееспособности.
Например, Закон "О валютном регулировании и валютном контроле в РФ" не
устанавливает каких-либо возрастных ограничений для участников
валютных операций, скажем, обмена в обменном пункте полученных
преступным путем денег на иностранную валюту. Эти действия вполне могут
служить цели их отмывания.
Если исходить из того, что субъектом исследуемых преступлений
являются только лица, достигшие 18-летнего возраста, то такое понимание
субъекта данного преступления может быть использовано в качестве
удобного приема для ухода от ответственности участников легализации. Как
в любом преступлении, так и в легализации помимо исполнителя могут
участвовать пособники, подстрекатели и т.д. Эти соучастники также могут
быть лицами, не достигшими 18-летнего возраста. Например, посредник
передает важную информацию о движении преступно полученных денег при
осуществлении сложной операции по легализации преступных доходов,
осознавая преступность своих действий, или за вознаграждение является
подставным лицом, на которое оформляется приобретаемая в результате
легализации недвижимость и т.д.
Сложным вопросом следует признать возможность привлечения к
ответственности за легализацию доходов, полученных иными лицами
преступным путем, тех лиц, которые сами не участвовали в совершении
первичного преступления, но помогали его исполнителю в легализации
доходов от этого преступления. Иными словами: может ли нести
ответственность по статье 174.1 УК лицо, не причастное к совершению
первичного преступления, но способствовавшее преступнику в отмывании
полученных им доходов? Или такое лицо должно нести ответственность не
как соучастник в преступлении, предусмотренном ст. 174.1 УК, а как субъект
преступления, предусмотренного статьей 174 УК?
На этот вопрос нет однозначного ответа. Особенно в части установления
ответственности сотрудников государственных регистрирующих органов,
нотариусов, заверяющих сделки, банковских служащих и других лиц, в силу
своей профессиональной деятельности способных оказывать помощь лицам,
виновным в легализации. Причем выполнение ими этих действий является,
нередко, обязательным условием совершения сделки по легализации.
Например, сделка с недвижимостью будет влечь переход права
собственности на имущество с момента государственной регистрации этой
сделки <1>.
--------------------------------
<1> См.: Алешин К.Н. Указ. соч. С. 113.
Ряд авторов считает, что такие лица будут нести самостоятельную
ответственность по статье 174 УК, естественно, в случае своей
осведомленности о преступном происхождении предмета сделки <1>. Другие
же, наоборот, полагают, что субъектом преступления не может быть лицо,
оказывающее консультативную помощь в легализации имущества. Оно
может привлекаться за пособничество в легализации, хотя это не будет
отражать в полной мере общественную опасность подобных действий.
Поэтому целесообразно предусмотреть для этих лиц и случаев
самостоятельный состав преступления <2>.
--------------------------------
<1> См.: Камынин И. Новое законодательство о борьбе с легализацией
(отмыванием) преступных доходов // Законность. 2001. N 11. С. 11.
<2> Алиев В.М. Указ. соч. С. 36.
Первая точка зрения представляется наиболее обоснованной, поскольку
все лица, участвующие в сделке, имели одну цель - достижение
определенного результата в отношении одного предмета преступления, было
бы нелогично разделять ответственность в зависимости от выполняемых ими
ролей. Таким образом, речь идет о совершении группового преступления,
участники которого должны нести ответственность в соответствии с нормами
о соучастии. Если без соучастника, в силу его должностных обязанностей,
легализация не могла быть совершена, такое лицо должно быть привлечено к
ответственности в качестве соисполнителя со ссылкой при квалификации на
пункт статьи 174.1 УК РФ, предусматривающий ответственность за
совершение легализации с использованием своего служебного положения.
Таким образом, оценивать действия указанных лиц в легализации
следует по статье 33, 174.1 УК РФ, как и в случае квалификации любого
другого преступного деяния, совершенного в соучастии.
Что касается возможности введения специальной нормы для лиц,
участвующих в отмывании при выполнении своих профессиональных
обязанностей, то следует отметить, что подобные нормы существуют в ряде
законодательств зарубежных государств. Однако совершение лицом
легализации с использованием своего служебного положения и без того
является квалифицированным видом легализации по статьям 174 и 174.1 УК
РФ. Кроме того, введение отдельной нормы за участие в отмывании для
таких специальных субъектов будет противоречить нормам о привлечении к
ответственности при соучастии.
Субъективная сторона преступлений, предусмотренных ст. ст. 174 и
174.1 УК РФ, характеризуется умышленной формой вины: субъект осознает,
что совершает финансовые операции или иные сделки с денежными
средствами или иным имуществом, приобретенным другим лицом
преступным путем либо самим виновным или использует их в
осуществлении предпринимательской или иной экономической деятельности
и желает их совершения.
Для квалификации преступления по ст. 174 необходимо установить
заведомое знание субъектом того, что он легализует денежные средства или
имущество, приобретенные другими лицами путем совершения
преступления.
Согласно упомянутому Постановлению Пленума Верховного Суда РФ
(п. 20) при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков
преступления, предусмотренного статьей 174 УК РФ, судам следует
выяснять, имеются ли в деле доказательства, свидетельствующие о том, что
лицу совершившему финансовые операции и другие сделки, было
достоверно известно, что денежные средства или иное имущество
приобретены другими лицами преступным путем.
Между тем отдельные ученые считают, что при привлечении к
уголовной ответственности по статье 174 УК РФ не обязательно, чтобы
субъект знал, какое именно и каким способом было совершено другим лицом
преступление. Главное, чтобы он осознавал сам факт приобретение денег или
иного имущества в результате совершения преступного деяния <1>.
--------------------------------
<1> См.: Устинова Т.Д., Минская В.С. Уголовная ответственность за
преступления, предусмотренные статьями 174 и 174.1, 183, 193 УК РФ. М.,
2003. С. 13; Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 377, 378.
Итак, большинство авторов сходятся во мнении, что состав
преступлений, предусмотренных статьями 174 и 174.1 УК РФ, является
формальным и они могут быть совершены только с прямым умыслом.
Причем умыслом охватывается как само деяние, так и осознание того, что
отмываемые доходы получены преступным путем.
Субъективную сторону составляет также наличие у виновного
специальной цели - придания правомерного вида легализуемым доходам. Эта
цель является обязательным признаком субъективной стороны обоих
преступлений, несмотря на то, что диспозиция статьи 174.1, в отличие от
диспозиции статьи 174, прямо не указывает на необходимость наличия у
виновного специальной цели <1>. В связи с этим нельзя согласиться с
утверждением о том, что поскольку цель преступления не сформулирована
прямо в диспозиции статьи 174.1 УК РФ, хотя и подразумевается, судя по
названию статьи, она выступает факультативным признаком субъективной
стороны и для правильной квалификации содеянного ее установления не
требуется <2>.
--------------------------------
<1> См., также: Журбин Р. Расследование легализации преступных
доходов // Законность. 2006. N 2. С. 23.
<2> См.: Алиев В.М. Указ. соч. С. 36.
Этот вывод противоречит смыслу закона и может вызвать негативные
последствия для практики расследования рассматриваемых преступлений.
Несмотря на то, что диспозиция статьи 174.1 УК РФ не содержит прямого
указания на цель легализации, Федеральный закон "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" (ст. 3)
определяет понятие легализации через цель придания правомерного вида
преступным доходам. Таким образом, совершить легализацию, не имея
указанной специальной цели, невозможно, иначе осуществляется не
легализация, а одно из схожих преступлений либо допускается совершение
легализации по неосторожности, что также противоречит уголовному закону
России.
Цель деяния в данном случае имеет решающее значение для его
квалификации: сбыт имущества, которое было получено в результате
совершения преступления (например, хищения) иными лицами, не образует
состава легализации (отмывания) денежных средств или иного имущества
(статья 174 УК РФ), если такому имуществу не придается видимость
правомерно приобретенного. В зависимости от конкретных обстоятельств
дела указанные действия могут содержать признаки преступления,
предусматривающего ответственность за хищение либо преступления,
предусмотренного статьей 175 УК РФ (приобретение или сбыт имущества,
заведомо добытого преступным путем).
Итак, можно сделать вывод о том, субъективная сторона
рассматриваемых преступлений характеризуется виной в форме прямого
умысла, ее обязательным признаком будет наличие у виновного специальной
цели придания преступным доходам правомерного вида <1>.
--------------------------------
<1> См.: Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 128, 129; Зубков В.А., Осипов С.К.
Указ. соч. С. 378, 379.
Квалифицирующим признаком частей вторых ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ
является крупный размер.
Операциями и сделками, совершенными в крупном размере, признаются
операции и сделки с денежными средствами или иным имуществом,
полученным преступным путем, совершенные на сумму, превышающую 1
млн. руб. (примеч. к ст. 174 УК РФ).
Крупный размер оказывает существенное влияние на квалификацию
отмывания доходов от преступления, повышая общественную опасность
совершаемого деяния.
Для практики квалификации рассматриваемых деяний остается
актуальной проблема определения размера отмываемого имущества. Если
рассматривать легализацию как продолжаемое преступление, состоящее из
нескольких операций, направленных на отмывание преступных доходов,
возникает вопрос: за какой период времени должны быть совершены
операции по отмыванию для определения стоимости отмываемых
преступных доходов. Иначе говоря, если речь идет о регулярном совершении
сделок с криминальными доходами, направленными на их отмывание, когда
в оборот поступают доходы от регулярной преступной деятельности
(например, наркобизнеса). Операции, совершенные за какой период времени
необходимо учитывать, чтобы подсчитать размер отмываемых доходов.
В этой связи В.А. Никулина предлагает ввести в законодательство
временной критерий, равный одному финансовому году, под последним
должен пониматься указанный промежуток времени, в пределах которого
при совершении лицом деяния учитывается общая сумма сделок,
проведенных с незаконно полученным имуществом <1>.
--------------------------------
<1> См.: Никулина В.Л. Отмывание "грязных" денег. Уголовно-правовая
характеристика и проблемы соучастия. М., 2001. С. 78.
С таким предложением в принципе можно согласиться. При этом, на
наш взгляд, не обязательно вносить новеллу в законодательство, достаточно
дать соответствующее разъяснение в постановлении Пленума Верховного
Суда РФ. Указанное разъяснение позволит унифицировать следственносудебную практику.
Особо квалифицирующими признаками частей третьих ст. ст. 174 и
174.1 УК признаются: 1) группа лиц по предварительному сговору; 2)
использование виновным своего служебного положения.
Участниками группы лиц по предварительному сговору применительно
к данному преступлению будут все лица, которые непосредственно
участвовали в совершении финансовых операций и других сделок с
денежными средствами и иным имуществом, приобретенными заведомо
преступным путем, либо использовали их для осуществления
предпринимательской или иной экономической деятельности (174.1 УК РФ).
Следует иметь в виду, что процесс отмывания преступных доходов может
быть достаточно продолжительным, включающим множество финансовых
операций и других сделок. При наличии предварительного сговора участники
этих операций несут уголовную ответственность за единое групповое
преступление, но группа может быть связана и с каким-либо одним этапом
легализации (отмывания) преступных доходов, участники такой группы
могут не знать о предшествующих этапах отмывания.
Разделение ответственности субъектов легализации (отмывания)
доходов, полученных преступным путем, по статьям 174 и 174.1 УК РФ, в
зависимости от того, принимал ли субъект участие в совершении первичного
преступления, которое дало преступные доходы, порождает сложную
проблему при квалификации в случаях, когда в отмывании совместно
участвуют субъект первичного преступления и другое лицо, в нем не
участвовавшее, но знающее о преступном происхождении отмываемых
доходов. Можно увидеть как минимум пять возможных вариантов
квалификации действий второго лица: 1) ст. 174; 2) ст. ст. 33 и 174.1 УК; 3)
ст. ст. 174, 33 и 174.1 УК; 4) п. "а" ч. 3 ст. 174.1 УК; 5) п. "а" ч. 3 ст. 174 УК.
Профессор Б.В. Волженкин полагает, что наиболее приемлем четвертый
вариант <1>. Такая позиция недостаточно рациональна, поскольку субъектом
преступления, предусмотренного ст. 174.1 УК РФ, выступает лицо,
получившее преступные доходы, а группа лиц по предварительному сговору
состоит из соисполнителей, следовательно, все члены такой группы должны
были участвовать в совершении первичного преступления. При такой
ситуации наиболее обоснован, скорее всего, пятый вариант квалификации
<2>.
--------------------------------
<1> См.: Волженкин Б.В. Преступления в сфере экономической
деятельности (экономические преступления). СПб., 2002. С. 237, 238.
<2> См.: Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 129 - 131. См.: Клепицкий И.А. Указ.
соч. С. 528; Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономической
деятельности. Комментарий к главе 22 УК РФ. С. 102; Никулина В.А. Указ.
соч. С. 84.
Использование служебного положения понимается в самом широком
смысле этого слова и охватывает использование положения не только
должностным лицом (примечание к ст. 285 УК), государственным или
муниципальным служащим, а также лицом, выполняющим управленческие
функции в коммерческой или иной организации (примечание к ст. 201 УК).
Пленум Верховного Суда РФ, высказывая свою позицию по вопросам
применения квалифицирующих признаков легализации, разъяснил, что под
лицами, использующими свое служебное положение (п. "б" ч. 3 ст. 174 и п.
"б" ч. 3 ст. 174.1 УК РФ), следует понимать должностных лиц, служащих, а
также лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческих и
иных организациях <1>. Вместе с тем при квалификации преступления
необходимо помнить, что для вменения состава преступления,
предусмотренного п. "б" ч. 3 ст. ст. 174, 174.1 УК РФ необходимо
установление не просто факта занятия виновным лицом служебного
положения, а использования его при отмывании преступных доходов, иначе
рассматриваемый квалифицирующий признак в деянии лица отсутствует.
--------------------------------
<1> О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и
легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества,
приобретенных преступным путем: Постановление Пленума Верховного
Суда РФ от 18.11.2004 N 23 (п. 23) // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005.
N 1.
Поскольку объективная сторона легализации заключается в совершении
финансовых операций и других сделок, очевидно, что данный
квалифицирующий признак относится, прежде всего, к руководителям и
работникам организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом. На практике легализация денежных
средств осуществляется в основном через кредитные организации, в том
числе при активном участии соответствующих должностных лиц.
Сложной является ситуация с применением данной нормы к
сотрудникам правоохранительных и надзорных органов, аудиторам,
нотариусам, а также служащим иных организаций, чья профессиональная
деятельность не предполагает непосредственного участия в совершении
финансовых операций и других сделок. Очевидно, что указанные лица в
меньшей степени способны использовать свое служебное положение для
легализации имущества, приобретенного преступным путем другими
лицами.
Вместе с тем в случае легализации собственных преступных доходов
высокопоставленное должностное лицо может злоупотребить своими
полномочиями для совершения соответствующих деяний, в том числе через
подконтрольные ему финансовые структуры. Кроме того, указанные лица
могут совершать юридически значимые действия, способствующие
легализации преступных доходов.
В случае совершения легализации лицом, использующим свое
служебное положение, возможна, как отмечалось выше, конкуренция с
другими составами преступлений, где субъектом являются лица,
использующие свое должностное либо служебное положение. Если лицо
использует свое служебное положение для легализации (отмывания), его
действия могут быть дополнительно квалифицированы как коммерческий
подкуп (ст. 204 УК РФ) или получение взятки (ст. 290 УК РФ).
Принципиальную позицию Пленум Верховного Суда РФ занял в
отношении использования своих полномочий для легализации нотариусами.
Пленум разъясняет, что использование нотариусом своих служебных
полномочий для удостоверения сделки, заведомо направленной на
легализацию (отмывание) денежных средств или иного имущества, должно
квалифицироваться по ч. 5 ст. 33 УК РФ и, соответственно, по ст. ст. 174 или
174.1 УК РФ, а при наличии к тому оснований - по ст. 202 (злоупотребление
полномочиями частными нотариусами и аудиторами) УК РФ.
Особо квалифицированным видом легализации доходов, полученных
преступным
путем,
является
совершение
указанных
действий
организованной группой (ч. 4 ст. 174 и ч. 4 ст. 174.1 УК).
Поскольку в легализации преступно приобретенных доходов участвует
прежде всего организованная преступность, в процессе легализации нередко
действуют разветвленные устойчивые группы преступников, заранее
объединившихся для этой деятельности. Нередко в легализации доходов,
заведомо приобретенных преступным путем, в составе организованной
группы принимают участие работники банков, фондовых и иных бирж,
инвестиционных фондов, трастовых компаний, дочерних и брокерских
контор, иных организаций, осуществляющих получение, выплату, передачу,
перевозку, пересылку, обмен, хранение финансовых средств, а также
работники
учреждений,
документально
удостоверяющих
или
регистрирующих право на имущество.
Лицо, создавшее организованную группу или руководившее ею,
подлежит уголовной ответственности за все совершенные группой
преступления, если они охватывались его умыслом. Другие участники
организованной группы несут ответственность только за преступления, в
совершении которых они участвовали. При этом независимо от характера
выполненных ими действий они привлекаются к ответственности как
исполнители преступления.
Между тем легализацией преступных доходов может заниматься и
преступное сообщество (преступная организация).
Если вместо организованной группы установлено наличие преступного
сообщества, занимающегося легализацией денежных средств или иного
имущества, приобретенных преступным путем, организаторов и
руководителей данного сообщества следует по совокупности привлечь к
ответственности по ч. 1 ст. 210 УК, а участников преступного сообщества по ч. 2 ст. 210 УК <1>.
--------------------------------
<1> См.: Рыхлов О.А. Указ. соч. С. 130 - 134.
В теории уголовного права существует идея о необходимости введения в
части четвертые ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ нового особо квалифицирующего
признака совершения отмывания преступных доходов "в особо крупном
размере". Дело в том, что такой признак существует в составе многих
экономических преступлений. На практике размер легализуемых преступных
доходов нередко значительно превышает установленный уголовным законом
крупный размер в один млн. рублей. Вполне очевидно, что уровень
общественной опасности легализации преступных доходов на сумму в
десятки миллионов рублей значительно выше. В этой связи следует
согласиться
с
предложением
о
введении
указанного
особо
квалифицирующего признака в части четвертой указанных статей <1>.
--------------------------------
<1> См.: Пономарев П.Г., Прохорова М.И., Рыхлов О.А. Уголовноправовая борьба с легализацией преступных доходов // Российский
следователь. 2007. N 2. С. 19 - 21.
Помимо
уголовно-правовых
существуют
противодействия легализации преступных доходов.
и
другие
меры
§ 2. Иные меры борьбы с легализацией (отмыванием)
преступных доходов
В соответствии со ст. 13 Федерального закона "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма" лица, виновные в его нарушении, несут
административную, гражданскую и уголовную ответственность.
Таким образом, к иным мерам борьбы с легализацией (отмыванием)
преступных доходов следует отнести, прежде всего, меры гражданскоправового и административно-правового характера.
Поскольку среди юридических лиц в отмывании преступных доходов
чаще всего принимают участие банки и другие кредитные организации,
рассмотрим, какую ответственность они несут за рассматриваемые действия.
Ответственность кредитных организаций установлена статьей 74
Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке
Российской Федерации (Банке России)".
В случае нарушения кредитной организацией ФЗ "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма" в том числе предписаний Банка России,
непредставления информации, представления неполной или недостоверной
информации Банку России, он имеет право требовать от кредитной
организации устранения выявленных нарушений, взыскать штраф в размере
до 0,1% минимального размера уставного капитала либо ограничить
проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести
месяцев.
В случае неисполнения в установленный Банком России срок его
предписания об устранении нарушений, выявленных в деятельности
кредитной организации, когда эти нарушения либо совершаемые кредитной
организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу
интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России имеет право:
- взыскать с кредитной организации штраф в размере до 1% размера
оплаченного уставного капитала, но не более 1% его минимального размера;
- потребовать от кредитной организации осуществления мероприятий по
ее финансовому оздоровлению, в том числе изменению структуры ее
активов, замены руководителей кредитной организации или осуществления
ее реорганизации;
- изменить на срок до шести месяцев установленные для кредитной
организации обязательные нормативы;
- ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных
банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией, на срок до
одного года, а также на открытие ею филиалов на тот же срок;
- назначить временную администрацию по управлению кредитной
организацией на срок до шести месяцев;
- ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной
организации, если в результате ее проведения возникнут основания для
применения мер по предупреждению банкротства;
- предложить учредителям кредитной организации, которые
самостоятельно или в силу существующего между ними соглашения, либо
участия в капитале друг друга, либо иных способов прямого или косвенного
взаимодействия имеют возможность оказывать влияние не решения,
принимаемые органами управления кредитной организации, предпринять
действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) до
размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов;
- ввести ограничения на величину процентной ставки, которую
кредитная организация определяет в договорах банковского вклада,
заключаемых (пролонгируемых) в период действия ограничения, в виде
максимального значения процентной ставки на срок до одного года, включив
в расчет процентной ставки наряду с процентами любые непроцентные
платежи, которые кредитная организация выплачивает вкладчикам физическим лицам.
Кредитная организация не может быть привлечена Банком России к
ответственности за совершение нарушения, если со дня его совершения
истекло пять лет.
Банк России может обратиться в суд с иском о взыскании с кредитной
организации штрафов или иных санкций, установленных федеральными
законами, не позднее шести месяцев со дня составления акта об обнаружении
нарушения. Кроме того, он вправе отозвать у кредитной организации
лицензию на осуществление банковских операций на основе ст. 20
Федерального закона "О банках и банковской деятельности", если не
исполнялись федеральные законы, регулирующие банковскую деятельность,
а также нормативные акты Банка России, и в течение одного года к
кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные
Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банк
России)", а также неоднократно нарушались в течение одного года
требования, предусмотренные статьями 6 и 7 (за исключением пункта 3
статьи 7) Федерального закона "О противодействии и легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем".
После отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление
банковских операций она должна быть ликвидирована в соответствии с
требованиями статьи 23.1 данного Федерального закона, а в случае
признания ее банкротом - в соответствии с требованиями Федерального
закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".
После отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление
банковских операций Банк России не позднее рабочего дня, следующего за
днем отзыва указанной лицензии, назначает в кредитную организацию
временную администрацию в соответствии с требованиями Федерального
закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", а также
совершает действия, предусмотренные статьей 23.1 данного Федерального
закона.
