3) предмет отрасли ГП – это основной критерий для выделения отрасли Метод правового регулирования – это вспомогательный критерий для выделения отрасли. 1946 год – статья Кечильян «О системе советского социалистического ГП». Специальная дискуссия – посвящена предмету ГП. Необходимость кодификации гражданского законодательства. 1954 – 1955 годы – журнал «Советское государство и право» В ходе проведения дискуссии пришли к выводам: 1) метод играет второстепенную роль в выделении отрасли права 2) неимущественные отношения, связанные с имущественными, стали рассматриваться в качестве составной части предмета гражданского права. Можно ли относить эти отношения к предмету ГП – раньше был дискуссионный вопрос. Неимущественные отношения, не связанные с имущественными, - данные отношения не могли составлять предмет ГП. Бенедиктов: ГП не только не регулирует, но и не охраняет такие отношения, этим занимаются другие отрасли права. 2-ая общая дискуссия имело место с 1956 года. Являются ли критерии выделения отрасли права объективными или носят субъективный характер? - критерий целесообразности; Большинство посчитали, что это объективный критерий, отрасль выделяется по предмету и методу. Но не все считали так. Некоторые исходили из критерия практической целесообразности – на примере страхового права. (профессор Райхер). Следствия: подход обосновывал существование комплексных отраслей права. Такие отрасли сочетают методы публично-правового и частно-правового регулирования. Заключение договора страхования относится к частному праву. Требования к лицензированию относятся к публичному праву. Разделить их нельзя. Это была позиция меньшинства, её не разделили. 1) ведет к размыванию единого понятия отрасли – есть основанные отношения, есть вспомогательные – жилищные, страховые 2) для выделения необходимы единые критерии. Нельзя выделить одни отрасли по предмету и методу, другие – по практической целесообразности 3) система превращается из совокупности правовых норм в своеобразный калейдоскоп разнообразных элементов Профессор Красавчиков: О комплексности можно говорить применительно к отрасли законодательства, но не права. Основные общественные отношения, составляющие предмет ГП, - это имущественные отношения. Вопрос: всегда ли право может регулировать их? Ядро имущественных отношений – это отношения собственности. Отношения собственности – это ядро производственных отношений. Они не подлежат правовому регулированию (по Марксу они не зависят от роли людей). 1958 год – С.Н. Братусь: имущественные отношения – это особая, волевая сторона производственных отношений. Они проявляются в конкретных актах волевого сознания. Отношения в рамках актов должны и могут регулироваться правом. Например, отношения собственности сделкой изменить не могут. Однако могут передать право собственности от одного к другому субъекту. Имущественные отношения – это конкретные волевые экономические отношения, складывающиеся между людьми в процессе производства. Обмена и потребления материальных благ и выступающие в качестве формы общественных производственных отношений. Личные неимущественные отношения – термин появляется перед 1-ой дискуссией по ГП (1954 – 1955 годы). Ранее был термин неимущественные права. ГП регулирует только те неимущественные отношения, которые связаны с личными неимущественными. Имущественные и неимущественные отношения – это единый комплекс. В создании их лежат одни и те же факты. Например, факт создания произведения. Личные неимущественные отношения ГП не регулирует, а охраняет. Профессор Флейшиц говорит, что и регулирует. Практическая проблема – невозможно написать закон, который регулирует их в позитивном смысле. Итоги: Предмет ГП составляют различные имущественные и неимущественные отношения и они объединяются в предмет ГП, благодаря тому, что они отвечают общим для всех отношений критериям. Если корпоративных отношений нет в ст. 2 ГК, то это не значит, что они никогда не появятся. Нужно применить критерий, который мы используем, к корпоративным правоотношениям. 1) субъекты правоотношений. Субъекты гражданских прав равны. Они обладают имущественной, организационной обособленностью и самостоятельностью. Корпорация обладает имущественной, организационной обособленностью и самостоятельностью. Она обладает этим по отношению к её участникам. П. 1 ст. 48 ГК Статья 48. Понятие юридического лица 1. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. Обладает ли она абсолютной самостоятельностью по отношению к её участникам? – нет. Очень долго критерий использовался как критерий для выделения юридического лица. Дело Соломона В рамках этого дела проявился негатив, связанный с тем, что корпорация самостоятельна от её участников. В период 1-ой мировой войны наиболее остро встал этот вопрос. Парламенты приняли акты в отношении имущества, принадлежавшего германским подданным. Лиц, управляющих этим имуществом, не было. Есть юридические лица, участники которых негерманские подданные. Проблема связана с именем Крупа – крупнейшего литейщика. Круп обошел запрет производить оружие. В Швеции создали концерн, где Круп имел контрольный пакет. В Швеции поняли, что это нарушение Варшавского Договора и поняли, что легальных методов борьбы с этим нет. Появляется конструкция «зависимых ЮЛ» Это конструкция с дочерними и зависимыми обществам. А какой критерий самостоятельности надо использовать? – Критерий законодателя: если независимы, то независимы. Если не верить, то ЮЛ – это всего лишь юридическая фикция. Можно ли говорить, что участники неравны? – Да, можно. Если материнское общество может давать дочернему указания. Разве субъекты преимущественных прав равны по отношению друг к другу? Нет. Грибанов: преимущественные права – это отдельная категория, принцип равенства не прослеживается. М.