Образец заявления о привлечении руководителя должника к
advertisement
В Арбитражный суд Московской области 107996, г. Москва, Проспект Академика Сахарова, д. 18 По делу № А41-1772/09 5 марта 2010 г. Истец: Конкурсный управляющий ООО «Шахов-Строй» Домино И.Н. Адрес для почтовой корреспонденции: 140185, г. Жуковский, ул. Чкалова, д. 7, кв. 62 Ответчик: Енокян Наири Патваканович 143000, Московская область, Одинцовской район, г.Одинцово, Можайское шоссе, д. 105, кв. 202 Исковое заявление о привлечении к субсидиарной ответственности Решением Арбитражного суда Московской области от 6 августа 2009 г. по делу №А411772/09 в отношении ООО «Шахов-Строй» (ИНН 5079009106, ОГРН 1045012001759, Юридический адрес: 143700, МО, пгт Шаховская, ул.1-я Советская, д.5а) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден член НП ПАУ ЦФО Домино Иван Николаевич (109316, г.Москва, Остаповский пр-д, д.3, стр.6). В реестре требований кредиторов требований кредиторов ООО «Шахов-Строй» включены требования одного кредитора – Федеральной налоговой службы России. Определением Арбитражного суда Московской области от 11 марта 2009 года и определением Арбитражного суда Московской области от 19 октября 2009 года в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Шахов-Строй» были включены требования ФНС России на общую сумму 847 488, 91 руб., состоящую из 590 201, 31 руб. – недоимка, 257 287, 60 руб. – пени и штрафы. Задолженность состоит из недоимки, пеней и штрафов, начисленных в связи с неправильной уплатой должником в 2005, 2007-2008 годах налогов на прибыль, добавленную стоимость, имущество, доходы физических лиц, транспортного и единого социального налогов. Возможность удовлетворить требования уполномоченного органа за счет имущества должника не представляется возможным. Конкурсное производство в отношении ООО «Шахов-Строй» введено по упрощенной процедуре ввиду того, что какое-либо имущество на предприятии отсутствует. В настоящее время у должника не имеется средств для погашения текущих расходов в процедурах банкротства. В соответствии со статьями 20 и 67 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.12.2002 г. № 127-ФЗ (далее – ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)») в процедуре наблюдения временный управляющий провел анализ финансового состояния ООО «Шахов-Строй». Финанализ проводился на основании бухгалтерской отчетности должника за период с 01.01.2007 года по 01.01.2009 года, регистров бухгалтерского и налогового учета должника, учредительных документов должника, договоров должника, материалов налоговой проверки за 2005 –2006, 2008 годы, учетной политики организации в целях ведения бухгалтерского и налогового учета на 2007, 2008 гг., ответов государственных и муниципальных организаций и учреждений, полученных на запросы временного управляющего. В связи с тем, что производство по делу о банкротстве должника возбуждено Арбитражным судом Московской области 11.01.2010 года, исследованию подлежал период с 01.01.2007 года по 01.01.2009 года. По результатам анализа временный управляющий пришел к выводу о наличии у должника признаков преднамеренного банкротства, им было дано соответствующее заключение о признаках преднамеренного банкротства. Для оценки эффективности работы предприятия анализировались финансовые результаты его деятельности, рассчитываются показатели ликвидности, деловой активности, финансовой устойчивости и рентабельности. Конкурсный управляющий считает, что несостоятельность должника была вызвана некомпетентным руководством предприятием. 20.12.2007 г истек срок действия выданной Федеральным агентством по строительству ЖКХ лицензии на право осуществления строительных работ, с этой даты ООО «ШаховСтрой» не оказывало услуги и не выполняло строительные работы, подлежащие лицензированию, являющиеся, согласно Устава, основными видами деятельности Общества, в течение года до принятия заявления уполномоченного органа о введении процедуры банкротства, на предприятии отсутствовала выручка от реализации услуг, выполнения работ. Таким образом, примерно за год до подачи заявления уполномоченного органа о признании ООО «Шахов-Строй» несостоятельным (банкротом) предприятие фактически прекратило свою деятельность. На тот момент у Общества уже имелась значительная задолженность перед налоговым органом. Статьей 9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» предусмотрена обязанность руководителя должника по подаче заявления о банкротстве в случае, если должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества. Несмотря на это Енокян Н.