Согласно статье 23.1 названного Федерального закона Банк России в
течение 15 дней со дня отзыва у кредитной организации лицензии на
осуществление банковских операций обязан обратиться в арбитражный суд с
требованием о ликвидации кредитной организации, за исключением случая,
когда ко дню отзыва указанной лицензии у кредитной организации имеются
признаки несостоятельности (банкротства).
Заявление Банка России о принудительной ликвидации кредитной
организации рассматривается арбитражным судом в срок не свыше одного
месяца со дня его поступления. Арбитражный суд принимает решение о
ликвидации кредитной организации и назначении ее ликвидатора, если не
будет установлено наличие признаков несостоятельности (банкротства)
кредитной организации на день отзыва у нее лицензии на осуществление
банковских операций. При рассмотрении заявления Банка России о
принудительной ликвидации кредитной организации предварительное
судебное заседание не проводится.
Арбитражный суд направляет решение о ликвидации кредитной
организации в Банк России и уполномоченный регистрирующий орган,
который вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись
о том, что кредитная организация находится в процессе ликвидации.
Согласно статье 74 Федерального закона "О Центральном банке
Российской Федерации (Банке России)" порядок отзыва лицензии на
осуществление банковских операций устанавливается нормативными актами
Банка России. Инструкцией Банка России от 31 марта 1997 г. N 59 "О
применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения
пруденциальных норм деятельности" устанавливается, что отзыв лицензии на
совершение банковских операций у кредитных организаций осуществляется
в случаях, предусмотренных ст. 20 Федерального закона "О банках и
банковской деятельности". Решению об отзыве лицензии предшествует
применение к кредитной организации предусмотренных предупредительных
или принудительных мер воздействия.
Однако предварительное применение иных мер воздействия не
используется в случаях, когда дальнейшее проведение кредитной
организацией банковских операций создает реальную угрозу интересам
клиентов или кредиторов (вкладчиков), а применение иных мер в
сложившейся ситуации признано Банком России нецелесообразным.
Порядок отзыва у кредитной организации лицензии определен
Положением Банка России "Об отзыве лицензии на осуществление
банковских операций у банков и иных кредитных организаций в Российской
Федерации" от 2 апреля 1996 г. N 264 (введено в действие Приказом Банка
России от 2 апреля 1996 г. N 02-78) и Положением Банка России от 10 апреля
1998 г. N 24-П "О порядке рассмотрения в Банке России ходатайств
территориальных учреждений Банка России и руководителей временной
администрации и об отзыве у кредитных организаций лицензии на
осуществление банковских операций" с изменениями и дополнениями на
2008 г.
Указанные меры, предусмотренные банковским законодательством,
могут применяться Банком России за нарушение требований Федерального
закона N 115-ФЗ и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка
России.
Банк России по согласованию с Росфинмониторингом издал указание от
11 августа 2003 г. N 117-Т, согласно которому при выявлении в деятельности
кредитных организаций нарушений требований Федерального закона "О
противодействии
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, и финансированию терроризма" меры принуждения к
кредитным организациям применяются Банком России в соответствии со
статьей 74 Федерального закона N 86-ФЗ. В случае применения мер
принуждения территориальные учреждения Банка России используют
порядок, предусмотренный Инструкцией Банка России от 31 марта 1997 г. N
59 "О применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения
пруденциальных норм деятельности". Письмом от 13 июля 2005 г. N 98-Т
Банк России довел до сведения своих территориальных учреждений
Методические рекомендации по применению Инструкции от 31 марта 1997 г.
N 59 при нарушениях кредитными организациями нормативных правовых
актов в области противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма, издаваемых
в соответствии с ним постановлений Правительства РФ, которые
распространяются на кредитные организации, нормативных актов Банка
России, ответственности за неисполнение предписаний Банка России.
Территориальное учреждение Банка России определяет меру
воздействия в соответствии со статьей 74 Федерального закона "О
Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", и в порядке,
предусмотренном Инструкцией Банка России от 31 марта 1997 г. N 59,
относительно применения к кредитным организациям мер воздействия. При
этом за нарушение в области противодействия отмыванию преступных
доходов территориальному учреждению рекомендуется применять
требование об устранении выявленного нарушения или штраф в размерах,
определенных Федеральным законом "О Центральном банке Российской
Федерации (Банке России)", либо ограничение проведения отдельных
операций на срок до шести месяцев, либо требование о замене руководителей
кредитной организации, либо запрет на осуществление кредитной
организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной
ей лицензией, на срок до одного года или запрет на открытие кредитной
организацией филиалов на тот же срок.
При наличии оснований, указанных в ст. 20 Федерального закона "О
банках и банковской деятельности", территориальное учреждение может
инициировать отзыв у кредитной организации лицензии на осуществление
банковских операций. Территориальному учреждению рекомендуется
предъявлять кредитной организации требование об устранении нарушений,
выявленных в области противодействия отмыванию преступных доходов, в
сочетании с другими мерами воздействия, предусмотренными статьей 74
Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке
России)", когда такое нарушение может быть устранено.
При применении к кредитной организации меры воздействия за
допущенное нарушение в виде ограничения проведения отдельных операций
или запрета на их осуществление, территориальному учреждению
рекомендуется, в первую очередь, применять указанную меру воздействия в
отношении операций, по которым были выявлены нарушения в области
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем.
В соответствии с Инструкцией Банка России от 31 марта 1997 г. N 59
выбор мер воздействия производится территориальным учреждением
самостоятельно, исходя из положений Федеральных законов "О банках и
банковской деятельности", "О Центральном банке Российской Федерации
(Банке России)", "О несостоятельности (банкротстве) кредитных
организаций", нормативных актов Банка России.
При этом учитывается характер допущенных кредитной организацией
нарушений, причины, вызвавшие их возникновение, общее финансовое
состояние кредитной организации, ее положение на федеральном и
региональном рынке банковских услуг, возможности его ухудшения
вследствие принимаемых к кредитной организации мер воздействия,
эффективность разработанных кредитной организацией в целях
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, правил внутреннего контроля и программ его
осуществления, степень соответствия правил внутреннего контроля,
разработанных кредитной организацией в целях противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,
рекомендациями Банка России по организации кредитными организациями
внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию)
преступных доходов.
При совершении кредитной организацией нескольких нарушений в
изучаемой области меры воздействия рекомендуется применять за каждое
нарушение в отдельности.
При применении мер воздействия к кредитным организациям за
нарушения в области противодействия отмыванию преступных доходов,
выявленные в работе их филиалов или внутренних структурных
подразделений вне местонахождения кредитной организации, ее филиала,
необходимо учитывать положения Инструкции Банка России от 31 марта
1997 г. N 59.
Если на основании уведомлений, поступающих от территориальных
учреждений по местонахождению филиалов кредитной организации, с
изложением фактов нарушений филиалами нормативных правовых актов в
указанной области или на основании сводного акта проверки кредитной
организации, имеющей филиалы, территориальное учреждение по
местонахождению головной кредитной организации приходит к выводу о
том, что в деятельности значительной доли филиалов кредитной организации
имеются нарушения, к ней рекомендуется применять меру воздействия в
виде запрета открывать филиалы на срок до одного года.
При применении территориальными учреждениями мер воздействия к
кредитным
организациям,
допустившим
нарушения
в
области
противодействия отмыванию преступных доходов, необходимо учитывать
установленный ст. 74 Федерального закона "О Центральном банке
Российской Федерации (Банке России)" срок применения мер воздействия,
который не должен превышать пяти лет со дня совершения такого
нарушения.
Такая мера как отзыв лицензии за неоднократное нарушение в течение
одного года требований Федерального закона "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма" впервые была применена Банком России в мае
2004 г. в отношении ООО КБ "Содбизнесбанк". В 2004 г. за нарушение
требований Федерального закона N 115-ФЗ лицензии были отозваны у двух
банков, хотя всего по различным основаниям их лишились 30 банков.
В 2005 г. из 35 кредитных организаций, лишенных лицензии, у 13 банков
и одной небанковской кредитной организации они были отозваны за
нарушение законодательства о противодействии легализации преступных
доходов. За девять месяцев 2006 г. Банк России отозвал лицензии на
осуществление банковских операций у 43 кредитных организаций, 35 из
которых нарушили Федеральный закон "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма". Таким образом, применение к финансовым организациям
указанной меры наказания за рассматриваемые нарушения становится
нормальной практикой.
Соблюдение положений изучаемого законодательства является одним из
важнейших критериев отбора кредитных организаций для допуска в
государственную систему страхования вкладов. По состоянию на сентябрь
2006 г. Банк России отказал в предоставлении такого допуска свыше 250
кредитным организациям, к большинству из которых имеются претензии в
части представления информации Росфинмониторингу <1>.
--------------------------------
<1> См. Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 607 - 625; Щеткова Е.С.
Организационно-правовые
проблемы
противодействия
легализации
преступных доходов в банковской системе РФ: Автореф. дис. на соиск. уч.
степ. канд. юр. наук. Тюмень, 2005.
Согласно статье 15.27 КоАП РФ неисполнение организацией,
осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом,
законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части
фиксирования, хранения и представления информации об операциях,
подлежащих обязательному контролю, а также в части организации
внутреннего контроля, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в
размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда;
на юридических лиц - от пятисот до пяти тысяч минимальных размеров
оплаты труда или административное приостановление деятельности на срок
до девяноста суток.
Квалификация как преступления, так и административного
правонарушения предполагает наличие состава правонарушения субъективных и объективных признаков, позволяющих установить наличие
противоправного деяния или его отсутствие. В последнем случае
производство по делу об административном правонарушении не может быть
начато, а начатое подлежит прекращению.
Объектом правонарушения, предусмотренного статьей 15.27 КоАП РФ,
являются общественные отношения в сфере противодействия легализации
преступных доходов и финансированию терроризма.
Предмет рассматриваемого правонарушения - тот же, что и предмет,
применительно к ст. ст. 174, 174.1 УК РФ, поэтому в дополнительном
рассмотрении не нуждается.
Объективная сторона правонарушения, предусмотренного ст. 15.27
КоАП РФ, заключается в неисполнении законодательства о противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и
представления информации об операциях, подлежащих обязательному
контролю, а также в части организации внутреннего контроля.
Требования в отношении фиксирования, хранения и представления
информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в
части организации внутреннего контроля установлены ст. 17 Федерального
закона N 115-ФЗ и принятыми на основании этих положений нормативными
актами Правительства РФ, Банка России и Росфинмониторинга.
В отличие от санкции, предусмотренной ст. 13 Федерального закона N
115-ФЗ в виде отзыва лицензии, административные наказания по статье 15.27
КоАП РФ могут назначаться и за нарушение требований, установленных ст.
17 Федерального закона N 115-ФЗ за непредставление в уполномоченный
орган сведений о подозрительных операциях. Между тем необходимо
доказать, что непредставление таких сведений стало результатом
несоблюдения правил внутреннего контроля, утвержденных организацией.
Субъектами правонарушения, предусмотренного статьей 15.27 КоАП
РФ, являются организации, осуществляющие операции с денежными
средствами или иным имуществом, к которым согласно ст. 5 Федерального
закона N 115-ФЗ отнесены:
1) кредитные организации;
2) профессиональные участники рынка ценных бумаг;
3) страховые организации и лизинговые компании;
4) организации федеральной почтовой связи;
5) ломбарды;
6) организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных
металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий и лома таких изделий;
7) организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а
также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимные пари) и
иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме;
8) организации, осуществляющие управление инвестиционными
фондами или негосударственными пенсионными фондами;
9)
организации,
оказывающие
посреднические
услуги
при
осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;
10) организации, не являющиеся кредитными организациями,
осуществляющие прием от физических лиц наличных денежных средств в
случаях, предусмотренных законодательством о банках и банковской
деятельности.
Кроме того, административной ответственности в соответствии со ст.
15.27 подлежат должностные лица в случае совершения ими
правонарушения, связанного с неисполнением либо ненадлежащим
исполнением своих служебных обязанностей.
Согласно примечанию к ст. 2.4 КоАП РФ под должностным лицом в
данном Кодексе понимается лицо, постоянно, временно или в соответствии
со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя
власти, то есть наделенное в установленном законом порядке
распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в
служебной зависимости от него, а равно лицо, выполняющее
организационно-распорядительные или административно-хозяйственные
функции в государственных органах, органах местного самоуправления,
государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных
Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ. Совершившие
административные правонарушения в связи с выполнением организационнораспорядительных
или
административно-хозяйственных
функций
руководители и другие работники иных организаций, а также лица,
осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица, несут административную ответственность как
должностные лица, если законом не установлено иное.
К ответственности по ст. 15.27 КоАП РФ могут привлекаться
должностные лица - руководители организаций, осуществляющих операции с
денежными средствами или иным имуществом, а также назначаемые ими
должностные лица, ответственные за соблюдение правил внутреннего
контроля и программ его осуществления.
Субъективная сторона правонарушения предполагает выявление
признаков вины. КоАП РФ, как и УК РФ, исключает объективное вменение административную ответственность за невиновное причинение вреда.
Указанным
административным
правонарушением
признается
противоправное, виновное действие (бездействие) физического или
юридического лица, за которое КоАП РФ установлена административная
ответственность.
Юридическое
лицо
признается
виновным
в
совершении
рассматриваемого правонарушения, если будет установлено, что у него
имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых
юридическим лицом не были приняты все зависящие от него меры по их
соблюдению.
Следует отметить, что назначение административного взыскания
юридическому лицу не освобождает от административной ответственности
за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и
привлечение к административной или уголовной ответственности
физического лица не освобождает от административной ответственности за
данное правонарушение юридическое лицо.
Ст. 15.27 КоАП РФ предусматривает альтернативную санкцию в виде
взыскания
административного
штрафа
или
административного
приостановления деятельности, которые
относятся
к основным
административным наказаниям.
Административный штраф является денежным взысканием, которое
выражается в величине, кратной минимальному размеру оплаты труда,
установленному федеральным законом на момент окончания или пресечения
административного правонарушения.
В качестве общей нормы ст. 3.5 КоАП РФ устанавливает, что размер
административного штрафа, налагаемого на должностных лиц, не может
превышать пятьдесят МРОТ, а на юридических лиц - одну тысячу МРОТ.
Вместе с тем в порядке исключения предусматривается, что
административный штраф за нарушение отдельных видов законодательства,
включая законодательство о противодействии легализации преступных
доходов, может быть установлен с превышением указанных размеров оплаты
труда, для юридических лиц - пять тысяч минимальных размеров оплаты
труда.
Размеры административного штрафа, предусмотренного статьей 15.27
КоАП РФ, составляли на 2007 г. в денежном выражении для должностных
лиц от 10000 до 20000 рублей, а для юридических лиц - от 50000 до 500000
рублей.
Административное приостановление деятельности является новым
видом административного наказания, внесенным в КоАП РФ Федеральным
законом от 9 мая 2005 г. N 45-ФЗ.
В соответствии со ст. 3.12 КоАП РФ административное приостановление
деятельности заключается во временном прекращении деятельности лиц,
осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования
юридического лица, юридических лиц, их филиалов, представительств,
структурных подразделений, производственных участков, а также
эксплуатации агрегатов, объектов, зданий или сооружений, осуществления
отдельных видов деятельности, оказания услуг.
Административное приостановление деятельности назначается судьей в
случаях, предусмотренных Особенной частью КоАП РФ. Если менее строгий
вид административного взыскания не может обеспечить достижение цели
административного наказания, оно устанавливается на срок до девяноста
суток.
Судья
на
основании
ходатайства
лица,
осуществляющего
предпринимательскую деятельность без образования юридического лица,
или
юридического
лица
досрочно
прекращает
исполнение
административного взыскания в виде административного приостановления
деятельности, если будет установлено, что устранены обстоятельства,
послужившие основанием для назначения этой меры.
В соответствии со статьей 23.62 КоАП РФ дела об административных
правонарушениях, предусмотренных ст. 15.27 КоАП РФ, рассматривает
федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный принимать
меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма. На основании статьи 8
Федерального закона N 115-ФЗ Президент РФ Указом от 1 ноября 2001 г. N
1263
определил
в
качестве
такого
уполномоченного
органа
Росфинмонторинг.
Рассматривать дела об административных правонарушениях от имени
уполномоченного органа вправе:
1) руководитель федерального органа исполнительной власти,
уполномоченного принимать меры по противодействию легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма, его заместители;
2) руководители территориальных органов федерального органа
исполнительной
власти,
уполномоченного
принимать
меры
по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма, их заместители.
Согласно ст. 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном
правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня
его совершения. Вместе с тем для вынесения постановлений за нарушение
законодательства РФ о противодействии легализации преступных доходов
предусмотрен иной максимальный срок - один год.
При длящемся административном правонарушении указанный срок
начинает исчисляться со дня обнаружения правонарушения.
В случае отказа в возбуждении уголовного дела или прекращения
уголовного дела, при наличии в действиях лица признаков
административного правонарушения указанный выше срок начинает
исчисляться со дня принятия решения об отказе в возбуждении уголовного
дела или о его прекращении.
В соответствии со ст. 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об
административном правонарушении являются:
непосредственное
обнаружение
должностными
лицами,
уполномоченными
составлять
протоколы
об
административных
правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события
административного правонарушения;
- поступившие из правоохранительных органов, а также из других
государственных органов, органов местного самоуправления, от
общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие
на наличие события административного правонарушения;
- сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также
сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные,
указывающие на наличие события административного правонарушения.
Дело об административном правонарушении может быть возбуждено
должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об
административных правонарушениях, при наличии хотя бы одного из
указанных поводов исходя из достаточных данных, указывающих на наличие
события административного правонарушения.
Протокол об административном правонарушении подписывается
должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным
представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело
об административном правонарушении.
Протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных
ст. 15.27 КоАП РФ, составляют должностные лица органов, уполномоченных
рассматривать дела о таких нарушениях в соответствии со статьей 23.62,
согласно которой должностные лица Росфинмониторинга и его
территориальных органов вправе составлять протоколы по ст. 15.27 КоАП
РФ.
Приказом Росфинмониторинга от 14 июля 2005 г. N 108 установлено,
что правом на составление протоколов об административных
правонарушениях обладают следующие сотрудники:
1) руководитель Росфинмониторинга, его заместители;
2) начальник управления надзорной деятельности, его заместители;
3) начальник отделов управления надзорной деятельности, их
заместители;
4) руководители межрегиональных управлений, их заместители;
5) начальники отделов межрегиональных управлений, их заместители;
6) иные должностные лица управления надзорной деятельности и
межрегиональных управлений, специально уполномоченных осуществлять
контроль за соблюдением законодательства о противодействии легализации
преступных доходов и финансированию терроризма.
Право возбудить дело о любом административном правонарушении,
включая нарушение законодательства о противодействии легализации
преступных доходов, предоставлено прокурорам, осуществляющим надзор за
соблюдением Конституции РФ и исполнением законов, действующих на
территории России.
Органы прокуратуры проводят значительное число проверок
соблюдения требований рассматриваемого законодательства организациями,
не имеющими надзорных органов, включая лизинговые компании, ломбарды,
организации игорного бизнеса, и направлять материалы Росфинмониторингу
для принятия соответствующих решений.
В случаях, когда после выявления административного правонарушения в
области законодательства о противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, осуществляются экспертизы или
иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат,
проводится административное расследование.
Решение о возбуждении дела об административном правонарушении и
проведении административного расследования принимается должностным
лицом, уполномоченным составлять протокол об административном
правонарушении, в виде определения, а прокурором - в виде постановления
немедленно после выявления факта совершения этого правонарушения.
Административное расследование проводится по месту совершения или
выявления
административного
правонарушения.
Административное
расследование
по
делу,
возбужденному
должностным
лицом,
уполномоченным
составлять
протоколы
об
административных
правонарушениях, проводится указанным должностным лицом, а по
решению этого органа, - уполномоченным составлять протоколы об
административных правонарушениях.
Срок проведения административного расследования не может
превышать один месяц с момента возбуждения дела. В исключительных
случаях указанный срок по письменному ходатайству должностного лица, в
производстве которого находится дело, может быть продлен вышестоящим
должностным лицом на срок не более одного месяца.
По окончании административного расследования составляется протокол
об административном правонарушении либо выносится постановление о
прекращении дела об административном правонарушении.
В случае если применена мера обеспечения производства по делу об
административном правонарушении в виде временного запрета
деятельности, протокол об административном правонарушении, за
совершение которого может быть назначено административное наказание в
виде административного приостановления деятельности, а также протокол о
временном запрете деятельности передаются на рассмотрение судье
немедленно после их составления.
Меры обеспечения производства по делу об административном
правонарушении, включая временный запрет деятельности, могут
применяться уполномоченным лицом в пределах своей компетенции в целях
пресечения административного правонарушения, установления личности
нарушителя, составления протокола об административном правонарушении
при невозможности его составления на месте выявления административного
правонарушения, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения
дела об административном правонарушении и исполнения принятого по делу
постановления.
При нарушении законодательства РФ о противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, временный запрет
деятельности не применяется. Приостановление операций по счетам
организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, производится в соответствии с указанным законодательством.
В соответствии со ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об
административном правонарушении не может быть начато, а начатое
производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из
следующих обстоятельств:
- отсутствие события административного правонарушения;
- отсутствие состава административного правонарушения, в том числе
недостижение физическим лицом на момент совершения противоправных
действий (бездействия) возраста, предусмотренного для привлечения к
административном ответственности, или невменяемость физического лица,
совершившего противоправные действия (бездействие);
- действия лица в состоянии крайней необходимости;
- издание акта амнистии, если такой акт устраняет применение
административного наказания;
- отмена закона, установившего административную ответственность;
- истечение срока давности привлечения к административной
ответственности;
- наличие по одному и тому же факту совершения противоправных
действий (бездействия) лицом, в отношении которого ведется производство
по делу об административном правонарушении, постановления о назначении
административного наказания, либо постановления о прекращении
производства по делу об административном правонарушении, либо
постановления о возбуждении уголовного дела;
- смерть физического лица, в отношении которого ведется производство
по делу об административном правонарушении.
При наличии перечисленных обстоятельств выносится постановление о
прекращении производства по делу об административном правонарушении.