И. Кулагин: нельзя говорить о равенстве субъектов Можно ли вообще говорить о равенстве? А что такое равенство? О. С. Иоффе: Юридическое равенство – это не только и не столько отсутствие власти и подчинения во взаимоотношениях субъектов ГП, сколько особое содержание и структура прав и обязанностей сторон, когда обязанное лицо не подчинено управомоченному, а лишь функционально связано с ним посредством притязания. Субъекты властных отношений изначально неравны ещё до момента вступления. Если появляется тогда, когда вступает, то говорить о равенстве нельзя. Договор комиссии, поручения, кредитования. Таким образом, то обстоятельство, что одни субъекты имеют возможность определять поведение других субъектов не дает права говорить о том, что существует их юридическое неравенство. Для корпоративных отношений характерна структура гражданско-правовых прав и обязанностей. Право как притязание, а не как веление – взаимные права и обязанности. Дочь владеет долей в уставном капитале (далее УК) материнской компании. У дочерней компании есть права и обязанности. У акционеров есть только права по отношению к АО. У участников ООО есть права и обязанности по отношению к ООО. 2) основания возникновения корпоративных правоотношений. - диспозитивность. Участники гражданско-правовых отношений сами решают: - вступать или не вступать в отношения - в какие отношения вступать - на каких условиях вступать - с кем вступать В корпоративных отношениях этот признак хорошо виден. Участник: он может приобретать акции или доли участия. В некоммерческих организациях он может становиться или не становиться членом некоммерческих организаций. ТСЖ – раньше пытались обязать вступать в ТСЖ, КС постановил, что это неправильно. 3) судебная форма защиты – основная в ГП Субъекты могут защитить свои права и в административном порядке, но основная форма: судебный порядок. Права участников могут быть защищены в суде. Если участники предприниматели, то в арбитражном суде (далее АС) независимо от того, обладают ли участники статусом индивидуального предпринимателя (далее ИП) или нет – ст. 33 АПК Статья 33. Специальная подведомственность дел арбитражным судам 1. Арбитражные суды рассматривают дела: 1) о несостоятельности (банкротстве); 2) по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций; 3) по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей; 4) по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками иных хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных товариществ и обществ, за исключением трудовых споров; О рассмотрении судами Российской Федерации дел с участием акционерных обществ см. постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 ноября 2003 г. N 17, Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 г. N 27пв02 5) о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности; 6) другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, в случаях, предусмотренных федеральным законом. 2. Указанные в части 1 настоящей статьи дела рассматриваются арбитражным судом независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из которых возникли спор или требование, юридические лица, индивидуальные предприниматели или иные организации и граждане. Корпоративные отношения – это разновидность гражданско-правовых отношений. Корпоративные отношения – это составная часть предмета гражданско-правового регулирования. Каково место корпоративных отношений в рамках этого предмета? 1) корпоративное право как подотрасль ГП, но только если понимать под корпоративным правом нормы, которые определяют не только статус корпорации и её участников, но и ЮЛ вообще. Квалификация корпоративных отношений. Если сказать, что корпоративные отношения – это предмет ГП, то надо ответить ещё на вопрос. 1) корпоративные отношения – они являются имущественными или неимущественными Предпринимательские корпорации. Ст. 50 ГК. Статья 50. Коммерческие и некоммерческие организации 1. Юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). 2. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. 3. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. О формах некоммерческих организаций см. Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях", Федеральный закон от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. 4. Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов. Значит, участники или члены вправе рассчитывать на то, что прибыль по итогам финансового года будет распределена между ними. Интерес – это осознанная потребность. Основной интерес – имущественный. - установить полное господство в управлении, но управление – это не интерес. Значит, основные права участников предпринимательской корпорации – это право на получение прибыли – это имущественное право. Есть и неимущественные права – право на участие в управлении, контроль. Неимущественные права – это права членства. Существуют ли имущественные права отдельно от неимущественных и наоборот? Нет, это единый комплекс прав. Неимущественные права обслуживают основные имущественные права. Акционер присутствует на Общем собрании Акционеров (далее ОСАО), голосует по выплате дивидендов – это неимущественное право. В процессе осуществления неимущественного права создаются предпосылки для реализации имущественного права. Сами неимущественные права взаимосвязаны. Право на участие в управлении и право на получение информации. Нет оснований для того, чтобы неимущественные права выделять в рамках отдельных правоотношений. Сама идея имеет в своей основе теорию организационных правоотношений – профессор Красавчиков. Корпоративные правоотношения – это организационные правоотношения. Сама идея была высказана давно. Пример: корпоративные правоотношения Теорию раскритиковали. Она никогда не была парадигмой в науке ГП. Профессор Иоффе О.С. 2 основных аргумента против: 1) практически в рамках любого гражданско-правового отношения можно найти организационный элемент. 4 группы – нет: делегирование, информация 2) организационные начала – один из этапов формирования этого правоотношения Например, обязательное порождение купли-продажи: Этап заключения договора. Нельзя этот этап оторвать, он не представляет самостоятельной ценности, но он необходим. Неимущественные права, тесно связанные с имущественными В основе – юридический факт: приобретение акции, приобретение доли в участии Можно ли говорить, что эти отношения личные неимущественные? Нет, они отчуждаются и передаются. Их можно именовать организационные, управленческие. Насколько это правомерно? – Терминология должна отражать суть. Неимущественные отношения отражают суть, организационные, управленческие – нет. Общая характеристика прав в некоммерческих организациях. Правоотношения в предпринимательских корпорациях имущественные. Есть непредпринимательские корпорации, отношения в рамках которых имущественные. Корпорации создаются в целях удовлетворения материальных потребностей их участников – потребительский кооператив (далее ПОК): Жилищно-строительный кооператив. Участники имеют возможность использовать имущество, пользоваться услугами и так далее. В некоммерческих корпорациях такие имущественные отношения есть всегда? Нет, есть некоммерческие корпорации, в рамках которых отношения никак нельзя назвать имущественными – они создаются только для удовлетворения духовных потребностей. Религиозные организации – только за счёт 3-их лиц. Такие отношения неимущественные, они не могут регламентироваться ГК.