Лучший ответ на вопрос №12 участник Сагитов Дмитрий

Вопрос № 12
Индивидуальный номер участника 66
стр. 1
Вопросы увольнения по сокращению численности или штата
работников регламентируются Трудовым кодексом Российской Федерации
(далее – ТК РФ).
В соответствии с пунктом 4) части первой статьи 77 ТК РФ одним из
оснований прекращения трудового договора является расторжение трудового
договора по инициативе работодателя. В ТК РФ две статьи содержат поводы
и основание для увольнения работника по инициативе работодателя, это
статья 71 и 81 ТК РФ. Статья 71 ТК РФ предусматривает возможность
увольнения
работника
по
инициативе
работодателя
при
неудовлетворительном результате испытания и, следовательно, к сути
нашего вопроса отношения не имеет. Возможность увольнения работника по
сокращению численности или штата предусмотрена пунктом 2) части первой
статьи 81 ТК РФ. Часть шестая статьи 81 ТК РФ содержит перечень
работников, увольнение которых по инициативе работодателя, в том числе в
связи с сокращением численности или штата, не допускается, это работники
в период их временной нетрудоспособности и в период пребывания в
отпуске.
Тут необходимо заострить внимание на том, что временная
нетрудоспособность работника должна быть подтверждена документально, а
именно листком нетрудоспособности, на основании части 5 статьи 13
Федерального закона от 29.12.2006г. № 255-ФЗ «Об обязательном
социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи
с материнством». Под отпуском в комментируемой статье понимаются все
виды отпусков, предусмотренные ТК РФ.
Статья 251 ТК РФ содержит такое понятие как «особенности
регулирования труда». Под особенностями регулирования труда понимаются
нормы, частично ограничивающие применение общих правил по тем же
вопросам либо предусматривающие для отдельных категорий работников
дополнительные правила. Главы ТК РФ с 41 по 55 раскрывают перечень
работников, чей труд регулируется такими особенностями. В результате
анализа указанных глав ТК РФ можно выделить две статьи, содержащие
перечень работников, которых нельзя увольнять по сокращению численности
или штата, это статьи 261 и 264.
Так, согласно смыслу частей первой и четвёртой статьи 261 ТК РФ не
подлежат сокращению (за исключением случаев ликвидации организации
либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем)
следующие категории работников:
а) беременные женщины;
б) женщины, имеющие ребенка в возрасте до трех лет;
Вопрос № 12
Индивидуальный номер участника 66
стр. 2
в) одинокие матери, воспитывающие ребенка-инвалида в возрасте до
восемнадцати лет, другие лица, воспитывающие указанных детей без матери;
г) одинокие матери, воспитывающие малолетнего ребенка - ребенка в
возрасте до четырнадцати лет, другие лица, воспитывающие указанных детей
без матери;
д) родитель (иной законный представитель ребенка), являющийся
единственным кормильцем ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати
лет;
е) родитель (иной законный представитель ребенка), являющийся
единственным кормильцем ребенка в возрасте до трех лет в семье,
воспитывающей трех и более малолетних детей, если другой родитель (иной
законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях.
В статье 264 ТК РФ указано, что на отцов, воспитывающих детей без
матери, а также на опекунов (попечителей) несовершеннолетних
распространяются гарантии и льготы, предоставляемые женщинам в связи с
материнством (ограничение работы в ночное время и сверхурочных работ,
привлечение к работам в выходные и нерабочие праздничные дни,
направление в служебные командировки, предоставление дополнительных
отпусков, установление льготных режимов труда и другие гарантии и льготы,
установленные законами и иными нормативными правовыми актами).
Как видно из перечня льгот, перечисленных в статье 264 ТК РФ, в них
не указано право отца, воспитывающего детей без матери, а также право
опекунов (попечителей) несовершеннолетних избежать увольнения по
сокращению численности или штата. Скорее всего, это связано с наличием
этого права в пунктах в) – е), указанных выше при анализе статьи 261 ТК РФ.