Указанное постановление выносится также при объявлении устного
замечания в соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ, либо прекращении
производства по делу и передачи материалов дела прокурору, в орган
предварительного следствия или в орган дознания в случае, если в действиях
(бездействии) содержатся признаки преступления.
При назначении судьей административного взыскания в виде
административного
приостановления
деятельности
за
нарушение
законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, решается вопрос о мероприятиях,
необходимых для обеспечения исполнения данного административного
наказания, состоящих в запрете деятельности лиц, осуществляющих
предпринимательскую деятельность без образования юридического лица,
юридических лиц, их филиалов, представительств, структурных
подразделений, производственных участков, осуществления отдельных
видов деятельности (работ), оказания услуг, а также о мерах, необходимых
для приостановления операций по счетам.
Постановление по делу об административном правонарушении,
вынесенное должностным лицом Росфинмониторинга, может быть
обжаловано: в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу либо
в районный суд по месту рассмотрения дела. Если жалоба на постановление
по делу об административном правонарушении поступила в суд и в
вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, жалобу
рассматривает суд.
Постановление по делу об административном правонарушении,
совершенном юридическим лицом или лицом, осуществляющим
предпринимательскую деятельность без образования юридического лица,
обжалуется в арбитражный суд.
Вступившие в законную силу постановление по делу об
административном правонарушении, решения по результатам рассмотрения
жалоб могут быть опротестованы прокурором.
Право принесения протеста на вступившие в законную силу
постановления по делу об административном правонарушении, решение по
результатам рассмотрения жалобы принадлежит прокурорам субъектов РФ и
их заместителям, Генеральному прокурору РФ и его заместителям.
При наличии обстоятельств, вследствие которых исполнение
постановления о назначении административного взыскания в виде
административного штрафа невозможно в установленные сроки, орган,
должностное лицо, вынесшие постановление, могут отсрочить исполнение
постановления на срок до одного месяца, а с учетом материального
положения лица, привлеченного к административной ответственности,
уплата административного штрафа может быть отсрочена на срок до трех
месяцев.
Исполнение постановления о назначении административного взыскания
лицу, проживающему или находящемуся за пределами РФ, не имеющему на
территории
РФ
имущества,
производится
в
соответствии
с
законодательством РФ и международными договорами РФ с государством,
на территории которого проживает или находится это лицо, а также с
государством, на территории которого находится имущество лица,
привлеченного к административной ответственности.
Административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным
к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня
вступления постановления о наложении административного штрафа в
законную силу либо со дня истечения срока отсрочки. При отсутствии
документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по
истечении тридцати дней с указанного выше срока судья, орган, должностное
лицо, вынесшие постановление, направляют соответствующие материалы
судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного
штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.
Постановление судьи об административном приостановлении
деятельности исполняется судебным приставом-исполнителем немедленно
после вынесения такого постановления. При этом производится наложение
пломб, опечатывание помещений, мест хранения товаров и иных
материальных ценностей, касс, а также применяются другие меры по
исполнению
указанных
в
постановлении
об
административном
приостановлении деятельности мероприятий, необходимых для исполнения
административного взыскания в виде административного приостановления
деятельности. При административном приостановлении деятельности не
допускается применение мер, которые могут повлечь необратимые
последствия
для
производственного
процесса,
а
также
для
функционирования и сохранности объектов жизнеобеспечения.
Административное
приостановление
деятельности
досрочно
прекращается
судьей
по
ходатайству
лица,
осуществляющего
предпринимательскую деятельность без образования юридического лица,
или юридического лица, если будет установлено, что обстоятельства,
послужившие основанием для назначения административного наказания в
виде административного приостановления деятельности, устранены <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 608 - 619; Шамбалов
Д.Б. Особенности методики по расследованию использования денежных
средств или иного имущества, приобретенных преступным путем: Автореф.
дис. на соиск. уч. степ. канд. юр. наук. Красноярск, 2004; Ларичев В.Д.
Правовые и организационные меры борьбы с легализацией доходов,
полученных преступным путем // Адвокат. 2001. N 12. С. 3; Третьяков И.Л.
Легализация "грязных" денег в России и меры борьбы с ней // Закон и право.
2004. N 7. С. 16, 17.
Важная роль в предупреждении и пресечении преступлений и иных
правонарушений в сфере противодействия отмыванию преступных доходов
принадлежит в России финансовому мониторингу.
В соответствии с Концепцией национальной стратегии противодействия
легализации преступных доходов и финансированию терроризма ключевым
элементом национальной системы в этой области является федеральный
орган
исполнительной
власти,
осуществляющий
функции
по
противодействию легализации преступных доходов и финансированию
терроризма и координирующий деятельность в этой сфере иных
федеральных органов исполнительной власти - Федеральная служба по
финансовому мониторингу.
Статья 8 Федерального закона N 115-ФЗ предусматривает, что
Президент РФ определяет уполномоченный орган, являющийся федеральным
органом исполнительной власти, принимающий меры по противодействию
легализации преступных доходов и финансированию терроризма. Задачи,
функции и полномочия такого органа устанавливаются в соответствии с тем
же Законом.
Непосредственно в Федеральном законе N 115-ФЗ определены
следующие задачи и функции уполномоченного органа:
- осуществление обязательного контроля как совокупности мер по
контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом,
принимаемых
на
основании
информации,
представляемой
ему
организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой
информации в соответствии с законодательством РФ;
- получение от организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом, сведений об операциях, подлежащих
обязательному контролю;
- получение от организации, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом, а также от иных лиц сведений об
операциях, в отношении которых возникают подозрения, что они
осуществляются в целях легализации преступных доходов или
финансирования терроризма;
- направление в организации, осуществляющие операции с денежными
средствами или иным имуществом, письменных запросов на представление
информации как в отношении операций, подлежащих обязательному
контролю, так и в отношении подозрительных операций;
- контроль за исполнением отдельными организациями, в сфере
деятельности которых отсутствуют надзорные органы, Федерального закона
N 115-ФЗ в части фиксирования, хранения и представления информации об
операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией
внутреннего контроля, постановка таких организаций на учет;
- направление соответствующей информации и материалов в
правоохранительные органы в соответствии с их компетенцией при наличии
достаточных оснований, свидетельствующих о том, что операции, сделки
связаны с легализацией преступных доходов или с финансированием
терроризма;
- издание постановлений о приостановлении операций в случае, если
хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в
отношении которых имеются сведения об их участии в террористической
деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в
собственности или под контролем таких организации или лица, либо
физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию
таких организаций или лица;
- получение информации и документов, необходимых для
осуществления его функций от органов государственной власти РФ, органов
государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления и
Банка России;
- предоставление соответствующей информации компетентным органам
иностранных государств по их запросам или по собственной инициативе в
порядке и на основаниях, которые предусмотрены международными
договорами РФ.
В соответствии с Федеральным законом N 115-ФЗ Президент РФ издал
Указ от 1 ноября 2001 г. N 1263, предусматривающий образование Комитета
РФ по финансовому мониторингу (КФМ России) в качестве органа,
уполномоченного принимать меры по противодействию легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем. При этом
устанавливалось, что КФМ России координирует деятельность в этой сфере
иных федеральных органов исполнительной власти.
Указом Президента РФ от 1 ноября 2001 г. N 1263 был определен еще
один круг задач КФМ России:
- сбор, обработка и анализ информации об операциях с денежными
средствами или иным имуществом, подлежащих контролю в соответствии с
законодательством РФ;
- создание единой информационной системы и ведение федеральной
базы данных в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем;
- направление соответствующей информации в правоохранительные
органы в соответствии с их компетенцией при наличии достаточных
оснований, свидетельствующих о том, что операция, сделка связаны с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем;
- осуществление в соответствии с международными договорами РФ
взаимодействия и информационного обмена с компетентными органами
иностранных государств в сфере противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем;
- представление Российской Федерации в международных организациях
по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем.
Установлено, что КФМ России подотчетен Минфину России, а
обязанности председателя КФМ России исполняет первый заместитель
Министра финансов РФ.
Указом Президента РФ от 1 ноября 2001 г. N 1263 Правительству РФ
поручалось утвердить положение о КФМ России, обеспечить
финансирование его деятельности, включая выделение соответствующего
фонда оплаты труда, создание единой информационной системы и ведение
федеральной базы данных в сфере противодействия легализации преступных
доходов, обеспечить выделение помещений для размещения центрального
аппарата и территориальных органов КФМ России. Правительству РФ
надлежало утвердить предусмотренный Федеральным законом от 7 августа
2001 г. N 115-ФЗ порядок представления органами государственной власти и
организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или
иным имуществом, Комитету РФ по финансовому мониторингу информации
и документов, необходимых для решения возложенных на него задач, а также
принять ряд иных нормативных правовых актов, связанных с выполнением
Федерального закона.
Банку России рекомендовалось принять нормативные акты,
определяющие порядок исполнения Федерального закона кредитными
организациями, согласовать с КФМ России порядок предоставления ему
информации и документов Банком России, а также оказать содействие КФМ
России в создании единой информационной системы и ведении федеральной
базы данных в сфере противодействия легализации преступных доходов.
В соответствии с Указом Президента РФ от 1 ноября 2001 г. N 1263
Правительство РФ приняло Постановление от 26 ноября 2001 г. N 820
"Вопросы Комитета РФ по финансовому мониторингу", направленное на
решение первоочередных задач его финансового, материально-технического
и кадрового обеспечения.
Правительство РФ, Банк России и КФМ России обеспечили принятие и
введение в действие ряда нормативных правовых актов, а также
формирование штата, размещение и техническое оснащение основных
подразделений КФМ России, создание защищенных каналов связи и т.п. Для
решения указанных вопросов Правительством РФ были выделены
значительные материальные и кадровые ресурсы, широко использовался
международный опыт и современные технологии.
Положение о КФМ России было утверждено Постановлением
Правительства РФ от 2 апреля 2002 г. N 211. С учетом дополнений,
внесенных в Федеральный закон N 115-ФЗ (ФЗ от 30 октября 2002 г. N 131ФЗ), с января 2003 г. в сферу компетенции КФМ России как
уполномоченного органа было включено противодействие финансированию
терроризма.
В рамках административной реформы в соответствии с Указом
Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных
органов исполнительной власти" КФМ России был преобразован в
Федеральную службу по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг) с
передачей его функций по принятию нормативных правовых актов в
установленной сфере деятельности Минфину России. 7 апреля 2004 г.
Правительство РФ приняло Постановление N 186 "Вопросы Федеральной
службы по финансовому мониторингу", которым закрепило ее основные
функции.
Согласно Положению о Федеральной службе по финансовому
мониторингу, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 23 июня
2004 г. N 307, Росфинмониторинг является федеральным органом
исполнительной власти, осуществляющим функции по противодействию
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма, координирующим деятельность в этой сфере
иных федеральных органов исполнительной власти.
Федеральная служба по финансовому мониторингу руководствуется в
своей деятельности Конституцией РФ, федеральными конституционными
законами, федеральными законами, актами Президента РФ и Правительства
РФ, международными договорами РФ, нормативными правовыми актами
Минфина России.
Росфинмониторинг осуществляет свою деятельность непосредственно и
через свои территориальные органы во взаимодействии с другими
федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной
власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, общественными
объединениями и иными организациями.
Росфинмониторинг обладает следующей компетенцией:
1) осуществляет контроль и надзор за выполнением юридическими и
физическими лицами требований законодательства РФ о противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,
привлечение к ответственности лиц, допустивших нарушение этого
законодательства;
2) осуществляет сбор, обработку и анализ информации об операциях с
денежными средствами или иным имуществом, подлежащих контролю в
соответствии с законодательством РФ;
3) осуществляет проверки в соответствии с законодательством РФ о
противодействии
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, полученной информации об операциях с денежными
средствами или иным имуществом;
4) выявляет признаки, свидетельствующие о том, что операция с
денежными средствами или иным имуществом связана с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем;
5) осуществляет в соответствии с законодательством РФ о
противодействии
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, контроль за операциями с денежными средствами или
иным имуществом;
6) получает от федеральных органов государственной власти, органов
государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления и
Банка России информацию по вопросам, отнесенным к сфере его ведения;
7) ведет учет организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых
отсутствуют надзорные органы;
8) издает в соответствии с федеральными законами постановления о
приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом;
9) разрабатывает и проводит мероприятия по предупреждению
нарушений законодательства РФ в сфере противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем;
10)
принимает
в
пределах
компетенции,
установленной
законодательством РФ, решения о нежелательности пребывания
иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской
Федерации;
11) координирует деятельность федеральных органов исполнительной
власти в установленной сфере деятельности;
12) взаимодействует в соответствии с международными договорами РФ
с компетентными органами иностранных государств в установленной сфере
деятельности, осуществляет с ними информационный обмен;
13) взаимодействует в установленном порядке и в пределах
установленной сферы деятельности с органами государственной власти,
организациями, должностными лицами и гражданами иностранных
государств в Российской Федерации и за рубежом;
14) направляет информацию в правоохранительные органы при наличии
достаточных оснований, свидетельствующих о том, что операция связана с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем,
представляет
соответствующую
информацию
по
запросам
правоохранительных органов в соответствии с федеральными законами;
15) представляет Российскую Федерацию в международных
организациях по вопросам установленной сферы деятельности, участвует в
установленном порядке в деятельности этих организаций;
16) создает единую информационную систему в установленной сфере
деятельности;
17) формирует и ведет федеральную базу данных, обеспечивает
методологическое
единство
и
согласованное
функционирование
информационных систем в установленной сфере деятельности;
18) обеспечивает соответствующий режим хранения и защиты
полученной информации, составляющей государственную, служебную,
банковскую, налоговую, коммерческую тайну, тайну связи и иной
конфиденциальной информации;
19) разрабатывает предложения о принятии межведомственных планов и
программ в установленной сфере деятельности и готовит отчеты о принятых
мерах;
20) участвует в разработке и осуществлении программ международного
сотрудничества, подготовке и заключении международных договоров РФ, в
том числе межведомственного характера, по вопросам установленной сферы
деятельности;
21) изучает международный опыт и практику по вопросам
установленной сферы деятельности;
22) обобщает практику применения законодательства РФ в сфере
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, вносит в Минфин России предложения по
совершенствованию законодательства;
23) привлекает к работе научно-исследовательские и другие организации
отдельных специалистов для проведения экспертиз, разработки программ
обучения, методических материалов, программного и информационного
обеспечения, создания информационных систем в сфере финансового
мониторинга;
24) осуществляет иные функции в установленной сфере деятельности,
если они предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми
актами Президента РФ и Правительства РФ.
Росфинмониторинг с целью реализации своих функций наделен
правами:
- заказывать проведение исследований, экспертиз, разработку программ
обучения, методических материалов, программного и информационного
обеспечения, информационных систем в сфере финансового мониторинга;
- запрашивать в установленном порядке сведения, необходимые для
принятия решений по вопросам установленной сферы деятельности;
- давать юридическим и физическим лицам разъяснения по вопросам,
отнесенным к компетенции службы;
- проводить в пределах установленной сферы деятельности мероприятия
по вопросу выполнения юридическими и физическими лицами требований
законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, в части соблюдения порядка фиксирования,
хранения и представления информации об операциях с денежными
средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю,
организации внутреннего контроля;
- обращаться в соответствующие органы государственной власти с
предложениями о привлечении к ответственности лиц, допустивших
нарушение законодательства РФ о противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, привлекать их в
установленном порядке к ответственности;
- создавать совместно с другими федеральными органами
исполнительной власти межведомственные органы для рассмотрения
вопросов установленной сферы деятельности;
- разрабатывать и утверждать в пределах установленной сферы
деятельности методические материалы и программы проведения
контрольных мероприятий;
- создавать совещательные и экспертные органы (советы, комиссии,
группы, коллегии) в установленной сфере деятельности;
- пресекать факты нарушения законодательства РФ в установленной
сфере деятельности, а также применять предусмотренные законодательством
РФ меры ограничительного, предупредительного и профилактического
характера, направленные на недопущение или ликвидацию последствий
нарушений юридическими лицами и гражданами обязательных требований в
установленной сфере деятельности;
- создавать, реорганизовывать и ликвидировать территориальные органы
Службы по согласованию с Министром финансов РФ.
Федеральная служба по финансовому мониторингу не вправе
осуществлять в установленной сфере деятельности нормативно-правовое
регулирование, кроме случаев, устанавливаемых указами Президента РФ и
постановлениями Правительства РФ, а также управление государственным
имуществом и оказание платных услуг.
Федеральную службу по финансовому мониторингу возглавляет
руководитель, назначаемый на должность и освобождаемый от должности
Правительством РФ по представлению Министра финансов РФ, который
несет персональную ответственность за осуществление возложенных на
Службу задач и функций и подотчетен непосредственно Министру финансов
РФ.
Финансирование расходов на содержание центрального аппарата,
территориальных органов Федеральной службы осуществляется за счет
средств, предусмотренных в федеральном бюджете. Росфинмониторинг,
находящийся в ведении Минфина России, может быть с полным основанием
отнесен к подразделениям финансовой разведки административного типа,
которые не обладают полномочиями правоохранительных органов. Вместе с
тем помимо обязательных для любого ПФР функций получения, анализа и
передачи компетентным органом финансовой информации, на него возложен
ряд дополнительных функций, включая осуществление надзора за
соблюдением сообщающими организациями требований законодательства об
отмывании преступных доходов, обеспечивают координацию деятельности в
этой сфере иных федеральных органов исполнительной власти. Для
реализации указанных функций Росфинмониторингу предоставлены
довольно широкие полномочиями.
В соответствии со ст. 23.62 КоАП РФ Росфинмониторинг является
единственным органом, уполномоченным рассматривать дела об
административных правонарушениях, предусмотренных статьей 15.27
данного Кодекса "Нарушение законодательства о противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма".
Предоставленное
руководителю
Росфинмониторинга
право
непосредственного обращения к руководителям федеральных министерств и
ведомств позволяет осуществлять прямые контакты на уровне руководителей
федеральных органов, что служит необходимой предпосылкой для
обеспечения межведомственной координации в сфере противодействия
легализации преступных доходов.
В соответствии с Типовым регламентом взаимодействия федеральных
органов
исполнительной
власти,
утвержденным
Постановлением
Правительства РФ от 19 января 2005 г. N 30, федеральный орган
исполнительной власти самостоятелен в осуществлении своих полномочий,
установленных федеральными законами, актами Президента РФ и
Правительства РФ. Это положение в полной мере относится к
Росфинмониторингу, особенно относительно тех его полномочий, которые
связаны с получением, анализом и передачей в правоохранительные органы
информации о подозрительных финансовых операциях.
Организационная
структура
Росфинмониторинга
состоит
из
центрального аппарата, размещенного в Москве, и территориальных органов
- межрегиональных управлений, созданных в семи федеральных округах.
В составе центрального аппарата Росфинмониторинга действуют девять
управлений:
1) Информационно-технологическое управление;
2) Информационно-аналитическое управление;
3) Управление финансовых расследований;
4) Управление по противодействию финансированию терроризма;
5) Управление надзорной деятельности;
6) Управление международных связей;
7) Управление безопасности и защиты информации;
8) Управление правового обеспечения;
9) Административно-финансовое управление.
Территориальными органами Федеральной службы по финансовому
мониторингу
являются
семь
межрегиональных
управлений
Росфинмониторинга
по
федеральным
округам
(МРУ),
которые
уполномочены осуществлять функции по противодействию легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем.
Контроль за деятельностью МРУ осуществляется руководителем
Росфинмониторинга. Создание, реорганизация или ликвидация МРУ
осуществляется руководителем Росфинмониторинга в установленном
порядке по согласованию с Министром финансов РФ.
Согласно Положению о территориальном органе Федеральной службы
по финансовому мониторингу, утвержденному Приказом Минфина России от
30 декабря 2004 г. N 127н, Межрегиональное управление осуществляет свою
деятельность во взаимодействии с аппаратом полномочного представителя
Президента РФ в соответствующем федеральном округе, органами
государственной власти субъектов РФ, территориальными органами иных
федеральных
органов
исполнительной
власти,
территориальными
учреждениями Банка России, органами местного самоуправления и
организациями.
Межрегиональное управление осуществляет следующие функции:
1) контроль и надзор за выполнением юридическими и физическими
лицами требований законодательства РФ о противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем;
2) по поручениям Росфинмониторинга сбор и обработку информации об
операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих
контролю в соответствии с законодательством РФ;
3) проверку в соответствии с законодательством РФ о противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,
полученной при проведении обязательного контроля информации об
операциях с денежными средствами или иным имуществом;
4) в установленном порядке учет организаций, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере
деятельности которых отсутствуют надзорные органы;
5) участвует в разработке и проведении мероприятий по
предупреждению нарушений законодательства РФ в сфере противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем;
6) обеспечивает на территории соответствующего федерального округа
координацию деятельности территориальных органов федеральных органов
исполнительной власти в сфере противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем;
7) организует по поручению Росфинмониторинга сопровождение
материалов, переданных в установленном порядке в правоохранительные
органы, действующие на территории федерального округа;
8) проводит работу по обновлению списков и регистрационно-учетных
сведений об организациях, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом, обеспечивает своевременное внесение
изменений и дополнений в базу данных Росфинмониторинга;
9) обобщает практику применения законодательства РФ в сфере
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, на основании информации, получаемой от
территориальных органов федеральных органов исполнительной власти,
территориальных учреждений Банка России, организаций, и вносит в
Росфинмониторинг предложения по дальнейшему совершенствованию
указанного законодательства;
10) в установленном порядке согласовывает правила внутреннего
контроля, разработанные организациями, осуществляющими операции с
денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности
которых отсутствуют надзорные органы;
11) направляет в Росфинмониторинг информацию и документы,
свидетельствующие о возможной причастности юридических и физических
лиц к легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,
для осуществления их проверки в установленном порядке;
12) по поручению Росфинмониторинга иные функции в установленной
сфере деятельности, предусмотренные федеральными законами и иными
нормативными правовыми актами Президента РФ и Правительства РФ.