В., зная всю ситуацию на предприятии, не обратился с соответствующим заявлением в суд. Согласно ч. 2 ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Не исполнив предусмотренной ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» обязанности по обращению в суд с заявлением о признанием ООО «Шахов-строй» банкротом, Енокян Н.В. не предпринимал никаких мер по улучшению ситуацию на предприятии. В первую очередь не было принято мер по получению лицензии на право осуществления строительных работ для того, чтобы предприятие могло продолжать заниматься своей основной деятельностью. Во-вторых, в 2008 году Енокяном Н.В. были совершены ряд сомнительных сделок по отчуждению имущества и не велась работа по взысканию дебиторской задолженности. Так, Енокяном Н.В. были заключены договора комиссии с ООО «Авто 007» от 3 февраля 2008 года и ПБОЮЛ Коротковым С.Ю. от 3 октября 2008 года по продаже автомобилей ГАЗ 3035, Мерседес-Бенц CLK, VOLVO XC 90. Оплата за указанные основные средства до настоящего времени не получена, информация о предпринятых мерах по поиску дебиторов и взысканию с них средств руководителем предприятия- должника временному управляющему не представлено. ООО «Авто 007» до настоящего времени не выполнены условия договора комиссии о продаже автомобиля и перечислению денежных средств, полученных от его реализации, на счет ООО «Шахов-Строй». Коротковым С.Ю. автомобиль VOLVO XC 90 был продан Налбандян Л.М. по заниженной в несколько раз цене 180 000 рублей, денежные средства ООО «Шахов-Строй» также не перечислены. В соответствии с п.п. «б» п. 9 Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 года № 855, можно сделать вывод о том, что все вышеуказанные сделки по реализации основных средств должника были заключены на заведомо невыгодных для должника условиях, относятся к сделкам, заключенным на условиях, не соответствующих рыночным. Конкурсный управляющий обратился в суд с иском о расторжении договоров комиссии с ООО «Авто 007» и передаче автомобилей должнику и иском к Короткову С.Ю. и Налбандян Л.М. о признании договора комиссии недействительным и возврата автомобиля должнику. Значения показателя отношения дебиторской задолженности к совокупным активам за период с 01.01.2007 года по 01.01.2009 года достигло 0,941, что значительно выше нормы. По итогам 4-го квартала 2008 года значение указанного показателя зафиксировано в размере 0,89, т.е. практически не снизилось, в связи с тем, что на предприятии не велась работа по активному взысканию дебиторской задолженности. В соответствии с п. 8 Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 года № 855, в ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме. Анализируемые действия руководителя должника послужили причиной увеличения неплатежеспособности ООО «Шахов-Строй», т.к. повлекли сокращение размера основных средств и увеличение дебиторской задолженности, взысканием которой никто не занимался. Ситуацию усугубляет то, что на протяжении всего периода с 01.01.2007 г по 01.01.2009 г. коэффициент текущей ликвидности ООО «Шахов-Строй» был значительно ниже нормы, т.е. предприятие на протяжении всего периода испытывало недостаток оборотных средств и трудности со своевременным погашением текущих обязательств. И в то же время руководитель должника бездействовал и не принимал меры для взыскания дебиторской задолженности с покупателей транспортных средств. Этот факт указывает на то, что при заключении договоров с ООО «Авто 007» руководитель должника не преследовал деловую цель и не имел намерения получить денежные средства за реализованное имущество должника. Для проверки данной сделки временный управляющий направил в адрес дебитора запрос от 04.05.209 г № 22/н о предоставлении договора и документов по сделке, но запрос вернулся, т.