ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ФРАНЦИИ О БАНКРОТСТВЕ
advertisement
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ФРАНЦИИ О БАНКРОТСТВЕ ВВЕДЕНИЕ Французские регулирующие законодательные акты в области банкротства: Акт n° 84-148 от 1 марта 1984 г. в отношении предотвращения и дружественного урегулирования затруднений на предприятиях (“relative а la prйvention et au rиglement amiable des difficultйs des entreprises”); Декрет n° 85-295 от 1 марта 1985 г.”; Акт n°85-88 от 25 января 1985 г. в отношении оздоровления и судебной ликвидации предприятий (“relative au redressement et а la liquidation judiciaire des entreprises”); Декрет n° 85-1388 от 27 декабря 1985 г.; Декрет n° 88- 430 от 21 апреля 1988 г. Акт n°85-89 от 25 января 1985 г. относительно судебных администраторов, уполномоченных ликвидаторов и экспертов по оценке ситуации на предприятиях (“relative aux administrateurs judiciaires, mandataires-liquidateurs et experts en diagnostics d’entreprises”); Декрет n° 851389 от 27 декабря 1985 г. С поправками, внесенными в эти законодательные акты Актом от 10 июня 1994 г. В настоящем отчете мы будем использовать следующие термины: ‘управляющий’ вместо администратор’(‘administrateur французского judiciare’); термина ‘ликвидатор’ вместо ‘судебный французского термина ‘уполномоченный ликвидатор’(‘mandataires-liquidateurs’); и ‘конкурсный управляющий’ вместо французского термина ‘судебный уполномоченный’(‘juge commissaire’). 1. СУЩЕСТВУЕТ ЛИ В СТРАНЕ СПЕЦИАЛЬНЫЙ ОРГАН ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ ВЛАСТИ, ЗАНИМАЮЩИЙСЯ ВОПРОСАМИ БАНКРОТСТВА/ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ? (ДА/НЕТ, ЧТО ИЗ СЕБЯ ПРЕДСТАВЛЯЕТ ТАКОЙ ОРГАН, КАКИЕ У НЕГО ОСНОВНЫЕ ФУНКЦИИ?) 1.1. Существует ли в стране специальный орган исполнительной власти, занимающийся вопросами банкротства/ несостоятельности? Нет. Органы исполнительной власти занимаются затруднениями, возникающими у предприятий только с точки зрения предотвращения таких затруднений. Участие государственных и местных органов исполнительной власти осуществляется в виде финансовой или налоговой помощи. Прокуратура обладает определенными полномочиями в связи с процедурой банкротства, однако она не является специальным органом исполнительной власти, занимающимся делами о банкротстве. 1.2. Что из себя представляет такой орган? 1.3. Какие у него основные функции? 2. СУЩЕСТВУЮТ ЛИ ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ОРГАНЫ, КОТОРЫЕ УЧАСТВУЮТ В ПРОЦЕДУРЕ БАНКРОТСТВА (ДА/НЕТ, КАКИЕ ЭТО ОРГАНЫ? В ЧЕМ ЗАКЛЮЧАЕТСЯ ИХ УЧАСТИЕ?) 2.1. Существуют ли государственные исполнительные органы, которые участвуют в процедуре банкротства? Да. 2.2. Какие это органы? Прокуратура 2.3. В чем заключается их участие? Прокурор может передать вопрос о несостоятельности должника в суд на основании закона от 15 октября 1981 г. (статья 4, параграф 2; статья 5; статья 98). Он должен обосновать такой запрос. Соответствующая процедура предусмотрена статьей 9 Указа: прокурор представляет запрос в суд с указанием фактов, являющихся основанием для такого запроса. Председатель суда вызывает должника, который должен явиться в течение установленного срока. Согласно статье 425-2є Нового гражданско-процессуального кодекса, Прокурор должен получать информацию о любой процедуре банкротства (несостоятельности). Прокурор может также иметь право голоса в отношении периода наблюдения, которое осуществляется следующим образом: - путем запроса о его продлении (статья 8, параграф 2 Акта), - путем запроса о замене общего режима специальным упрощенным режимом, который обычно применим к мелким предприятиям (статья 138 Акта), - путем запроса об изменении функций управляющего (статья 31 Акта), - путем заключения на эксклюзивной основе (статья 42 Акта) или прекращения (статья 43 Акта) договора найма, управления или операционной аренды (‘location-gйrance’). Он имеет право направить запрос о замене ряда лиц, участвующих в процедуре [банкротства] (например, управляющего, экспертов, представителя кредиторов (статья 12 Акта), уполномоченного по осуществлению плана (‘commissaire а l’exйcution du plan’) (статья 67 Акта), ликвидатора (статья 148-4 Акта). Любая замена осуществляется в консультации с ним (статья 30, параграф 3 Указа). Он имеет право направить запрос об отмене плана реструктуризации (статьи 80, 89, 85 Акта). Он имеет право направить запрос о назначении специального (ad hoc) управляющего (статья 90 Акта). Он имеет право направить запрос о прекращении деятельности (‘cessation d’activitйs’) или о судебной ликвидации (статья 36 Акта). Он имеет право осуществлять апелляционные процедуры (статьи с 171 и далее, в особенности статьи 173-1, 174 и 175 Акта). Он имеет право вмешиваться в процедуры применения санкций и привлечения к ответственности. Он может направить запрос о том, чтобы дата прекращения платежей была изменена с тем, чтобы продлить период рассмотрения и дать возможность для принятия решения в отношении аннулирования определенных актов (статья 9, параграф 2). Он имеет право потребовать, чтобы утверждение плана происходила без оказания влияния на этот процесс со стороны директоров предприятия (статья 23 Акта). Он обладает большими полномочиями в плане предъявления судебных исков в отношении управляющих предприятием. Он может попросить, чтобы директоров обязали погасить обязательства предприятия, а также потребовать реструктуризации (статья 183 Акта), персонального банкротства или иных запретительных мер (статья 191 Акта). Он может передать дело в уголовный суд (статья 211 Акта). 3. ИМЕЮТ ЛИ ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ОРГАНЫ ПРАВО ГОЛОСОВАТЬ НА СОБРАНИЯХ КРЕДИТОРОВ ПО ВОПРОСУ О НАЛОГОВЫХ ПЛАТЕЖАХ? (ДА/НЕТ, ПО КАКИМ ВОПРОСАМ) Да. Согласно статья 24 Акта 1985 г., в случае применения плана реструктуризации с целью предполагаемого продолжения деятельности предприятия, консультация с кредиторами организуется управляющим под наблюдением конкурсного управляющего. Управляющий направляет каждому кредитору, включая Казначейство, представившему свое требование, заказное письмо, содержащее предложения в отношении погашения требований. Каждый кредитор затем должен сообщить о своем согласии. Согласно общему правилу, отсутствие ответа от кредитора в течение 30 дней признается молчаливым согласием со всеми сроками и суммами выплат, предложенными представителем кредиторов. Это требование толкуется более гибко в отношении Казначейства: согласно статьям 179 и 181 Указа от 1985 г., если Налоговая администрация не отвечает в установленные сроки (от 6 до 8 недель при обычном режиме и 6 недель при упрощенном режиме) на предложение представителя кредиторов, то это подразумевает отрицательный ответ. 4. НАЛОГОВЫЕ ПЛАТЕЖИ В СЛУЧАЕ ПРИМЕНЕНИЯ ПРОЦЕДУР РЕСТРУКТУРИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ В РАМКАХ ПРОЦЕДУР БАНКРОТСТВА (ПОСЛЕДСТВИЯ ВВЕДЕНИЯ МОРАТОРИЯ НА ВЫПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ ПО ПЛАТЕЖАМ) Очередность требований Казначейства Казначейство пользуется общими привилегиями, которые касаются исключительно движимого имущества налогоплательщика. Последнее включает имущество, существующее на момент принятия судебного решения о банкротстве, а также имущество, которое может быть приобретено должником впоследствии, например, в случае продолжения деятельности. Что касается налогов, причитающихся в отношении периода до принятия судебного решения о проведении процедуры реструктуризации, то требования Казначейства ранжируются после всех требований, которые “обычно возникают после принятия судебного решения”. В случае процедуры ликвидации Казначейство может предъявить иск в отношении своих привилегированных требований, даже до утверждения этой процедуры. Эта возможность зависит от одного условия: ликвидатор не должен начинать ликвидацию обремененного имущества в течение трех месяцев с даты принятия судебного решения о ликвидации (статья 161 Закона 1985 г.). Акт от 10 июня 1994 г. добавил новую статью 1740 octies во французский Налоговый кодекс (‘Code Gйnйral des Impфts’). Согласно этой статье, в случае процедуры реструктуризации или ликвидации отсрочиваются следующие налоговые выплаты и сборы: - сборы, связанные с возбуждением производства и налоговые штрафы в рамках прямых и ассимилированных налогов, причитающиеся на дату судебного решения об открытии процедуры; - сборы, связанные с возбуждением производства и налоговые штрафы в рамках налога с оборота и ассимилированных налогов, причитающиеся на дату судебного решения об открытии процедуры; - сборы, связанные с возбуждением производства и налоговые штрафы в рамках регистрационных сборов, сборов за регистрацию в земельном реестре, гербовых сборов и ассимилированных налогов, причитающиеся на дату судебного решения об открытии процедуры. Казначейство пользуется следующими основными преимуществами в отношении налогов: 1. Требования Казначейства в отношении прямых и ассимилированных налогов имеют преимущество перед всеми требованиями, возникшими до принятия судебного решения об открытии процедуры. Только следующие требования имеют преимущество перед требованиями Казначейства: по заработной плате (высшая очередность), судебные издержки, связанные с налоговой администрацией; привилегированные требования залогодержателя, осуществляющего свое право удержания, и требования некоторых обеспеченных кредиторов, без права удержания, обращающихся за судебным распределением после оценки. 