Межрегиональное управление с целью реализации полномочий в
установленной сфере деятельности имеет право:
1) по согласованию с Росфинмониторингом привлекать к работе научноисследовательские и другие организации, а также отдельных специалистов
для проведения экспертиз, разработки программ обучения, методических
материалов, программного и информационного обеспечения;
2) запрашивать на основании поручений Росфинмониторинга в
установленном порядке у органов государственной власти субъектов РФ,
территориальных органов федеральных органов исполнительной власти,
территориальных
учреждений
Банка
России,
органов
местного
самоуправления и организаций информацию и документы по вопросам
установленной сферы деятельности;
3) проводить в пределах установленной сферы деятельности
проверочные мероприятия в пределах выполнения юридическими и
физическими лицами требований законодательства РФ о противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в части
соблюдения порядка фиксирования, хранения и представления информации
об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих
обязательному внутреннему контролю;
4) участвует в создании в установленном порядке совместно с
территориальными органами федеральных органов исполнительной власти
межведомственных органов для рассмотрения вопросов установленной
сферы деятельности;
5) пресекать факты нарушения законодательства РФ в установленной
сфере деятельности, а также применять предусмотренные законодательством
РФ меры ограничительного, предупредительного и профилактического
характера, направленные на недопущение или ликвидацию последствий
нарушений юридическими лицами и гражданами обязательных требований в
установленной сфере деятельности.
Межрегиональное управление возглавляет руководитель, назначаемый
на должность и освобождаемый от должности Министром финансов РФ по
представлению руководителя Росфинмониторинга.
Исходя из значительных размеров территории Российской Федерации,
межрегиональные управления решают следующие основные задачи:
1) проведение по поручению центрального аппарата предварительных
финансовых
расследований
с
использованием
региональных
информационных ресурсов;
2)
взаимодействие
с
территориальными
подразделениями
правоохранительных органов в рамках сопровождения передаваемых им
центральным аппаратом материалов финансовых расследований;
3) ведение учета поднадзорных организаций, осуществляющих операции
с денежными средствами или иным имуществом, проведение проверок
соблюдения ими требований законодательства о противодействии
легализации преступных доходов.
Основу деятельности Росфинмониторинга составляет сбор и обработка
информации об операциях, подлежащих контролю в соответствии с
законодательством РФ. При этом в число важнейших задач уполномоченного
органа входит создание единой информационной системы и ведение
федеральной базы данных в сфере противодействия легализации преступных
доходов.
Основным источником информации, используемой в деятельности
Росфинмониторинга, являются организации, осуществляющие операции с
денежными средствами или иным имуществом. В соответствии с
требованиями Федерального закона N 115-ФЗ они представляют
информацию в виде инициативных сообщений об операциях, подлежащих
обязательному контролю, и о подозрительных операциях, выявляемых в
процессе внутреннего контроля, а также в виде ответов на информационные
запросы Росфинмониторинга.
Положение о представлении информации в Росфинмониторинг
организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или
иным имуществом утверждено Постановлением Правительства от 17 апреля
2002 г. N 245, а порядок представления кредитными организациями в
уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом N
115-ФЗ, утвержден Положением Банка России от 20 декабря 2002 г. N 207-П.
Постановлением Правительства РФ от 16 февраля 2005 г. N 82
утверждено
Положение
о
порядке
передачи
информации
в
Росфинмониторинг адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими
предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или
бухгалтерских услуг.
Положение о предоставлении информации и документов Федеральной
службе по финансовому мониторингу органами государственной власти РФ,
органами государственной власти субъектов РФ и органами местного
самоуправления утверждено Постановлением Правительства РФ от 14 июня
2002 г. N 425.
Важным источником информации являются подразделения финансовой
разведки иностранных государств, которые также предоставляют
интересующие Росфинмониторинг сведения инициативно или по его
запросам.
Современное высокопроизводительное технологическое оборудование
обеспечивает прием, обработку и хранение огромных массивов информации,
поступающей круглосуточно из всех регионов РФ.
С
середины
2004
г.
объем
информации,
принимаемой
Росфинмониторингом, достиг 10 - 12 тысяч сообщении в день. До 95%
сообщений представляется в электронной форме, что существенно облегчает
обработку и прием информации.
Росфинмониторинг осуществляет проверку получаемой от подотчетных
организаций информации и сопоставление ее с данными различных
информационных ресурсов, в том числе с информацией, полученной от иных
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом.
При поступлении некачественной и неполной информации в адрес
организаций направляется извещение о неправильных сведениях с указанием
конкретных ошибок. В целях оказания оперативной консультационной
помощи по порядку представления информации в Росфинмониторинге
функционирует телефонная "горячая линия", включающая многоуровневую
систему ответов на вопросы. В 2005 г. от финансовых организаций
поступило более 50 тысяч запросов, на которые давались оперативные
разъяснения. В 2005 г. база данных увеличилась в 1,8 раза по сравнению с
2004 г. Росфинмониторинг получил 3,2 млн. сообщений об операциях с
денежными средствами или иным имуществом, в том числе около 1,8 млн.
сообщений - об операциях, выделенных самими финансовыми
организациями как подозрительные.
За девять месяцев 2006 г. в указанную базу поступило еще более 3,4 млн.
сообщений, из которых около 60% - о подозрительных операциях. К 2006 г. в
Федеральной базе данных накоплено более 10 млн. сообщений об операциях,
подлежащих контролю.
Большое внимание в Росфинмониторинге уделяется вопросам
обеспечения информационной безопасности и защиты информации.
Разработана и утверждена Концепция информатизации и обеспечения
безопасности информации, которая определяет возможные угрозы
безопасности информации ограниченного распространения в Единой
информационной системе, способы реализации угроз, их источники и методы
противодействия угрозам.
Безопасность Единой информационной системы обеспечивается
комплексной системой, которая включает в себя средства защиты рабочих
станций от несанкционированного доступа, систему контроля действий
пользователей, средства обнаружения вторжения и систему анализа
защищенности.
Подсистема защиты информации от несанкционированного доступа
имеет многоуровневую структуру и обеспечивает:
1)
защиту
ресурсов
системы
со
стороны
внешних
телекоммуникационных сетей;
2) защиту ресурсов системы на уровне сегментов локальной
вычислительной сети;
3) защиту на уровне разграничения доступа механизмов сетевой
операционной системы;
4) защиту на уровне разграничения доступа механизмов системы
управления базами данных;
5) защиту автоматизированного рабочего места аппаратнопрограммными комплексами защиты;
6) администрирование средств защиты;
7) регистрацию системных событий и попыток несанкционированного
доступа к информационным ресурсам;
8) оперативное оповещение администраторов безопасности о попытках
несанкционированного доступа.
Таким образом, поступающая от финансовых и иных организаций
информация, содержащая коммерческую, банковскую, налоговую и иную
тайны, максимально защищена.
Важнейшей задачей Росфинмониторинга является анализ получаемых
сообщений об операциях с денежными средствами и иным имуществом,
подлежащих контролю, в целях выявления признаков, которые
свидетельствуют о связи конкретных операций с легализацией преступных
доходов.
Исходными данными для проведения соответствующих финансовых
расследований являются:
1) результаты первичного отбора информации из поступающих
сообщений финансовых и иных организаций и из базы данных
Росфинмониторинга;
2) информационные запросы от российских правоохранительных
органов в отношении подозреваемых и обвиняемых по уголовным делам и
оперативных материалов;
3) информационные запросы иностранных ПФР.
Все сообщения, поступающие в базу данных, подвергаются первичному
анализу, цель которого - получить полную картину подозрительных
финансовых операций физического или юридического лица, с тем чтобы
выявить всю цепь операций и соединить информацию в соответствующую
схему.
Поводом для начала финансового расследования и источником особо
ценной информации являются, как правило, запросы российских
правоохранительных органов и зарубежных ПФР.
В соответствии с российским законодательством и международными
договорами РФ все запросы на предоставление соответствующей
информации из базы Росфинмониторинга должны быть обоснованы: в них
следует включать информацию, указывающую на возможную связь лиц с
отмыванием денег. Информационное взаимодействие с российскими
правоохранительными органами и подразделениями финансовых разведок
зарубежных государств осуществляется и в ходе проводимых финансовых
расследований.
В целях финансового анализа и расследований задействуются и иные
внешние информационные ресурсы - базы данных регистрационных,
лицензирующих и правоохранительных органов, публикации в СМИ.
По мере формирования базы данных и совершенствования методов
анализа возрастает и количество финансовых расследований, проведенных на
основании поступающих сообщений финансовых и иных организаций, а
также запросов правоохранительных органов и иностранных ПФР. Так,
количество завершенных финансовых расследований увеличилось с 1415 в
2003 г. до 3260 в 2004 г. и до 5368 - в 2005 г.
По результатам таких финансовых расследований в 2005 г. в
правоохранительные органы в соответствии с их компетенцией направлено
2850 информационных материалов по операциям на общую сумму свыше 735
млрд. рублей (в 2004 г. - 1720 материалов и 172 млрд. рублей,
соответственно). При этом практически каждый такой материал
сопровождается развернутой схемой легализации преступных доходов. Такие
схемы могут включать в качестве участников несколько сотен юридических
и физических лиц и охватывать тысячи финансовых операций.
За восемь месяцев 2006 г. в правоохранительные органы направлено
3017 материалов финансовых расследований на общую сумму 345 млрд.
рублей, из которых 1023 материала уже получили перспективу в рамках
возбужденных уголовных дел. Тенденция к росту количества финансовых
расследований сохранилась в 2007 и 2008 гг.
В соответствии со ст. 8 Федерального закона N 115-ФЗ уполномоченный
орган направляет информацию и материалы в правоохранительные органы
при наличии достаточных сведений, свидетельствующих о том, что операции
связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным
путем. Решение о наличии достаточных оснований для их передачи в
правоохранительные
органы
принимаются
Экспертным
советом
Росфинмониторинга. Финансовые аналитики - разработчики конкретных
материалов докладывают Совету свои выводы и предложения по
завершенным финансовым расследованиям. Вместе с постоянными членами
Экспертного совета на отдельные заседания приглашаются представители
соответствующих правоохранительных органов, которые могут подтвердить
наличие оснований для возбуждения уголовного дела. После передачи
материалов в правоохранительные органы сотрудники Росфинмониторинга
осуществляют их дальнейшее сопровождение, включая получение из
российских или зарубежных источников дополнительной информации.
Положение о предоставлении информации и документов Федеральной
службе по финансовому мониторингу органами государственной власти РФ,
органами государственной власти субъектов РФ и органами местного
самоуправления, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 14
июня 2002 г. N 425, предусматривает предоставление правоохранительными
органами информации о результатах рассмотрения поступивших от Службы
материалов и информации по операциям, имеющим признаки связи с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем.
По информации правоохранительных органов, в 2005 г. уголовнопроцессуальную перспективу получило 1050 материалов (в 2004 г. - 540, в
2003 г. - 22). В суды направлено 103 уголовных дела, в которых
использованы материалы Росфинмониторинга.
В 2005 г. сумма арестованного и изъятого в ходе следствия имущества
для покрытия нанесенного ущерба возросла более чем в 12 раз, число лиц,
привлеченных к уголовной ответственности по указанным статьям УК РФ,
возросло в три раза <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 547 - 557; Ларичев В.Д.
Правовые и организационные меры борьбы с легализацией доходов,
полученных преступным путем // Адвокат. 2001. N 12. С. 22; Третьяков И.Л.
Легализация "грязных" денег в России и меры борьбы с ней // Закон и право.
2004. N 7. С. 16, 17; Гусева Т.А. Указ. соч. С. 42 - 48.
Одной из функций Росфинмониторинга является осуществление
контроля за выполнением юридическими и физическими лицами требований
законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем.
В соответствии со ст. 7 Федерального закона N 115-ФЗ объектами
контроля со стороны Росфинмониторинга являются организации,
осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом,
в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы. К таким
организациям в настоящее время относятся:
1) лизинговые компании;
2) ломбарды;
3) организации игорного бизнеса;
4)
организации,
оказывающие
посреднические
услуги
при
осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества и иные
организации.
С 2006 г. указанный перечень пополнили также некредитные
организации, осуществляющие прием от физических лиц наличных
денежных средств в случаях, предусмотренных законодательством о банках
и банковской деятельности.
Основными
направлениями
надзорной
деятельности
Росфинмониторинга являются:
1) постановка на собственный учет организаций, в сфере деятельности
которых отсутствуют надзорные органы;
2) согласование правил внутреннего контроля таких организаций;
3) проведение проверок исполнения такими организациями требований
законодательства РФ о противодействии отмыванию преступных доходов.
Согласно ст. 7 Федерального закона N 115-ФЗ организации,
осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом,
в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, подлежат
постановке на учет в Росфинмониторинге в порядке, устанавливаемом
Правительством РФ. Положение о таком порядке, утвержденное
Постановлением Правительства РФ от 18 января 2003 г. N 28,
предусматривает, что указанные выше организации должны встать на учет в
течение 30 дней с даты опубликования данного Положения, а вновь
созданные организации - в течение 30 дней с даты их государственной
регистрации.
Для постановки на учет организация представляет в Росфинмониторинг
следующие документы:
1) заявление о постановке на учет, подписанное руководителем и
заверенное печатью организации;
2) карту постановки на учет по форме, утвержденной
Росфинмониторингом.
В случае изменения сведений, содержащихся в карте постановки на учет,
организация в течение пяти дней обязана сообщить о них
Росфинмониторингу.
В 2006 г. поставлены на учет свыше 8000 организаций, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере
деятельности которых отсутствуют надзорные органы, в том числе:
- лизинговые компании - более 2000;
- ломбарды - свыше 2000;
- организации игорного бизнеса - свыше 2400;
- риелторские организации - свыше 1500.
Важным элементом контроля за исполнением поднадзорными
организациями
требований
изучаемого
законодательства
является
согласование ими с Росфинмониторингом правил внутреннего контроля.
Правила внутреннего контроля, разрабатываемые организациями, должны
способствовать формированию политики организации, исключающей
возможность ее использования в целях легализации преступных доходов.
Согласно порядку, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 8
января 2003 г. N 6, правила внутреннего контроля после их утверждения
руководителями организаций, в сфере деятельности которых отсутствуют
надзорные органы, представляются на согласование в Росфинмониторинг.
Положение о порядке согласования правил внутреннего контроля
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы,
утверждено Приказом Минфина России от 9 июня 2006 г. N 88н.
В соответствии с Положением межрегиональные управления
Росфинмониторинга рассматривают правила внутреннего контроля
организации, устанавливают их соответствие законодательству РФ о
противодействии легализации преступных доходов и принимают решение о
согласовании либо отказе в согласовании этих правил в срок, не
превышающий 15 дней с даты их получения.
Целью проверочных мероприятий является надзор за соблюдением
организациями требований законодательства в противодействии отмыванию
преступных доходов, выявление операций и схем, связанных с их
легализацией. При проведении проверок устанавливается не только наличие
в организации утвержденных и согласованных правил внутреннего контроля,
но и должностного лица, ответственного за их соблюдение, оценивается
эффективность программ и процедур внутреннего контроля. Кроме того, в
процессе проверок выявляются операции, информация о которых в
нарушение требований законодательства не была представлена в
уполномоченный орган, устанавливаются причины нарушений.
Проверки
соблюдения
организациями
законодательства
о
противодействии отмыванию преступных доходов проводятся как по линии
Управления надзорной деятельности Росфинмониторинга, так и
соответствующими подразделениями его межрегиональных управлений.
Ежегодно проверяется около тысячи организаций, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере
деятельности которых отсутствуют надзорные органы. В случае выявления
по
результатам
проверки
фактов
неисполнения
организацией,
осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом,
законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, относительно фиксирования, хранения и
представления информации об операциях, подлежащих обязательному
контролю, организации внутреннего контроля к нарушителям применяются
меры административной ответственности, предусмотренные ст. 15.27 КоАП
РФ.
В результате упомянутых надзорных мероприятий повышается
эффективность противодействия отмыванию преступных доходов,
увеличивается
количество
поступающих
от
организаций
в
Росфинмониторинг сообщений о подлежащих контролю операциях с
денежными средствами или иным имуществом. Только за 2005 г. в
результате проведенных проверок выявлено около 6,5 тысяч операций на
общую сумму около 20 млрд. рублей, о которых организации должны были
сообщить, но не сообщили. Значительная часть соответствующей
информации
использована
в
финансовых
расследованиях
Росфинмониторинга <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 558 - 564; Ларичев В.Д.
Указ. соч. С. 3 - 22; Гусева Т.А. Указ. соч. С. 42 - 48.
Необходимым условием обеспечения эффективности системы
противодействия легализации преступных доходов является координация
деятельности ее субъектов. Поскольку Росфинмониторинг выполняет
связующую
функцию
между
финансовыми
организациями
и
правоохранительными органами, возложение на Росфинмониторинг функции
координатора представляется вполне обоснованным. Указанная функция
реализуется с использованием различных организационно-правовых
механизмов, включая совместное с заинтересованными министерствами и
ведомствами планирование деятельности в этой сфере, заключение
межведомственных соглашений о взаимодействии, создание и обеспечение
деятельности многосторонних и двусторонних координационных и
совещательных органов.
Важной инициативой по образованию координационных механизмов
стала разработка КФМ России межведомственного плана по реализации
рекомендаций ФАТФ, принятого в июле 2002 г. Для обеспечения
выполнения указанного плана была образована межведомственная рабочая
группа во главе с Председателем КФМ России с участием представителей 14
заинтересованных министерств и ведомств. Деятельность межведомственной
рабочей группы в 2002 - 2004 гг. способствовала созданию эффективной
национальной системы противодействия отмыванию преступных доходов,
соответствующей международным стандартам, позволила решить задачи
исключения России из "черного" списка ФАТФ и принятия ее в постоянные
члены ФАТФ.
Дальнейшие задачи по развитию и совершенствованию системы были
определены в Концепции национальной стратегии противодействия
легализации преступных доходов и финансированию терроризма и
Межведомственном плане мероприятий по ее реализации.
В 2005 г. по согласованию с заинтересованными министерствами и
ведомствами приказом Министра финансов РФ была создана
Межведомственная комиссия по противодействию легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма,
основной задачей которой стала реализация указанного Плана. Важнейшими
направлениями работы Межведомственной комиссии являются:
1) подготовка согласованных предложений по совершенствованию
нормативно-правовой базы национальной системы противодействия
отмыванию преступных доходов;
2) выработка согласованной позиции по вопросам международного
сотрудничества в этой сфере;
3) решение вопросов оперативного взаимодействия в указанной сфере.
Важную роль в обеспечении межведомственной координации в
рассматриваемой сфере на региональном уровне играют Межрегиональные
управления Росфинмониторинга. С участием МРУ при полномочных
представителях Президента РФ в федеральных округах были созданы
межведомственные рабочие группы по противодействию легализации
преступных доходов. В их деятельности основное внимание уделяется
организации оперативного взаимодействия между ними, как в
предупреждении, так и расследовании уголовных дел о легализации
преступных доходов.
В целях согласования вариантов решения задач в изучаемой сфере
Росфинмониторинг участвует в подготовке и проведении различных
межведомственных совещаний и иных координационных мероприятий, где
важное значение имеют совещания руководителей правоохранительных и
государственных контролирующих органов, под председательством
руководителя Межведомственной рабочей группы.
Аналогичные региональные совещания проводятся в федеральных
округах с участием руководителей территориальных подразделений МВД
России, ФСБ России, ФСКН России, ФТС России, Росфинмониторинга, а
также органов прокуратуры и суда, на которых анализируется ситуация и
вырабатываются меры по совершенствованию работы подразделений,
осуществляющих оперативно-розыскную деятельность и предварительное
следствие по делам о легализации преступных доходов.
Для повышения уровня профессиональной подготовки и квалификации
сотрудников территориальных подразделений правоохранительных органов в
Москве и федеральных округах проводятся научно-практические семинары и
конференции с участием специалистов-практиков, ученых и зарубежных
экспертов по вопросам противодействия отмыванию преступных доходов.
Двустороннее взаимодействие между Росфинмониторингом и другими
государственными органами в рассматриваемой сфере осуществляется на
основе соответствующих соглашений и включает следующие направления и
формы сотрудничества:
1) обмен информацией;
2) разработка совместных нормативных правовых актов;
3) направление представителей для участия в совместных мероприятиях;
4) создание рабочих групп;
5) обмен опытом (совещания, конференции, семинары);
6) совместные мероприятия по повышению квалификации кадров;
7) организация контроля за операциями и обмен информацией.
Одной из задач Росфинмониторинга как национального подразделения
финансовой разведки является взаимодействие с компетентными органами
иностранных государств, включая осуществление информационного обмена.
С июня 2002 г. Росфинмониторинг является членом группы "Эгмонт",
объединяющей в настоящее время подразделения финансовой разведки
(ПФР) более 100 стран мира. Вступление в эту группу подтвердило
соответствие российской финансовой разведки международным стандартам и
представило дополнительные возможности для обмена информацией с ее
членами, в том числе по защищенным каналам связи. Обмен информацией
осуществляется в рамках группы "Эгмонт" с ПФР около 70 стран мира, с 30
из них Росфинмониторинг заключил межведомственные соглашения о более
тесном информационном взаимодействии. Указанные соглашения основаны
на принципах группы "Эгмонт" и типовом проекте, утвержденном
распоряжением Правительства РФ от 7 октября 2002 г. N 1405-р. Они имеют
статус международных договоров.
Наиболее интенсивный обмен информацией осуществляется с ПФР
Бельгии, Германии, Люксембурга, Словении и США. Ежегодно
Росфинмониторинг получает от своих зарубежных коллег и отрабатывает
около 300 запросов на представление информации. Примерно такое же
количество информационных запросов направляется Росфинмониторингом в
иностранные ПФР. При необходимости информационный обмен перерастает
в совместные финансовые расследования, в проведении которых могут
участвовать не только ПФР, но и иные компетентные органы
заинтересованных стран. В рамках участия Росфинмониторинга в
деятельности группы "Эгмонт" большое значение придается созданию
условий для расширения базы международного информационного
сотрудничества в сфере противодействия отмыванию преступных доходов, в
том числе в Евразийском регионе. Росфинмониторинг осуществляет
изучение процесса создания в странах региона ПФР и оказывает им
содействие в подготовке к вступлению в группу "Эгмонт".