к. организация по данному адресу не значится. В то же время, осуществляя предпринимательскую деятельность, налогоплательщик должен проявить в силу ст.2 ГК РФ достаточную осмотрительность и проверить правоспособность контрагента, наличие у него необходимой регистрации, правомерность выполнения работ и расчетов по договору. Временным управляющим внимательно были исследованы активы ООО «ШаховСтрой». Максимальное значение размера совокупных активов должника по состоянию на 01.10.2007 г. составляло 11 092 тыс. рублей, абсолютные значения этой величины в период с 01.01.2007 г. по 01.01.2009 года уменьшились на 2 799 тыс. рублей – с 4 711 тыс. рублей до 1 912 тыс. рублей соответственно. Данное обстоятельство объясняется произошедшим в указанный период времени снижением размера запасов с 107 тыс. рублей по состоянию на 01.01.2007 года до 43 тыс. рублей по состоянию на 01.01.2009 года, а также снижение размера краткосрочной дебиторской задолженности с 4 433 тыс. рублей по состоянию на 01.01.2007 года до 1 701 тыс. рублей по состоянию на 01.01.2009 года Причинами такого снижения являются следующее. Согласно данных бухгалтерских балансов ООО «Шахов-Строй», вышеуказанные запасы представляли собой сырье, материалы, затраты в незавершенном производстве и расходы будущих периодов. Размер запасов уменьшился в результате отпуска материалов на общехозяйственные и общепроизводственные расходы и списания расходов будущих периодов на затраты текущих периодов. По состоянию на 01.09.2009 г. сырья и материалов в запасах ООО «Шахов-Строй» не имеется. Согласно данных бухгалтерского учета ООО «Шахов-Строй» вышеуказанная краткосрочная дебиторская задолженность представляла собой задолженность поставщиков по поставке сырья/материалов по оплаченным авансам, а также задолженность покупателей за оказанные услуги, выполненные работы. По мере поступления материалов от поставщиков . задолженность уменьшилась, после завершения этапов выполненных ООО «Шахов-Строй» работ производился зачет полученных от заказчиков авансов, что также уменьшило размер дебиторской задолженности. Кроме того, в последнем из анализируемых периодов (с 1 октября 2008 года по 1 января 2009 года) была списана дебиторская задолженность по Договору куплипродажи транспортного средства от 03.12.2005 г. с физическим лицом Атояном Ю.А. в размере 29 000 рублей; а также задолженность по Договору купли-продажи транспортного средства с физическим лицом Мардаре С.И. в размере 106 300 рублей, что уменьшило размер дебиторской задолженности на 135 тыс. рублей. Обосновывающих списание задолженности документов, а также информации о предпринятых мерах по поиску дебиторов и взысканию с них средств руководителем предприятия- должника временному управляющему не представлено. Согласно пункта 4 д. Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 года № 367, анализ финансового состояния ООО «Шахов-Строй» проводился в т.ч. на основании материалов налоговой проверки за 2005 –2006, 2008 годы. Необходимо учесть выявленные в ее ходе факты. Согласно Акту выездной налоговой проверки от 03.03.2009 г., проведенной Межрайонной ИФНС России № 19 по Московской области, в ходе проверки выявлены нарушения ст.252, ст.265, ст.272 НК РФ: «организация приобретала товар у контрагента по накладным и счетам-фактурам, содержащим недостоверные сведения, не преследовало деловую цель». Осуществляя предпринимательскую деятельность, налогоплательщик должен проявить в силу ст.2 ГК РФ достаточную осмотрительность и проверить правоспособность контрагента, наличие у него необходимой регистрации, правомерность выполнения работ и расчетов по договору. ООО «Шахов-Строй» неправомерно отнесло в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу для исчисления налога на прибыль, суммы по приобретенным строительным материалам от ООО «ТК КАНТ» и тем самым занизило сумму налога на прибыль за 2005 г. на 128 282 руб. Таким образом, ООО «Шахов-Строй» допустило факт завышения своих расходов. А налогоплательщик должен показать и подтвердить позитивные последствия своих расходов для финансово-экономической деятельности предприятия, т.