2. В рамках той же очереди, согласно статье 1926 Налогового кодекса, Казначейство обладает общим личным преимуществом в отношении взыскания налогов на оборот и процентных платежей за просрочку за последние шесть месяцев до принятия решении о банкротстве, за исключением каких-либо штрафов. 3. Непосредственно следующим по очереди является преимущество, гарантирующее взыскание регистрационных сборов, за исключением каких-либо дополнительных штрафов или неустоек (статья 1929 Налогового кодекса). 4. Следующее по очереди, после преимущества арендодателя недвижимости в отношении получения арендной платы за 6 месяцев, следует преимущество в отношении косвенных налогов (статья 1927 Налогового кодекса). 5. Таможенная администрация обладает общим преимуществом, следующим по очереди после преимущества в отношении косвенных платежей (статья 379 Таможенного кодекса). Опубликование требований Казначейства Французское законодательство предусматривает обнародование сумм, причитающихся в порядке очередности со стороны коммерсантов и частных некоммерческих юридических лиц по налогу на прибыль, налогу с корпораций, налогу на фонд заработной платы, налогу на профессию и ассимилированным налогам, налогу с оборота и ассимилированным налогам, косвенным налогам и таможенным пошлинам (статья 1929 quarter Налогового кодекса). Опубликование осуществляется на основании записей реестра, ведущегося Коммерческим трибуналом. Опубликование может потребоваться только в том случае, если в отношении задержки платежа со стороны налогоплательщика уже были установлены санкции. После принятия Акта от 10 июня 1994 г. опубликование осуществляется в обязательном порядке в случае, если суммы, причитающиеся с налогоплательщика в пользу одного органа или службы, составляют не менее 80.000 французских франков на конец каждого календарного квартала. В случае обязательного характера опубликования эти требования обладают преимуществом только при условии их регулярного опубликования до принятия судебного решения об открытии процедуры. 5. ОСУЩЕСТВЛЯЮТ ЛИ ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ОРГАНЫ ВЛАСТИ НАДЗОР/КОНТРОЛЬ ЗА ДЕЯТЕЛЬНОСТЬЮ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ, НАЗНАЧЕННЫХ В СООТВЕТСТВИИ С ПРОЦЕДУРАМИ БАНКРОТСТВА ДЛЯ УПРАВЛЕНИЯ АКТИВАМИ/ ИМУЩЕСТВОМ ДОЛЖНИКА ИЛИ ДЛЯ ИХ ПРОДАЖИ (ДА/НЕТ, В КАКОЙ ФОРМЕ) Да. Как было указано выше в отношении вопроса 2, прокуратура участвует в надзоре за деятельностью управляющего. Управляющий находится в юрисдикции прокуратуры. Государственные органы регулярно осуществляют проверки на месте. Судья, назначенный Министерством юстиции также осуществляет надзор за деятельностью управляющего и имеет право в любое время проводить проверки. 6. А) ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ УПРАВЛЯЮЩИХ (ДА/НЕТ) ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АРБИТРАЖНЫХ Управляющий (“судебный администратор”) Да. Применимыми источниками права являются Акт n°85-89 от 25 января 1985 г. относительно судебных администраторов, уполномоченных ликвидаторов и экспертов по оценке ситуации на предприятиях (“relative aux administrateurs judiciaires, mandataires-liquidateurs et experts en diagnostics d’entreprises”); Декрет n° 85-1389 от 27 декабря 1985 г., в которые были внесены поправки Актом n°901259 от 31 декабря 1990 г. and by the Декретом n°91-1030 от 8 октября 1991 г., соответственно. Управляющий должен быть зарегистрирован в национальном списке, составляемом национальной комиссией. Комиссия состоит из 11 членов и 11 замещающих членов, назначаемых на 3 года. Управляющие могут осуществлять свою деятельность на всей территории Франции (географические ограничения отсутствуют). Их назначение производится в обязательном порядке согласно стандартному режиму и на дискреционной основе (только если суд посчитает это необходимым) согласно упрощенному режиму. После назначения управляющего в помощь ему могут быть назначены еще один или два управляющих. Профессия управляющего несовместима с какой-либо иной профессией, за исключением профессии юриста. Ликвидатор (“уполномоченный ликвидатор”) Ликвидатор должен выбираться из списка ликвидаторов (“судебных уполномоченных по ликвидации предприятий” - ‘mandataires judiciares а la liquidation des entreprises’ или “уполномоченных ликвидаторов” - ‘mandatairesliquidateurs’). Список составляется комиссией, состоящей из 9 членов и подчиняющейся Апелляционному суду, в юрисдикции которого находится деятельность ликвидатора. Территориальное ведение ограничено юрисдикцией Апелляционного суда, от которого зависит регистрационный список ликвидаторов. Регистрация в списке предоставляет полную монополию. Возможно только одно назначение. Профессия ликвидатора несовместима с любой иной профессией. 7. B) ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЕ ТРЕБОВАНИЯ К АРБИТРАЖНОГО УПРАВЛЯЮЩЕГО (ДА/НЕТ, КАКИЕ) ДОЛЖНОСТИ Общие требования в отношении Управляющего и Ликвидатора в соответствии со статьями 5, 9 Акта n°85-99 и 4 fol. Декрета 1985 г. Для того, чтобы быть зарегистрированными в соответствующем списке, они должны соответствовать следующим требованиям: а) быть французскими гражданами; b) иметь достаточные гарантии нравственного поведения; с) обладать следующим рядом специальных степеней и дипломов, перечисленных в статье 4 Декрета 1985 г.: - - степень магистра права; - - степень магистра в области экономических наук или управления бизнесом; - иметь диплом, признанный Министерством образования и выданный высшим учебным заведениям в сфере бизнеса и управления, признаваемый государством; - обладать другими эквивалентными степенями или дипломами; пройти экзамен на способность выполнения функций аудитора (“ревизора по проверке счетов” - ‘commissaire aux comptes’); - - иметь диплом об окончании высших курсов в области бухучета и финансов; - - степень DEA в области права или управления бизнесом; - - степень DESS в области права или управления бизнесом; d) иметь опыт работы по специальности (3 года); е) сдать экзамен на соответствие. Экзаменационная комиссия состоит из: 1) уполномоченного в соответствии с судебным приказом (Председатель), 2) уполномоченного от Счетной палаты (‘Cour des comptes’), 3) члена коммерческого суда первого уровня, 4) профессора или преподавателя права, экономических наук или управления бизнесом, 5) трех управляющих, один из которых должен работать в области гражданских дел; В случае равенства голосов Председатель обладает решающим голосом. f) быть моложе 65 лет. 8. С) СТРАХОВАНИЕ ОТВЕТСТВЕННОСТИ АРБИТРАЖНОГО УПРАВЛЯЮЩЕГО (ДА/НЕТ, СУММА, В КАКОЙ ФОРМЕ) Да. Необходимо платить два вида вступительных взносов: в схему профессионального страхования и в гарантийный фонд. В соответствии со статьей 35 Акта n° 85-99 от 25 января 1985 г. каждый управляющий (‘administrateur judiciaire’), зарегистрированный в национальном списке, а также каждый ликвидатор (‘mandataire liquidateur’), зарегистрированный в региональном списке, должен застраховать свою профессиональную гражданскую ответственность, а также быть застрахованным от небрежности или ошибки, допущенных в ходе выполнения своего мандата. Вступление осуществляется через посредника гарантийного фонда (‘caisse de garantie’). Гарантийный фонд предусмотрен статьей 34 того же Акта. Он представляет собой юридическое лицо, управляемое его участниками и специально занимающееся вопросами выплаты средств, оплаты счетов или ценностей, находящихся во владении или управлении каждого управляющего, зарегистрированного в национальном списке, и каждого ликвидатора. В качестве агента государства в гарантийный фонд назначается сотрудник прокуратуры. Участие в этом фонде обязательно для всех управляющих, зарегистрированных в национальном списке, и для всех ликвидаторов. Средства фонда образуются за счет ежегодных взносов участником. Сам фонд должен оформить страхование от всех рисков, вытекающих из применения законодательства. Суммы взносов должны быть достаточными для покрытия всех издержек, связанных с функционированием и юридическими обязанностями фонда (включая обязательное страхование фонда и его отдельных участников). 