Одной из основных задач Росфинмониторинга является представление
Российской Федерации в международных организациях по вопросам своей
компетенции. Прежде всего, это относится к таким специализированным
международным структурам, занимающимся вопросами противодействия
отмыванию денег, как ФАТФ, Комитет по оценке мер борьбы с отмыванием
преступных доходов Совета Европы "МАНИВЭЛ" и Евразийская группа по
противодействию легализации. Участие Росфинмониторинга в деятельности
указанных международных органов от имени Российской Федерации
предполагает выработку согласованной позиции по принципиальным
вопросам этой деятельности с привлечением заинтересованных министерств
и ведомств, включая МИД и Минфин России. Соответствующая работа
проводится прежде всего в рамках Межведомственной комиссии по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем.
В целях обеспечения участия Российской Федерации в деятельности
ЕАГ в соответствии с распоряжением Правительства РФ от 21 ноября 2005 г.
N 1989-р Росфинмониторинг в декабре 2005 г. выступил учредителем
некоммерческой организации "Международный учебно-методический центр
финансового мониторинга", которая действует в качестве инфраструктуры
поддержки ЕАГ и других международных проектов в данной области <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 364 - 367; Гусева Т.А.
Указ. соч. С. 42 - 48; Иванов Э.А. Система международно-правовых норм в
сфере борьбы с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
преступным путем // Государство и право. 2005. N 2. С. 44 - 49; Третьяков
И.Л. Указ. соч. С. 16, 17; Колб Б. "Отмывание" денег // Законность. 2004. N 1.
С. 42, 43; Батьян Н.А. Противодействие организованной легализации доходов
от мошенничества (криминологический и уголовно-правовой аспекты):
Автореф. дис. на соиск. уч. степ. канд. юр. наук. М.: МГЮА, 2008.
Перспективными кандидатами на вступление в группу "Эгмонт"
являются новые ПФР, уже созданные и создаваемые в таких государствахчленах ЕАГ, как Китай, Киргизия, Узбекистан, Казахстан и Таджикистан.
Исходя из необходимости решения указанных задач, представители
Росфинмониторинга участвуют в деятельности рабочих групп по развитию и
по правовым вопросам, первая из которых предварительно оценивает
готовность кандидата к вступлению в группу "Эгмонт", а вторая - дает
соответствующую рекомендацию Совещанию глав ПФР.
Определенный практический интерес представляет деятельность
рабочих групп по обучению и по информационным технологиям.
Росфинмониторинг участвовал в создании и его представитель стал одним из
руководителей новой рабочей группы по оперативному взаимодействию,
целью которой является подготовка предложений по проведению
совместных мероприятий, включая изучение типологий преступлений и
финансовые расследования.
По
просьбе
руководства
группы
"Эгмонт"
представители
Росфинмониторинга вошли в состав Переходного комитета, созданного в
июне 2005 г. для подготовки предложений о преобразовании группы в
международную организацию.
Россия с 1996 г. является членом Совета Европы и участвует в
деятельности региональной группы по типу ФАТФ - Комитета экспертов
Совета Европы по оценке мер борьбы с отмыванием денег "МАНИВЭЛ" с
момента его образования в сентябре 1997 г. Первая взаимная оценка России
по линии "МАНИВЭЛ" состоялась в 2000 г. и в целом подтвердила выводы
ФАТФ об отсутствии на тот момент в нашей стране системы
противодействия отмыванию денег. После вступления в ФАТФ в июне 2003
г. Россия сохранила членство в Комитете "МАНИВЭЛ" и прошла 2003 г.
вторую оценку, зафиксировавшую устранение основных недостатков и
значительный прогресс в формировании организационно-правовых основ
рассматриваемой системы.
Специалисты Росфинмониторинга участвовали в качестве экспертов во
взаимных оценках Азербайджана (2004 г.) и Словакии (2005 г.). В 2006 г.
заместителем Председателя "МАНИВЭЛ" избран начальник УМС
Росфинмониторинга.
В 1996 г. Россия подписала Конвенцию Совета Европы о взаимной
правовой помощи по уголовным делам 1959 г. и ратифицировала ее
Федеральным законом от 25 октября 1999 г. N 193-ФЗ. Участники названной
Конвенции обязались оказывать друг другу, в соответствии ее положениями,
правовую помощь на взаимной основе в отношении преступлений, наказание
за которые на момент просьбы о помощи подпадает под юрисдикцию
юридических органов запрашивающей стороны.
Российская Федерация является участником Страсбургской конвенции
Совета Европы "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов
от преступной деятельности" 1990 г., согласно ст. 23 которой указанным
Федеральным законом в качестве центральных органов, которые
уполномочены рассылать запросы, отвечать на них, исполнять их или
передавать их в иные компетентные органы для исполнения, определены:
1) Министерство юстиции РФ - по гражданско-правовым вопросам,
включая гражданско-правовые аспекты уголовных дел;
2) Генеральная прокуратура РФ - по уголовно-правовым вопросам.
Представители Росфинмониторинга, МИДа России, Минфина России,
Минюста России, ФСБ России, Генеральной прокуратуры РФ и ГПУ
Президента РФ участвовали в работе Специального комитета экспертов
Совета Европы, в задачу которого входила подготовка проекта Конвенции об
отмывании, выявлении, изъятии, конфискации доходов от преступной
деятельности и финансировании терроризма, принятой на конференции
Совета Европы 16 мая 2005 г. в Варшаве.
С февраля 2003 г. по июнь 2005 г. Совет Европы при участии
Росфинмониторинга реализовал в Российской Федерации проект по борьбе с
отмыванием преступных доходов "МОЛИ-РУ", в пределах которого было
проведено 36 научно-практических, обучающих и консультационных
мероприятий, в которых приняло участие около 2500 сотрудников
российских правоохранительных и надзорных органов, финансовых
организаций и зарубежных экспертов. В развитие проекта "МОЛИ-РУ" в
период с 1 июля 2005 г. по 31 октября 2006 г. Совет Европы осуществил в
России консультационный проект, направленный на подготовку условий для
принятия новых международных стандартов в сфере противодействия
отмыванию преступных доходов, в том числе отраженных в Варшавской
конвенции 2005 г.
Помимо финансирования упомянутых проектов Совета Европы,
Европейский союз непосредственно взаимодействует с Российской
Федерацией в сфере противодействия отмыванию преступных доходов.
Правовой основой такого взаимодействия являются Соглашение о
партнерстве и сотрудничестве, учредившее партнерством между Российской
Федерацией и Европейским сообществом и его государствами - членами. 24
июня 1994 г. названное Соглашение ратифицировано Федеральным законом
от 25 ноября 1996 г. и вступило в силу с 1 декабря 1997 г. Из соглашения (ст.
81) следует, что Стороны договорились сотрудничать с целью
предотвращения использования своих финансовых систем для отмывания
доходов от преступной деятельности, в том числе от преступлений,
связанных с наркотическими веществами. Сотрудничество в этой области
предусматривает административное и техническое содействие с целью
выработки стандартов в предотвращении отмывания преступных доходов,
отвечающих требованиям Сообщества. К стандартам, принятым
Сообществом, относятся три Директивы Европейского парламента и Совета
ЕС о предупреждении использования финансовой системы в целях
отмывания денег.
В п. 2.4 "дорожной карты", утвержденной на саммите Россия - ЕС в 2005
г. в Москве, Стороны зафиксировали следующие договоренности в области
содействия становлению всеобъемлющего режима борьбы с отмыванием
преступных доходов:
1) совершенствовать соответствующее законодательство и правила, а
также их эффективное применение, принимая во внимание рекомендации
специализированных и региональных организаций;
2) способствовать эффективному функционированию и взаимодействию
ПФР России и государств - членов ЕС, в том числе на основе двусторонних
межведомственных соглашений, в соответствии со стандартами ФАТФ и
группы "Эгмонт";
3) поддержать Евразийскую группу по типу ФАТФ для помощи в борьбе
с отмыванием преступных доходов в соответствии с международными
стандартами;
4) сотрудничать в рамках ФАТФ и между соответствующими органами
России и государств - членов ЕС в борьбе с отмыванием преступных доходов
через оффшорные зоны.
В соответствии с Конвенцией о правовой помощи и правовых
отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января
1993 г., Россия и иные государства-участники СНГ оказывают друг другу
правовую помощь путем выполнения процессуальных и иных действий,
предусмотренных законодательством запрашиваемой договаривающейся
Стороны, в частности: составления и пересылки документов, проведения
обысков, изъятия, пересылки и выдачи вещественных доказательств,
проведения экспертизы, допроса сторон, обвиняемых, свидетелей, экспертов,
возбуждения уголовного преследования, розыска и выдачи лиц,
совершивших преступления, признания и исполнения судебных решений по
гражданским делам, приговоров в части гражданского иска, исполнительных
надписей, а также путем вручения документов.
В целях сближения национальных законодательств в сфере
противодействия отмыванию преступных доходов Постановлением
Межпарламентской Ассамблеи государств - участников СНГ от 8 декабря
1998 г. N 12-8 принят Модельный закон "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем", включающий набор
обязанностей, возлагаемых на финансовые организации, перечень операций,
имеющих подозрительный характер и иные положения, основанные на
международных стандартах <1>.
--------------------------------
<1> См.: Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и
отмыванием преступных доходов: Сб. док. М., 2004. С. 444 - 459.
Межправительственное Соглашение о сотрудничестве государств участников СНГ в борьбе с преступностью от 25 ноября 1998 г., вступившее
в силу с 14 сентября 1999 г., предусматривает взаимодействие
правоохранительных органов в предупреждении, выявлении, пресечении,
раскрытии и расследовании широкого круга преступлений, включая
легализацию преступных доходов. В целях реализации положений
названного Соглашения компетентные органы Сторон осуществляют
сотрудничество в следующих формах:
1) исполнение запросов о проведении оперативно-розыскных
мероприятий и следственных действий;
2) розыск лиц, скрывающихся от уголовного преследования или
отбывающих наказание, а также без вести пропавших;
3) розыск и возвращение в установленном порядке похищенных
предметов, имеющих номера или специфические отличительные признаки, в
том числе автотранспорта и огнестрельного оружия, номерных ценных бумаг
и паспортов;
4) обмен информацией о готовящихся или совершенных преступлениях
в причастных к ним физических и юридических лицах;
5) обмен информацией о новых видах наркотических средств и
психотропных веществ, появившихся в незаконном обороте, технологиях их
изготовления и используемых при этом веществах, а также о новых методах
исследования и идентификации наркотических средств, прекурсоров и
психотропных веществ;
6) обмен информацией о юридических лицах и объектах собственности,
используемых для легализации (отмывания) доходов от преступной
деятельности;
7) обмен опытом работы, проведение стажировок, консультаций,
семинаров и учебных курсов, информацией о новых способах и средствах
совершения преступлений и опытом их расследования;
8) обмен законодательными и иными нормативно-правовыми актами,
содействие в приобретении учебной и методической литературы;
9) проведение совместных научных исследований по проблемам,
представляющим взаимный интерес;
10) обмен на взаимовыгодной основе научно-технической информацией;
11) согласование действий по пресечению преступлений и деятельности
лиц, совершивших преступления или готовящихся к их совершению.
Сотрудничество в рамках названного Соглашения осуществляется по
запросам компетентных органов об оказании содействия, но информация
может быть предоставлена без запроса, если имеются основания полагать,
что она представляет интерес.
Решениями
Совета
глав
государств
СНГ
утверждаются
Межгосударственные программы совместных мер борьбы с преступностью
на двухлетние периоды. Комплексы мер, предусматриваемых такими
Программами, включают оперативно-профилактические мероприятия,
специальные операции по противодействию легализации преступных
доходов, разработку методических пособий по вопросам розыска, ареста и
передачи запрашивающей стороне имущества, полученного преступным
путем, вещественных доказательств по уголовным делам.
На заседании Совета глав государств СНГ, проведенного 17 октября
2006 г. в г. Минске, рассматривался вопрос о подписании Договора
государств - участников СНГ о противодействии легализации (отмыванию)
преступных доходов, проект которого был подготовлен еще в конце 90-х гг.
и неоднократно дорабатывался с учетом изменения соответствующих
международных стандартов. Подписание указанного Договора придаст
новый импульс гармонизации национальных законодательств в сфере
противодействия отмыванию преступных доходов с учетом норм
международного права и дальнейшему развитию сотрудничества между
компетентными органами государств-участников СНГ, в том числе в части
обмена информацией и конфискации преступных доходов.
Сотрудничество России с государствами - участниками СНГ в данной
области осуществляется также в рамках Евразийской группы по
противодействию легализации преступных доходов на двусторонней основе.
В развитие инициативы создания группы по типу ФАТФ для стран
Евразийского региона, выдвинутой Россией на Пленарном заседании ФАТФ
в октябре 2003 г., 10 - 11 февраля 2004 г. в Москве состоялось
международное совещание на тему "Сотрудничество государств - участников
СНГ в сфере противодействия отмыванию преступных доходов и
финансированию терроризма", с участием представителей стран СНГ и
Китая, а также ФАТФ, МВФ и других международных организаций, которое
поддержало предложение о создании такой региональной группы. Этот
вопрос был рассмотрен на состоявшемся 26 марта 2004 г. в г. Минске на
очередном заседании Совета министров иностранных дел государств участников СНГ. По итогам состоявшегося обсуждения было принято
решение поддержать инициативу РФ о создании региональной группы по
типу ФАТФ, рекомендовано заинтересованным государством провести
учредительную конференцию.
Заинтересованные государства с учетом особенностей региона решили:
1) учредить Евразийскую группу по противодействию легализации
преступных доходов и финансированию терроризма (ЕАГ);
2) утвердить Вопросы компетенции ЕАГ;
3) создать Секретариат ЕАГ, расположенный в г. Москве.
Согласно вопросам компетенции основной целью ЕАГ является
обеспечение эффективного взаимодействия и сотрудничества на
региональном уровне и интеграция государств - членов ЕАГ в
международную систему противодействия отмыванию преступных доходов в
соответствии с рекомендациями ФАТФ, международными конвенциями,
соответствующими резолюциями ФАТФ, международными конвенциями,
соответствующими резолюциями Совета Безопасности ООН и соглашениями
государств - членов ЕАГ. Основными задачами ЕАГ стали:
1) содействие во внедрении государствами - членами ЕАГ рекомендаций
ФАТФ;
2) разработка и проведение совместных мероприятий, направленных на
противодействие легализации преступных доходов;
3) осуществление программы взаимной оценки государств-членов на
базе рекомендаций ФАТФ;
4) координация программ международного сотрудничества и
технического содействия со специализированными международными
организациями и заинтересованными государствами;
5) анализ тенденций в сфере легализации преступных доходов, обмен
опытом противодействия преступлениям в этой области.
Помимо шести государств - учредителей членами ЕАГ могут стать по
решению Пленарного заседания другие государства региона которые
предпринимают шаги по разработке и применению указанного
законодательства, соответствующего рекомендациям ФАТФ, принимают на
себя обязательство участвовать в программах взаимных оценок, пленарных
заседаниях и других мероприятиях ЕАГ. Иные государства, международные
организации и региональные структуры, поддерживающие цели и задачи
ЕАГ, могут получить статус наблюдателя по решению Учредительной
конференции или Пленарного заседания и участвовать в мероприятиях ЕАГ
без права голоса, вносить добровольные взносы для финансирования ее
деятельности. На Учредительной конференции статус наблюдателей был
предоставлен ФАТФ, МВФ, Всемирному банку, Управлению ООН по
наркотикам и преступности, Исполкому СНГ, Шанхайской организации
сотрудничества, ОДКБ, ЕврАзЭС, Интерполу, а также Великобритании,
Германии, Грузии, Италии, Молдове, США, Узбекистану, Украине, Франции
и Японии. Высшим органом ЕАГ является Пленарное заседание
уполномоченных представителей государств - членов ЕАГ, которое
проводится два раза в год. По решениям указанных заседаний Узбекистан
стал полноправным членом ЕАГ (2005 г.), статус наблюдателя получили
"МАНИВЭЛ", Совет Европы (2005 г.), Турция (2005 г.), Афганистан (2006
г.). Председателем ЕАГ был избран руководитель Росфинмониторинга, его
заместителем - первый заместитель Председателя Агентства по борьбе с
экономической и коррупционной преступностью Казахстана. Секретариат
ЕАГ выполняет на постоянной основе административно-технические
функции в целях реализации решений Пленарного заседания и поручений
Председателя ЕАГ, финансирование деятельности осуществляется за счет
добровольных взносов государств-членов и наблюдателей, а также иных
источников, подтвержденных Пленарным заседанием. Принимая во
внимание существующие различия в финансовом положении государств,
учредительные документы не предусматривают обязательных взносов на
финансирование деятельности. При этом основную часть соответствующих
расходов на начальном этапе формирования и развертывания деятельности
ЕАГ взяла на себя Российская Федерация. Распоряжением Правительства РФ
от 15 ноября 2004 г. N 1449-р предусмотрено, что участие в деятельности
ЕАГ от имени Российской Федерации осуществляет Росфинмониторинг.
Одновременно
Минфину
России
поручено
по
представлению
Росфинмониторинга
предусматривать
при
формировании
проекта
федерального бюджета необходимые ассигнования для финансирования
расходов, связанных с участием Российской Федерации в деятельности ЕАГ.
В соответствии с принятыми Россией обязательствами по обеспечению
деятельности Секретариата Росфинмониторинг предоставил и оснастил
помещения для его размещения и проведения мероприятий ЕАГ, в том числе
учебных. При Секретариате ЕАГ действует группа советников, в число
которых могут входить представители наблюдателей ЕАГ. В 2005 - 2006 гг. в
составе этой группы работал представитель Минфина США. В целях
обеспечения участия России в деятельности ЕАГ Минфин России внес в
Правительство предложение о создании Автономной некоммерческой
организации "Международный учебно-методический центр финансового
мониторинга". Согласившись с ним, Правительство РФ распоряжением от 21
ноября 2005 г. N 1989-р поручило Росфинмониторингу выступить
учредителем этой организации и обеспечить ее деятельность в пределах
ассигнований, предусматриваемых на эти цели в федеральном бюджете.
Согласно уставу данного Центра его основными задачами являются:
1) разработка учебно-методической базы для обучения кадров для
государств - участников ЕАГ;
2) проведение исследовательских и оценочных мероприятий в области
противодействия легализации преступных доходов в государствах участниках ЕАГ;
3) внедрение современных информационных технологий в целях
развития сотрудничества между государствами - участниками ЕАГ
рассматриваемой в области;
4) организационное и техническое обеспечение деятельности
Секретариата ЕАГ;
5) оказание технического содействия государствам - участникам ЕАГ в
развитии национальных систем противодействия легализации преступных
доходов, включая подготовку и повышение квалификации соответствующих
специалистов, а также техническое и программное оснащение подразделений
финансовой разведки.
За время, прошедшее с момента учреждения ЕАГ, полностью
сформированы организационно-правовые основы, проведено немало
мероприятий по всем направлениям ее деятельности. На заседании ЕАГ,
состоявшемся 8 декабря 2004 г. в Москве, утвержден план работы ЕАГ,
мандаты трех рабочих групп по правовым вопросам, по типологиям и по
техническому содействию. Сопредседателями их наряду с представителями
Беларуси,
Казахстана
и
Китая
были
избраны
сотрудники
Росфинмониторинга. В 2005 г. в Москве состоялся первый ежегодный
семинар ЕАГ по типологиям, на котором были рассмотрены результаты
типологических исследований, проводившихся по следующим темам:
1) использование организаций-нерезидентов (оффшорных компаний) для
реинвестирования доходов, полученных преступным путем;
2) использование мошеннических схем возмещения из бюджета НДС
при экспорте товаров (работ, услуг) для получения преступных доходов и их
последующей легализации. Доклад по результатам указанных исследований,
опубликованный Секретариатом ЕАГ в 2006 г., вызвал большой интерес у
специалистов как из государств - членов ЕАГ, так и других государств и
международных организаций. Итоги типологических исследований за 2006 г.
были подведены на совместном семинаре ФАТФ и ЕАГ в ноябре 2006 г. в
Шанхае.
В течение 2005 г. в рамках ЕАГ были проведены миссии по оценке
потребностей в техническом содействии государств-членов (Беларусь,
Казахстан, Кыргызстан, Таджикистан), на основе которых 14 декабря 2005 г.
в Москве была проведена Международная конференция стран и организацийдоноров. В ходе Конференции были определены потребности в техническом
содействии, предложения доноров по их удовлетворению, согласованы
механизмы координации этой деятельности.
Работа по выявлению потребностей в техническом содействии и
оказанию такового рассматривалась в качестве подготовительного этапа,
предшествующего программе взаимных оценок, которая началась в 2006 г. с
оценки соответствия международным стандартам системы противодействия
отмыванию преступных доходов Кыргызстана. При содействии Секретариата
ФАТФ, МВФ, Всемирного банка в Москве проведено 3 семинара по
подготовке экспертов-оценщиков для участия во взаимных оценках в рамках
ЕАГ. По результатам оценщиков для участия во взаимных оценках в рамках
ЕАГ. По результатам семинаров аттестовано около 50 экспертов из
государств-участников ЕАГ и Украины, которые не только готовы
участвовать в оценках изучаемых национальных систем других государств,
но могут внести существенный вклад в развитие соответствующих режимов
и в своих странах.
По оценкам государств - участников ЕАГ, положительная роль в
продвижении международных стандартов противодействия отмыванию
преступных доходов в Евразийском регионе состоявшим в 2005 - 2006 гг.
плановым ознакомительным миссиям принадлежала Председателю ЕАГ и
Беларуси, Казахстана, Китая, Кыргызстана и Узбекистана.
В ходе этих визитов обсуждались цели и задачи ЕАГ, а также
имеющийся опыт построения национальных систем противодействия
отмыванию преступных доходов, в том числе в России. По итогам указанных
миссий был принят ряд важных решений по продвижению проектов
национальных законов о противодействии отмыванию преступных доходов и
созданию подразделений финансовой разведки.
В развитие достигнутых договоренностей в 2006 г. были проведены
"круглые столы" по вопросам рассматриваемого законодательства для групп
парламентариев из Кыргызстана и Казахстана.