Ещё одним субъектом, чьи права защищаются на уровне запрета
увольнения по инициативе работодателя (за исключением случаев
расторжения трудового договора за совершение проступка, за который в
соответствии с ТК РФ, иными федеральными законами предусмотрено
увольнение с работы) являются представители работников, участвующие в
коллективных переговорах (часть третья статьи 39 ТК РФ). Но при этом
следует учитывать, что запрет на увольнение распространяется на срок
ведения коллективных переговоров и зависит он от органа,
уполномочившего таких лиц на представительство работников, который
может дать или не дать своё согласие на их увольнение.
Такие же гарантии предусмотрены и для участвующих в разрешении
коллективного трудового спора представителей работников, их объединений,
которые также не могут быть в период разрешения коллективного трудового
спора уволены по инициативе работодателя без предварительного согласия
уполномочившего их на представительство органа (часть вторая статьи 405
ТК РФ).
Вопрос № 12
Индивидуальный номер участника 66
стр. 3
Подводя итог можно обозначить следующий перечень обстоятельств,
при наличии которых нельзя увольнять по сокращению численности или
штата:
- временная нетрудоспособность работника;
- пребывание работника в отпуске;
- нахождение работника-женщины в состоянии беременности;
- наличие у работника- женщины ребенка в возрасте до трех лет;
- если работник-женщина является одинокой матерью, воспитывающей
ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет. Действие пункта
распространяется и на других лиц, воспитывающих указанных детей без
матери;
- если работник-женщина является одинокой матерью, воспитывающей
малолетнего ребенка - ребенка в возрасте до четырнадцати лет. Действие
пункта распространяется и на других лиц, воспитывающих указанных детей
без матери;
- работник - родитель (иной законный представитель ребенка), является
единственным кормильцем ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати
лет;
- работник - родитель (иной законный представитель ребенка), является
единственным кормильцем ребенка в возрасте до трех лет в семье,
воспитывающей трех и более малолетних детей, если другой родитель (иной
законный представитель ребенка) не состоит в трудовых отношениях;
- также работодателям необходимо учитывать, что в соответствии с
Постановлением Конституционного Суда РФ от 15.12.2011 № 28-П,
работник, являющийся отцом многодетной семьи, жена которого не состоит
в трудовых отношениях и занимается уходом за детьми, фактически является
единственным кормильцем в семье и не может быть уволен по сокращению
численности или штата;
- участие работника в коллективных переговорах, если отсутствует
предварительное
согласие
органа,
уполномочившего
его
на
представительство работников в таких переговорах. Исключение составляют
случаи расторжения трудового договора за совершение проступка, за
который в соответствии с ТК РФ, иными федеральными законами
предусмотрено увольнение с работы;
- участие работника в разрешении коллективного трудового спора
представителей
работников,
их
объединений,
если
отсутствует
предварительное согласие уполномочившего его на представительство
органа.
И нельзя забывать о теоретической возможности установления запрета
на сокращение в локальных актах работодателя.
Вопрос № 12
Индивидуальный номер участника 66
стр. 4
Ещё в интернете бытует мнение о том, что нельзя сокращать членов
профсоюзов. Рассмотрим ситуацию с сокращением членов профсоюзов.