9. D) МЕХАНИЗМ ПРИВЛЕЧЕНИЯ АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ К ОТВЕТСТВЕННОСТИ (КАКИЕ ОРГАНЫ ДОЛЖНЫ УЧАСТВОВАТЬ В СБОРЕ ИНФОРМАЦИИ) Управляющий Да. Дисциплинарные меры: Управляющий находится в юрисдикции прокуратуры. Этот орган регулярно проводит проверки на месте. Управляющие должны передавать любую полезную информацию или документы, и не могут выдвигать в качестве возражения соображения профессиональной тайны (статья 12 Акта n°85-99). Кроме того, каждый офис раз в четыре года подвергается контрольной проверке всей его деятельности. Контроль осуществляется одним или двумя контролерами, назначаемыми Председателем Национального совета после согласования с Хранителя печатей (Министра юстиции) из числа управляющих, осуществляющих свою деятельность в рамках юрисдикции Апелляционного суда, отличной от юрисдикции подвергающегося контролю управляющего (статьи 54—16 fol. Декрета n°85-1389). В случае, если управляющий не может надлежащим образом осуществлять свои функции по состоянию физического или умственного здоровья, или в связи с неоднократными нарушениями своих профессиональных обязанностей, национальная комиссия имеет право исключить его из списка, при том условии, что это решение было обосновано, а управляющему была предоставлена возможность высказать свои возражения (статья 6 Акта n°85-99). Национальная комиссия имеет право выступать в качестве дисциплинарного органа и налагать дисциплинарные санкции (статья 22 fol. Декрета n°85-1389). Возможно временное отстранение управляющего от исполнения обязанностей в случае применения в отношении него дисциплинарных или штрафных санкций. Срок давности для дисциплинарных санкций составляет 10 лет. (статья 16 Акта n°85-99) Парижский Апелляционный суд обладает исключительной юрисдикцией по рассмотрению апелляций по данным вопросам (статья 32 Акта n°85-99). Отчетность Статья 88 Декрета n°85-1388 предусматривает, что управляющий должен отчитываться перед конкурсным управляющим или председателем суда в отношении действий, осуществленных в соответствии с планом. Он должен представить свою отчетность в течение двух месяцев по окончании выполнения своих обязанностей. Гражданская ответственность Управляющий может быть привлечен к гражданской ответственности за любые убытки, вызванные его виновными действиями (небрежностью или надзорной деятельностью) и понесенные кредиторами или должником. (Cass. Com., 5 июля 1988 г., P.A. 26 июля 1989 г., с.159) Статья 37 Акта 1985 г. с изменениями, внесенными Актом от 10 июня 1994 г., предусматривает, что управляющий должен убедиться в том, что у него есть необходимые средства, если он принимает решение о продлении контрактов. Его действия могут повлечь гражданскую ответственность. Гражданская ответственность управляющего подпадает под юрисдикцию Суда высокой инстанции (“Tribunal de Grande Instance”). Ликвидатор Дисциплинарные меры: См. выше. Апелляции на решения региональных компетентным Апелляционным судом. комиссий рассматриваются Отчетность Ликвидатор должен отчитываться перед конкурсным управляющим, который выносит решение о прекращении функций ликвидатора. Он также отчитывается перед должником. Гражданская ответственность См. выше. Ликвидатор может быть привлечен к гражданской ответственность за любые убытки, вызванные его виновными действиями. Его ответственность перед кредиторами может быть только уголовной, так как их взаимоотношения не являются договорными. Он также может нести ответственность перед должником. 10. СУЩЕСТВУЮТ ЛИ КАКИЕ-ЛИБО САМОКОНТРОЛИРУЕМЫЕ, САМОРЕГУЛИРУЕМЫЕ, САМОУПРАВЛЯЕМЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ, В КОТОРЫЕ ВХОДЯТ АРБИТРАЖНЫЕ УПРАВЛЯЮЩИЕ (ФУНКЦИИ ОРГАНИЗАЦИЙ, КОЛИЧЕСТВО АРБИТРАЖНЫХ УПРАВЛЯЮЩИХ, ВХОДЯЩИХ В ТАКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ) Общим представительным органом для управляющих и ликвидаторов является национальный совет (‘Conseil’). Это общественная организация. Совет был создан в соответствии с новой статьей 33 Акта n°85-99. 10.1. Функции организации Национальный совет отвечает за обеспечение защиты коллективных интересов представителей обеих профессий. Он также организует профессиональное образование и осуществляет надзор за ним. 10.2. Количество арбитражных управляющих, входящих в такие организации. Совет состоит из 16 членов, 8 из которых избираются на четыре года со стороны каждого профессионального сообщества (управляющих / ликвидаторов) 11. СУЩЕСТВУЮТ ЛИ ТРЕБОВАНИЯ ОБ ОБЯЗАТЕЛЬНОМ ПРИЗНАНИИ СУДОМ НАЛИЧИЯ КРЕДИТОРСКОЙ ЗАДОЛЖЕННОСТИ ПРИ ОТКРЫТИИ ПРОЦЕДУР БАНКРОТСТВА? (ДА/НЕТ) Нет. В соответствии со статьями 3 и 4 Акта от 25 января 1985 г., ходатайство об объявлении должника банкротом и возбуждении процедуры банкротства должно быть подано в соответствующий суд: i. должником в течение 15 дней после наступления ситуации, когда он не может заплатить свои долги в срок; или ii. кредитором. Процедура банкротства может быть начата как только должник не уплатил один долг. Бремя доказывания “прекращения платежей” должником лежит на кредиторе. Доказательства должны быть предъявлены в Коммерческий суд или Суд высокой инстанции; или iii. судом по собственной инициативе; или iv. судом по требованию прокуратуры. 12. ЯВЛЯЕТСЯ ЛИ НЕВОЗМОЖНОСТЬ ВЗЫСКАНИЯ КРЕДИТОРОМ ДОЛГОВ С ПОМОЩЬЮ ОБЫЧНОЙ ПРОЦЕДУРЫ ИСПОЛНЕНИЯ СУДЕБНОГО РЕШЕНИЯ НЕОБХОДИМЫМ УСЛОВИЕМ ДЛЯ НАЧАЛА СУДЕБНОЙ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА? (ДА/НЕТ) Нет. Согласно французскому законодательству, судебная процедура банкротства может быть инициирована в четырех случаях: 1. в случае прекращения платежей должником (статья 3 Акта 1985 г.); 2. в случае нарушения должником обязательств, принятых им в силу процедуры мирового соглашения с его кредиторами; 3. в случае, если управляющий операционной арендой (‘locataire gйrant’) нарушает условия приобретения, установленные планом (статья 98 Акта 1985 г.). Процедура банкротства инициируется по требованию уполномоченного по осуществлению плана ‘commissaire а l’exйcution du plan’, прокурора или иного заинтересованного лица; 4. в случае нарушения должником условий, установленных процедурой реструктуризации (статья 80 Акта от 25 января 1985 г.). Как правило, дело открывается на основании ситуации “прекращения платежей”, которая заключается в том, что должник не имеет возможности выполнять свои текущие обязательства при имеющихся у него активах. Любой кредитор имеет право обраться с ходатайством о реструктуризации или ликвидации предприятия, которое приостановило платежи. Это право является абсолютным, если прекращение платежей было установлено. Для установления прекращения платежей кредитор не должен обращаться с ходатайством об уплате долга или об обращении взыскания на имущество / аресте (‘saisie’) имущества. Ему не нужно добиваться приказа об обращении взыскания (‘titre exйcutoire’). Все, что ему необходимо, это вызвать должника в суд с указанием характера и суммы его требования и сообщить о любых действующих процедурах или исполнительном производстве. В качестве исключения кредитор имеет право инициировать процедуру банкротства в отношении фермера, не обращаясь предварительно к Председателю Суда высокой инстанции, который, как правило, назначает посредника (‘conciliateur’) с целью достижения соглашения. 13. ОБЯЗАТЕЛЬНО ЛИ ПРОВОДИТЬ КОНКУРСЫ (АУКЦИОНЫ ИЛИ ПУБЛИЧНЫЕ ТОРГИ) ДЛЯ ПРОДАЖИ АКТИВОВ/ИМУЩЕСТВА ДОЛЖНИКА ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ В РАМКАХ ПРОЦЕДУР БАНКРОТСТВА В ОТНОШЕНИИ ВСЕГО ОБЪЕМА АКТИВОВ/ИМУЩЕСТВА? (ДА/НЕТ). Нет. Как правило, продажа имущества ликвидатором осуществляется в соответствии с той же процедурой, что и арест имущества. (статья 154 Акта от 25 января 1985 г.). Тем не менее, возможны варианты. 