Основным итогом двухлетней деятельности ЕАГ можно считать
существенное расширение в регионе базы международного сотрудничества в
сфере противодействия отмыванию преступных доходов благодаря
ускорению в большинстве государств-участников процессов разработки,
принятия и введения в действие специального законодательства и создания
национальных ПФР. Однако для достижения основных целей ЕАГ
потребуются еще значительные усилия со стороны государств-участников
при соответствующей поддержке международного сообщества <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 650 - 668;
Международно-правовые основы борьбы с коррупцией и отмыванием
преступных доходов: Сб. документов. М., 2004. С. 297 - 523; Болотский Б.С.,
Волеводз А.Г., Воронова Е.В., Калачев Б.Ф. Борьба с отмыванием доходов от
индустрии наркобизнеса в странах Содружества. М., Юрлитинформ, 2001. С.
120 - 129; Алиев В.М. Указ. соч. С. 96 - 229.
Основные условия участия компетентных органов РФ в международном
сотрудничестве в сфере борьбы с легализацией (отмыванием) доходов,
полученных преступным путем, определены Федеральным законом "О
противодействии
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, и финансированию терроризма", который регулирует и
международное сотрудничество, в т.ч. обмен информацией и правовую
помощь, признание приговора, вынесенного судом иностранного
государства, выдачу и транспортную перевозку преступников.
Согласно названному Закону органы государственной власти РФ,
осуществляющие деятельность, связанную с противодействием легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в соответствии с
международными договорами РФ сотрудничают с компетентными органами
иностранных государств на стадиях сбора информации, предварительного
расследования, судебного разбирательства и исполнения судебных решений.
Федеральным законом N 115-ФЗ предусмотрено, что уполномоченный орган
и иные органы государственной власти РФ, осуществляющие деятельность,
связанную с противодействием легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, предоставляют соответствующую
информацию компетентным органам иностранных государств по их запросам
или по собственной инициативе в порядке и на основаниях, которые
предусмотрены международными договорами РФ. Передача компетентным
органам иностранного государства информации, связанной с выявлением,
изъятием и конфискацией доходов, полученных преступным путем,
осуществляется, если она не наносит ущерба интересам национальной
безопасности РФ и может позволить компетентным органам этого
государства начать расследование или сформулировать запрос. Такая
информация предоставляется по запросу компетентного органа иностранного
государства при условии, что она не будет использована без
предварительного согласия соответствующих органов государственной
власти РФ, предоставивших ее, в целях, не указанных в запросе. Органы
государственной власти РФ, осуществляющие деятельность, связанную с
противодействием легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, направившие запрос, обеспечивают конфиденциальность
предоставленной информации и использование ее в целях, указанных в
запросе.
Органы государственной власти РФ, осуществляющие деятельность,
связанную с противодействием легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, в соответствии с международными
договорами РФ и федеральными законами исполняют запросы компетентных
органов иностранных государств о конфискации доходов, полученных
преступным путем, производстве отдельных процессуальных действий по
делам о выявлении доходов, полученных преступным путем, наложении
ареста на имущество, об изъятии имущества, проводят экспертизы, допросы
подозреваемых, обвиняемых, свидетелей, потерпевших и других лиц,
обыски, выемки, передают вещественные доказательства, налагают арест на
имущество, осуществляют вручение и пересылку документов.
В Российской Федерации в соответствии с международными договорами
РФ и федеральными законами признаются вынесенные судами иностранных
государств и вступившие в законную силу приговоры (решения) в
отношении лиц, имеющих доходы, полученные преступным путем, о
конфискации находящихся на территории Российской Федерации доходов,
полученных преступным путем, или эквивалентного им имущества.
Конфискованные доходы, полученные преступным путем, или эквивалентное
им имущество могут быть переданы полностью или частично иностранному
государству, судом которого вынесено решение о конфискации, на
основании соответствующего международного договора РФ.
Решение о выдаче иностранному государству лиц, совершивших
преступления, связанные с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
преступным путем, принимается на основании обязательств РФ, вытекающих
из международного договора РФ. В том же порядке принимается решение о
транзитной перевозке указанных лиц по территории РФ. Если у Российской
Федерации нет соответствующего договора с иностранным государством,
которое запрашивает выдачу, указанные лица могут быть выданы за
преступления, связанные с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
преступным путем, при условии соблюдения принципа взаимности.
Сотрудничество Российской Федерации в сфере противодействия
легализации преступных доходов с отдельными государствами строится на
основе как рассмотренных выше многосторонних международных договоров,
так и двусторонних межправительственных и межведомственных
соглашений.
Сотрудничество в борьбе с отмыванием преступных доходов
предусматривается межправительственными соглашениями, заключенными
Россией с более чем 30 странами. В зависимости от сферы сотрудничества
эти соглашения можно разделить на несколько групп.
Общие соглашения о сотрудничестве в области борьбы с преступностью
в целом подписаны Россией с Венгрией (07.04.1997), Египтом (23.09.1997),
Великобританией (06.10.1997), Норвегией (26.05.1998), Германией
(03.05.1999), Испанией (17.05.1999), Ирландией (05.09.1999), Португалией
(29.05.2000), Бельгией (20.12.2000), Словенией (15.05.2001), Грецией
(06.12.2001), Францией (10.02.2003), Италией (05.11.2003) и др. странами. В
число
компетентных
органов,
уполномоченных
осуществлять
взаимодействие со своими иностранными партнерами, в рамках указанных
соглашений включен и Росфинмониторинг.
Положения о противодействии легализации преступных доходов
являются частью межправительственных соглашений о сотрудничестве в
борьбе с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных
веществ, они заключены Россией с Панамой (27.11.1997), Вьетнамом
(22.10.1998), Украиной (19.11.1998), Нигерией (13.05.1999), Эквадором
(24.09.1999), Беларусью (22.11.1999), Венесуэлой (14.05.2001), Уругваем
(02.07.2002), Никарагуа (21.09.2004) и другими странами.
На основе проекта Типового соглашения о сотрудничестве и взаимной
помощи в области борьбы с незаконными финансовыми операциями, а также
финансовыми операциями, связанными с легализацией (отмыванием)
доходов, полученных преступным путем, одобренного Постановлением
Правительства РФ от 8 июля 1997 г. N 840, были заключены
межправительственные
соглашении
с
Узбекистаном
(11.10.1998),
Казахстаном (12.10.1998), Хорватией (18.12.1998), Беларусью (12.02.1999),
Болгарией (07.06.1999) и Грузией (04.08.1999).
Указанные межправительственные соглашения предусматривают
использование следующих форм сотрудничества:
1) обмен информацией, которая может способствовать предотвращению,
выявлению, пресечению и раскрытию незаконных финансовых операций, а
также финансовых операций, связанных с легализацией (отмыванием)
доходов, полученных преступным путем, в т.ч. о национальном
законодательстве, направленном против таких финансовых операций,
формах и методах их предупреждения, выявления, пресечения и раскрытия,
перемещениях валютных ценностей между государствами, нарушениях
порядка осуществления финансовых операций, развитии форм и методов
легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем,
финансовых операциях, связанных с получением доходов, которые по
сведениям компетентных органов, возможно, получены преступным путем;
2) проведение согласованных действий, направленных на выявление
финансовых операций, связанных с легализацией (отмыванием) доходов,
полученных преступным путем;
3) проведение совместных аналитических исследований по проблемам,
затрагивающим взаимные интересы в области предотвращения и выявления
финансовых операций, связанных с легализацией (отмыванием) доходов,
полученных преступным путем;
4) оказание помощи в стажировке специалистов, создание
информационных систем, обеспечивающих выполнение задач по
предотвращению и выявлению финансовых операций, связанных с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем;
5) иные формы сотрудничества, не противоречащие национальному
законодательству.
В соответствии с указанными соглашениями стороны оказывают друг
другу содействие на основе национального законодательства в возвращении
имущества, приобретенного в результате или на средства от преступных
финансовых операций, а также операций, связанных с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем.
Государства обязаны стремиться к гармонизации национального
законодательства в области борьбы с финансовыми операциями, связанными
с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем.
Предоставление информации в рамках указанных соглашений производится
в соответствии с национальным законодательством и полномочиями
компетентных органов как на основании запроса, так и по собственной
инициативе компетентного органа. Компетентный орган одной стороны
гарантирует компетентному органу другой стороны конфиденциальность
информации по вопросам, связанным с предупреждением, выявлением,
пресечением и раскрытием финансовых операций, связанных с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем. Информация,
полученная в рамках этих соглашений, не может быть передана кому-либо
без письменного согласия компетентного органа, предоставившего
информацию.
С учетом изменений в международных стандартах и российском
законодательстве Постановлениями Правительства РФ от 17 июля 2003 г. N
441 и от 24 октября 2005 г. N 638 в указанный проект Типового
межправительственного соглашения были внесены изменения, в
соответствии с которыми его предметом сейчас является сотрудничество и
взаимная помощь в области борьбы с преступными финансовыми
операциями, а также финансовыми операциями, связанными с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием
терроризма.
При этом полномочия на формирование с участием МИД России, МВД
России и ФСБ России делегаций для проведения переговоров с
уполномоченными органами иностранных государств о заключении таких
межправительственных соглашений, а также на предоставление по
результатам переговоров предложений о подписании этих соглашений от
имени
Правительства
Российской
Федерации
возложены
на
Росфинмониторинг.
Межведомственные соглашения, имеющие статус международных
договоров РФ, включающих положения о сотрудничестве в борьбе с
отмыванием преступных доходов, могут заключаться федеральными
органами исполнительной власти в пределах предоставленных им
полномочий.
В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 25 июня 1995 г.
N 653 "О заключении соглашений о сотрудничестве между Министерством
внутренних дел Российской Федерации и компетентными ведомствами
иностранных государств" такие соглашения подписаны с компетентными
органами Болгарии, Италии, Польши, Румынии, Словакии, Македонии,
Франции и других государств. Указанные соглашения предусматривают
межведомственное взаимодействие при обмене информацией, проведении
оперативно-розыскной деятельности, расследований по уголовным делам, в
том числе связанным с отмыванием преступных доходов.
Межведомственные соглашения о сотрудничестве с иностранными
партнерами, касающиеся вопросов противодействия легализации преступных
доходов, заключаются и другими правоохранительными и надзорными
органами РФ, включая ФСКН России, Банк России и т.д.
При этом предполагается, что в соответствии с рассмотренными выше
международными стандартами основу международного сотрудничества в
сфере противодействия отмыванию преступных доходов составляет
информационное взаимодействие подразделений финансовой разведки.
После вступления в группу "Эгмонт" КФМ России разработал и по
согласованию с МИД России представил в Правительство РФ на
утверждение проект типового соглашения с ПФР иностранного государства,
основанный на принятых этой группой Принципах обмена информацией
между ПФР и Типовым меморандумом о договоренности в отношении
обмена информацией.
Правительство РФ распоряжением от 7 октября 2002 г. N 1405-р
одобрило указанный типовой проект и согласилось с предложением КФМ
России о проведении переговоров с компетентными органами иностранных
государств о заключении на его основе межведомственных соглашений.
Нельзя забывать, что в соответствии с принципами группы "Эгмонт"
информационное взаимодействие между ее членами не обусловливается
наличием соответствующих соглашений. Необходимость оформления таких
договоренностей
определяется
для
каждой
ПФР
требованиями
национального законодательства.
Согласно ст. 10 Федерального закона "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма"
Росфинмониторинг
предоставляет
соответствующую
информацию компетентным органам иностранных государств по их запросам
или по собственной инициативе в порядке и на основаниях, которые
предусмотрены международными договорами РФ. При этом ответы на
запросы, сделанные указанными компетентными органами, даются в
порядке, предусмотренном международными договорами РФ. Аналогичные
требования имеются и в законодательстве других государств.
Поскольку
действующими
межгосударственными
и
межправительственными договорами РФ охвачены отношения не со всеми
странами, представляющими интерес в области информационного
взаимодействия в сфере противодействия отмыванию преступных доходов,
Росфинмониторинг по согласованию с МИДом России заключает
собственные межведомственные соглашения на базе упомянутого типового
акта. По состоянию на 1 октября 2006 г. такие соглашения подписаны с ПФР
30 стран мира. В соответствии с указанными соглашениями осуществляется
взаимодействие, в том числе информационный обмен, с соблюдением
законодательства и международных обязательств своих государств.
Информационное взаимодействие осуществляется на стадиях сбора,
обработки и анализа находящейся в их распоряжении информации об
операциях с денежными средствами или иным имуществом, в отношении
которых имеются подозрения, что они связаны с легализацией (отмыванием)
доходов, полученных преступным путем, и по обмену информацией о
деятельности физических и юридических лиц, участвующих в совершении
этих операций. Обмен информацией осуществляется по инициативе или по
запросу одной из сторон. Информация, полученная от другой стороны без ее
предварительного согласия, не разглашается третьему лицу и не
используется в следственных или судебных целях.
В соглашениях указывается, по каким предшествующим преступлениям
осуществляется обмен информацией. Например, для России обмен
информацией предусматривается по всем преступлениям, предусмотренным
УК РФ, за исключением преступлений, предусмотренных ст. ст. 193, 194, 198
и 199, 199.1, 199.2. При этом указанная информация может быть
использована в судебных целях только в отношении дел, связанных с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем.
Стороны обязаны не допускать использования и разглашения информации,
полученной в рамках соглашения, в целях, не указанных в соглашении.
Информация, полученная в соответствии с указанными соглашениями,
является конфиденциальной, на нее распространяется режим защиты,
предусмотренный законодательством государства получающей стороны в
отношении подобной информации из национальных источников. Стороны
совместно определяют порядок передачи информации в соответствии с
законодательством своих государств и проводят консультации по вопросам
реализации указанных соглашений. Они не обязаны предоставлять
информацию в случае, если по фактам, указанным в запросе, ведется
судебное разбирательство в запрашиваемом государстве.
Предложения по списку ПФР, с которыми целесообразно заключить
соглашения
об
углубленном
информационном
взаимодействии,
формируются Росфинмониторингом на основе анализа получаемой им
информации о странах происхождения или места нахождения участников
подозрительных
финансовых
операций.
В
настоящее
время
Росфинмониторинг осуществляет информационное взаимодействие с ПФР
более 70 стран, от которых ежегодно поступает и которым ежегодно
направляется свыше тысячи информационных запросов и ответов. Наиболее
интенсивный обмен информацией имеет место с ПФР Бельгии,
Великобритании, Германии, Латвии, Люксембурга, Финляндии и Франции.
По результатам проведенных финансовых расследований, в том числе
совместных, возбуждено несколько десятков уголовных дел, имеются
обвинительные приговоры как в России, так и в других государствах.
В качестве примера успешного двустороннего сотрудничества можно
привести опыт взаимодействия Росфинмониторингов с ФинСЕН,
подразделением финансовой разведки США. Следует отметить, что наряду с
Советом Европы и Евросоюзом именно США оказали наиболее
существенное консультационное содействие на начальном этапе становления
российской системы противодействия отмыванию преступных доходов, в
том числе Росфинмониторинга. Правовой основой двустороннего
взаимодействия являются Соглашение между Правительством РФ и
Правительством
США
о
сотрудничестве
в
осуществлении
правоохранительной деятельности и контроля за наркотиками от 25 сентября
2002 г., Меморандум о сотрудничестве между КФМ России и Минфином
США от 4 апреля 2002 г., а также Соглашение о взаимодействии в сфере
противодействия легализации преступных доходов и финансированию
терроризма между КФМ России и ФинСЕНом от 27 сентября 2003 г. На
первом этапе американские партнеры оказали КФМ России содействие в
подготовке к вступлению в группу "Эгмонт", проектировании
информационной системы и стажировке специалистов, что способствовало
приобретению им полной оперативной функциональности.
Сейчас Росфинмониторинг тесно сотрудничает с ФинСЕН и другими
профильными
подразделениями
Минфина
США
в
рамках
специализированных международных структур, занимающихся вопросами
противодействия отмыванию преступных доходов, включая ФАТФ, группу
"Эгмонт" и ЕАГ. Положительные результаты приносит и двустороннее
информационное взаимодействие Росфинмониторинга и ФинСЕН в
расследовании международных дел, связанных с этими видами
преступлений.
По результатам совместного финансового расследования в марте 2005 г.
окружной суд штата Юта приговорил к 51 месяцу тюрьмы заключенного по
обвинению в сговоре с целью отмывания денег и ложном налоговом
декларировании Гарри Григоряна, который организовал масштабный бизнес
по вывозу в США российских капиталов, в том числе незаконного
происхождения.
Согласно тексту судебного решения, полученного Росфинмониторингом
от Минюста США с благодарностью за предоставленное по данному
уголовному делу содействие, осужденный приговорен к выплате в пользу
Российской Федерации в качестве компенсации за причиненный ущерб
денежных средств в сумме 27,4 млн. долларов <1>.
--------------------------------
<1> См.: Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 668 - 676; Алешин К.Н.
Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, как
преступление международного характера: Автореф. дис. на соиск. уч. степ.
канд. юр. наук. СПб., 2004; Щеткова Е.С. Организационно-правовые
проблемы противодействия легализации преступных доходов в банковской
системе РФ: Автореф. на соиск. уч. степ. канд. юр.наук. Тюмень, 2005,
Иванов Э.А. Система международно-правовых норм в сфере борьбы с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем //
Государство и право. 2005. С. 44 - 49.
Важными мерами, направленными на предупреждение и пресечение
легализации преступных доходов в России являются правила внутреннего
контроля для организаций, проводящих операции с денежными средствами
или иным имуществом.
Рекомендации по разработке правил внутреннего контроля утверждены
для некредитных организаций распоряжением Правительства РФ от 17 июля
2002 г. N 983-р, а для кредитных организаций - указанием Банка России от 13
июля 2005 г. N 99-Т.
Хотя законодатель не предусмотрел необходимость взаимного
согласования указанных рекомендаций между Правительством РФ и Банком
России, положения названных актов во многом совпадают. Это естественно,
принимая во внимание общую основу в виде международных стандартов и
положений Федерального законодательства, а также важное значение
единообразия подходов к решению общих для всех субъектов первичного
финансового мониторинга целей эффективного функционирования
национальной системы противодействия отмыванию преступных доходов.
Определяющую роль в рассматриваемой сфере играет организация
внутреннего контроля в кредитных организациях, через которые проходит
большинство финансовых операций, в том числе с участием иных
финансовых учреждений. В связи с этим Правительство РФ при подготовке
указанных рекомендаций, а также других актов по вопросам внутреннего
контроля ориентируется на положение соответствующих актов Банка России.
Для реализации такого подхода немаловажно, что Банк России на
практике способен принимать свои акты в более короткие сроки, чем
Правительство РФ, которое согласовывает свои рекомендации с
министерствами и ведомствами.
Правительство РФ, Банк России рекомендуют разрабатывать следующие
программы осуществления внутреннего контроля:
1) программу идентификации и изучения своих клиентов и иных
участников операции;
2) программу оценки риска совершения клиентом операций, связанных с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем;
3) программу выявления в деятельности клиентов операций,
подлежащих обязательному контролю, и иных операций, связанных с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем;
4)
программу
документального
фиксирования
необходимой
информации;
5) программу подготовки и обучения кадров по противодействию
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем;
6) программу хранения информации и документов, полученных в
результате реализации программ осуществления внутреннего контроля в
целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем.
Учитывая специфику деятельности кредитных организаций и требования
Федерального закона N 115-ФЗ, Банк России рекомендует разрабатывать и
другие программы:
1) программу проверки информации о клиенте или операций клиента, о
выгодоприобретателе для подтверждения обоснованности подозрений
осуществления клиентом легализации преступных доходов;
2) программу, определяющую порядок организации работы по отказу от
заключения договоров банковского счета (вклада) с физическими и
юридическими лицами и отказу в выполнении распоряжения клиента об
осуществлении операции;
3) программу, регламентирующую работу по приостановлению
операций с денежными средствами или иным имуществом.
В указании от 13 июля 2005 г. N 99-Т Банк России сформулировал
подробные Рекомендации по разработке кредитными организациями каждой
из названных программ осуществления внутреннего контроля.
Поскольку некредитные организации, охватываемые распоряжением от
17 июля 2002 г. N 983-р, существенно различаются по видам и масштабам
деятельности, Правительство РФ предусмотрело, что указанные программы
разрабатываются ими с учетом специфики деятельности организации и
рекомендаций, утверждаемых Росфинмониторингом по согласованию с
соответствующими надзорными органами. Рассматриваемым распоряжением
Правительство РФ установило, что специфика деятельности организации и
рекомендации, утверждаемые Росфинмониторингом по согласованию с
соответствующими надзорными органами, учитываются некредитными
организациями при разработке критериев выявления и определения
признаков необычных сделок. Рекомендации по отдельным положениям
правил
внутреннего
контроля,
разрабатываемых
некредитными
организациями в целях противодействия легализации преступных доходов,
согласованные с Минфином России, ФКЦБ России, Минсвязи России и
Российской государственной пробирной палатой при Минфине России, были
утверждены Приказом КФМ России от 11 августа 2003 г. N 104.
Согласно порядку, утвержденному Постановлением Правительства РФ
от 8 января 2003 г. N 6 (в ред. от 24 октября 2005 г.), правила внутреннего
контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом, утверждаются руководителями
организаций в течение одного месяца, а для создаваемых организаций - со
дня их государственной регистрации в установленном порядке, для иных
организаций - со дня вступления в силу данного Постановления.
Правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом, представляются
на согласование в соответствующий надзорный орган, а в случае отсутствия
надзорных органов в сфере деятельности таких организаций - в
Росфинмониторинг.
Новое Положение о порядке согласования правил внутреннего контроля
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы,
утверждено Приказом Минфина России от 9 июня 2006 г. N 88Н.
В соответствии с указанным Положением на согласование в
межрегиональные управления Росфинмониторинга представляют правила
внутреннего контроля лизинговых компаний, ломбардов, организаций,
содержащих тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и
проводящие лотереи, тотализаторы и иные основанные на риске игры,
организаций, оказывающих посреднические услуги при осуществлении
сделок купли-продажи недвижимого имущества. Рассмотрение заявления о
согласовании правил осуществляется межрегиональным управлением,
которое проверяет комплексность документов, рассматривает заявление о
согласовании правил, устанавливает соответствие правил законодательству
РФ о противодействии легализации преступных доходов, и по истечении
указанного срока обязано согласовать правила либо направить письмо,
содержащее мотивированный отказ.