Увольнение работников - членов профсоюза, по основанию,
предусмотренному пунктом 2 части первой статьи 81 ТК РФ производится с
учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной
организации в соответствии со статьей 373 ТК РФ (часть вторая статьи 82 ТК
РФ). Анализ статьи 373 ТК РФ показал, что согласно её положениям
профсоюз в данном случае выступает как некий фильтр, который должен на
первоначальной стадии предупредить возможное незаконное сокращение
численности или штата работников. При этом профсоюз, в случае несогласия
с предстоящим сокращением, должен выразить свое мотивированное мнение
и провести консультации с работодателем по данному вопросу. Мнение
профсоюза должно быть именно мотивированным, как указано в ТК РФ. На
это обращает внимание и Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума от
17 марта 2004 года № 2 «О применении судами Российской Федерации
Трудового кодекса Российской Федерации» (пп. в) п.23). Работодатель в
данном случае может проигнорировать мнение профсоюзного органа, но в
данном случае решение работодателя может быть обжаловано в
государственную инспекцию труда, или в суд (части три и четыре статьи 373
ТК РФ). Обращает на себя внимание положение закона, которое даёт право
профсоюзному органу обжаловать решение работодателя о сокращении, а не
обязывает его это сделать, что было бы логично.
Как видно из приведённого анализа соответствующих норм права,
членство в профсоюзе не является защитным фактором от сокращения на
работе.
В целом же можно смело сделать общий вывод о том, что любого
работника рано или поздно можно уволить по сокращению численности или
штата, так как обстоятельства, которые этому препятствуют, не могут
длиться бесконечно.
Далее будут рассмотрены вопросы сокращения служащих.
Говоря о сокращениях, нельзя забывать о такой категории работников
как государственные и муниципальные служащие.
I. Государственные служащие.
Пункт 1 статьи 2 Федерального закона от 27.05.2003г. № 58-ФЗ «О
системе государственной службы Российской Федерации» предусматривает
три вида государственной службы:
1) Государственная гражданская служба.
Данный вид службы подразделяется на федеральную государственную
гражданскую службу и государственную гражданскую службу субъекта
Российской Федерации и регулируется Федеральным законом от 27.07.2004г.
№ 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»;
Вопрос № 12
Индивидуальный номер участника 66
стр. 5
2) Военная служба.
Данная служба является федеральной государственной и регулируется
Федеральным законом от 28.03.1998г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и
военной службе»;
3) Правоохранительная служба.
Данная служба является федеральной государственной, представляющей
собой профессиональную служебную деятельность граждан на должностях
правоохранительной службы в государственных органах, службах и
учреждениях, осуществляющих функции по обеспечению безопасности,
законности и правопорядка, по борьбе с преступностью, по защите прав и
свобод человека и гражданина. В настоящее время специального
Федерального закона о правоохранительной службе не существует.
Деятельность муниципальной службы регламентируется Федеральным
законом от 02.03.2007г. № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской
Федерации».
Федеральный закон от 27.07.2004г. № 79-ФЗ «О государственной
гражданской службе Российской Федерации».
Пунктом 4 части 1 статьи 33 Федерального закона № 79-ФЗ
предусмотрено расторжение служебного контракта по инициативе
представителя нанимателя. Статья 37 Федерального закона № 79-ФЗ
регламентирует расторжение служебного контракта по инициативе
представителя нанимателя. Пункт 8.2. части 1 данной статьи
предусматривает возможность расторжения служебного контракта с
гражданским служащим по причине сокращения должностей гражданской
службы в государственном органе. При этом в части 3 статьи 37
Федерального закона № 79-ФЗ указаны случаи, когда гражданский служащий
не может быть уволен по инициативе представителя нанимателя. Таких
случаев три:
- период пребывания в отпуске;
- период отсутствия на службе в связи с временной
нетрудоспособностью менее четырех месяцев подряд в связи с временной
нетрудоспособностью;
- период временной нетрудоспособности в связи с увечьем,
профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья,
связанным с исполнением должностных обязанностей, независимо от
продолжительности этого периода.