1. Недвижимость Продажа по решению суда / на аукционе: После заслушивания контролеров, должника и ликвидатора конкурсный управляющий устанавливает низшую цену, основные условия торгов и способы опубликования. Приказ сообщается должнику, зарегистрированным кредиторам и кредиторам общей очереди, имеющим право на доходы с продажи недвижимости. Приказ публикуется регистратором ипотечных залогов. Ликвидатор не имеет права приобретать имущество на аукционе (статья 128 Декрета). Через три месяца после проведения аукциона покупатель имущества на аукционе должен уплатить его полную цену, включая проценты, начисляемые по установленной законом ставке с даты окончательной продажи, на счет, открытый ликвидатором в офисе депонированного или сданного на хранение имущества (статья 140 Декрета от 27 декабря 1985 г.). За счет средств аукциона удовлетворяются ипотечные права. Ликвидатор распределяет средства, поступившие от торгов и определяет очередность кредиторов. В соответствии со статьей 154 Акта 1985 г., в случае ликвидации фермы суд может принять во внимание личные обстоятельства фермера и его семьи и предоставить должнику время для переезда с основного места жительства. Продажа по мировому соглашению или по взаимному согласию В соответствии со статьей 154, параграф 2 Акта 1985 г., если природа или положение имущества или предложение о покупке позволяют заключить выгодное мировое соглашение о продаже, то такое соглашение может быть разрешено конкурсным управляющим (‘juge commissaire’) либо в соответствии с судебным решением о мировом соглашении / путем проведения аукциона с установленной им низшей цены, или даже по взаимному согласию с учетом определенных им цены и условий. Конкурсному управляющему предоставляются широкие полномочия по определению условий такой продажи. В этом случае соглашение о продаже составляется нотариусом на условиях, определенных конкурсным управляющим. Оно должно быть подписано ликвидатором. Нотариус может вставить оговорку об удержании цены покупателем. Ликвидатор получит цену, когда она станет окончательной после удовлетворения требований по ипотечным залогам. Продажа по взаимному согласию должна быть разрешена конкурсным управляющим. Ему должен быть направлен запрос с обоснованием предложения как гарантирующего продажу по мировому соглашению на лучших условиях. Конкурсный управляющий разрешает продажу путем издания приказа, в котором он указывает цену и основные условия продажи. Приказ сообщается регистратором суда должнику и обеспеченным кредиторам. Покупатель должен осуществить удовлетворение требований по ипотечным залогам. В ином случае соответствующий приказ отдается ликвидатором. Цель этого заключается в том, чтобы заставить кредиторов выбрать между ценой предложения, которая выше на 1/10 цены для проведения продажи на аукционе, или согласиться с ценой покупателя. Покупатель с помощью юриста может затем обратиться за судебным приказом об аннулировании регистрации ипотечных залогов. Кредиторы, которые не отдали приказа об аннулировании регистрации их прав, должны быть уведомлены о том, что им предоставляется еще 30 дней для заявления возражений в отношении выплачиваемой цены. Продажа путем мирового соглашения о признании банкротом в присутствии нотариуса: Приказ о продаже отдается конкурсным управляющим. Его приказ сообщается регистратором должнику и зарегистрированным кредиторам и публикуется ликвидатором. Нотариус должен определить подробные условия соглашения и проинформировать кредиторов о том, что они должны изучить его не менее чем за два месяца до установленной даты продажи и сообщить свои замечания не менее чем за один месяц до этой даты. В том же письме нотариус вызывает кредиторов на торги. Если у кредитора имеются замечания, то он должен передать этот вопрос на рассмотрение суда (Суда высокой инстанции) в течение 8 дней (статья 133 Декрета). Ликвидатор и должник также вызываются за месяц до торгов. В случае, если ни в одной заявке не предлагается низшая установленная цена, нотариус может принять временное решение о том, что победителем является предложивший самую высокую цену. Конкурсный управляющий определяет, является ли такое временное решение окончательным или следует провести новые торги. Решение должно быть опубликовано в течение двух месяцев. За счет цены, уплачиваемой нотариусу, оплачиваются регистрационные сборы. Затем полученная сумма распределяется ликвидатором согласно очередности. 2. Движимое имущество Продажа движимого имущества может осуществляться на усмотрение конкурсного управляющего либо путем проведения открытого аукциона, либо по взаимному согласию, под контролем и наблюдением конкурсного управляющего. Должник должен быть заслушан или надлежащим образом вызван, а также должны быть получены замечания от контролеров. (Com. 6 Dec. 1988, Rev. Proc. Coll. 1989.147, obs. B. Dubreuil). Конкурсный управляющий может попросить представить ему проект взаимного согласия на продажу с тем, чтобы он мог проверить, что установленные им условия соблюдаются. Ликвидатор также может быть уполномочен конкурсным управляющим и должником руководить процедурой достижения согласия или заключения сделок в отношении определенных имущественных прав, если это санкционировано со стороны суда. 14. РАЗРЕШАЕТСЯ ЛИ ПРОДАВАТЬ ИМУЩЕСТВО/АКТИВЫ ДОЛЖНИКА НА ОСНОВЕ ПРЯМЫХ ДОГОВОРОВ КУПЛИ-ПРОДАЖИ В РАМКАХ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА? (ДА/НЕТ, В КАКИХ СЛУЧАЯХ?) Да. В течение периода наблюдения продажа может быть санкционирована конкурсным управляющим. Продажа имущества, являющегося предметом залога или ипотеки осуществляется в соответствии со специальной процедурой. В ходе процедуры реструктуризации, когда бизнес считается “in bonis”, продажа движимого и недвижимого имущества может, как правило, осуществляться свободно. Однако существует одно ограничение: такая продажа не должна мешать осуществлению плана, а также должны соблюдаться права зарегистрированных кредиторов. Для такой продажи требуется одобрение суда только в том случае, если она существенно влияет на осуществление плана. С другой стороны, если продажа не влияет на осуществление плана или если она касается личного имущества должника, не связанного с бизнесом, должник имеет право продавать имущество в соответствии с обычными условиями продажи. При осуществлении плана передачи имущества, лицом, отвечающим за продажу имущества является управляющий. Такая продажа обычно происходит на обычных условиях. Это имущество часто указывается в едином документе о продаже. Если существует опасность того, что имущество должника распыляется, кредитор, который не предусмотрен в судебном решении и поэтому не может обеспечить исполнения судебного решения, тем не менее, имеет право обратиться в суд: i. за получением судебного приказа о праве удержания, который блокирует платежи третьих сторон в пользу должника; или ii. за получением судебного приказа об аресте имущества должника. Кредитор, который имеет коммерческое требование в отношении другого коммерсанта, в случае необходимости может получить разрешение суда на арест имущества должника с целью обеспечения его сохранности. Если суд постановит, что долг имеет юридическую силу, однако его взыскание вызывает сомнение без соответствующего судебного решения, меры предосторожности могут применяться ко всему движимому имуществу должника. Судья может разрешить держателю надлежащим образом опротестованного векселя произвести арест личного имущества векселедателя, лица, акцептовавшего вексель, и любых лиц, индоссировавших вексель, для обеспечительных целей. Держатель опротестованного чека также может получить разрешение на арест личного имущества любых лиц, индоссировавших чек. 15. ДЛЯ КАКИХ ОТРАСЛЕЙ ПРОМЫШЛЕННОСТИ ИЛИ ВИДОВ ПРЕДПРИЯТИЙ, ОРГАНИЗАЦИЙ, КОМПАНИЙ ПРЕДУСМОТРЕНЫ ОСОБЫЕ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА, В ЧЕМ ОНИ ЗАКЛЮЧАЮТСЯ? Французское законодательство (Акт от 25 января 1985 г.) предусматривает стандартный и упрощенный режим для процедуры реструктуризации. Упрощенный режим применяется к физическим лицам или юридическим лицам с числом работников менее 50 и оборотом менее 20 млн. французских франков. (статья 2 Акта и статья 1 Декрета n°85-1387 от 27 декабря 1985 г.) Упрощенный режим является наиболее применимым на практике. Он более дешевый и более быстрый. В качестве исключения суд может по требованию должника или прокуратуры, или по своей собственной инициативе применять общий (стандартный) режим, если он идет на благо реструктуризации компании. Такого различия не существует в отношении процедуры ликвидации. Стандартный режим Упрощенный режим Продолжительность периода наблюдения · 4 месяца, в возможным продлением еще на 4 месяца; · фермы: продление возможно до окончания сельскохозяйственного года в соответствии с существующей практикой. Полномочия должника Суд назначает управляющего. Поэтому полномочия должника зависят от мандата управляющего, предоставленного ему 6 месяцев может быть дополнительно продлен на 2 месяца, а в исключительных случаях – до 20 месяцев Если суд не назначает управляющего => должник продолжает управлять самостоятельно; судом: (наблюдение или помощь или административное управление компанией вместо должника). Если суд назначает управляющего => управляющий помогает должнику или заменяет его. Особые положения действуют в отношении фермерских хозяйств по ряду вопросов, которые рассматриваются по пунктам, проанализированным в настоящем отчете. 