Основаниями для отказа в согласовании правил являются:
1) непредставление полного комплекта документов, требуемых для
согласования;
2) представление документов, не отвечающих требованиям
законодательства РФ о противодействии легализации преступных доходов.
После устранения причин отказа в согласовании правил внутреннего
контроля организация должна повторно представить правила на согласование
в установленном порядке.
Требование о согласовании правил внутреннего контроля с надзорными
органами было изначально установлено еще в то время, когда предписания
Правительства РФ и Банка России по содержанию таких правил имели
исключительно рекомендательный характер. В этот период в рамках
процедуры согласования в первую очередь осуществлялся контроль за тем,
как организации учитывали в своих правилах данные рекомендации.
При выявлении несоответствия утвержденных организацией правил
рекомендациями, которое могло привести и к несоблюдению
законодательных требований, надзорный орган отказывал в их согласовании,
предлагая внести в них необходимые изменения. После того как был
законодательно
установлен
обязательный
характер
предписаний
Правительства РФ и Банка России по наиболее принципиальным
положениям правил внутреннего контроля, требования к ним повысились.
Наряду с общими рекомендациями по содержанию правил внутреннего
контроля, дополненный в июле 2004 г. пункт 2 статьи 7 Федерального закона
N 115-ФЗ предусматривает установление Правительством РФ и Банком
России для кредитных организаций:
1) квалификационных требований к специальным должностным лицам,
ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его
осуществления;
2) требований к подготовке и обучению кадров;
3) требований к идентификации клиентов и выгодоприобретателей.
При этом требования к идентификации могут различаться в зависимости
от степени риска совершения клиентом операций в целях легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем. Во исполнение
данного положения Правительством РФ издано Постановление от 5 декабря
2005 г. N 715 "О квалификационных требованиях к специальным
должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего
контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и
обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, и финансированию терроризма".
Банк России принял по данным вопросам следующие нормативные акты:
1) указание от 9 августа 2004 г. N 1485-У "О требованиях к подготовке и
обучению кадров в кредитных организациях";
2) указание от 9 августа 2004 г. N 1486-У "О квалификационных
требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за
соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма и программ его осуществления в кредитных
организациях";
3) Положение от 19 августа 2004 г. N 262-П "Об идентификации
кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем, и финансированию терроризма".
Разрабатываемые
организациями
программы
осуществления
внутреннего контроля должны соответствовать требованиям, установленным
указанными нормативными актами.
Согласно Постановлению Правительства РФ от 5 декабря 2005 г. N 715
требования к подготовке и обучению кадров в целях противодействия
легализации доходов, полученных преступным путем, включая формы,
программы, периодичность и сроки подготовки и обучения, устанавливаются
Минфином России для страховых организаций, лизинговых компаний,
организаций федеральной почтовой связи, ломбардов, организаций,
осуществляющих скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и
драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий,
организаций, содержащих тотализаторы и букмекерские конторы, а также
организующие и проводящие лотереи, тотализаторы и иные основанные на
риске игры, в том числе в электронной форме, организаций, оказывающих
посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи
недвижимого имущества.
В отношении профессиональных участников рынка ценных бумаг и
организаций, осуществляющих управление инвестиционными фондами или
негосударственными пенсионными фондами, такие требования должны быть
установлены Минфином России.
Для кредитных организаций эти требования установлены Банком России
указанием от 9 августа 2004 г. N 1485-У, согласно которому в кредитной
организации должна быть разработана и утверждена руководителем
программа подготовки и обучения кадров по противодействию легализации
преступных доходов. Целью обучения сотрудников является получение
знаний, необходимых для исполнения ими нормативных правовых актов РФ
в изучаемой области и внутренних документов кредитной организации.
Тематика, содержание и сроки проведения обучения для различных
подразделений определяются кредитной организацией самостоятельно при
соблюдении требований, установленных данным указанием Банка России. В
кредитной организации должен быть утвержденный руководителем перечень
структурных подразделений, сотрудники которых обязаны пройти обучение:
1) подразделение по противодействию легализации преступных доходов;
2) подразделение, участвующее в осуществлении банковских операций и
иных сделок;
3) юридическое подразделение;
4) подразделение безопасности;
5) служба внутреннего контроля.
Обучение сотрудников кредитной организации проводится в следующих
формах:
1) вводный (первичный) инструктаж;
2) внеплановый (целевой) инструктаж;
3) повышение квалификации (плановый инструктаж).
Вводный (первичный) инструктаж и ознакомление с нормативными
правовыми и иными актами РФ в области противодействия легализации
преступных доходов и внутренними документами кредитной организации по
этой проблеме проводится при приеме сотрудников на работу в
подразделения, включенные в упомянутый перечень, и при переводе на
работу в указанные подразделения сотрудников иных подразделений.
Внеплановый (целевой) инструктаж проводится при изменении
действующих и вступлении в силу новых нормативных правовых актов РФ в
изучаемой области, при вводе кредитной организацией новых или изменении
действующих правил внутреннего контроля и программ его осуществления,
при переводе сотрудника на другую постоянную работу в рамках
подразделений, включенных в перечень, при поручении сотруднику работы,
не обусловленной заключенным с ним трудовым договором, когда это не
влечет за собой изменения его условий.
Повышение квалификации (плановый инструктаж) сотрудников
осуществляется
с
периодичностью,
устанавливаемой
кредитной
организацией самостоятельно, с соблюдением следующих условий:
1) обучение специального должностного лица, ответственного за
соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления,
проводится не реже двух раз в год;
2) обучение сотрудников подразделения по противодействию
легализации преступных доходов и сотрудников иных подразделений,
включенных в перечень, проводится не реже одного раза в год.
Программа обучения по противодействию легализации преступных
доходов должна не реже одного раза в год подвергаться анализу
ответственным сотрудником и регулярному обновлению при изменении
действующих и вступлении в силу новых нормативных правовых актов в
рассматриваемой области, а также при вводе кредитной организацией новых
или изменении действующих правил внутреннего контроля и программ его
осуществления.
Проверка знаний сотрудников по противодействию легализации
преступных доходов должна проводиться не реже одного раза в год.
Первичная проверка знаний сотрудников осуществляется по истечении
одного месяца с даты вводного (первичного) инструктажа. Периодическая и
внеплановая проверки проводятся в процессе работы.
В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 5 декабря 2005
г. N 715 к специальным должностным лицам организаций, осуществляющих
операции с денежными средствами или другим имуществом, ответственным
за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления,
предъявляются следующие квалификационные требования:
1) наличие высшего профессионального образования по специальностям,
относящимся к группе специальностей "Экономика и управление", либо по
специальности "Юриспруденция", относящейся к группе специальностей
"Гуманитарные и социальные науки", подтвержденного в установленном
порядке, а при отсутствии указанного образования - опыта работы не менее
двух лет на должностях, связанных с исполнением обязанностей по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем;
2) прохождение обучения в целях противодействия легализации
доходов, полученных преступным путем, в соответствии с требованиями,
установленными данным Постановлением.
Минфину России предоставлено право устанавливать дополнительные
квалификационные требования к специальным должностным лицам
профессиональных участников рынка ценных бумаг и организаций,
осуществляющих
управление
инвестиционными
фондами
или
негосударственными пенсионными фондами, ответственным за соблюдение
правил внутреннего контроля и программ его осуществления.
Согласно требованиям к кредитным организациям, установленным
указанием Банка России от 9 августа 2004 г. N 1486-У, ответственный
сотрудник должен иметь высшее юридическое или экономическое
образование, опыт руководства отделом, иным подразделением кредитной
организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее
одного года, а при отсутствии указанного образования - опыт работы в сфере
противодействия
легализации
(отмыванию)
доходов,
полученных
преступным путем не менее двух лет или опыт руководства подразделением
кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций,
не менее двух лет.
Сотрудники структурного подразделения по противодействию
отмыванию преступных доходов должны иметь высшее образование и опыт
работы в подразделении кредитной организации, связанном с
осуществлением банковских операций, не менее шести месяцев, а при
отсутствии высшего образования - опыт работы в сфере противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, не менее
одного года или опыт работы в подразделении кредитной организации,
связанном с осуществлением банковских операций, не менее одного года.
Ответственный сотрудник и сотрудники структурного подразделения по
противодействию отмыванию преступных доходов считаются не
соответствующими квалификационным требованиям при наличии судимости
за совершение преступления из корыстных побуждений или по найму,
преступления в сфере экономики и преступлений, предусмотренных частями
второй и третьей статьи 146, статьями 205, 205.1, 206, 208 - 210, 221, 222,
226, 227, частью второй статьи 228, статьями 228.1, 228.2, 229, 232, 234, 238,
240 - 242, 282.1, 282.2, 285, 289, 290 - 292, 325 - 327.1, 355, 359 УК РФ либо
административного правонарушения в области финансов, налогов и сборов,
рынка ценных бумаг, а также правонарушения, предусмотренного частью
первой статьи 19.4, частью первой статьи 19.5 и статьями 19.6 и 19.7 КоАП
РФ, совершенного в течение одного года, предшествовавшего дню
назначения на соответствующую должность, а также на момент нахождения
в соответствующей должности и установленных вступившим в законную
силу соответствующим постановлением органа, уполномоченного
рассматривать дела об указанных административных правонарушениях, либо
фактов расторжения трудового договора по инициативе работодателя в
соответствии с пунктом 7 статьи 81 Трудового кодекса РФ в течение двух
лет, предшествующих дню назначения на соответствующую должность.
Согласно Постановлению Правительства РФ от 5 декабря 2005 г. N 715
требования к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе
с учетом степени риска совершения клиентом операций в целях легализации
доходов, полученных преступным путем, должны быть установлены для
некредитных организаций Минфином России.
До установления таких требований действуют положения Приказа КФМ
России от 11 августа 2003 г. N 104, в соответствии с которым при разработке
программы идентификации и изучения клиентов организации и иных
участников операции рекомендуется предусматривать использование
анкетирования.
Для кредитных организаций соответствующие требования установлены
Банком России в Положении от 19 августа 2004 г. N 262-П. В соответствии с
ним кредитная организация обязана идентифицировать лицо, находящееся у
нее на обслуживании при совершении банковских операций и иных сделок, а
также установить и идентифицировать выгодоприобретателя, то есть лицо, к
выгоде которого действует клиент, на основании агентского договора,
договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при
проведении банковских операций и иных сделок. Кредитная организация
может не устанавливать и не идентифицировать выгодоприобретателя, если
клиент является банком - резидентом иностранного государства - члена
ФАТФ. При этом такой клиент должен иметь показатель рейтинговой
оценки, присвоенный международным рейтинговым агентством (Moodys
Investors Service, Standard&Poors или Fitch Ratings) либо быть включенным в
международный банковский справочник "Bankers Almanac".
Приведенные положения не применяются, когда у кредитной
организации в отношении такого клиента или в отношении операции с его
денежными средствами или иным имуществом возникают подозрения в том,
что они связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
преступным путем.
В кредитной организации должна быть разработана и утверждена
программа идентификации клиентов, установления и идентификации
выгодоприобретателей. Программа идентификации должна включать
порядок идентификации клиентов, установления и идентификации
выгодоприобретателей, в том числе порядок оценки степени риска
совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов,
полученных преступным путем, основания оценки такого риска.
В целях идентификации клиента, установления и идентификации
выгодоприобретателя кредитной организацией осуществляется сбор
сведений и документов, являющихся основанием совершения банковских
операций и иных сделок, а также иной информации.
В целях идентификации физических лиц кредитная организация должна
получить следующие сведения:
1) фамилия, имя и отчество;
2) дата и место рождения;
3) гражданство;
4) реквизиты документа, удостоверяющего личность;
5) данные миграционной карты;
6) адрес места жительства (регистрации) или места пребывания;
7) идентификационный номер налогоплательщика;
8) номера контактных телефонов и факсов.
Для идентификации юридических лиц кредитная организация
устанавливает следующие сведения:
1) полное, а также сокращенное наименование и наименование на
иностранном языке;
2) организационно-правовая форма;
3) идентификационный номер налогоплательщика - для резидента,
идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной
организации - для нерезидента;
4) сведения о государственной регистрации;
5) адрес местонахождения и почтовый адрес;
6) сведении о лицензии на право осуществления деятельности,
подлежащей лицензированию;
7) банковский идентификационный код - для кредитных организацийрезидентов;
8) сведения об органах юридических лиц;
9) сведения о величине зарегистрированного и оплаченного уставного
(складочного) капитала или величине уставного фонда, имущества;
10) сведения о присутствии или отсутствии по своему местонахождению
юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного
органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического
лица без доверенности;
11) номера контактных телефонов и факсов.
В
целях
идентификации
индивидуальных
предпринимателей
необходимо собрать следующие сведения:
1) сведения, предусмотренные для идентификации физических лиц;
2)
сведения
о
регистрации
в
качестве
индивидуального
предпринимателя;
3) сведения о лицензии на право осуществления деятельности,
подлежащей лицензированию;
4) почтовый адрес, номера контактных телефонов и факсов.
В целях установления и идентификации выгодоприобретателя
собираются следующие сведения:
сведения об основаниях, свидетельствующих о том, что клиент
действует к выгоде другого лица при проведении банковских операций и
иных сделок;
сведения о выгодоприобретателе, предусмотренные для идентификации
физических или юридических лиц.
В ст. 9 Федерального закона N 115-ФЗ федеральные органы
исполнительной власти в пределах своей компетенции предоставляют
кредитным
организациям
сведения,
содержащиеся
в
Едином
государственном реестре юридических лиц, Сводном государственном
реестре аккредитованных на территории Российской Федерации
представительств иностранных компаний, а также сведения об утерянных,
недействительных паспортах, паспортах умерших физических лиц, об
утерянных бланках паспортов.
Кредитная организация может использовать иные дополнительные
источники информации, доступные кредитной организации на законных
основаниях.
Документы, позволяющие идентифицировать клиента, установить и
идентифицировать выгодоприобретателя, должны быть действительными на
дату их предъявления. Они представляются клиентами кредитным
организациям в подлиннике или заверенной копии. Если к идентификации
клиента, установлению и идентификации выгодоприобретателя имеет
отношение только часть документа, может быть представлена заверенная
выписка из него. В случае представления копий документов кредитная
организация вправе потребовать представления их подлинников для
ознакомления.
Сведения о клиенте, выгодоприобретателе фиксируются в анкете
клиента согласно следующему перечню:
1) сведения, полученные в результате идентификации клиента,
установления и идентификации выгодоприобретателя;
2) сведения о степени риска;
3) дата начала отношений с клиентом;
4) дата заполнения и обновления анкеты клиента;
5) фамилия, имя и отчество, должность сотрудника, ответственного за
работу с клиентом;
6) подпись лица, заполнившего анкету клиента на бумажном носителе
или фамилия, имя и отчество, должность лица, заполнившего анкету клиента
в электронном виде;
7) иные сведения по усмотрению кредитной организации.
Анкета клиента может заполняться на бумажном носителе или в
электронном виде. Если она заполнена в электронном виде, при переносе на
бумажный носитель заверяется подписью уполномоченного сотрудника
кредитной организации.
Форма анкеты определяется кредитной организацией. Анкета клиента
подлежит хранению в кредитной организации не менее пяти лет со дня
прекращения отношений с ним.
Сведения, указываемые в анкете клиента, могут фиксироваться и
храниться кредитной организацией в электронной базе данных, к которой
сотрудникам кредитной организации, осуществляющим идентификацию
клиента, установление и идентификацию выгодоприобретателя, может быть
обеспечен оперативный доступ в постоянном режиме для проверки
информации. Кредитная организация вправе не проводить повторную
идентификацию
клиента,
установление
и
идентификацию
выгодоприобретателя, если они уже были идентифицированы, а к сведениям
об этом клиенте, выгодоприобретателе обеспечен оперативный доступ в
постоянном режиме. В то же время кредитная организация обязана провести
повторную идентификацию клиента, установление и идентификацию
выгодоприобретателя, если у нее возникают сомнения в достоверности
сведений, полученных ранее <1>.
--------------------------------
<1> См. Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 500 - 506; Щеткова Е.С.
Организационно-правовые
проблемы
противодействия
легализации
преступных доходов в банковской системе РФ: Автореф. дис. на соиск. уч.
степ. канд. юр. наук. Тюмень, 2005; Филимонов М.И. Роль банка России в
системе финансового мониторинга в РФ: Автореф. дис. на соиск. уч. ст. канд.
юр. наук. М., МГЮА, 2006; Инсам А., Канцлер Д., Ньюинер И., Тренквондер
Д., Боссхад П., Вен Л., Мидрич В. Отмывание денег. Банковский мониторинг.
Вена: Грац, 2006. С. 317 - 335.
Кредитная организация оценивает степень риска с учетом следующих
операций повышенной степени риска:
1) осуществление юридическим лицом, не являющимся кредитной
организацией и индивидуальным предпринимателем, операций по снятию
денежных средств в наличной форме с банковского счета (банковского
вклада);
2) операции с резидентами государств или территорий, указанных в
приложении 1 к указанию Банка России от 7 августа 2003 г. N 1317-У "О
порядке установления уполномоченными банками корреспондентских
отношений с банками-нерезидентами, зарегистрированными в государствах и
на территориях, представляющих льготный налоговый режим или не
предусматривающих раскрытие и предоставление информации при
проведении финансовых операций";
3) деятельность по организации и содержанию тотализаторов и игорных
заведений, по организации и проведению лотерей, тотализаторов и иных
основанных на риске игр, в том числе в электронной форме, а также
деятельность ломбардов;
4) деятельность, связанная с реализацией антиквариата, мебели,
легковых транспортных средств;
5) совершение сделок с драгоценными металлами, драгоценными
камнями, а также ювелирными изделиями, содержащими драгоценные
металлы и драгоценные камни, и ломом таких изделий;
6) совершение сделок с недвижимым имуществом и оказание
посреднических услуг при совершении таких сделок;
7) операции с юридическим лицом, постоянно действующие органы
управления которого, иные органы или лица, имеющие право действовать от
имени такого юридического лица без доверенности, отсутствуют по
указанному местонахождению этого юридического лица;
8) наличие в деятельности клиента подозрительных операций, сведения
по которым представляются в уполномоченный орган;
9) неоднократное совершение операций или сделок, характер которых
дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от
процедур обязательного контроля, предусмотренных Федеральным законом
N 115-ФЗ;
10) осуществление юридическими лицами переводов денежных средств
на банковские счета физических лиц с последующим снятием физическими
лицами указанных денежных средств в наличной форме или их переводом на
банковские счета других лиц;
11) осуществление банковских операций и иных сделок с
использованием интернет-технологий;
12) операции с резидентами государств или территорий, о которых из
международных источников известно, что они не соблюдают общепринятых
стандартов в борьбе с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
преступным путем, или являются иностранными государствами или
иностранными территориями с повышенным уровнем коррупции;
13) операции с резидентами иностранных государств или иностранных
территорий, о которых из международных источников известно, что на них
незаконно производятся или переправляются наркотические вещества, а
также государства или территории, разрешающие свободный оборот
наркотических веществ.
Кредитная организация может учитывать дополнительные виды
операций повышенной степени риска.
В приложении к Методическим рекомендациям по разработке
кредитными организациями правил внутреннего контроля, утвержденным
письмом Банка России от 13 июля 2005 г. N 99-Т, представлены виды
деятельности клиента, отнесенной к повышенной степени риска:
1) туристическая деятельность (туроператорская и турагентская
деятельность, а также иная деятельность по организации путешествий);
2) деятельность, связанная с реализацией предметов искусства;
3) деятельность, связанная с интенсивным оборотом наличности.
Кредитной организации следует уделять повышенное внимание
операциям с денежными средствами или иным имуществом, проводимым
клиентами, отнесенными к повышенной степени риска. Она должна
обновлять сведения, полученные в результате идентификации клиента,
установления и идентификации выгодоприобретателя, пересматривать
степень риска по мере изменения указанных сведений или изменения
степени риска не реже одного раза в год в случае, если операция клиента
отнесена к повышенной степени риска, и не реже одного раза в три года в
иных случаях.
В соответствии с Рекомендациями, утвержденными Приказом КФМ
России от 11 августа 2003 г. N 104, для оценки риска совершения клиентом
операций, связанных с легализацией преступных доходов, необходимо
учитывать следующие виды деятельности:
1) деятельность юридических лиц, не являющихся кредитными
организациями, занимающихся переводом денежных средств, платежами в
наличной форме по чекам, инкассацией денежных средств;
2) деятельность физических и юридических лиц, их обособленных
подразделений, дочерних и зависимых обществ, регистрацию, место
жительства или место нахождения обозначено в государстве, которое не
участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем;
3) туристическая деятельность (туроператорская и турагентская
деятельность по организации путешествий);
4) игорный бизнес (предпринимательская деятельность, не являющаяся
реализацией продукции (товаров, работ, услуг), связанная с извлечением
игорным заведением дохода в виде выигрыша или платы за их проведение);
5) деятельность, связанная с реализацией предметов искусства и
антиквариата;
6) осуществление внешнеэкономических операций;
7) торговля драгоценными металлами, драгоценными камнями, а также
ювелирными изделиями, содержащими драгоценные металлы и драгоценные
камни;
8) торговля (посредничество в торговле) недвижимым имуществом;
9) деятельность, связанная с интенсивным оборотом наличности.
Банк России предусмотрел возможность при совершении отдельных
видов банковских операций и иных сделок упрощенную идентификацию
физических лиц на основании документа, удостоверяющего личность,
который не содержит всех сведений, требуемых в соответствии с
Федеральным законом N 115-ФЗ. Упрощенная идентификация физического
лица допускается при осуществлении:
1) переводов денежных средств по поручению физических лиц без
открытия банковских счетов;
2) банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой
и валютой РФ, чеками, номинальная стоимость которых указана в
иностранной валюте.
Упрощенная
идентификация
физического
лица
предполагает
установление фамилии, имени и отчества, реквизитов документа,
удостоверяющего личность клиента и проводится только в случае, если
имеются в совокупности следующие условия:
1) операция не подлежит обязательному контролю в соответствии со
статьей 8 Федерального закона N 115-ФЗ и фамилия, имя, отчество, а также
другие имеющиеся у кредитной организации сведения о физическом лице не
совпадают с информацией, содержащейся в Перечне экстремистов;
2) в отношении клиента, выгодоприобретателя или операции у
кредитной организации не возникают подозрения в том, что они связаны с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем;
3) операция не имеет запутанного или необычного характера,
свидетельствующего об отсутствии очевидного экономического смысла или
законной цели, совершение которой не дает оснований полагать, что целью
ее осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля,
предусмотренных Федеральным законом N 115-ФЗ.