Как видно из приведенной нормы права гарантий от увольнения по
сокращению у государственных служащих меньше, чем у обычных
работников. В связи с этим государственные служащие вынуждены
отстаивать свои интересы в Конституционном суде РФ. Так, Постановлением
Конституционного Суда РФ от 06.12.2012г. № 31-П увольнение с по
инициативе представителя нанимателя беременных женщин, проходящих
государственную гражданскую службу, которые не находятся в отпуске по
Вопрос № 12
Индивидуальный номер участника 66
стр. 6
беременности и родам, в случаях, не связанных с ликвидацией
соответствующего государственного органа, в том числе при совершении
дисциплинарного проступка признано не соответствующим Конституции
РФ. К такому выводу суд пришел на основе сопоставления прав беременных
женщин, предоставленных в трудовом законодательстве и законодательстве
о государственных гражданских служащих. Полагаю, что имеет место быть
пробел в праве, а именно отсутствие нормы, которая бы четко предоставляла
государственным гражданским служащим при сокращении права
аналогичные обычным работникам.
Говоря о государственной гражданской службе, следует отметить и
сотрудников дипломатической службы. В части 1 статьи 2 Федерального
закона от 27.07.2010г. № 205-ФЗ «Об особенностях прохождения
федеральной государственной гражданской службы в системе Министерства
иностранных дел Российской Федерации» указано, что правовое положение
(статус) сотрудника дипломатической службы регулируется Федеральным
законом «О государственной гражданской службе Российской Федерации»,
настоящим Федеральным законом, а в части, не урегулированной этими
федеральными законами, - Трудовым кодексом Российской Федерации и
иными нормативными правовыми актами Российской Федерации,
содержащими нормы трудового права. Как видно на дипломатических
работников при сокращении распространяются все гарантии трудового
кодекса.
Федеральный закон от 28.03.1998г. № 53-ФЗ «О воинской
обязанности и военной службе».
Одним из оснований увольнения с военной службы по контракту, в
соответствии с подпунктом а) пункта 2 статьи 51 Федерального закона № 53ФЗ и абзацами два и шесть подпункта а) пункта 4 статьи 34 «Положения о
порядке прохождения военной службы», утвержденного Указом Президента
РФ от 16.09.1999г. № 1237, являются организационно-штатные мероприятия:
- при сокращении занимаемой воинской должности (должности),
невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и
отсутствии согласия с назначением на высшую или низшую воинскую
должность (должность);
- при сокращении воинских должностей (должностей) одной военноучетной специальности либо воинских должностей (должностей),
подлежащих замещению одним составом военнослужащих, в пределах их
общей численности в воинской части, подразделении органа или
организации, в том числе если занимаемая воинская должность (должность)
не подлежит сокращению, при согласии военнослужащего (для
военнослужащих, имеющих выслугу лет, дающую право на пенсию).
Гарантии при увольнении военнослужащих по инициативе
командования установлены пунктами 17 и 25 статьи 34 Положения о порядке
прохождения военной службы.
Вопрос № 12
Индивидуальный номер участника 66
стр. 7
Согласно пункту 17 статьи 34 Положения о порядке прохождения
военной службы военнослужащий, общая продолжительность военной
службы которого составляет 10 лет и более, нуждающийся в улучшении
жилищных условий, без его согласия не может быть уволен с военной
службы в связи с организационно-штатными мероприятиями без
предоставления ему жилого помещения по нормам жилищного
законодательства.
В соответствии с абзацем первым пункта 25 статьи 34 Положения о
порядке прохождения военной службы не допускается увольнение с военной
службы беременных женщин-военнослужащих, женщин-военнослужащих,
имеющих детей в возрасте до трех лет, а также имеющих детей-инвалидов
или инвалидов с детства до достижения ими возраста 18 лет (одиноких
матерей, имеющих детей в возрасте до 14 лет), кроме случаев, когда
военнослужащие подлежат увольнению с военной службы по основаниям,
предусмотренным подпунктами "а", "в" - "ж" пункта 1 статьи 51
Федерального закона № 53-ФЗ, или когда увольнение осуществляется по их
желанию. При этом стоит обратить отдельное внимание на абзац четыре
пункта 11 статьи 38 Федерального закона № 53-ФЗ и абзац второй пункта 25
статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы, в котором
указано, что женщины-военнослужащие, находящиеся в отпуске по
беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком, не могут быть
исключены из списков личного состава воинской части.