16. СУЩЕСТВУЕТ ЛИ СПЕЦИАЛЬНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ДЛЯ ПРЕДОТВРАЩЕНИЯ СЛУЧАЕВ БАНКРОТСТВА, КАКИЕ-ЛИБО ДОСУДЕБНЫЕ ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНЫЕ ПРОЦЕДУРЫ? (ДА/НЕТ) УЧАСТВУЮТ ЛИ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ОРГАНЫ ВЛАСТИ В ТАКИХ ДОСУДЕБНЫХ ПРОЦЕДУРАХ? (ДА/НЕТ) КАКИМИ ПОЛНОМОЧИЯМИ ОБЛАДАЮТ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ОРГАНЫ ВЛАСТИ В РАМКАХ ТАКИХ ДОСУДЕБНЫХ ПРОЦЕДУР? 16.1. Существует ли специальное законодательство для предотвращения случаев банкротства, какие-либо досудебные обеспечительные процедуры? Да. Французским законодательством (Акт от 1 марта 1984 г. и Декрет от 1 марта 1985 г.) предусмотрены различные обеспечительные меры, направленные на то, чтобы как можно быстрее выявить сложности на предприятиях и предотвратить ухудшение ситуации с помощью специальных мер. Применяются следующие меры: 1. улучшение имеющей определенную важность бухгалтерской отчетности и финансовой информации (в особенности оценочных данных) юридических лиц; 2. улучшение контроля со стороны акционеров за управляющими путем разработки письменных вопросов; 3. расширение сферы компетенции; 4. создание утвержденных групп по принятию превентивных мер: Эти группы утверждаются государственным представителем в регионе. Они могут иметь любую форму гражданского юридического лица, и, как правило, в их состав входят бухгалтерские организации, торговые палаты или профессиональные организации… Членами групп не могут являться физические лица, они сами должны быть юридическими лицами. Их основная задача заключается в анализе, на конфиденциальной основе, любой бухгалтерской отчетности или финансовой информации, сообщаемой их членами. 5. процедуры объявления тревоги, которые могут осуществляться: а) аудиторами в отношении коммерческих компаний, групп с общими экономическими интересами, юридических лиц, осуществляющих экономическую деятельность, если аудитор в ходе выполнения своей миссии обнаруживает факты, которые могут отрицательно сказаться на продолжении деятельности. Специальная процедура предусмотрена законом об акционерных обществах (4 этапа); b) акционерами акционерных обществ, имеющими возможность задавать письменные вопросы председателю совета директоров; последний должен дать ответ в течение одного месяца, а также представить копию вопросов и ответов аудитору; или участниками обществ с ограниченной ответственностью, которые имеют право задавать свои вопросы только напрямую управляющему директору; с) организациями, представляющими работников; d) председателем коммерческого суда, уполномоченным проводить расследование. 6. предоставление специального мандата: Председатель коммерческого суда может назначить специального агента для оказания помощи директору компании, испытывающей затруднения. 7. применение процедуры мирового соглашения: Эта процедура позволяет должнику провести переговоры с его основными кредиторами под наблюдением посредника, назначенного председателем суда. Эта процедура не носит обязательного характера и может, по желанию, носить конфиденциальный характер. Специальная процедура применяется к фермерским хозяйствам. 16.2. Участвуют ли исполнительные органы власти в таких досудебных процедурах? Нет. 16.3. Какими полномочиями обладают исполнительные органы власти в рамках таких досудебных процедур? 17. СУЩЕСТВУЕТ ЛИ АЛЬТЕРНАТИВА ИЛИ ВОЗМОЖНОСТЬ ДОПОЛНИТЕЛЬНОГО ВЫПУСКА АКЦИЙ ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ В РАМКАХ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА С ЦЕЛЬЮ ПОСЛЕДУЮЩИХ РАСЧЕТОВ С КРЕДИТОРАМИ С ПОМОЩЬЮ ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ, ПОЛУЧЕННЫХ В РЕЗУЛЬТАТЕ ТАКОГО ВЫПУСКА? (ДА/НЕТ, КАКИМ ОБРАЗОМ ПРИНИМАЕТСЯ РЕШЕНИЕ О ТАКОМ ВЫПУСКЕ АКЦИЙ?) 17.1. Существует ли альтернатива или возможность дополнительного выпуска акций при реорганизации в рамках процедуры банкротства с целью последующих расчетов с кредиторами с помощью денежных средств, полученных в результате такого выпуска? Если существует надежда, что предприятие может быть спасено, процедура реструктуризации может иметь форму плана продолжения деятельности. Этот план должен основываться на серьезных мерах. Эти меры могут включать необходимость внесения дополнительного капитала участниками общества или внешними инвесторами с целью устранения убытков и восстановления чистого акционерного капитала, или даже повышения размера акционерного капитала.(Статья 22 Акта 1985 г.) 17.2. Каким образом принимается решение о таком выпуске акций? Суд может внести поправки в устав, необходимые для продолжения деятельности, и может разрешить, чтобы управляющий созвал соответствующее собрание акционеров для утверждения таких поправок. 18. КАКИЕ СУЩЕСТВУЮТ СРЕДСТВА ЗАЩИТЫ КРЕДИТОРОВ? ОБЕСПЕЧЕННЫХ Если управляющий принимает решение о продолжении деятельности: В случае, если управляющий принимает решение о продаже обеспеченного движимого или недвижимого имущества, то полученная сумма может быть использована либо для финансирования продолжения деятельности, либо для выплат кредиторам, чьи требования возникли обычным порядком после судебного решения об открытии процедуры, в соответствии со Статьей 40 Акта 1985 г. (см. также вопрос 19: очередность удовлетворения требований). Тем не менее, статья 34, параграф 2, Акта разрешает управляющему или должнику предложить обеспеченным кредиторам (особой очереди или имеющим обеспечение в виде залога или ипотеки) заменить их гарантии на эквивалентную гарантию. Если соглашение не достигнуто, то конкурсный управляющий может отдать приказ о такой замене. Его приказ может быть оспорен в Апелляционном суде. Такая замена оспаривает договорные и обеспечительные права. Поэтому она ограничивается особыми видами реального обеспечения (‘sыretйs rйelles spйciales’). Она связана с различными гарантиями прав кредитора: суд может вынести постановление только после того, как он заслушает должника или управляющего, а также заинтересованного кредитора и конкурсного управляющего. Кроме того, суд должен предоставить кредитору эквивалентные гарантии, что, тем не менее, иногда может оказаться сложным. Новое обеспечение регистрируется клерком суда сразу же после аннулирования предыдущего обеспечения. Кроме того, статья 34 Акта разрешает конкурсному управляющему отдавать приказ о немедленном предварительном погашении всех или части требований обеспеченных кредиторов. Эта возможность зависит от двух условий: 1) получения разрешения со стороны конкурсного управляющего и 2) предоставления кредитором гарантии кредитного учреждения. Конкурсный управляющий принимает такое решение по требованию кредитора и после консультаций с должником или управляющим, а также с представителем кредиторов. Установление нового обеспечения осуществляется с разрешения конкурсного управляющего. Такое обеспечение может гарантировать погашение только тех требований, которые возникли после принятия решения о продолжении деятельности и необходимы для такого продолжения деятельности. Заключение компромиссных соглашений и сделок может быть разрешено в отношении требований, возникающих после принятия решения о продолжении деятельности. Конкурсный управляющий может также разрешить