Упрощенная идентификация физического лица при осуществлении
банковских операций и иных сделок, указанных выше, может проводиться на
основании водительского удостоверения.
Целью осуществления внутреннего контроля является выявление как
операций, подлежащих обязательному контролю, так и иных операций с
денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией
доходов, полученных преступным путем. В отличие от операций,
подлежащих обязательному контролю, для которых статьей 6 Федерального
закона N 115-ФЗ установлен обширный перечень конкретных признаков, в
отношении иных операций имеются общие предписания о выявлении и
фиксировании необычных сделок.
Согласно ст. 7 Федерального закона N 115-ФЗ организации обязаны
документально фиксировать информацию, полученную в результате
применения правил внутреннего контроля. Речь идет об установлении
следующих оснований документального фиксирования информации:
1) запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного
экономического смысла или законной цели;
2) несоответствие сделки целям деятельности организации,
установленным ее учредительными документами;
3) выявление неоднократного совершения операций или сделок,
характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления
является уклонение от процедур обязательного контроля;
4) иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки
осуществляются в целях легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем.
Федеральный закон N 115-ФЗ предусматривает, что правила
внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными
средствами или иным имуществом, должны включать критерии выявления и
признаки необычных сделок, которые разрабатываются на основе
имеющихся рекомендаций.
КФМ России по согласованию с соответствующими надзорными
органами Приказом от 11 августа 2003 г. N 104 утвердил следующие
Рекомендации для некредитных организаций.
Для выявления необычных сделок используются следующие критерии:
1) отказ в предоставлении клиентом сведений, запрашиваемых в
соответствии со сложившейся практикой, в том числе о своем доверителе,
либо излишняя озабоченность клиента вопросами конфиденциальности в
отношении осуществляемой операции;
2) пренебрежение клиентом более выгодными условиями оказания услуг
либо предложение клиентом необычно высокой комиссии или комиссии,
заведомо отличающейся от обычно взимаемой при оказании такого рода
услуг;
3) наличие нестандартных или необычно сложных инструкций по
порядку проведения расчетов, отличающихся от обычной практики;
4) предложение клиента осуществить возврат причитающейся суммы по
расторгнутой сделке третьим лицам, в том числе на счет в банк-нерезидент;
5) желание клиента работать самостоятельно с удаленного терминала;
6) внесение в операцию дополнений и изменений, не соответствующих
установившейся практике;
7) необоснованная поспешность в проведении операции, на которой
настаивает клиент;
8) внесение клиентом в ранее согласованную схему операции
непосредственно перед началом ее реализации значительных изменений,
касающихся направления движения денежных средств или иного имущества;
9) передача клиентом поручения об осуществлении операции через
представителя, если он выполняет поручение клиента без вступления в
прямой контакт с организацией, осуществляющей операции с денежными
средствами или иным имуществом;
10) отсутствие информации о клиенте (юридическом лице, в том числе
кредитной
организации)
в
официальных
справочных
изданиях,
невозможность осуществить связь с клиентом по указанным им адресам и
телефонам;
11) сложности, возникающие у организации, осуществляющей операции
с денежными средствами или иным имуществом, при проверке
представляемых клиентом в соответствии с внутренними документами
организации сведений, неоправданные задержки в предоставлении клиентом
документов и информации, представление клиентом информации, которую
невозможно проверить или данная проверка является слишком
дорогостоящей;
12) невозможность установления контрагентов клиента;
13) организация, осуществляющая операции с денежными средствами
или иным имуществом, располагает данными, что информация,
представленная клиентом об участниках сделки, содержит неверные
сведения;
14) отсутствие очевидной связи между характером деятельности клиента
с услугами, за которыми он обращается к организации, осуществляющей
операции с денежными средствами или иным имуществом;
15) запутанный или необычный характер сделки, не имеющей
очевидного экономического смысла или законной силы;
16) несоответствие сделки целям деятельности организации,
установленным учредительными документами;
17) выявление неоднократного совершения операций или сделок,
характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления
является уклонение от процедур обязательного контроля;
18) настаивание клиента на проведении расчетов наличными денежными
средствами;
19) приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет.
Признаками необычных сделок являются:
1) перевод денежных средств на анонимный (номерной) счет (во вклад)
за границу и поступление денежных средств с анонимного (номерного) счета
(вклада) из-за границы;
2) предложение клиента существенно увеличить размер страховой
суммы, с соответствующим увеличением размера страховой премии, по
действующему договору страхования, заключенному юридическим или
физическим лицом;
3) частое внесение изменений в договор страхования в связи с заменой
страхователя, застрахованного, выгодоприобретателя;
4) периодическое заключение клиентом двух и более договоров
страхования жизни в пользу третьего лица сроком до пяти лет;
5) операции перестрахования с учетом зарубежных перестраховщиков,
зарегистрированных на территории государств, не участвующих в
международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем;
6) совершение нескольких операций на общую сумму не менее шестьсот
тысяч рублей за счет внесенных клиентом единовременно или по частям
наличных денежных средств в размере, равном или большем этой суммы;
7) совершение на основании адресных заявок кросс-сделок на сумму не
менее двести тысяч рублей каждая, когда сторонами таких сделок являются
сами организации или их клиенты;
8) совершение взаимных сделок, когда стороны таких сделок регулярно
меняются, выступая в качестве то продавца, то покупателя, приобретая при
этом единовременно или по частям один и тот же финансовый инструмент
примерно одного и того же объема;
9) регулярное заключение клиентом срочных сделок на рынке ценных
бумаг с одним или несколькими контрагентами, результатом которых
является постоянный доход или убытки клиента;
10) совершение единичных покупок или продаж клиентом крупных
пакетов на сумму не менее триста тысяч рублей, не обращающихся через
организаторов торговли ценных бумаг, по ценам, существенно
отличающимся от рыночных;
11) осуществление регулярных операций на сумму не менее ста тысяч
рублей каждая по покупке с последующей продажей ценных бумаг, не
имеющих рыночных котировок и не обращающихся через организаторов
торговли ценных бумаг, с направлением дохода на приобретение
высоколиквидных ценных бумаг;
12) одновременное выставление клиентом поручений на покупку и
продажу ценных бумаг по ценам, существенно отличающимся от текущих
рыночных цен;
13) плата лизинговых платежей по поручению лизингополучателя
третьим лицом;
14) использование в качестве средств платежа поддельных расчетных и
кредитных банковских карт или иных платежных документов, не
являющихся ценными бумагами;
15) подозрение на использование в качестве средств платежа изъятых из
оборота расчетных и кредитных банковских карт или иных платежных
документов, не являющихся ценными бумагами;
16) безналичные денежные переводы от организаций в тотализаторе или
букмекерской конторе;
17) подозрение в использовании в качестве средств платежа поддельных
банковских билетов ЦБ РФ или иностранной валюты;
18) подозрение на предъявление поддельных лотерейных билетов при
выигрыше либо о подделке документов, используемых при приеме ставок на
пари или на осуществление сговора между работниками игорного заведения
и участником азартной игры или пари о заранее установленном исходе в
азартной игре или пари, либо на использование игроками оборудования и
устройств, заранее определяющих исход в азартной игре;
19) систематическая сдача в залог ювелирных изделий без выкупа либо
на комиссию, в залог или скупку ювелирных изделий из драгоценных
металлов и драгоценных камней с возможно фальшивыми оттисками
пробирных клейм;
20) сдача на комиссию, в залог или скупку ювелирных изделий из
драгоценных металлов и драгоценных камней без оттисков пробирных
клейм;
21) перечисление, по поручению клиента, денежных средств за
реализованные драгоценные металлы и драгоценные камни, ювелирные
изделия из них и лом таких изделий на счета третьих лиц.
Указанные выше признаки необычных сделок относятся, в первую
очередь, к страховым организациям, профессиональным участникам рынка
ценных бумаг, лизинговым компаниям, организациям игорного бизнеса,
ломбардам и организациям, осуществляющим скупку куплю-продажу
драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и
лома таких изделий.
Банк России письмом от 13 июля 2005 г. N 99-Т рекомендовал
кредитным организациям при разработке критериев выявления и признаков
необычных сделок положить в основу следующие восемь групп признаков.
Общие признаки, свидетельствующие о возможном осуществлении
легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем:
1) немотивированный отказ в предоставлении клиентом сведений,
запрашиваемых в соответствии со сложившейся банковской практикой,
излишняя озабоченность клиента вопросами конфиденциальности в
отношении осуществляемой операции;
2) пренебрежение клиентом более выгодными условиями оказания
услуг, предложение клиентом необычно высокой комиссии или комиссии,
заведомо отличающейся от обычно взимаемой комиссии при оказании такого
рода услуг;
3) операции клиента не имеют явного экономического смысла, не
соответствуют характеру деятельности клиента и не имеют целью
управление ликвидностью или страхование рисков;
4) наличие нестандартных или необычно сложных инструкций по
порядку проведения расчетов, отличающихся от обычной практики,
используемой данным клиентам, или от обычной рыночной практики;
5) необоснованная поспешность в проведении операции, на которой
настаивает клиент;
6) внесение клиентом в ранее согласованную схему операции (сделки)
непосредственно перед началом ее реализации значительных изменений,
особенно касающихся направления движения денежных средств или иного
имущества;
7) передача клиентом поручения об осуществлении операции через
представителя, если он выполняет поручение клиента без вступления в
прямой контакт с кредитной организаций;
8) явное несоответствие операций, проводимых клиентом с участием
кредитной организации, общепринятой рыночной практике;
9) зачисление на счет клиента по одному основанию от одного или
нескольких контрагентов сумм денежных средств, не превышающих по
отдельности сумму, эквивалентную шестистам тысячам рублей, но в
результате сложения превышающих указанную сумму, с последующим
переводом денежных средств на счет клиента, открытый в другой кредитной
организации, или использованием денежных средств на покупку
иностранной валюты, ценных бумаг и других высоколиквидных активов;
10) дробление сумм денежных средств, перечисленных клиентом одному
или нескольким контрагентам по одному основанию, в течение небольшого
периода времени, при условии, что результат сложения перечисленных
денежных средств превышает сумму, эквивалентную шестистам тысячам
рублей;
11) отсутствие информации о клиенте в официальных справочных
изданиях, а также невозможность осуществить связь с клиентом по
указанным им адресам и телефонам;
12) отсутствие информации о клиенте у обслуживающих его кредитных
организаций;
13) сложности, возникающие у кредитной организации при проверке
представляемых клиентом сведений, неоправданные задержки в
предоставлении клиентом документов и информации, представление
клиентом информации, которую невозможно проверить или данная проверка
является слишком дорогостоящей;
14) невозможность установления контрагентов клиента;
15) отсутствие очевидной связи между характером и родом деятельности
клиента с услугами, за которыми клиент обращается к кредитной
организации.
Признаки, свидетельствующие о возможном осуществлении легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, при проведении
операций с денежными средствами в наличной форме и переводе денежных
средств:
1) открытие в течение небольшого периода времени на имя одного
клиента нескольких срочных депозитных счетов на сумму, не превышающую
сумму, эквивалентную шестистам тысяч рублей с последующим зачислением
сумм по истечении срока вкладов (депозитов) на один счет или
последующим переводом в другую кредитную организацию;
2) зачисление на счет клиента значительного количества платежей от
физических лиц на сумму, не превышающую сумму, эквивалентную
шестистам тысячам рублей, в том числе через кассу кредитной организации,
если деятельность клиента не связана с оказанием услуг населению, сбором
обязательных или добровольных платежей;
3) зачисление денежных средств на счет клиента - юридического лица,
операции по которому не производилось в течение более чем шести месяцев
или были незначительными для данного клиента, с последующим снятием
клиентом денежных средств в наличной форме;
4) регулярное зачисление на счет клиента денежных средств в наличной
форме, в том числе на основании приходного кассового ордера, в результате
продажи кредитной организации или инкассирования чеков, эмитированных
международной платежной системой, предполагающих последующий акцепт
(Travellers Cheque, American Express, Thomas Cook и т.д.), с переводом всей
или большей части суммы, даже если сумма меньше суммы, эквивалентной
шестистам тысячам рублей, в течение одного операционного дня или
следующего за ним дня на счет клиента, открытый в другой кредитной
организации, или в пользу третьего лица, в том числе нерезидента;
5) перевод денежных средств на анонимный (номерной) счет (во вклад)
за границу и поступление денежных средств с анонимного (номерного) счета
(вклада) из-за границы;
6) регулярное представление чеков, эмитированных кредитной
организацией-нерезидентом и индоссированных нерезидентом, на инкассо,
если подобный характер деятельности не соответствует известной
деятельности;
7) не связанное напрямую с деятельностью клиента неожиданное
существенное увеличение сальдо на счете, которое впоследствии
переводится в другую кредитную организацию или используется для целей
покупки иностранной валюты;
8) существенное увеличение доли наличных денежных средств,
поступающих на счет клиента - юридического лица, если обычными для
основной деятельности клиента являются расчеты в безналичной форме;
9) перевод денежных средств со счета клиента - юридического лица на
его счет в другой кредитной организации без видимого основания;
10) нерегулярное или однократное использование клиентом счета для
получения денежных средств с последующим их снятием в наличной форме
на сумму меньше суммы, эквивалентной шестистам тысячам рублей, с
последующим закрытием счета либо прекращением по нему операций.
Признаки, свидетельствующие о возможном осуществлении легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, при проведении
операций по кредитным договорам:
1) предоставление кредита под обеспечение исполнения обязательств по
его возврату в виде размещения на счете, открытом в кредитной
организации-кредиторе или другой кредитной организации, денежных
средств в валюте кредита, иной валюте или ценных бумаг на предъявителя;
2) погашение просроченной задолженности по кредитному договору,
если условия деятельности клиента и информация, которой в отношении
данного клиента располагает кредитная организация, не позволяют
определить источник финансирования кредиторской задолженности;
3) предоставление кредита под залог драгоценных камней, ввезенных на
территорию РФ, включая кредитование под залог указанных ценностей с
размещением в хранилище кредитора, кроме случаев кредитования
предприятий, производящих обработку драгоценных камней иностранного
производства;
4) предоставление кредита под обеспечение в виде гарантии кредитной
организации-нерезидента на сумму, составляющую целое число (100 тысяч, 1
миллион и т.д.), при условии отсутствия очевидной связи между местом
деятельности клиента и его контрагентов и местонахождением гаранта,
особенно если гарантия выдается филиалом кредитной организациинерезидента;
5) информация, изложенная в заявлении клиента о предоставлении
кредита, не соответствует информации и документам, полученным в ходе
переговоров от его представителей;
6) в погашение кредита клиента поступают денежные средства из не
упомянутых клиентом или неизвестных источников погашения;
7) в кредитном договоре предусмотрена уплата заемщиком-резидентом
процентов и иных дополнительных платежей в пользу кредиторанерезидента, в совокупности превышающих в год 30 процентов от основной
суммы кредита;
8) предоставление или получение кредита с процентной ставкой,
существенно превышающей среднюю процентную ставку по кредитам на
внутреннем и внешнем рынках.
Признаки, свидетельствующие о возможном осуществлении легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, при проведении
расчетов по клирингу:
1) регулярные денежные переводы клиента, являющиеся на основании
сведений, содержащихся в заявлении на перевод, погашением сальдо
расчетов по взаимозачету, кроме случаев участия клиента в
межгосударственных и межправительственных клиринговых соглашениях и
операций зачета взаимных требований между кредитными организациями.
Признаки, свидетельствующие о возможном осуществлении легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, при использовании
клиентом схем с участием страховщиков:
1) возврат страховой премии на сумму меньше суммы, эквивалентной
шестистам тысячам рублей, при досрочном расторжении клиентом договора
добровольного страхования, если денежные средства переводятся из другой
кредитной организации, в том числе кредитной организации-нерезидента.
Признаки, свидетельствующие о возможном осуществлении легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, при проведении
международных расчетов:
1) возврат клиентом-резидентом ранее уплаченного аванса нерезиденту
по договору поставки товаров (выполнения работ, оказания услуг), когда
операция резидента с нерезидентом носит разовый характер или не связана с
основной деятельностью клиента;
2) уплата резидентом нерезиденту неустойки за неисполнение договора
поставки товаров (выполнение работа, оказание услуг) или за нарушение
условий договора, если размер неустойки превышает 10 процентов от суммы
не поставленных товаров или не связана с основной деятельностью клиента;
3) использование клиентом международных форм расчетов, не
соответствующих характеру известной деятельности клиента;
4) получателем денежных средств либо товаров (работ, услуг,
результатов интеллектуальной деятельности) является нерезидент, не
являющийся стороной по договору, предусматривающему импорт (экспорт)
резидентом товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной
деятельности);
5) в договоре предусмотрены экспорт резидентом товаров (работ, услуг,
результатов интеллектуальной деятельности) либо платежи по импорту
товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) в пользу
нерезидентов, зарегистрированных в государствах и на территориях,
предоставляющих льготный налоговый режим;
6) оформление на разные наименования товарных позиций
товарораспорядительных документов, грузовых таможенных деклараций и
внешнеэкономических договоров, по которым в кредитной организации
оформлены паспорта экспортных (импортных) сделок различаются в
товарораспорядительных документах и внешнеэкономических договорах;
7) товарораспорядительные документы, поступившие в кредитную
организацию по внешнеэкономическим договорам (контрактам), по которым
оформлены паспорта экспортных (импортных) сделок, не содержат четкого
описания
товаров,
являющихся
предметом
внешнеэкономических
контрактов.
Признаки, свидетельствующие о возможном осуществлении легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, при проведении
операций с ценными бумагами и производными финансовыми
инструментами:
1) регулярное заключение клиентом срочных сделок или использование
других производных финансовых инструментов в операциях с одним или
несколькими контрагентами, результатом которых является постоянный
доход или постоянный убыток клиента;
2) разовая продажа (покупка) клиентом большого пакета не
обращающихся на рынке ценных бумаг финансовых инструментов по ценам,
существенно отличающимся от рыночных, при условии, что клиент не
является профессиональным участником рынка ценных бумаг и ценные
бумаги не передаются клиенту в погашение просроченной задолженности
контрагента перед клиентом;
3) регулярные операции по покупке с последующей продажей ценных
бумаг, не имеющих котировок и не обращающихся на организованном рынке
ценных бумаг, при условии, что доход от реализации ценных бумаг
направляется на приобретение высоколиквидных обращающихся на
организованном рынке ценных бумаг;
4) одновременное выставление клиентом поручений на покупку и
продажу ценных бумаг и других финансовых инструментов по ценам,
имеющим заметное отклонение от текущих рыночных цен по аналогичным
сделкам;
5) осуществление операций, при которых один и тот же финансовый
инструмент многократно продается и затем выкупается в сделках с одной и
той же стороной;
6) проведение операций с ценными бумагами на предъявителя, не
размещенными в депозитариях.
Признаки, свидетельствующие о возможном осуществлении легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, при осуществлении
электронного банкинга и расчетов по пластиковым картам:
1) регулярное перечисление клиентом денежных средств на сумму
меньше суммы, эквивалентной шестистам тысячам рублей, одному или
нескольким контрагентам при покупке (продаже) товаров (работ, услуг)
посредством сети Интернет с использованием кредитной (дебетной) карты с
предоставлением права на списание средств со счета клиента;
2) регулярное зачисление клиентом, предоставляющим услуги в сфере
торговли посредством сети Интернет, денежных средств на сумму меньше
суммы, эквивалентной шестистам тысячам рублей, поступающих со счетов
для расчетов с использованием кредитных ((дебетных) карт клиентов других
кредитных организаций;
3) регулярное снятие держателем кредитной или дебетной карты
наличных денежных средств через кассу кредитной организации или через
банкомат на сумму меньше суммы, эквивалентной шестистам тысячам
рублей (на основании данных по операциям с пластиковыми картами,
регулярно направляемых (или доступных через удаленный терминал) через
организацию, осуществляющую процессинг пластиковых карт на основании
лицензии, за исключением снятия денежных средств, поступающих на счет
работника от работодателя и представляющих выплату работодателем своим
работникам любых форм материального вознаграждения).
Программы
осуществления
внутреннего
контроля
должны
предусматривать порядок проверки информации при выявлении необычных
сделок в целях оценки обоснованности подозрений о связи этих сделок с
легализацией преступных доходов или финансированием терроризма.
В соответствии с Методическими рекомендациями, утвержденными
письмом Банка России от 13 июля 2005 г. N 99-Т, при выявлении в
деятельности клиента необычной сделки кредитная организация может
предпринять следующие действия:
1) обратиться к клиенту с просьбой о предоставлении необходимых
объяснений, в том числе дополнительных сведений, разъясняющих
экономический смысл необычной сделки;
2) обеспечить повышенное внимание ко всем операциям (сделкам)
клиентов, проводимым через кредитную организацию;
3) предпринять иные необходимые действия при условии соблюдения
законодательства РФ <1>.
--------------------------------
<1> См. Зубков В.А., Осипов С.К. Указ. соч. С. 506 - 521; Инсам А.,
Канцлер Д., Ньюинер И., Тренквондер Д., Боссхад П., Вен Л., Мидрич В.
Отмывание денег. Банковский мониторинг. Вена: Грац, 2006. С. 317 - 335;
Щеткова Е.С. Указ. соч. С. 5 - 20; Филимонов М.И. Указ. соч. С. 7 - 19;
Гусева Т.А. Задачи и правовые основы деятельности Федеральной службы по
финансовому мониторингу // Законодательство и экономика. 2004. N 12. С.
42 - 48; Иванов Э.А. Указ. соч. С. 44 - 49.
Итак, иные меры, направленные на противодействие легализации
(отмыванию) преступных доходов, носят не только ретроспективный
(административная, гражданская ответственность), но и перспективный
характер, поскольку они позволяют выявлять попытки отмывания денежных
и других средств и предупреждать возможную деятельность, связанную с
легализацией доходов, полученных преступным путем.