Согласно пункту 24 статьи 34 Положения о порядке прохождения
военной службы военнослужащий, уволенный с военной службы, должен
быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения
срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее дня истечения
срока его военной службы) и не позднее чем через месяц со дня поступления
в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с
военной службы, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 11
статьи 38 Федерального закона и настоящим Положением. Как видно из
рассматриваемого пункта увольнение военнослужащего является первичным
по отношению к исключению его из списков воинской части. То есть, если
буквально толковать рассмотренные нормы права и учитывать то, что
окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего
из списков личного состава воинской части (абз. первый п.11 ст.38 53-ФЗ), то
получается, что женщины-военнослужащие, находящиеся в отпуске по
беременности и родам или в отпуске по уходу за ребенком могут быть
уволены, но не могут быть исключены из списков воинской части и их
служба не будет считаться оконченной после выхода из соответствующего
отпуска.
Гарантии работникам правоохранительных органов.
1) Пунктом 2 статьи 40 Федеральный закон от 17.01.1992 N 2202-1 «О
прокуратуре Российской Федерации» определено, что трудовые отношения
Вопрос № 12
Индивидуальный номер участника 66
стр. 8
работников органов и учреждений прокуратуры (далее также - работники)
регулируются законодательством Российской Федерации о труде и
законодательством Российской Федерации о государственной службе с
учетом особенностей, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
2) В соответствии с частью 2 статьи 3 Федерального закона от
30.11.2011г. № 342-ФЗ «О службе в органах внутренних дел Российской
Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты
Российской Федерации» в случаях, не урегулированных нормативными
правовыми актами Российской Федерации, указанными в части 1 настоящей
статьи, к правоотношениям, связанным со службой в органах внутренних
дел, применяются нормы трудового законодательства.
3) Частью семь статьи 17 Федерального закона от 10.01.1996г. № 5-ФЗ
«О внешней разведке» установлено, что на государственных гражданских
служащих и работников органов внешней разведки Российской Федерации
распространяется действие соответственно законодательства Российской
Федерации о государственной гражданской службе Российской Федерации и
трудового законодательства с учетом особенностей, предусмотренных
федеральными законами и иными нормативными правовыми актами.
Как следует из перечисленных норм права работникам и служащим
правоохранительных органов при сокращении предоставлен весь спектр
гарантий, аналогичный для обычных работников и государственных
служащих.
II. Муниципальные служащие.
Вопросы муниципальной службы регламентируются Федеральным
законом от 02.03.2007г. № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Российской
Федерации». Согласно части 2 статьи 3 данного закона на муниципальных
служащих распространяется действие трудового законодательства с
особенностями, предусмотренными настоящим Федеральным законом. В
части 2 статьи 23 Федерального закона указано, что при расторжении
трудового договора с муниципальным служащим в связи с сокращением
штата работников органа местного самоуправления, аппарата избирательной
комиссии муниципального образования муниципальному служащему
предоставляются гарантии, установленные трудовым законодательством для
работников в случае их увольнения в связи с ликвидацией организации либо
сокращением штата работников организации.
Из рассмотренных норм права ясно следует, что муниципальные
служащие при сокращении имеют все те права, что и обычные работники.
Подводя итог описания гарантий для служащих, хочется отметить, что
не все они при сокращении имеют перечень гарантий как в Трудовом кодексе
РФ и вынуждены отстаивать свои интересы в судах. На мой взгляд
разделение работников и служащих в правах является неправомерным и,
Вопрос № 12
Индивидуальный номер участника 66
стр. 9
например, тот же самый Федеральный закон от 27.07.2004г. № 79-ФЗ «О
государственной гражданской службе Российской Федерации» можно
дополнить строками о том, что при сокращении государственным
гражданским служащим предоставляются гарантии, установленные
трудовым законодательством для работников в случае их увольнения в связи
с сокращением штата работников организации.