погашение определенных требований следующим образом. В случае залогодержателя или кредитора, на которого правомерно распространяется положение о приостановке передачи имущества (право удержания), конкурсный управляющий может разрешить управляющему или должнику уплатить необходимую сумму с тем, чтобы имущество могло быть истребовано, если такое возвращение имущества необходимо для продолжения деятельности. Основной принцип плана продолжения деятельности заключается в обеспечении того, чтобы предприятие имело возможность продолжать свою деятельность, и в этой связи в том, чтобы финансирование кредиторов, необходимых для продолжения деятельности, было гарантировано. Поэтому таким кредиторам предоставляется приоритетность в плане погашения требований (статья 40). Юридический принцип звучит следующим образом: “требования, которые возникли в обычном порядке после судебного решения об открытии процедуры, погашаются при наступлении срока погашения в случае продолжения деятельности. В случае полной уступки / передачи или ликвидации, или в случае, если они не были погашены при наступлении срока в течение осуществления плана продолжения деятельности, они погашаются в приоритетном порядке по сравнению с любыми иными требованиями, как обеспеченными, так и необеспеченными, за исключением требований в отношении заработной платы, которые имеют высшую очередность”. Тем не менее, представляется, что кредиторы, которым было предоставлено обеспечение после решения об открытии процедуры, могут по прежнему пользоваться приоритетом. Аналогичным образом, кредитор, который получил предварительную оплату, как представляется, пользуется приоритетом по сравнению с кредиторами, предусмотренными статьей 40. Что касается продавца, пользующегося преимуществом на основании положения о приостановлении передачи имущества до полной оплаты, см. также вопрос 21. В случае начала процедуры ликвидации: Ликвидатор устанавливает очередность требований кредиторов. Касательно преимущественной очередности обеспеченных кредиторов см. также вопрос 19. В случае, если ликвидатор не приступил к ликвидации обремененного / находящегося в ипотечном залоге имущества в течение 3 месяцев после принятия судебного решения об открытии процедуры / объявлении о ликвидации, и при условии, что обеспеченные кредиторы заявили свои права требования, такие кредиторы получают право возбудить производство от собственного имени. (статья 161 Акта 1985 г.) Залогодержатель находится в особом положении. Ликвидатор с разрешения конкурсного управляющего может изъять имущество, являющееся предметом залога и находящееся во владении должника, однако он должен уплатить цену залогодержателю. Поэтому залогодержатель не находится в одной очереди с другими кредиторами, а получает оплату немедленно. Однако, если залогодержатель осуществляет продажу по собственной инициативе, то он теряет эту привилегию и другие кредиторы получают приоритет. Однако залогодержатель имеет право – даже если его требование еще не было признано – попросить о судебном присуждении предмета залога. Тем не менее, если его требование было отклонено полностью или частично, кредитор должен вернуть ликвидатору имущество или его стоимость, с учетом признанной суммы его требования. Прецедентное право гласит, что это правило применимо ко всем залогодержателям, вне зависимости от того, сопровождается ли их обеспечение правом удержания. 19. КАКИМ ОБРАЗОМ УСТАНАВЛИВАЕТСЯ УДОВЛЕТВОРЕНИЯ ТРЕБОВАНИЙ КРЕДИТОРОВ? ОЧЕРЕДНОСТЬ Согласно Акту 1985 г. предусмотрены следующие правила в отношении установления очередности. 1. Первая очередь: две исключительных категории: (а) продавец имущества, пользующийся преимуществом положения, разрешающего ему сохранять правовой титул на имущество. Если он отвечает юридическим условиям, он может осуществлять свое право в отношении проданного имущества вне конкуренции с другими кредиторами. (b) банк-получатель профессиональных требований обладает прямым и исключительным правом в отношении всех переданных требований, и это право защищает его от требований всех других кредиторов. 2. Вторая очередь: после вынесения приказа: i. высшая очередность требований в отношении заработной платы; ii. требования по ипотечным залогам и особые привилегированные требования в отношении всего недвижимого имущества, которые регулярно публиковались до судебного решения об открытии процедуры. Требования общий очереди в отношении недвижимости должны в принципе иметь приоритет перед особыми привилегированными требованиями в отношении недвижимости и требованиями по ипотечным залогам (статья 2105 французского Гражданского кодекса), однако кредиторы, пользующиеся специальными привилегиями, могут заставить кредиторов общей очереди, имеющими права требования в отношении недвижимости, обсудить в первую очередь вопрос о движимом имуществе должника (см., например, французское прецедентное право: дело Douai, 10 June 1986, Rev. Dr. Banc. 1987, n°4, 135); iii. залоговые требования, в особенности если кредитор возражает против права удержания, а ликвидатор должен взять на себя инициативу по продаже предмета залога; iv. кредиторы, права которых возникли в обычном порядке после судебного решения об открытии процедуры реструктуризации стоят по очереди перед кредиторами, права требования которых возникли до судебного решения об открытии процедуры. Порядок очередности между ними устанавливается статьей 40 Акта 1985 г. на основании различия, проводимого между сделками, осуществленными в течение периода наблюдения, и сделками, осуществленными в течение периода ликвидации, следующим образом: a. a. необеспеченные долги по заработной плате; b. b. судебные расходы; c. c. кредиты, предоставленные кредитными учреждениями, и долги, являющиеся результатом продолжения действующих контрактов, по которым сторона контракта согласилась отсрочить платежи (и то и другое – с разрешения конкурсного управляющего в той степени, в какой это необходимо для продолжения деятельности в течение периода наблюдения); d. d. другие долги в порядке очередности, установленной французским законодательством; i. особые привилегированные требования в отношении движимого имущества (хотя налоговые требования стоят впереди по очереди); ii. требования общей очереди в отношении движимого имущества (очередность определяется в соответствии со статьей 2101 Гражданского кодекса): судебные издержки; расходы на похороны; расходы на лечение; особая очередь расходов по заработной плате и т.д.; iii. Необеспеченные кредиторы (по обычному договору), чьи права возникли после судебного решения об открытии процедуры, получают сумму, оставшуюся после того, как требования всех предыдущих кредиторов удовлетворены. 20. КОМИТЕТЫ КРЕДИТОРОВ С 1985 г. во французском праве больше не используется понятие “генерального органа кредиторов” (‘general body of creditors’) (который обладал правосубъектностью в соответствии с ранее действовавшим правом), так как он обладал такой властью, что мог воспрепятствовать компании в осуществлении возможностей по реструктуризации, предоставляя преимущество кредиторам. Новая система нацелена на содействие реструктуризации компании должника. В соответствии с Актом 1985 г. суд назначает представителя кредиторов, который является единственным лицом, уполномоченным представлять кредиторов и действовать в их коллективных интересах. В момент завершения процедуры банкротства, после того, как управляющий передает свой отчет секретарю коммерческого суда (не менее чем за 8 дней до окончания периода наблюдения), проводится заключительное слушание управляющего и представителя кредиторов. Любой кредитор или группа кредиторов, представляющие не менее 15% заявленных требований, могут быть заслушаны. Каждый кредитор по-прежнему имеет право действовать самостоятельно в собственных интересах. Наконец, конкурсный управляющий может назначить контролеров (‘contrфleurs’) в соответствии со статьей 15 Акта 1985 г. 20.1. Какую роль играют комитеты кредиторов? Контролеры оказывают помощь представителю кредиторов, наблюдают за деятельностью управляющего в течение срока наблюдения или за деятельностью должника, если последний продолжает осуществлять руководство. Они помогают конкурсному управляющему в осуществлении надзора за органами, участвующими в процедуре. 