к. является коммерческой организацией и одной из своих целей имеет извлечение прибыли. Кроме того, экономическая оправданность тех или иных расходов должна быть основана на их разумности и на добросовестности действий налогоплательщика – это следует из п.3 ст.53, п.3 ст.10 ГК РФ. При проверке правильности исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость в бюджет, ООО «Шахов-Строй» представил счета-фактуры за 2005 год по приобретенным у ООО «ТК КАНТ» строительным материалам на сумму 821 906,74 руб., расчеты за которые были произведены, однако факта получения товара именно от этой организации не установлено. В ходе проведения мероприятий налогового контроля взято объяснение с руководителя ООО «Шахов-Строй» Енокяна Н.П., которое подтвердило факт не исчисления и неуплаты НДС контрагентом ООО «Шахов-Строй»- ООО «ТК КАНТ». В результате проверки выявлен ряд обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности налогоплательщика, фиктивности документального оформления взаимоотношений между ООО «Шахов-Строй» и его поставщиком, в результате чего не исчислен НДС в размере 147 943 руб. В результате вышеуказанных нарушений произошло завышение сумм расходов, уменьшение размеров прибыли (увеличение убытка) за 2005 год на 287 399 руб., был фиктивно приобретен товар, который в реальности не поступал на склад организации. Такие факты негативно сказались на ряде экономических показателей и финансовых результатах деятельности ООО «Шахов-Строй»: уменьшился размер денежных средств предприятия на 969 850 руб., товар на склад должника не поступил, текущие обязательства должника перед бюджетом увеличились, снизилась платежеспособность должника. Таким образом, действия и бездействия руководителя должника Енокяна Наири Патвакановича привели предприятие к банкротству, образованию у него серьезной кредиторской задолженности перед налоговым органом. Согласно ст. 2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» Енокян Н.П., будучи генеральным директором и учредителем ООО «Шахов-Строй», является контролирующим должника лицом, т.е. лицом, имеющим либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника. Согласно п. 4 ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу. Размер ответственности лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности в соответствии с настоящим пунктом, определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации-должника. Как было указано выше, у организации ООО «Шахов-Строй» отсутствует какое – либо имущество, что подтверждается и ответами из регистрирующих органов. Единственным кредитором с требованиями в размере 847 488, 91 руб. является ФНС России. В соответствии с п. 6 ст. 10 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» заявление о привлечении контролирующих должника лиц к ответственности по основаниям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, рассматривается арбитражным судом в деле о банкротстве должника. Указанное заявление может быть подано в ходе конкурсного производства арбитражным управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов. На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 9, п. 4 ст. 10, п. 5 ст. 129 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» №127-ФЗ, ПРОШУ СУД: Привлечь Енокяна Наири Патвакановича к субсидиарной ответственности по долгам ООО «Шахов-Строй» и взыскать с него в пользу ООО «Шахов-Строй» сумму в размере 847 488 (восемьсот сорок семь тысяч четыреста восемьдесят восемь) руб. 91 (девяносто одна) коп. Приложение: 1. Ходатайство об отсрочке уплаты госпошлины. 2. Копия справки о расчетных счетах. 3. Копия справок о закрытии счетов из банков. 4. Квитанция об отправке копии иска ответчику. 5. Копия определения Арбитражного суда Московской области от 11 марта 2009 года. 6. Копия решения Арбитражного суда Московской области от 6 августа 2009 года. 7. Копия определения Арбитражного суда Московской области от 19 октября 2009 года. 8. Копия определения Арбитражного суда Московской области от 14 января 2010 года. 9. Копия свидетельства о государственной регистрации. 10. Копия Устава. 11. Копия изменений в Устав. 12. Копия выписки из егрюл. 13. Копия свидетельства о внесении записи в егрюл. Конкурсный управляющий ООО «Шахов-Строй» Домино И.Н.