20.2. Кто входит в комитет? Конкурсный управляющий (‘juge commissaire’) назначает от 1 до 5 контролеров из числа кредиторов, которые требуют этого. В случае назначения нескольких контролеров конкурсный управляющий должен убедиться, что по крайней мере один из них назначен из числа обеспеченных кредиторов и один – из числа необеспеченных кредиторов. Контролеры могут быть освобождены от исполнения обязанностей по решению суда на основании обращения официального конкурсного управляющего, прокурора, управляющего, представителя кредиторов или ликвидатора. 20.3. Какими полномочиями обладает собрание кредиторов? Контролеры могут потребовать, чтобы все документы, переданные управляющему или представителю кредиторов, были также переданы им (статья 15. параграф 3). Они также имеют право получить доступ ко всем предложениям о поглощении компании, полученным управляющим (статья 83). На различных этапах процедуры они могут выражать позицию кредиторов. Они могут, например, попросить суд о полном или частичном прекращении деятельности или судебной ликвидации. Некоторые тексты требуют консультации с контролерами или их информирование. Так, им должны сообщаться предложения об уступке, приобретении производственных подразделений. Контролеры сообщают свои выводы представителю кредиторов, который сам сообщает их суду. (статья 46, параграф 2). С 1994 г. они могут вмешиваться в процедуру, обращаясь с просьбой о прекращении деятельности или судебной ликвидации (статья 36, параграф 1), об окончании периода наблюдения после прекращения действующего контракта по причине неуплаты (статья 37, параграф 3), о замене управляющего или представителя кредиторов (статья 12, параграф 2). Контролеры могут быть представлены консультантом / юристов или сотрудником / агентом компании кредитора. Они должны соблюдать профессиональную тайну (предусмотрены санкции). Они не обладают полномочиями по принятию решений. Они не могут сами возбуждать иск в суде, что было подтверждено французским прецедентным правом (Cass. Com. 23 Jan. 1968, Bull. cass. 4 n°35). Они могут обжаловать судебное решение в отношении плана передачи (цессии). Контролеры несут ответственность только за акты проявления грубой небрежности (статья 15, параграф 4). 21. В ЧЕМ ЗАКЛЮЧАЕТСЯ РОЛЬ СОБСТВЕННИКА ДОЛЖНИКА В РАМКАХ РАЗЛИЧНЫХ ПРОЦЕДУР? 1. Обременения Право удержания в отношении транспортных средств (залоговое право продавца автомобилей - ‘gage du vendeur d’automobiles’) Продавец автомобиля на кредитных условиях или лицо, ссужающее средства на покупку, например, банк, предоставляющий в кредит деньги, чтобы дать возможность должнику приобрести автомобиль, автоматически получает залоговое право в отношении автомобиля до тех пор, пока его цена не будет уплачена полностью. В таких случаях необходимо, чтобы договор купли-продажи был зарегистрирован, а залоговое право было зафиксировано в Реестре коммерсантов и фирм. Залоговое право на машины и оборудование (‘nantissement de l’outillage et du maturiel d’uquippement’) Так же, как и транспортные средства, машины и оборудование могут быть обременены залоговым правом путем регистрации контракта, а также регистрации залогового права в Реестре коммерсантов и фирм. Залог может быть оформлен в пользу продавца оборудования или лица, ссудившего средства на покупку. В случае неуплаты в установленный срок кредитор может обратиться в суд за получением приказа о продаже предмета залога. Должник не имеет права отчуждать обремененный актив без предварительного согласия кредитора. Если должник намеревается продать обремененный актив без такого согласия, то кредитор имеет право потребовать имущество у покупателя при том условии, что табличка с регистрационным номером залога была прикреплена к машине или части оборудования. 2. Положение, приостанавливающее передачу имущества. Французское законодательство ориентировано на оздоровление предприятий. Поэтому оно предусматривает период наблюдения, имеющий целью определить, способна ли компания продолжать свою деятельность. Период наблюдения начинается с судебного решения об открытии процедуры. В конце такого периода наблюдения принимается решение о том, будет ли предприятие продолжать деятельность или подлежит продаже. Однако суд может принять решение о прямой ликвидации. Период наблюдения В отношении периода наблюдения законодательные органы проводят различие между кредиторами, чьи права требования возникли до судебного решения об открытии процедуры, и кредиторами, чьи требования возникли после этого решения. На кредиторов, чьи требования возникли до судебного решения об открытии процедуры, распространяется действие следующих трех принципов: приостановление частных исков, запрет регистрации и прекращение начисления процентов. Что касается приостановления частных исков, то статья 47 предусматривает две категории исков: с одной стороны, иски, направленные на расторжение контракта на основании неуплаты, и, с другой стороны, иски, направленные на то, чтобы обязать должника уплатить определенную сумму. Другие иски не подчиняются принципу приостановления исков. В этой связи иск об истребовании имущества не включен в эти принципы и может быть осуществлен в течение периода наблюдения через управляющего или представителя кредиторов или путем возбуждения процессуальных действий по собственной инициативе кредитора. Сомнительный период Сомнительный период – это период между моментом прекращения платежей со стороны должника и принятием судебного решения об открытии процедуры. В течение этого периода должник мог совершить мошеннические действия. Законодательные органы ставят перед собой задачу обеспечить равенство между кредиторами и в этой связи предпринимают ряд действий, направленных на аннулирование определенных сделок. Аннулируемые сделки могут относиться к двум категориям: они могут быть аннулированы по закону или по факту. Среди сделок, которые могут быть аннулированы по закону, можно назвать обеспеченные долговые обязательства (реальное обеспечение: ‘sыretйs rйelles’), установленные с целью гарантии предшествующих долговых обязательств. Действительно, когда должник, прекративший платежи, предлагает такое обеспечение в виде своего имущества, чтобы избежать иска со стороны кредитора, он нарушает принцип равенства между кредиторами. В этом случае закон принимает во внимание дату предоставления обеспечения, а не дату опубликования информации о нем. Если обеспечение было согласовано в отношении предшествующего долга до начала сомнительного периода, оно не аннулируется, даже если сведения о нем могли быть опубликованы в течение сомнительного периода. Кроме того, сделка может быть объявлена недействительной судом (однако это только возможный вариант), если соблюдены два следующих условия: действие должно быть совершено в течение сомнительного периода или, в исключительных случаях, в течение шести предшествующих месяцев, и третье лицо, заключившее договор с должником, должно было знать о прекращении должником платежей. Заявитель должен доказать, что указанное действие нанесло ущерб кредиторам. Правила, применяемые в отношении иска об истребовании имущества, носят довольно специфический характер. Процедура реструктуризации или ликвидации: специальные положения, применяющиеся к искам об истребовании движимого имущества. Общие правила Статья 121, параграф 1, Акта 1985 г. допускает иски об истребовании имущества, которое было депонировано в месте нахождения должника или передано на хранение с правом продажи. Это правило применяется к депоненту, арендодателю движимого имущества, к финансовому учреждению в случае лизинга, к предмету, переданному во временное пользование, к должнику, который выплатил свой долг в ходе процедуры ликвидации, открытой в отношении залогодержателя, к продавцу, который приобрел имущество до процедуры реструктуризации, к учредителю – собственнику акций. Кредитор, возбуждающий иск об истребовании имущества, должен доказать, что он всегда являлся или стал собственником имущества, что это имущество может быть обнаружено в натуральном виде на дату принятия решения об открытии процедуры, и что оно может быть идентифицировано как принадлежащее ему имущество. В случае, если имущество было депонировано или передано на хранение с целью продажи его должником, или было продано при наличии положения о приостановке передачи имущества до полной уплаты, собственник может истребовать такое имущество. Однако, если имущество уже было продано до объявления судебного решения о реструктуризации, собственник может предъявлять свой иск об истребовании имущества только в отношении добросовестного покупателя. В последнем случае он может истребовать с покупателя или вторичного покупателя цену, которая еще не была уплачена, урегулирована или зачислена на текущий счет в сделке между должником и покупателем. Он может истребовать только на основании того, что причиталось ему в силу первичного соглашения, которое существовало между ним и покупателем-продавцом. Держатель оборотного инструмента, который он передал в банк на инкассо, может истребовать его в рамках коллективного иска в отношении банка в случае наличия мандата (а не передачи правового титула). Срок для предъявления иска об истребовании имущества короткий: 3 месяца после даты опубликования судебного решения об открытии процедуры реструктуризации или прямой ликвидации (статья 115 Акта 1985 г.). Однако это правило не применяется в случае, если контракт, касающийся имущества, являющегося предметом иска, был опубликован: после прекращения контракта желающее истребовать имущество лицо может просто попросить о дружественном возвращении имущества. Запрос о возвращении может быть направлен заказным письмом уполномоченному агенту (‘mandataire de justice’). Если последний не дает своего согласия в течение одного месяца с момента получения запроса, то заявитель должен обратиться к конкурному управляющему в течение следующего месяца. Иск о возвращении имущества направлен на реальное истребование имущества. Если предъявляющее свои требования лицо опубликовало их, то это единственный иск, который ему нужно предъявить. Таким же образом обстоит дело в случае, если его контракт был продлен управляющим. При предъявлении иска о возвращении должно быть соблюдено одно условие – направление заказного письма. Ограничительные сроки не предусмотрены. Ограничения в отношении прав, приобретенных собственником имущества, с учетом положения о приостановлении передачи имущества Продавец имущества, который не получил за него плату, как правило, может осуществить свое право удержания, а также предъявлять иск о расторжении контракта. Однако это правило адаптируется в случае коллективных исков. Продавец пользуется защитой до тех пор пока не лишается владения. Однако после того, как имущество было продано и стало, по крайней мере с виду, частью состояния покупателя, его право на имущество прекращается. При продаже за деньги, в качестве средства защиты продавца, пока не лишенного владения, продавец, который не вручил или не передал имущество должнику или лицу, действующему от имени последнего, может осуществлять свое право удержания проданного имущества. Однако управляющий или должник может попросить его выполнить контракт, если он выгоден для компании. Кроме того, Акт 1985 г. разрешает продавцу предъявлять иск об истребовании имущества, направленного должнику, до тех пор, пока имущество не было фактически доставлено должнику: имущество должно быть остановлено пока оно находится у независимой компании по транспортировке. Продавец должен осуществлять свое право с помощью приказа об аресте. Иск должен быть предъявлен в течение трех месяцев. Он представляет собой иск о возврате владения, а не о возврате имущества. Основания для иска прекращаются после уплаты цены. Иск также прекращается, если имущество было продано в обычном порядке, без обмана, до его доставки: вторичный покупатель имел право полагать, что продавец уполномочил покупателя распоряжаться отправленным имуществом. До принятия судебного решения о реструктуризации, после того, как покупатель вступает во владение имуществом, судебное решение об открытии процедуры ведет к ограниченной иммобилизации (изъятии из оборота) имущества должника. Продавец теряет свое право на предъявление иска об истребовании имущества, а также свою особую привилегированную очередность и свое право требовать прекращения контракта в связи с неуплатой. Он становится необеспеченным кредитором, если не может воспользоваться преимуществом положения о приостановке передачи имущества до полной оплаты. Покупатель считается владельцем имущества, даже если оно не находится в его личном владении: он может владеть им через комиссионного агента, агента-депозитария, таможенного экспедитора. Однако в качестве исключения продавец может по-прежнему пользоваться преимуществами своих гарантий, если он начал осуществлять их при определенных условиях до объявления судебного решения о реструктуризации. Продавец получает защиту, если продажа была прекращена в судебном порядке до объявления судебного решения о реструктуризации. Аналогичным образом, он получает защиту, если договор купли-продажи содержал условие о прекращении, которое было выполнено, и продавец, до объявлении судебного решения, выразил свое намерение осуществить свое право в силу указанного условия. В этих случаях продавец является собственником имущества до начала реструктуризации по решению суда. Должник является владельцем имущества до его востребования. Также продавец имеет право предпринимать меры по истребованию имущества (несмотря на то, что прекращение договора купли-продажи было объявлено или установлено судом после судебного решения об открытии процедуры реструктуризации), если иск о прекращении договора или истребовании имущества был предъявлен продавцом ранее и не на основании неуплаты цены. Положение о приостановке передачи имущества до полной уплаты цены: Продавец может ссылаться на это положение без каких-либо проблем, если иск об истребовании был возбужден до принятия судебного решения об открытии процедуры. Французское законодательство с 1996 признает, что продавец имеет право предпринимать меры по истребованию имущества, когда существует положение, приостанавливающее передачу имущества до полной оплаты его цены, если такое положение было предусмотрено между сторонами: а) в письменном заявлении; письменное заявление может быть включено в любой иной документ (условия продажи со стороны продавца, приказ на покупку и т.д.); b) и не позднее чем в момент доставки; это правило направлено на то, чтобы избежать мошенничества между должником и продавцом. Оно также допускает, что такое положение может быть указано только со стороны продавца. Это правило применяется только в отношении договоров купли-продажи движимого имущества. Продавец должен владеть имуществом: а) в натуре; если в имущество были просто внесены изменения, иск об истребовании по-прежнему возможен. Французское законодательство адаптировало общее правило с тем, чтобы предоставить возможность для предъявления исков об истребовании взаимозаменяемого и включенного имущества. b) на дату судебного решения об открытии производства. Иск об истребовании предъявляемый продавцом или лицом, осуществляющим это право от его имени, может быть предъявлен в обычном порядке. Такой иск не зависит от заявления права требования. Управляющий может противодействовать иску об истребовании путем прямой уплаты цены. Если имущество, существующее на момент судебного решения об открытии производства, продается после принятия такого решения, то продавцу предоставляется защита в соответствии со Статьей 40 (действующие договоры). Его право требования заключается в возмещении убытков для покрытия ущерба, причиненного невозвращением имущества. Если управляющий принимает решение не продолжать договор, то имущество должно быть возвращено его собственнику. Договор считается прекращенным. Продолжение деятельности Прецедентное право устанавливает, что в случае продолжения деятельности (план продолжения деятельности) продавец, пользующийся преимуществом, предоставляемым положением о приостановке передачи имущества до полной оплаты цены, имеет право предъявлять иск об истребовании имущества, которое было продано, но не оплачено, даже если его иск может помешать успешному осуществлению плана. Ликвидация предприятия Продавец движимого имущества, пользующийся преимуществом, предоставляемым положением о приостановке передачи имущества до полной оплаты цены, находится в привилегированном положении: он осуществляет свое право в отношении имущества, которое позволяет ему не подпадать под действие правил о равной очередности и равных правах. Залогодержатель также находится в привилегированном положении, если он заявляет возражение на основании своего права удержания, а ликвидатор должен взять на себя инициативу по продаже предмета залога. (см. вопрос 19).
